REPUBLICA DE COLOMBIA

CONSEJO NACIONAL ELECTORAL

ORGANIZACIN ELECTORAL CONSEJO NACIONAL ELECTORAL MAGISTRADO PONENTE: PETICIONARIO: ASUNTO: CIRO JOSE MUOZ OATE WILLIAM ERNESTO GUEVARA APLICABILIDAD DE LEY DE GARANTIAS ELECTORALES (Ley 996 de 2005) A LAS ELECCIONES LOCALES 0080 - 16 ENERO 2007 27 DE FEBRERO DE 2007 I LA SOLICITUD

RADICADO: APROBACION:

El seor WILLIAM ERNESTO GUEVARA ALVARADO, (Gerente para el Desarrollo Comunitario y de Gobierno de la Alcalda Municipal de Facatativ), mediante oficio radicado el 16 de enero de 2007, solicita a esta Corporacin emitir concepto sobre las siguientes preguntas: Como es sabido durante el presente ao se han de adelantar los comicios electorales para las asignacin de Gobernadores, Diputados, Alcaldes, Concejales y dems cargos de eleccin popular de las entidades pblicas del nivel territorial, y dada la experiencia del ao anterior en virtud de la Ley 996 de 2006, Ley de Garantas. Se pregunta: 1.Las mismas restricciones, prohibiciones y dems imposiciones contempladas en dicha ley se han de aplicar a las elecciones que se avecinan? 2.Existe la posibilidad de que por parte del ente legislativo o del ejecutivo se expida alguna normatividad similar? II COMPETENCIA DEL CONSEJO NACIONAL ELECTORAL

El numeral 5 del artculo 265 de la Constitucin Poltica, atribuye especialmente a la Corporacin, la siguiente: 5. Velar por el cumplimiento de las normas sobre partidos y movimientos polticos y de las disposiciones sobre publicidad y encuestas de opinin poltica; por los derechos de la oposicin y de las minoras, y por el desarrollo de los procesos electorales en condiciones de plenas garantas La Ley 130 de 1994, consagra en el literal c) del artculo 39, entre las funciones del Consejo Nacional Electoral:

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c) Emitir conceptos interpretando las disposiciones legales mencionadas. El Cdigo Contencioso Administrativo, en el artculo 25 dispone: Consultas. El derecho de peticin incluye el de formular consultas escritas o verbales a las autoridades, en relacin con las materias a su cargo, y sin perjuicio de lo que dispongan normas especiales. Estas consultas debern tramitarse con economa, celeridad, eficacia e imparcialidad y resolverse en un plazo mximo de treinta (30) das. Las respuestas en estos casos no comprometen la responsabilidad de las entidades que las atienden, ni sern de obligatorio cumplimiento o ejecucin.

III CONSIDERACIONES

Para dar respuesta a la inquietud de si la ley 996 de 2005 se aplica tambin a las elecciones territoriales, aunque sus normas son claras, acudiremos a los antecedentes histricos de su creacin, el contexto de la materia regulada y siendo una ley estatutaria, por supuesto a la sentencia proferida por la Honorable Corte Constitucional en ejercicio de su Control Constitucional Previo. 1.ANTECEDENTES DE LA LEY 996 de 2005.

Esta ley surge como consecuencia de la reeleccin presidencial, reforma constitucional aprobada mediante el Acto Legislativo 02 de 2004 para ensayarla por primera vez en Colombia en el 2006, lo que hizo necesario establecer unas garantas de equilibrio y transparencia para los candidatos a la presidencia que iban a competir con el Presidente Candidato. Esto, por cuanto la reeleccin presidencial inmediata en el sistema poltico nuestro creaba unas condiciones de desigualdad para aquellos, lo que obligaba expedir una norma que definiera unos elementos y condiciones garantistas mnimas que permitieran que la reeleccin se pudiera dar en una situacin de relativa igualdad. Fue aprobado con modificaciones y enviado a Control Constitucional Previo bajo los nmeros 216/05 Senado y 235-Cmara con el ttulo Por medio de la cual se reglamenta la eleccin de Presidente de la Repblica de conformidad con el artculo 152 literal f) de la C. P. de Colombia y de acuerdo con lo establecido en el A. L. 02 de 2004 y se dictan otras disposiciones.

2.SIGNIFICADO DE LA LEY DE GARANTAS ELECTORALES EN EL CONTEXTO DE LA REELECCIN PRESIDENCIAL. La ley 996 del 24 de noviembre se compone de tres ttulos que contienen 42 artculos. En el Ttulo I Disposiciones Generales se expresa el objetivo de la ley estatutaria y define los conceptos bsicos de la reforma, tales como campaa presidencial y actividades de la campaa presidencial. En el Ttulo II reglamenta los distintos temas de la campaa presidencial estableciendo los mecanismos de seleccin de candidatos, la inscripcin de las candidaturas, la financiacin de las campaas, los topes mximos de gastos y auditoras de las mismas, el acceso a

Hoja N 3 Radicado 0080 -07 medios de comunicacin social por parte de los candidatos, los parmetros para la garanta del equilibrio a ellos, la propaganda electoral, las encuestas electorales, el derecho a rplica y restricciones a los servidores pblicos en la vinculacin a la nmina y en la contratacin pblica.

El ttulo tercero se refiere a la intervencin en poltica de los servidores pblicos. Antes de referirnos concretamente al contenido del articulado de la ley nos parece de la mayor importancia consignar aqu el concepto autorizado de la Honorable Corte Constitucional sobre esta ley de garantas y su funcionalidad en el marco del proceso de reeleccin presidencial plasmado en la Sentencia C-1153 noviembre 11/2005, Magistrado Ponente MARCO G. MONROY CABRA mediante la cual realiz el Control Constitucional previo al Proyecto de Ley. Expresa la Corte: () Una ley de garantas electorales es, en sntesis, una gua para el ejercicio equitativo y transparente de la democracia representativa. Un estatuto diseado para asegurar que la contienda democrtica se cumpla en condiciones igualitarias y transparentes para los electores. Una ley de garantas busca afianzar la neutralidad de los servidores pblicos que organizan y supervisan las disputas electorales, e intenta garantizar el acceso igualitario a los canales de comunicacin de los candidatos. Igualmente, una ley de garantas debe permitir que, en el debate democrtico, sean las ideas y las propuestas las que definan el ascenso al poder, y no el msculo econmico de los que se lo disputan. En suma, una ley de garantas debe hacer que quienes se presenten a las elecciones en calidad de candidatos, as como quienes acudan a ellas en calidad de electores, aprovechen en igualdad de condiciones los recursos ofrecidos por el Estado para la realizacin de la democracia, de manera que la voluntad popular se exprese sin obstrucciones de ningn tipo y la decisin del pueblo se vea reflejada en la persona elegida para ocupar el cargo de autoridad que se disputa. El proyecto de ley estatutaria de la referencia busca la realizacin de ese objetivo. En su mayor alcance, el proyecto regula la posibilidad de que ciertos servidores pblicos participen en poltica. De acuerdo con el artculo 1 del Acto Legislativo 02 de 2004, salvo los empleados del Estado que se desempeen en la rama judicial, en los rganos electorales, de control y de seguridad y los miembros de la Fuerza Pblica, los servidores pblicos pueden participar en poltica en las condiciones que seale la Ley Estatutaria. En su alcance restringido, el proyecto busca garantizar que las elecciones para Presidente de la Repblica se desarrollen en condiciones equitativas y democrticas, de manera que todos los candidatos tengan igualdad de oportunidades de participar en la contienda. Finalmente, el proyecto pretende regular las mismas condiciones de acceso a los canales democrticos en el marco de un proceso de eleccin presidencial con posibilidad de reeleccin mediata o inmediata.. 3.ALCANCE Y APLICACIN DE LA LEY 996 DE 2005.

Teniendo claro que el origen y la filosofa de esta ley de garantas electorales es asegurar que la contienda para la eleccin presidencial se desarrolle en igualdad de condiciones para todos los candidatos, estudiaremos el articulado para desentraar si alguna de sus disposiciones se aplica a las elecciones territoriales. 3.1 TITULO I. DISPOSICIONES GENERALES

Hoja N 4 Radicado 0080 -07 El artculo 1 establece el objeto y el mbito de aplicacin de la ley. En efecto; expresa que regula el marco legal del debate electoral a la Presidencia de la Repblica.. Al final dispone que, igualmente se reglamenta la participacin en poltica de los servidores pblicos y las garantas a la oposicin.

Por lo anterior, en forma especial desde el artculo 2 hasta el artculo 36 como lo anotamos en el acpite anterior esta ley establece normas precisas para el proceso electoral presidencial en lo que atae al acceso a los medios de comunicacin, a las limitaciones al uso de los bienes del Estado, a la financiacin de las campaas y que este se desarrolle dentro de un marco de comportamiento mnimo para que se haga realidad la igualdad y transparencia entre todos los candidatos presidenciales. Este articulado desarrolla los ttulos I y II del Estatuto. En lo que respecta al ttulo III el mbito de aplicacin de la ley es mucho ms amplio no slo por los sujetos implicados sino tambin por la materia. En efecto, este ttulo establece unas prohibiciones, sanciones y permisiones dirigidas a todos los servidores pblicos. De otra parte involucra los procesos electorales de las entidades territoriales. Analizaremos entonces detalladamente las normas contenidas en el Ttulo III de la ley. 3.2 TITULO III PARTICIPACIN EN POLTICA DE LOS SERVIDORES PBLICOS.

Debemos sealar a manera de introduccin breve que este ttulo de la ley encuentra su sustento lgico en el hecho de que la reeleccin presidencial modifica en gran medida las reglas de juego del ejercicio del poder. Sobre el particular expresa la Honorable Corte Constitucional en la Sentencia mencionada: (..) Este cambio en el esquema de eleccin presidencial no es un asunto aislado, atinente exclusivamente a la posibilidad de prolongar el perodo del Jefe del Ejecutivo. La modificacin del artculo constitucional que prohbe la reeleccin no implica simplemente la modificacin de las reglas de acceso a un cargo burocrtico: constituye un giro de entendimiento en la forma de hacer poltica en el pas. Un cambio en la perspectiva de acceso a los canales democrticos y una transformacin en la manera de entender la relacin tradicional entre los servidores pblicos y la cosa poltica. Ms adelante agrega: () En relacin con este tema, la introduccin de la reeleccin presidencial en el contexto normativo nacional permite la presencia de servidores pblicos en el desarrollo de temticas de contenido poltico, lo cual implica la relativizacin de la prohibicin inicialmente contenida en la Constitucin de 1991 que les impeda tomar parte en las actividades de los partidos y movimientos y en las controversias polticas (art.127 C. P. modificado por el Acto Legislativo 02 de 2004). En estas condiciones, siendo evidente que la normatividad disciplinaria tradicional se ha quedado corta en la descripcin de las conductas jurdicamente reprochables que pueden presentarse en torno a un proceso reeleccionista, es lgico que el legislador disponga una regulacin especial en la materia. Pero adems encuentra su sustento constitucional, en los artculos 1 y 4 (inciso 2 del pargrafo transitorio), del A. L. 02 de 2004. El artculo 37 no lo tenemos en cuenta porque fue declarado inexequible por la Honorable Corte Constitucional en la Sentencia arriba mencionada. Artculo 38: Prohibiciones para los servidores pblicos. A lo empleados del Estado les est prohibido:

Hoja N 5 Radicado 0080 -07 1.Acosar, presionar, o determinar, en cualquier forma, a subalternos para que respalden alguna causa, campaa o controversia poltica.

2.Difundir propaganda electoral a favor o en contra de cualquier partido, agrupacin o movimiento poltico, a travs de publicaciones, estaciones oficiales de televisin y de radio o imprenta pblica, a excepcin de lo autorizado en la presente Ley. 3.Favorecer con promociones, bonificaciones o ascensos indebidos, a quienes dentro de la entidad a su cargo participan en su misma causa o campaa poltica, sin perjuicio de los concursos que en condiciones publicas de igualdad e imparcialidad ofrezcan tales posibilidades a los servidores pblicos. 4.Ofrecer algn tipo de beneficio directo, particular, inmediato e indebido para los ciudadanos o para las comunidades, mediante obras o actuaciones de la administracin pblica, con el objeto de influir en la intencin de voto. 5.Aducir razones de buen servicio para despedir funcionarios de carrera. La infraccin de alguna de las anteriores prohibiciones constituye falta gravsima. Pargrafo. Los Gobernadores, Alcaldes Municipales y/o Distritales, Secretarios, Gerentes y Directores de Entidades Descentralizadas del orden Municipal, Departamental o Distrital, dentro de los cuatro (4) meses anteriores a las elecciones, no podrn celebrar convenios interadministrativos para la ejecucin de recursos pblicos, ni participar, promover y destinar recursos pblicos de las entidades a su cargo, como tampoco de las que participen como miembros de sus juntas directivas, en o para reuniones de carcter proselitista. Tampoco podrn inaugurar obras pblicas o dar inicio a programas de carcter social en reuniones o eventos en los que participen candidatos a la Presidencia y Vicepresidencia de la Repblica, el Congreso de la Repblica, Gobernaciones Departamentales, Asambleas Departamentales, Alcaldas y Concejos Municipales o Distritales. Tampoco podrn hacerlo cuando participen voceros de los candidatos. No podrn autorizar la utilizacin de inmuebles o bienes muebles de carcter pblico para actividades proselitistas, ni para facilitar el alojamiento, ni el transporte de electores de candidatos a cargos de eleccin popular. Tampoco podrn hacerlo cuando participen voceros de los candidatos. La nmina del respectivo ente territorial o entidad no se podr modificar dentro de los cuatro (4) meses anteriores a las elecciones a cargos de eleccin popular, salvo que se trate de provisin de cargos por faltas definitivas, con ocasin de muerte o renuncia irrevocable del cargo correspondiente debidamente aceptada, y en los casos de aplicacin de las normas de carrera administrativa. Estas prohibiciones buscan proteger la imparcialidad y moralidad en el cumplimiento de las funciones administrativas de todos los servidores pblicos del Estado. En cambio las prohibiciones del pargrafo van dirigidas especialmente a los Gobernadores, Alcaldes Municipales y/o Distritales, Secretarios, Gerentes y Directores de Entidades Descentralizadas del orden municipal, departamental o distrital para que dentro de los cuatro (4) meses anteriores a las elecciones no puedan: a) Celebrar convenios interadministrativos para la ejecucin de recursos pblicos.

b)

Hoja N 6 Radicado 0080 -07 Participar, promover y destinar recursos pblicos de las entidades a su cargo, o de las entidades en las que los Gobernadores, Alcaldes, Secretarios, Gerentes y Directores de Entidades Descentralizadas del orden municipal, departamental o distrital participen como miembros de junta directiva para reuniones de carcter proselitista.

c)

Inaugurar obras pblicas o dar inicio a programas de carcter social en reuniones o eventos en los que participen candidatos a la Presidencia y Vicepresidencia de la Repblica, el Congreso de la Repblica, Gobernaciones Departamentales, Asambleas Departamentales, Alcaldas y Concejos Municipales o Distritales o los voceros de estos candidatos. Modificar la nmina de los entes territoriales que dirijan.

d)

El inciso 3 del pargrafo del artculo prohbe a Gobernadores, Alcaldes, Secretarios, Gerentes y Directores de Entidades Descentralizadas del orden municipal, departamental o distrital: Autorizar la utilizacin de inmuebles o bienes muebles de carcter pblico para actividades proselitistas. Autorizar la utilizacin de inmuebles o bienes muebles de carcter pblico para facilitar alojamiento o transporte de electores de candidatos a cargos de eleccin popular. Asimismo tampoco, podrn hacerse cuando participen voceros de los candidatos. Todas estas prohibiciones buscan proteger la moralidad, imparcialidad y la preservacin del cargo pblico de fines polticos ajenos al inters general en todas las contiendas de eleccin popular. Artculo 39.- Se permite a los servidores pblicos. Los servidores pblicos en su respectiva jurisdiccin, podrn: 2. Inscribirse como miembros de sus partidos. Los dems numerales fueron declarados inexequibles. Articulo 40.- Sanciones. Incumplir con las disposiciones consagradas en este captulo, ser sancionable gradualmente de conformidad con lo establecido en la Ley 734 de 2002 y segn la gravedad del hecho. Esta norma por supuesto se aplica a los mismos servidores pblicos obligados a cumplirlas en la forma ya expuesta.

El artculo 41 excluye de la aplicacin de los artculos del Ttulo III a los miembros de las Corporaciones pblicas de eleccin popular, siendo entonces muy claro a quienes se aplica. 4.RESPUESTA A LAS CONSULTA

De acuerdo a las anteriores consideraciones respondemos a las preguntas en la siguiente forma:

Hoja N 7 Radicado 0080 -07 1.Las mismas restricciones, prohibiciones y dems imposiciones contempladas en dicha ley se han de aplicar a las elecciones que se avecinan?

Las limitaciones contempladas en la ley estatutaria (996/05) en los ttulos I y II del artculo 1 al 36 no se aplican a las elecciones de las entidades territoriales a celebrarse en octubre de este ao. Para estas elecciones solo se aplican las restricciones contenidas en el pargrafo del artculo 38. 2.Existe la posibilidad de que por parte del ente legislativo o del ejecutivo se expida alguna normatividad similar? Esta Corporacin se abstiene de hacer conjeturas sobre el ejercicio de las competencias de las otras ramas del poder pblico, en este caso, el Legislativo o el Ejecutivo.

JOAQUIN JOS VIVES PREZ Presidente

CIRO JOS MUOZ OATE Vicepresidente Magistrado Ponente

CARLOS ARDILA BALLESTEROS Magistrado

JUAN PABLO CEPERO MRQUEZ Magistrado

ADELINA COVO Magistrada

PABLO GUILLERMO GIL DE LA HOZ Magistrado

MARCO EMILIO HINCAPI RAMREZ Magistrado

Hoja N 8 Radicado 0080 -07

HECTOR OSORIO ISAZA Magistrado

JOS JOAQUIN PLATA ALBARRACN Magistrado

CJMO/ HEZ