Smula 364 STJ O CONCEITO DE IMPENHORABILIDADE DE BEM DE FAMLIA ABRANGE TAMBM O IMVEL PERTENCENTE A PESSOAS SOLTEIRAS, SEPARADAS E VIVAS.

Comentrio: Smula expande a proteo dada ao bem de famlia a pessoas solteiras, separadas e vivas. Nova smula, a de nmero 364, aprovada pela Corte Especial ampliando os casos em que se pode usar a proteo do Bem de Famlia. Criado pela Lei n 8.009 de 1990, o Bem de Famlia definido como o imvel residencial do casal ou unidade familiar que se torna impenhorvel para pagamento de dvida. O projeto 740, que deu origem nova smula, foi relato pela ministra Eliana Calmon e estendeu a proteo contra a penhora para imveis pertencentes a solteiros, vivos ou descasados. Entre os precedentes da smula 364 esto os Recursos Especiais (Resp) 139.012, 450.989, 57.606 e 159.851. O Resp 139.012, o relator, ministro Ari Pargendler considerou que o imvel de uma pessoa ainda solteira no momento em que a ao de cobrana foi proposta e que veio a casar-se depois era protegido contra a penhora. O ministro considerou que no momento da penhora j haveria uma unidade familiar no imvel, justamente o alvo da proteo do Bem de Famlia. J em outro recurso, o 450989, o ministro aposentado Humberto Gomes de Barros destaca que a Lei n 8.009 no visa apenas proteo da entidade familiar, mas de um direito inerente pessoa humana: o direito a moradia. Nesse processo, uma pessoa residia sozinha no imvel, no tendo sido considerada protegida pela 8.009. No entendimento do ministro relator, entretanto, a proteo deve ser estendida para esses casos. Fonte: http://www.stj.gov.br - Data de Publicao: 15.10.2008 ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de APELAO CVEL N 990.10.027.101-6, da Comarca da CAPITAL, em que apelante RUBENS JOS PALMA e apelado o 5 OFICIAL DE REGISTRO DE IMVEIS da referida Comarca. ACORDAM os Desembargadores do Conselho Superior da Magistratura, por maioria de votos, em negar provimento ao recurso, adotados os fundamentos constantes dos votos do Desembargador Relator designado e do Desembargador Revisor que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Vencidos os Desembargadores Munhoz Soares e Maia da Cunha. Declarou voto o Desembargador Munhoz Soares. Participaram do julgamento os Desembargadores VIANA SANTOS, Presidente do Tribunal de Justia, MARCO CSAR, Vice-Presidente do Tribunal de Justia, MUNHOZ SOARES, Corregedor Geral da Justia, REIS KUNTZ,

Decano, CIRO CAMPOS e MAIA DA CUNHA, respectivamente, Presidentes da Seo Criminal e de Direito Privado do Tribunal de Justia. So Paulo, 14 de setembro de 2010. (a) LUIS GANZERLA, Relator Designado VOTO REGISTRO DE IMVEIS - Instituio de bem de famlia - Princpio de instncia - Aspecto material - Correlao entre pretenso registrria (extrada da apresentao contextualizada do ttulo), qualificao e inscrio predial - Imperfeio da escritura pblica - Falta de indicao da entidade de famlia beneficiada - Elemento essencial do ato notarial Suprimento por declarao complementar, expressa em instrumento particular - Inadmissibilidade - Falta de comparecimento e anuncia daquele que o instituidor afirma manter unio informal, figurante necessrio - Unitas actus desrespeitada - Registro inadmissvel Apelao no provida. 1 - Instituio de bem de famlia, sob pretenso registrria no escopo de beneficiar entidade coletiva (unio homossexual) no autoriza qualificao e registro de bem de famlia para tutela de pessoa singular, ante o princpio de instncia, em seu aspecto material, a exigir correlao. 2 - Rogao de bem de famlia voluntrio, em benefcio de entidade coletiva informal, reclama, na escritura pblica (ttulo), especificao da entidade de famlia beneficiada, elemento essencial do ato notarial, que no se pode suprir por declarao complementar, expressa em instrumento particular, bem como comparecimento e anuncia daquele que o instituidor afirma manter unio informal, observada a unitas actus. Trata-se de apelao interposta por Rubens Jos Palma (fls. 30/36) contra a r. sentena (fls. 27/28) que julgou procedente a dvida suscitada pelo 5 Oficial de Registro de Imveis da Comarca da Capital e, portanto, negou o registro de instituio de bem de famlia na matrcula 36.894, por no ser outorgada por cnjuges ou por entidade familiar. A rogao de registro foi expressa com a apresentao de escritura pblica de instituio de bem de famlia acompanhada de declarao, em instrumento particular, de convivncia homossexual, sob prenotao n 222757. Objetiva o apelo a reforma da r. sentena, para improcedncia da dvida suscitada e registro pretendido. Sustenta ter havido, pela recusa de registro ao tempo de apresentao anterior da escritura pblica (prenotao n 219638), ofensa Smula n 364 do Superior Tribunal de Justia, que estende o conceito de impenhorabilidade do bem de famlia ao imvel de propriedade de pessoas solteiras, separadas e vivas. Ento, em reapresentao do ttulo, alega nova ilegalidade da recusa de registro, pois h cerca de 10 (dez) anos mantm relao homoafetiva, residindo o casal no imvel objeto da instituio do bem de famlia h mais de 5 (cinco) anos, configurando entidade familiar, anotada, ainda, a necessidade de resguardar o direito constitucional de moradia e que a famlia heterossexual no distinguvel da homossexual pela Constituio Federal.

Recebido o recurso em seus regulares efeitos (fls. 38), a D. Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo seu improvimento (fls. 43/46). o relatrio. De plano, observe-se a necessria correlao, em sede de bem de famlia voluntrio, entre a rogao, a qualificao registrria e o eventual registro delas decorrente: aspecto material do princpio de instncia. Pretendido, pois, registro de bem de famlia no escopo de beneficiar conviventes de unio homossexual, no se pode determinar registro de bem de famlia de exclusiva tutela da pessoa solteira do instituidor. Embora sem rigidez formal, nosso sistema registral imobilirio acolhe o princpio de rogao ou de instncia (art. 13, II, da Lei n 6.015/73) e recepciona a petio de registro stricto sensu na mera apresentao do ttulo para o registro: ... o fato que apenas ut pluribus a recepo dos ttulos se confunde com a instncia de seu registro. que o direito normativo vigente reclama, para a averbao, requerimento do interessado, com firma reconhecida (par.n., ao art. 246, da Lei 6015, de 31.12.1973), mas, quanto ao registro stricto sensu, basta a apresentao do ttulo, contanto que no se excepcione a inteno registral (RICARDO DIP, Sobre a qualificao registral. In Registro de Imveis (vrios estudos). Porto Alegre: IRIB-safE, 2005, p. 195). Se a apresentao do ttulo subentende ou implica o requerimento de inscrio (AFRNIO DE CARVALHO, Registro de Imveis, 4 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 270), no contexto desta apresentao que se deve extrair a pretenso de registro. Em outras palavras, porque necessrio apresentar o documento em que se fundamente o direito que se pretende publicar (MOUTEIRA GUERREIRO, Noes de Registro Predial, 2 ed. Coimbra: Coimbra Editora, 1994, p. 128) e porque, em nosso sistema, tal como no sistema espanhol, a apresentao do ttulo, em si, circunstncia que exterioriza a petio (ANGEL CRISTBAL MONTES, Direito Imobilirio Registral. Porto Alegre: IRIB-safE, 2005, p. 277), sabe-se qual a rogao de registro (e, dela, o direito que busca ver publicado) no exame conjugado de todos os documentos apresentados para o registro, atento no s ao principal (ttulo), mas tambm ao acessrio (de funo complementar). No caso, o apelante expressou sua pretenso de registro de bem de famlia no universo de unio homossexual com terceiro (e no como solteiro): apresentou, para o registro, no apenas a escritura pblica em que ele consta como solteiro e sem especificao alguma da entidade familiar beneficiada, mas tambm a declarao de convivncia homossexual. Ainda reiterou essa mesma pretenso registrria na impugnao (art. 198, III, da Lei n 6.015/73) e na apelao (art. 202 da Lei n 6.015/73). Houvesse rogao to somente para instituio voluntria de bem de famlia de solteiro, pelo registro, em benefcio exclusivo do instituidor, bastava apresentar a referida escritura pblica (e essa seria a discusso de admissibilidade, ou no, da inscrio rogada). Entretanto, porque se roga coisa diversa, apresentou-se, com aquela escritura pblica, manca na indicao da entidade familiar beneficiria, declarao complementar, no intuito de se acolher, como entidade dessa natureza, a unio homossexual expressa no documento acessrio. E mais: esta rogao no s no equivale, mas exclui aquela, porque a abrangncia e os efeitos jurdicos de bem de famlia de entidade

coletiva so diversos daqueles de entidade individual, e, assim, no se pode aproveitar a rogao de uma para registrar a outra. Bem de famlia voluntrio (diverso, na fonte e nos efeitos, do bem de famlia legal) gera, em prol da entidade de famlia coletiva, no apenas impenhorabilidade (art. 1.715 do CC), mas tambm inalienabilidade (art. 1.717 do CC), afetao especial (art. 1.717 do CC), regime de administrao prprio (art. 1.720 do CC) e projeo post mortem dos efeitos protetivos enquanto viver um dos cnjuges ou conviventes, ou, na falta destes, enquanto houver filhos menores ou incapazes (art. 1.716 c.c. art. 1722, ambos do CC), impossibilitando at o inventrio e a partilha do bem (TJSP, 4 Cmara de Direito Privado, AI n 512.509.4/6-00, rel. DES. FRANCISCO LOUREIRO, j. 27.09.2007, com apoio doutrinrio em MARIA HELENA DINIZ, ALVARO VILLAA DE AZEVEDO e ZENO VELOSO). Todavia, na eventual hiptese de bem de famlia voluntrio em prol de pessoa solteira, considerada individualmente, seus efeitos so restritos impenhorabilidade e destinao domiciliar do prdio, pois os demais, a rigor, so prprios de entidade coletiva, que, nesse caso, no h. Pretenso de registro de bem de famlia em sede de unio homossexual, pois, traz consigo a de publicidade de situao jurdica do bem, suscetvel at de projeo aps a morte de um dos conviventes, na sobrevida do outro, e de bice partilha do prdio; situao essa, na raiz, prpria de entidade coletiva, que no h em bem de famlia de pessoa solteira, ante sua tutela singular, individual. Em suma, ante os registros diversos e excludentes por incompatibilidade de fins (um no escopo gerador de benefcio comunitrio; outro, de benefcio individual), a rogao de um (instituio de bem de famlia para tutela de entidade coletiva) no autoriza registrar o outro (instituio de bem de famlia para tutela de pessoa singular). A requalificao, em grau de apelao, entretanto, no pode ter soluo diversa da negativa do registro pretendido, em razo da imperfeio do ttulo de instituio de bem de famlia (no apontada, na escritura pblica, a entidade familiar beneficiada), que no comporta complemento por declarao da parte em instrumento particular. certo que algumas omisses dos ttulos podem ser supridas por documentos ou declaraes complementares expressas em instrumento particular, inclusive para atos solenes, em que a escritura pblica da substncia do ato jurdico, mas essa exceo somente possvel quando no incidir em elementos integrantes ou essenciais do ato notarial (Ap. n 2.543-0, rel. DES. BRUNO AFFONSO DE ANDR, j. 04/08/83, DOE 05/07/83; Ap. n 73.477-0/5, rel. DES. LUS DE MACEDO, j. 15/02/01, DOE 28/03/01). Ora, em escritura pblica destinada instituio de bem de famlia voluntrio, que forma substancial do negcio jurdico, a especificao da entidade familiar elemento integrante ou essencial do ato (art. 1.711 do CC). Assim, instituio de bem de famlia por cnjuges (sic), aponta automaticamente para tutela da famlia constituda pelo casamento dos instituidores, e, instituio por entidade de famlia (sic) diversa (v.g. unio estvel, famlia monoparental), reclama sua especificao na escritura pblica.

Afinal, a teleologia do bem de famlia voluntrio, inserto no ttulo do direito patrimonial do livro do direito de famlia do novo Cdigo Civil, reside em garantir um asilo famlia (ALVARO VILLAA, Bem de famlia, 5 ed. So Paulo: RT, 2002, p.93), assegurar um lar famlia (MARIA HELENA DINIZ, Curso de direito civil brasileiro, 22 ed. So Paulo: Saraiva, 2007, v. 5, p. 217; SERPA LOPES, Curso de direito civil, 8 ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1996, v. 1, p. 404), afetar bens a um destino especial, que ser a residncia da famlia (ZENO VELOSO, Cdigo Civil Comentado. So Paulo: Atlas, 2003, v. XVII, p. 80; CAIO MARIO, Instituies de direito civil, 12 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1991, vol I, p. 311); resguardar o domiclio da famlia e da entidade familiar (MARIANA RIBEIRO SANTIAGO, Da instituio de bem de famlia no caso de unio estvel. Revista de Direito Privado n 18. So Paulo: RT, 2004, p. 176). E, assim, Para que se constitua o bem de famlia voluntrio, necessria a configurao dos seguintes requisitos: propriedade do bem por parte do instituidor, destinao especfica de moradia da famlia e a solvabilidade do instituidor (MARIANA RIBEIRO SANTIAGO, ob.cit., p. 180). Logo, abstrao matria de admissibilidade, ou no, de bem de famlia em unio homossexual, manifesta-se, no caso, bice formal pretenso registrria deduzida, pela deficincia do ttulo de instituio consistente na omisso, no corpo daescritura pblica, da entidade de famlia beneficiada, requisito essencial do ato solene, que no comporta suprimento em instrumento particular complementar. Outrossim, para alm da indicao da entidade familiar beneficiada, que a escritura pblica omite, seria indispensvel, no ato notarial, o comparecimento, como anuente, daquele que o apelante afirma manter unio informal, pois no se pode interferir na esfera jurdica alheia sem a aquiescncia do outro, que, de certo modo, seria no s beneficiado com os efeitos do bem de famlia, mas tambm ficaria em estado de sujeio ao que o novo regime jurdico lhe impe (v.g. poder-dever de administrao comum do bem de famlia, salvo disposio contrria do ato de instituio: art. 1.720 do CC). E, nesse particular, a unitas actus, prpria da escritura pblica - a exigir a presena simultnea dos figurantes, como condio sine qua non de validade do ato (PONTES DE MIRANDA, Conceito e importncia da unitas actus no direito brasileiro (escrituras pblicas, actos solenes, testamento). Rio de Janeiro: A. Coelho Branco Filho, 1939, p. 10-11) -, tambm no est observada. Deste modo, embora por fundamentos diversos da r. sentena, manifesta-se, no caso, a irregistrabilidade do ttulo, em razo da imperfeio da escritura pblica de instituio de bem de famlia, omissa em elementos essenciais para a pretenso registrria rogada (falta de indicao da entidade de famlia beneficiada com a instituio e falta de anuncia, no ato notarial, daquele com quem o apelante afirma manter unio informal), questo formal de precedncia lgica questo material antes ventilada (admissibilidade, ou no, de bem de famlia em unio homossexual). Resultado do julgamento: Nega-se provimento apelao.

(a) LUIS GANZERLA, Presidente da Seo de Direito Pblico e Relator Designado VOTO Com a devida vnia do eminente Relator, acompanho o voto dissidente do douto Des. Luis Ganzerla. No mais se discute o direito instituio de bem de famlia por parte de solteiro. Ocorre que, in casu, o registro foi pretendido visando beneficiar a conviventes em unio homossexual, o que desde logo estaria a exigir a presena na prpria escritura pblica, e no por declarao ou declaraes complementares trazidas em instrumento particular, como aqui sucedeu, de ambos os conviventes, e a meno entidade definida como famlia beneficiada. Bom lembrar que a anuncia do convivente, na escritura pblica, tanto mais se imporia porque a instituio do bem de famlia lhe traria nus prprios da administrao comum, ento criada. Assim, como bem anotado no r. voto do eminente Des. Luis Ganzerla, no entra em linha de interesse discutir no caso presente e admissibilidade ou no da instituio de bem de famlia em unio homossexual. Em sntese, sigo os argumentos de to qualificado voto, dissentindo, com o mximo respeito, da relatoria originria. (a) Des. MARCO CSAR MLLER VALENTE, Revisor VOTO REGISTRO DE IMVEIS Dvida julgada procedente Escritura pblica de instituio de bem de famlia, com fundamento no artigo 1.711 do Cdigo Civil Proprietrio solteiro Admissibilidade Proteo do imvel destinado a finalidade residencial que visa proteo da famlia e da dignidade da pessoa humana Aplicabilidade da Smula n 364 do Superior Tribunal de Justia - Recurso provido. Trata-se de apelao interposta contra r. sentena que julgou a procedente dvida suscitada pelo Oficial do 5 Registro de Imveis da Comarca da Capital e negou registro na matrcula n 36.894 de escritura de instituio de bem de famlia, porque no outorgada por cnjuges ou por entidade familiar. O apelante alega que a recusa do registro da instituio do bem de famlia contraria a Smula n 364 do Superior Tribunal de Justia que estende a impenhorabilidade do bem de famlia, prevista na Lei n 8.009/90, em favor de pessoas solteiras, separadas e vivas. Aduz que, embora solteiro, mantm relacionamento afetivo com outro homem, em companhia do qual coabita h cinco anos, o que originou entidade familiar e sociedade econmica. Assevera que a instituio do bem de famlia resguarda o direito constitucional de moradia. Afirma que a Constituio Federal no distingue a famlia heterossexual da famlia homossexual. Requer a reforma da r. sentena para que seja promovido o registro da escritura pblica de instituio do bem de famlia. A douta Procuradoria Geral de Justia opina pelo no provimento do recurso. o relatrio.

O apelante institui como bem de famlia, com fundamento no artigo 1.711 do Cdigo Civil, o imvel objeto da matrcula n 36.894 do 5 Registro de Imveis da Comarca da Capital. O apelante tem o estado civil de solteiro e no especificou, na escritura pblica apresentada para registro (fls. 09), a entidade familiar que ser beneficiada pela instituio do bem de famlia. Apesar de solteiro, porm, no h obstculo instituio do bem de famlia convencional. A doutrina j admitia que o bem de famlia do art. 1.711 do Cdigo Civil fosse institudo por pessoa solteira, como se extrai das lies de Paulo Lbo, Famlias, Saraiva, 2009, p. 381, e Rolf Madaleno, Curso de Direito de Famlia, 2008, Forense, p. 381. Na jurisprudncia, a Smula n. 364 do Superior Tribunal de Justia consagrou o entendimento de que a impenhorabilidade do bem de famlia assegurada tambm a pessoas solteiras, com amparo na Lei n. 8.009/90. Entre os fundamentos que justificaram sua edio, est o de que no faz sentido proteger quem vive em grupo e abandonar o indivduo que sofre o mais doloroso dos sentimentos: a solido (Milton Paulo de Carvalho Filho, Cdigo Civil Comentado, Manole, 2009, p. 1.899). Assim sendo, incompreensvel que a proteo dada pela Lei n. 8.009/90 s pessoas solteiras no seja passvel de instituio por ato voluntrio. A instituio feita por escritura no implicar efeito diverso do que se verifica no caso em que a instituio feita pelo pai de famlia e a restrio prevalece posteriormente em favor de um dos integrantes da famlia: vivo, viva, filho etc. Em todas essas hipteses, haver proteo a um dos integrantes da famlia, que remanesceu, mas que, nessa ocasio, j no ter famlia a proteger. Por razo equivalente, possvel compreender, como fizeram a doutrina e a jurisprudncia, que pessoa solteira possa institu-lo, uma vez que a residncia protegida como modo de assegurar sobrevivncia digna: A interpretao teolgica do Art. 1, da Lei 8.009/90, revela que a norma no se limita ao resguardo da famlia. Seu escopo definitivo a proteo de um direito fundamental da pessoa humana: o direito moradia. Se assim ocorre, no faz sentido proteger quem vive em grupo e abandonar o indivduo que sofre o mais doloroso dos sentimentos: a solido (ERESP n. 182.223, rel. Min. Humberto Gomes de Barros, j. 6.2.2002). Acrescente-se que a instituio do bem de famlia por pessoa solteira mais conveniente ao interesse de terceiros e eventuais credores, pois estar contemplada pela publicidade que decorre do registro, ausente no bem de famlia legal da Lei 8009/90. A admissibilidade da instituio do bem de famlia por pessoa solteira tambm se ampara no fato de que a moradia direito social assegurado pela Carta Magna (art. 6) Constituio Federal, reforando a convico de que a proteo gerada pelo art. 1.711 do Cdigo Civil deve ser interpretada de modo extensivo. Diante do exposto, D-SE provimento ao recurso.

(a) MUNHOZ SOARES, Corregedor Geral de Justia. (D.J.E. de 28.02.2011)