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LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Alfredo FERRERO DIEZ CANSECO(*) Agradezco especialmente al Dr. Eduardo Garcra-Godos M..

por su valiosa contribucin al presente trabajo.

l. INTRODUCCiN La sociedad comercial de responsabilidad limitada (SAL) encuentra su origen en Europa el siglo XIX como derivacin de la sociedad annima y recibi un tratamiento paralelo similar en diversos pases. Como no poda ser de otro modo, su origen responda a la necesidad de regular aquellas actividades no bien atendidas eficazmente por los modelos societarios vigentes. Hasta ese momento la sociedad annima se haba implantado como el nico modelo legal disponible para las iniciativas empresariales cualquiera fuera el capital involucrado. Sin embargo, aquellas actividades emprendidas por un grupo reducido de personas, relacionadas en muchos casos por vnculos familiares o de amistad vean serias dificultades en su estructura, considerando a la sociedad annima como muy rgida y formal lo cual le restaba dinmica a una organizacin de dimensin mediana o pequea que pretenda ser suficientemente flexible. En este sentido, la SRL ofreca as una propuesta adecuada para empresas de pocos socios quienes ma ntenan lazos personales estrechos y con goce de autonoma patrimonial a travs de la responsabilidad limitada. Manuel Broseta Pont, observ que el origen de la SRL ofreca un planteamiento contradictorio y si se quiere paradjico pues se pretenda conjugar la irresponsabilidad de los socios por las deudas sociales (propia de la sociedad annima) con la mayor libertad posible en orden a su organizacin interna (rasgo caracterstico de las sociedades de personas y en particular, de la colectiva) en una estructura unitaria y cerrada de la sociedad(1). Tras comprobar la necesidad de respaldar jurdicamente el tipo de iniciativa empresarial, diversos pases comprendieron en sus ordenamientos la estructura bsica de dicho modelo. As, en el Reino Unido fue incorporado en el Companies Actde 1862, correspondi lo propio en Alemana mediante la Ley del 20 de abril de 18921a cual, por cierto, tuvo una gran influencia legislativa en Europa. En Espaa, la regulacin de la sociedad de responsabilidad limitada estuvo contenida en la Ley del 17 de julio de 1953. Esta ltma, i comparte elementos en comn con el modelo escogido por el legislador nacional y sus caractersticas sern comparadas frecuentemente en el presente trabajo. II. LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA EN EL PER 1. Antecedentes El modelo societario fue regulado por primera vez de manera orgnica en el Per en la Ley de Sociedades Mercantiles de 1966; sin embargo, algunos autores consideraron que podra encontrarse en el Cdigo Civil de 1936 un antepasado remoto en la sociedad civil de responsabilidad limitada la que fue propuesta como un instrumento "familiar" para efectuar la divisin de los pequeos patrimonios sin eliminar la personalidad de los socios, facilitndoles a su vez la administracin y directa fiscalizacin de los intereses comunes(2). El diseo de la SRL, que responda a un patrn generalmente aceptado, contena elementos de las sociedades capitalistas por cuanto, como su denominacin lo sugiere, la responsabilidad alcanza nicamente hasta el monto de los aportes efectuados. Asimismo, se incorporaron elementos personalistas en tanto se establecan limitaciones en cuanto al nmero de socios as como a la transmisibilidad de las participaciones sociales, de modo que se pretenda dificultar la entrada de terceras personas a fin de mantener la cohesin de la sociedad. La SRL tuvo una amplia acogida en virtud de su compatibilidad con los negocios medianos y pequeos as como su flexibilidad en su regulacin. Como se sabe la Comisin Redactora del Anteproyecto de la Ley General de Sociedades (LGS) vigente no incluy en el texto presentado a la SRL, en virtud que la creacin de la Sociedad Annima Cerrada (SAC) cumplira el rol antes desempeado por dicho modelo aunque tuviese rasgos distintivos particulares que ms bien constituan una mejora. Fue la Comisin Revisora del Congreso de la Repblica la que insisti en mantener a la SRL por razones bsicamente socio-polticas que mereceran ser tomadas en cuenta. Se sostuvo al respecto, que son generalmente las pequeas y medianas empresas las que adoptaban dicho modelo societario y dada la probable precariedad de su situacin les sera sumamente oneroso afrontar los costos de una adecuacin estatutaria a la nuevas regulaciones. En segundo lugar, diversos especialistas llamaron la atencin en el hecho que la SRL haba representado una ventaja importante para captar inversiones extranjeras en proyectos de gran envergadura, dado que poda ser calificada como una asociacin de personas o "partnerships", para efectos tributarios. Se daba cuenta del caso de empresas multinacionales que estn sujetas a imposicin tributaria en su propio pas y en el pas receptor de la inversin, tal como aconteca en el caso de Estados Unidos de Norteamrica. La calificacin como "partnership" que recaa sobre la SRL permita al inversionista aprovechar un rgimen tributario especial a travs del cual poda deducir en los Estados Unidos la totalidad del impuesto pagado en el Per. Dicha calificacin, atribuida a sociedades de carcter personalista, es fundamentalmente por la carencia de dos elementos propios de las sociedades de capitales como son la libre transferencia de participaciones y la administracin centralizada(3). El artculo 283 de la LGS ha reproducido literalmente el de su inmediato antecedente en la ley derogada describindola como una sociedad con un capital dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles que no pOdrn ser incorporadas en ttulos valores ni denominarse acciones. Asimismo, limita el nmero de socios a veinte y consagra, desde luego, la responsabilidad limitada. Es decir, desde ya, el modelo societario contenido en la SRL no se ha visto afectado en cuanto a su estructura, sin embargo en el marco de la

reforma introducida a raz de la entrada en vigencia de la nueva LGS en 1998, s redefine el escenario y el rol de la SRL como lo veremos ms adelante. 2. Caractersticas generales de la SRL De acuerdo a lo expuesto se podra decir que la SRL ha sufrido una evolucin de lo que vendra a ser un modelo predominantemente personalista hacia uno que ha adoptado otros elementos propios de un modelo de naturaleza capitalista conforme se ver oportunamente. Recogiendo lo afirmado por el Dr. Elas Laroza: "En un principio la SRL se estructur sobre la base de las sociedades personalistas en las que predomina el elemento intuito personae y el affectio societatis, limitndose la responsabilidad de los socios a su aporte, rasgo caracterstico de las sociedades de capitales. Es decir, tom elementos de las formas soeietarias que haban existido hasta esa poca para dar origen a un nuevo tipo con caractersticas tanto personalistas como capitalistas"(4). La limitacin en el nmero de socios constituye as uno de los rasgos sintomticos ms caractersticos de la naturaleza cerrada de la SRL. Ahora bien, es evidente la similitud de la SRL con el modelo de la SAC lo cual como se indic lneas arriba fue advertido oportunamente pues la SAC fue concebida a su vez para sustituir a la SRL. Vamos a detenemos un instante para comparar las caractersticas de ambas, sin perjuicio de los comentarios que deban realizarse a lo largo de este trabajo. En primer lugar, conforme se indic en la introduccin, la Comisin Revisora vio conveniente mantener la SRL por los costos "sociales" que ocasionaran ms que por una deliberacin de orden tcnico. Ello en virtud del gran nmero de empresas que tendran que abandonar el modelo de constitucin de sus sociedades para transformarse en otra, as como las dificultades que ocasionaran en el reconocimiento de una organizacin distinta por parte de otros pases con inversiones en el Per especialmente los Estados Unidos de Norteamrica. La SAC y la SRL comparten una estructura similar. En lneas generales, ambas sociedades son de responsabilidad limitada yel nmero de socios no. puede exceder de veinte. No obstante, la SAC resulta ser una modalidad de la SA que ha sido dotada de elementos personalistas, lo que la hace "cerrada" --como su misma denominacin lo sugiere- para hacerla compatible aquellas iniciativas empresariales de grupos reducidos o familiares. Ambas sociedades son de responsabilidad limitada y el nmero de socios no puede exceder de 20. Asimismo, la SAC, al derivarse de una estructura capitalista es algo ms flexible en el rgimen de la administracin, permitiendo la existencia del Directorio, a su vez, el rgimen de transferencia de acciones resulta ser menos rgido que su similar en la SRL, conforme se ver al abordar dicho tpico. Es importante anotar que a diferencia de otras experiencias, la dimensin de esta sociedad no ha exigido que el legislador imponga un lmite mximo al capital como sucedi en Espaa antes de la publicacin de la Ley 19/1909 (aunque s se contempla un capital mnimo) lo cual se puede justificar por el hecho que la dimensin del negocio a travs de la inversin no necesariamente le quita la naturaleza de "cerrada". III. LA DENOMINACiN SOCIAL DE LA SRL El artculo 273 de la anterior LGS dispuso expresamente que la SRL llevara una denominacin objetiva o razn social. El enunciado fue cuestionado dado que la "razn social" corresponde a las sociedades con responsabilidad ilimitada. En ese sentido, la actual ley ha corregido dicha imprecisin indicando que la SRL lleve una "denominacin social" al igual que la sociedad annima. La denominacin social sufri adems un cambio en la abreviatura del modelo societario. Actualmente, la sociedad comercial de responsabilidad limitada debe llevar las siglas "S.R.L" a diferencia de la anterior ley que estableca que estas deban ser "S.R.Ltda.". IV. RGANOS DE LA SRL La SRL no ha sufrido mayores modificaciones en cuanto a la estructura orgnica de la forma societaria. Los acuerdos ms impor tantes de la sociedad son adoptados por los socios, conforme al procedimiento que acojan para este efecto, correspondiendo la administracin de la sociedad a los gerentes. La incorporacin de la SAC aporta sin duda nuevos elementos para un anlisis comparativo entre la funcionalidad de ambos modelos. Como se anticip a diferencia de lo que acontece con la SRL, la SAC puede instituir un Directorio como rgano intermedio aproximndose a la estructura de la sociedad annima ordinaria. Esta posibilidad est negada para la SRL dada la necesidad de mantener su estructura a pesar de las innovaciones sobrevenidas c on la SACo La organizacin de la SRL en base a estos dos rganos pretende darle dinmica Y fluidez en la gestin. Debe recordarse para estos efectos que las actividades empresariales compatibles con este modelo son generalmente pe. queos y medianos negocios en los cuales los socios tambin ejercen la gestin de la sociedad. En este sentido, la habitual concentracin de capital y gestin a este modelo poda hacer innecesaria la funcin de un rgano intermedio. 1. Los socios La disposicin sistemtica de la nueva LGS ubic lo referido a la formacin de la voluntad social antes de ocuparse de la administracin de la SRL, en un orden jerrquico, mejorando as la organizacin prevista en la anterior ley. El artculo 286 de la LGS seala que la voluntad de los socios que representen la mayora del capital social regir la vida de la sociedad, dejando que se establezca estatutariamente los mecanismos que garanticen su autenticidad. En ese sentido aunque se le ha denominado junta de socios, la LGS no -ha previsto la constitucin de un rgano con dicha nomenclatura, tal como sucede con la junta de accionistas, ni impone formalidades especiales para la celebracin de las juntas, salvo lo previsto en el ltimo prrafo del artculo 294 que nos remite al rgimen de la SA para los casos de la convocatoria y celebracin de las juntas as como la representacin. En esa misma lnea, la LGS exige que los acuerdos se adopten con el voto favorable de mayoras del capital social. Ello es en virtud que la LGS no impone que los acuerdos se adopten necesariamente en juntas ni que por ello se apliquen diferentes tratamientos entre la

mayora del capital social y la mayora del capital concurrente a una junta, dejando a salvo en todo caso a los socios que decidan la forma cmo adopt ar acuerdos especficos. La junta general ha sido definida como reunin de socios debidamente convocados para deliberar y decidir por mayoras los asuntos relativos a la vida de la sociedad en la rbita de su propia competencia(S). Entonces, la denominacin de junta de socios sugerira que se convoca a los socios a una reunin, cuyo objeto sea deliberar y eventualmente, decidir sobre ciertos asun. tos de inters de la sociedad o los socios. El texto de la actual norma mantiene el espritu de la legislacin anterior lo cual pudiera otorgarle flexibilidad a esta forma societaria al prescindir de la denominacin de junta de socios. Y es que el nmero reducido de socios que estas sociedades suelen tener, hace que la voluntad social pueda manifestarse sin necesidad de convocar a una junta o asamblea. Las posibilidades pueden presentarse desde una SRL que cuente con dos socios de los cuales uno de ellos -que concentre la mayora del capital social- podr "decidir" el destino de la sociedad, hasta grupos mayores que podra adoptar acuerdos en un contrato u otro documento que nicamente garantice autenticidad. La libertad estatutaria se torna bastante flexible para la adopcin de acuerdos que reflejen la voluntad social, no siendo si uiera q necesario que stos consten en un Libro de Actas y menos que sea legalizado. Asimismo, se resolver en ese nivel estatuario relativo al qurum y votacin. Sin embargo, un documento en el cual consten los acuerdos de los socios disminuye considerablemente los conflictos que pudieran presentarse entre ellos. Ello posibilita recurr a formas alternativas de registro o archivo de los acuerdos siempre y cuando la voluntad de los socios quede puesta de manifiesto de manera indubitable. Del mismo modo, se permite que la convocatoria a reunin o junta de socios pueda realizarse mediante esquelas bajo cargo, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin. 2. La administracin de la SRL a. Generalidades El artculo 287 concentra una serie de disposiciones referidas a la administracin de la sociedad. La posibilidad de encargar la administracin a ms de un Gerente supone brindar mayor flexibilidad en la gestacin de la sociedad designando varios responsables. A diferencia de la SAC, en la SRL no se permite un rgano intermedio como el directorio a cargo de la administracin de la sociedad. En ese sentido, la identidad entre la propiedad y administracin pudiera ser ms visible, a diferencia de lo que suele ocurrir e la SA n tradicional en la cual a medida que va dispersndose la propiedad de las acciones de las sociedades, resulta menos frecuente que coincidan en las mismas manos la propiedad y administracin de los ttulos(6). Sin embargo, esta realidad propia de la SA de desvincular capital y gestin ha llevado a que diversas legislaciones no exijan la calidad de socio para ser nombrado administradora>. Tal es el caso de nuestra LGS que ha dispuesto que los Gerentes pueden ser socios o no posibilitando que la sociedad cuente con personas expertas en la actividad que la sociedad vaya a emprender. Al comentar un enunciado similar previsto en la ley espaola Joaqun Garrigues seala que: "En la regulacin de esta materia chocan de nuevo el principio que atribuye el carcter de gestor de todo socio por el solo hecho de serio y el principio colectivista que funda la gestin en una relacin jurdica independiente de la realidad de socio (organicismo de terceros)."(B) La LGS ratifica la personera de los Gerentes al precisar que stos representan a la sociedad en las actividades que constituyen su objeto social. La forma y modo de ejercicio deber ser dispuesto por la junta general en el acto de nombramiento o cuando as lo considere. Broseta Pont seala al respecto que: El rgano de administracin en las diferentes modalidades que permite la Ley (Ley de Sociedad de Responsabilidad Limitada Espaola) reviste un carcter eminentemente ejecutivo gestionando y representando a la sociedad bajo las indicaciones de la Junta General. Se trata por tant o de un rgano permanente con una doble vertiente: interna (en tanto gestor de la sociedad) y externa (por su capacidad de representar a la Sociedad Annima frente a terceros.)(9). El artculo 278 de la Ley General de Sociedades anterior estableca drsticamente que no tendra validez contra terceros cualquier limitacin en las facultades representativas de los gerentes, lo cual a nuestro entender le restaba eficacia organizativa a la sociedad al no asignar eficientemente las responsabilidades de los gerentes. La ley actual corrige el criterio anterior eliminando dicha restriccin y se limita a sealar que los gerentes representan a la SRL en todos los asuntos relativos a su objeto. De este modo, los socios pueden limitar vlidamente el alcance de las facultades de representacin de los gerentes, sin perjuicio, claro est, de lo dispuesto en el artculo 12 que dispone que los terceros no se vern afectados por los actos de los representantes celebrados dentro de los lmites de las facultades que les hayan conferido aunque tales actos comprometen a la sociedad a negocios u operaciones no comprendidos dentro de su objeto social. No obstante ello, el artculo bajo comentario establece desde ya que los gerentes o administradores gozan per se de las facultades generales y especiales de representacin procesal por el solo mrito de su nombramiento. La opcin legislativa sigue el derrotero previsto para la SA en cuanto a los alcances de las facultades de los gerentes lo cual simplifica la determinacin de su mbito de accin en atencin a la naturaleza de esta "persona rgano" como representante de la sociedad. Finalmente, cabe indicar que en aplic acin del ltimo prrafo del artculo 14 de la LGS estas facultades pueden ser eventualmente recortadas, ampliarse o ser a signadas de otro modo, si as se dispone en el estatuto o lo acuerdan los socios. b. Nombramiento de los administradores El nombramiento de los gerentes corresponde sin duda a los socios, dada la ausencia de un rgano intermedio que se ocupe de ello. El acto de nombramiento pone de manifiesto que la relacin entre el administrador y la sociedad es de naturaleza orgnica y nO contractual, nacida de un acto social unilateral(1O) aunque de conformidad con lo previsto en el artculo 14 de la LGS dicho acto surta efectos desde la aceptacin expresa o tcita del cargo. Asimismo, como nos lo recuerda Elas Laroza ser necesario que se otorgue a los gerentes las facultades necesarias para la administracin de la sociedad. Tales facultades pueden conferirse segn la funcin que cada gerente desempee, cuidando que al menos uno de ellos tenga suficientes facultades para celebrar los actos y contratos ordinarios correspondientes al del objeto de la sociedad(11).

Por otro lado, la LGS prohbe a los Gerentes dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto de la sociedad. El precepto descrito se sustenta en un deber de lealtad consustancial a la condicin de administrador previniendo as un aprovechamiento indebido en beneficio propio o incluso de terceros (a travs de labor por cuenta ajena) de la informacin a la cual se accede con ocasin del cargo. La disposicin es claramente prohibitiva pero sugiere la idea si acaso los socios pudieran permitir o autorizar al gerente a realizar dicha actividad si consideran que ello no afectara la gestin desempeada en la sociedad. La legislacin espaola prev que dicha limitacin pueda ser salvada si media el acuerdo expreso de la junta de socios autorizando la actividad competitiva. Segn Broseta Pont, la doctrina no ha valorado positivamente la posibilidad de soslayar la prohibicin por la va del acuerdo de la junta y, para impedir, abusos pide que la autorizacin se conceda en forma singular e individualizada; por su parte, el artculo 53.2b) de la Ley espaola dispone que el acuerdo sea adoptado con la concurrencia de al menos 2/3 de los votos correspondientes a las participaciones en que se divide el capital social(12). c. Obligaciones y responsabilidades de los administradores Conforme se explic, la administracin de la sociedad se encarga a uno o ms gerentes, sean socios o no. La administracin tal como sucede en las dems formas societarias es un rgano necesario y permanente al que la Ley confa todas las funciones inherentes a la gestin o administracin y a la representacin de la sociedad(13). La similitud estructural con laSAC, incluso para el rgimen de la administracin, ha llevado a que desde el punto de vista organizacional algunos autores califiquen a la SRL como una SAC sin directorio ya que a diferencia de la facultad prevista para esta ltima, la SRL no tiene posibilidad de insertar un rgano intermedio como el directorio. Las razones que sustentan la opcin legislativa (recogida de la legislacin precedente) son consistentes con la dimensin de la sociedad, que permite que frecuentemente los socios se vean involucrados en la gestin directa de las operaciones. La entrega de la administracin en una pluralidad de personas no permite deducir con claridad que se pueda constituir un rgano colegiado siendo ms bien que el ejercicio es individual aunque se pueda disponer el ejercicio conjunto de determinadas facult ades. Ciertamente, las innovaciones en la LGS en cuanto a la regulacin de la administracin de las sociedades annimas ha provedo de nuevas herramientas para la adopcin de los esquemas de administracin ms compatibles con las necesidades comerciales de la SRL. As, estimamos que la gestin de la administracin podra ser encargada a una persona jurdica, soc ia o no de la sociedad y ejercer las atribuciones anlogas a las previstas en el artculo 188 de la LGS. Ahora bien, con relacin a los deberes de los administradores debemos necesariamente remitimos a las normas que gobiernan lo propio en la SA. Estimamos as que son aplicables a los administradores los mismos estndares de probidad y profesionalismo exigidos para aquellos de las SA. Seala Broseta Pont: "El nivel de diligencia exigido a los administradores de una sociedad limitada en el ejercicio del cargo coincide con el que se impone en sede de la sociedad annima al referirse a los directores"(14). Como se sabe, una de las grandes dificultades enfrentadas por la doctrina ha sido la interpretacin del enunciado "ordenado comerciante y representante legal", indicado en el artculo 171 de la LGS al referirse a los directores de las sociedades annimas. No es el propsito tratar un tema que, en extenso, ser tratado en los comentarios al rgimen de la administracin en las SA. Solamente a modo de repaso merece indicarse que la diligencia de un ordenado comerciante y representante legal constituyen los parmetros que nos permiten calificar la situacin de un administrador. Las exigencias de la ley estn referidas a la actuacin de un comerciante, es decir, de un profesional del comercio, lo cual lleva implcito una experiencia y unos conocimientos que no son los mismo que los de una persona que no ejerce el comercio. En cuanto al deber de actuar con lealtad, cabe citar a Ernesto Eduardo Montorell quien sost iene que este deber: "Constituye la contrapartida de la confianza depositada por los socios en la designacin de aquellos y se vincula con el plex de o facultades con que ha sido investido el administrador para el cumplimiento del. objeto social, las cuales habrn de ser ejercidas en inters de la compaa"(15). El artculo 288 establece que los gerentes responden frente a la sociedad por los daos y perjuicios causados por dolo, abuso de facultades o negligencia grave. Previamente, la sociedad debe decidir la accin de responsabilidad por mayora simple del capital social. Sin embargo, la antigua Ley General de Sociedades dispona en el segundo prrafo del artculo 280 que los gerentes responderan en los mismos supuestos (daos por dolo, abuso de facultades o negligencia grave), tambin frente a los socios o acreedores sociales cuando hubieran lesionado directamente los intereses de cualquiera de ellos. Cabe por ello preguntarse si se elimin deliberadamente lo referido a la responsabilidad frente a terceros o socios, que s est prevista de modo expreso al regular la gerencia en el caso de las SA (al igual que la parte correspondiente en la anterior Ley). Al respecto, estimamos que aun cuando la LGS no haga una remisin expresa al rgimen de la SA, ste podra ser de aplicacin y por tanto, le corresponde al gerente responder por los daos a terceros y socios(16). Cabe recordar que en el caso de la SA se acoge un doble tratamiento en la responsabilidad de los administradores. El primero se refiere a la pretensin social de responsabilidad (artculo 181 de la LGS) la cual procede en tanto se ha producido un dao al inters social. El segundo, se refiere a las pretensiones individuales en caso se haya afectado directamente a los socios o terceros. Ahora bien, los comportamientos indebidos del gerente que lo hacen responsable son el dolo, abuso de facultades y la negligencia grave. Merece comentar esto ltimo dado que la nueva LGS ha optado por excluir a la negligencia leve como causal de responsabilidad poniendo as fin al debate sobre si el standard de "ordenado comerciante" y "representante leal", lo hara tambin responsable por la negligencia leve.

En este sentido, como se coment anteriormente, las imputaciones por negligencia leve dejaran a 10$ administradores demasiado expuestos y vulnerables frente a actividades empresariales que son por naturaleza "de riesgo". Ello involucrara interminable s discusiones y potenciales demandas que le restaran dinmica a la actividad comercial en general y creando as costos de transaccin no deseados. d. Remocin de los administradores Ahora bien, los gerentes podrn ser removidos por los socios requiriendose para ello la mayora simple de aquellos que representen las participaciones sociales. Sin embargo, el sesgo personalista de este modelo queda de manifiesto al establecer que cuando el nombramiento del gerente hubiese sido condicin del pacto social, solo podr ser removido judicialmente y por dolo o culpa o inhabilidad para ejercer el cargo (art. 287 de la LGS). El o los administradores desempean un doble rol: (i) en tanto rgano societario dotado de facultades de representacin ante terceros, con deberes y derechos provenientes de su estatus y (ii) la dimensin de trabajador en tanto se presenten los elementos esenciales que la ley establece. En ese sentido, la remocin no enerva aquellos derechos que el~ haya adquirido por el ejercicio del cargo, como los de naturaleza labora.- que el gerente que rena a su vez la condicin de trabajador gozar de la proteccin que la ley le franquea(17).

V. TRANSFERENCIA DE PARTICIPACIONES La transferencia de participaciones sociales inter vivos descansa sobre la idea de la defensa de lo que puede considerarse co mo integridad del grupo social, preservndolo fundamentalmente del ingreso de personas extraas a ste. 1. Generalidades Como lo seala el artculo 283 de la LGS el capital de la SRL se encuentra dividida en participaciones iguales, acumulables, indivisibles que no pueden ser incorporadas en ttulos valores ni denominarse acciones. As como en las dems sociedades con visibles componentes personalistas, la participacin es una parte del capital y la propiedad provee de derechos a los socios en el marco de un sistema de transmisibilidad rgido. La configuracin jurdica de las participaciones sociales como partes alcuotas de capital social ha sido realizada de manera semejante a la accin y as tambin cumplen roles afines. Sin embargo, al establecer la naturaleza propia de las participaciones se ha utilizado como rasgo distintivo de la misma, la prohibicin de que las participaciones sociales estn representadas en ttulos valores o se denominen acciones. El impedimento de que las participaciones puedan ser incorporadas en ttulos valores y denominarse acciones, proviene del hecho que en principio, las participaciones estn sujetas a un estricto rgimen de transmisibilidad incompatible con la naturaleza de los ttulos valores que poseen vocacin de ser circulados. Sin embargo, debe sealarse que dicha prorrogativa puede aplicarse al rgimen de transferencia de acciones, empero ello responde a intereses distintos de aquellos que informan el rgimen de transmisibilidad en una sociedad con rasgos personalistas. La igualdad de las participaciones consiste no solo de un mismo valor nominal sino en un mismo contenido de derechos. Ura seala que la acumulabilidad implica sencillamente la posibilidad de que los socios poseen una pluralidad de participaciones sin que por ello pierda ninguna de ellas su autonoma e independencia lo que permitir la disposicin separada de unas y otras para encargarlas, gravarlas, etc. La indivisibilidad por su parte, quiere decir que las participaciones no pueden fraccionarse en participaciones de menor valor1B). La participacin social no es solo la alcuota del capital social, sino que se manifiesta como una relacin jurdica tanto entre el socio y la sociedad como con los dems socios, lo cual determina el nacimiento de un conjunto de derechos y obligaciones de carcter patrimonial y administrativo que la hacen ver como una realidad unitaria(19). Segn Antonio Perdices, la participacin social unifica y sintetiza as una posicin de poder y responsabilidad en el seno de una organizacin sin perjuicio de que esa posicin se despliegue como en tantas otras cosas en una pluralidad ms o menos compleja de deberes y derechos derivativos(2O). 2. La accin de la SA y la participacin de la SRL La doctrina y jurisprudencia se han preocupado con reiteracin de resaltar las analogas y diferencias que existen entre la accin de la SA y la participacin social de la SRU21). Ambas son parte del capital social, determinan la posicin de socio c uyos derechos se ejercitan en estrecha dependencia del nmero de acciones o de participaciones que se posean y en ambas se comprueban las notas de igualdad, acumulabilidad e indivisibilidad. Para algunos autores la diferencia fundamental radica en el hecho que la accin est incorporada en un documento o una anotacin en cuenta y constituye por ello un valor mobiliario, mientras que las participaciones carecen de dichos atributos, lo cual ha llevado que se afirn'1e que la participacin es una accin no documentada(22). La doctrina espaola ha Jiscutido incluso si podra admitirse que se creen participaciones sin derecho a voto, aunque no se hallen expresamente reguladas. Sin embargo, para Broseta Pont, no debera soslayarse el trasfondo de la participacin y su significado dentro del modelo soc ietario. Las diferencias segn este autor, se comprobaran con atencin al rgimen de transmisibilidad de participaciones, especialmente lo referido a las restricciones a la libre transmisibilidad; afirma as que la accin es expresin de un intuito pecuniae y la participacin de un intuito personae(23). 3. La transferencia de participaciones in ter vivos

La participacin social, como parte que es del capital y como conjunto de derechos corporativos, constituye un bien susceptib le de ser transferido por cualquiera de los distintos medios que el derecho permite de acuerdo a la naturaleza de este bien(24). La LGS prev los supuestos de transmisin inter vivos y mortis causa. Con respecto al primero, e l artculo 291 regula el rgimen de transferencia describiendo el derecho de adquisicin pertinente as como las dems formalidades y requisitos de validez de la operacin. . . . Es en este aspecto en el que se hace visible la naturaleza de la SRL como "cerrada" prima fascie, permitiendo que el estatuto disponga otros pactos y condiciones para la transferencia de participaciones, pero en ningn caso se podr pactar la prohibicin total de transmitirla. El enunciado "otros pactos y condiciones" entendido en sentido lato importa pues que los socios pueden eliminar el derecho de preferencia. Este tpico ha recibido un tratamiento distinto en la legislacin espaola. Al respecto, Broseta Pont comenta que: "la sociedad limitada (Oo.) se sita en la visin del legislador dentro de la idea clsica de una sociedad "cerrada" sin que los estatutos puedan clausurarla plenamente, impidiendo la salida de los socios de la sociedad (art. 30.3 LSRL espaola), ni tampoco convertirla en una sociedad "abierta" pues se declara la nulidad de las clusulas estatutarias "que hagan prcticamente libre la transmisin voluntaria de las participaciones sociales por actos 'inter vivos' (art. 30. LSRL)"(25). a. Restricciones a la transferencia de las participaciones Pues bien, el procedimiento previsto para el ejercicio de derecho de preferencia es similar al que regula las SAC (art. 237 LGS). Sin embargo, el rgimen de la SRL viene a ser ms estricto. Es importante sealar respecto a este procedimiento que si dentro del plazo indicado de 30 das se hubiera convocado a junta con el objeto de pronunciarse sobre la adquisicin de los participaciones por la sociedad y los socios no tomen una decisin al respecto, el socio interesado podr proceder a transferirlas. El artculo 291 de la LGS dispone que la transferencia de participaciones se forma/iza en Escritura Pblica y debe inscribirse en el Registro Pblico, siendo esta formalidad visiblemente adsolemnitatem. En consecuencia, la transferencia de participaciones sociales se perfecciona solo con la inscripcin en e/ registro y no antes(26). De ah que adems la exigencia de llevar un libro de Registro de Participaciones Sociales resulta innecesaria, toda vez que la publicidad en la composicin del capital social queda comprobad con su a aparicin en el Registro Pblico(27). No podemos negar que las formalidades exigidas para la transferencia de participaciones no necesariamente cumplen el propsito de mantener a la sociedad como cerrada. Y es que la obligacin de registrar toda transferencia de participaciones (y otros actos jurdicos que afecte a stas) pudiera generar una carga adicional ms que proveer d e una herramienta de proteccin de la base personal. El rgimen de transferencia de participaciones, como rasgo distintivo de una sociedad de orientacin personalista, tiene importancia en una dimensin ms interna -en tanto interesa a los socios que buscan la cohesin del grupo-, que externa, puesto que a los terceros pudiera no interesarles la composicin de la sociedad. En ese sentido, estimamos que la partida registrar de la sociedad debera reservarse nicamente para aquellos actos inscribibles de inters de terceros. En todo caso, podra exigirse que los actos de disposicin deban constar nicamente en Escritura PbflCa. Al comentar la legislacin espaola, Mercedes Vrgez, seala que puede considerarse tambin que existe cierta lgica en la determinacin legal de prohibir las clusulas que establecen la libre transmisibilidad de las participaciones, si se tiene en cuenta a l configuracin del tipo social como sociedad cerrada y que el peculiar sistema de las participaciones sociales en el Derecho e spaol como forma de instrumentar la participacin del socio en la vida social, distinto del rgimen de cuota nica por socio, podra distorsionar la caracterizacin del tipo social si junto a l se previera un rgimen de libertad total en las participaciones sociales(28). Podra tambin pensarse en la posibilidad de incorporar clusulas de transmisin obligatoria de las participaciones sociales. Este tipo de clusulas cuya admisin en el seno de la SA ha sido objeto de distintas posiciones en la doctrina fueron reconocidas como medio de presin en supuestos de incumplimiento de una obligacin asumida por el socio en cuanto alternativas de su exclusin. Se trata pues de clusulas de transmisin conectados con supuestos de exclusin cuya utilizacin puede ser interesante en relacin con el incumplimiento por parte de los socios de su obligacin a realizar prestaciones accesorias(29) . 4. Transferencia mortis causa Las participaciones sociales como bienes forman parte de la masa hereditaria y como tales su transmisin mortis causa se verifica con arreglo al derecho de sucesiones, lo cual supone que la condicin de socio podra acarrear una situacin de copropiedad entre los herederos sea por razn de una sucesin intestada o testamentaria. El artculo 290 de la LGS regula lo relativo a la transmisin de las participaciones por sucesin. Al igual que !a legislacin preqedente, el estatuto podra otorgar a la sociedad un derecho de preferencia para la adquisicin de las participaciones pertenecientes al socio fallecido. La posicin adoptada tiene por objeto prevenir la descontrolada admisin de cualquier heredero o legatario que exponga a la sociedad a recibir a una persona no deseada. Vergez afirma que: "Esta solucin responde a dos tipos de consideraciones. Por un lado se confirma que no se trata de una sociedad estrictamente personalista, pues no funciona a ultranza el intuito persona e y, por otro lado, se reconoce el significado especial que la transmisin morlis causa tiene y que no determina en todo caso y de una manera tan clara la entrada de una tercero ajeno por completo al ncleo personal y econmico del causante". Elas Laroza seala que una de las formas de mantener la sociedad cerrada es a travs de que los socios puedan subrogarse en el derecho de los herederos o legatarios y adquirir las participaciones de los otros socios, cuando estos fallecen(30). Esta posibilidad aparece a su vez prevista en el artculo 240 de la LGS referido a la SACo Sin embargo, a diferencia de lo previsto en sta, e l artculo 290 de la LGS no hace mencin alguna al valor de transferencia de las participaciones ni propone la manera como debe solucionarse cualquier discrepancia en la determinacin del mismo, debiendo ser ello contemplado en el estatuto. Conviene analizar el supuesto de que el socio fallecido haya tambin estado comprometido a efectuar prestaciones accesorias. Al respecto, habida cuenta el silencio de la ley sobre este punto especfico, debemos considerar que aunque la transmisin mortis causa implica una cesin de la condicin de socio, ello no se hara extensivo a aquellas obligaciones o relaciones jurdicas atribuidas por consideraciones personalsimas del fallecido, de modo que los herederos o legatarios se vern liberados de esta obligacin, salvo pacto en contrario claro est. VI. GRAVAMENES y CARGAS SOBRES LAS PARTICIPACIONES Las participaciones sociales como bienes pueden ser objeto de copropiedad y son susceptibles de ser gravadas o sufrir otras cargas como medidas cautelares.

El artculo 292 de la LGS nos remite para estos efectos a los artculos 107 Y 109 de la LGS que regula el tratamiento del usufructo y la prenda de acciones, respectivamente. Exige adems que la constitucin de stos deben constar en Escritura Pblica e inscribirse en el Registro Pblico, guardando congruencia con lo requerido para el caso de la transferencia de participaciones. 1. Usufructo sobre participaciones Para el usufructo y la prenda de participaciones, son de aplicacin los artculos 107 Y 109 de la ley. El supuesto bajo comentario no despert el debate que se origin al regularse el usufructo sobre las acciones(31) en virtud que las participaciones no son incorporadas en ttulos valores, de modo que el objeto del derecho real es la participacin en tanto de derecho del socio. Es as que el usufructo sobre una participacin nunca podr tener por objeto una cosa sino nicamente un derecho, lo cual es permisible segn nuestro ordenamiento civil. Al respecto, el artculo 999 del Cdigo Civil seala que el usufructo puede recaer sobre toda clase de bienes no consumibles lo cual nos remite al numeral 8 del artculo 886 del mismo cuerpo legal que considera como bienes muebles las acciones o participaciones que cada socio tenga en la sociedad. En aplicacin del artculo 107, salvo pacto en contrario, corresponden al propietario los derechos de accionista y al usufructuario el derecho a los dividendos o en especie acordadas por la sociedad durante el plazo del usufructo. En este sentido, el usufructu ario tiene el derecho a percibir los dividendos, en dinero o en especie, acordadas por la sociedad durante el plazo del usufructuario, mientras que al nudo propietario le corresponde ejercer los derechos de socio. La estructura de las titularidades en el usufructo de participaciones en este punto no difiere de la del accionista. En primer lugar, la calidad de socio recae en el nudo propietario, dejando en claro que el usufructuario ni es titular nico ni es cotitular de la participacin en el mismo nivel. Luego, el nudo propietario conserva todos los derechos que como socio la ley y el estatuto le franquea, manteniendo un carcter potencial en cuanto a ciertos beneficios econmicos dada su renuncia a los dividendos. Resulta pertinente lo advertido por Elas Laroza en el sentido que esta LGS otorga al usufructuario el derecho de percibir los dividendos que acuerde la sociedad durante el perodo del usufructo(32). En consecuencia, la duda so bre si los beneficios del usufructo estn limitados a los dividendos provenien- . tes de utilidades de operacin o incluyen tambin las ganancias de capital o cualquier clase de acciones liberadas ha quedado resuelta por nuestra ley. Desde luego los dems derechos del socio distintos del de percibir dividendos permanecen bajo el dominio del nudo propietario. Vergez comenta sobre el mismo rgimen que los crditos a los dividendos acordados por la sociedad durante el usufructo nacen directa o inmediatamente en el patrimonio del usufructuario. En tal sentido, si bien en principio el nudo propietario es el legitimado para votar en la junta general que resuelva sobre la aplicacin del resultado del ejercicio, una vez adoptado el acuerdo favorable al reparo de t dividendos, el usufructuario sera el nico legitimado para entablar las acciones correspondientes en defensa de su derecho(33). Nos referiremos ahora a la interaccin del usufructo con el derecho de separacin. El derecho de separacin, corresponde en p rincipio al nudo propietario, pero el ejercicio de este derecho, tras la adopcin por la junta del acuerdo que d lugar a ste, provocara un conflicto de intereses entre el nudo propietario y el usufructuario dado que el ejercicio del derecho de separacin determinar un cambio de sustancia en el usufructo. Ante esta circunstancia podra exigirse que se requiera tanto el consentimiento del nudo propietario como del usufructuario(34). Por ltimo, con relacin a la transmisin, ha de quedar claro que la existencia de un usufructo no impide que el nudo propietario transmita su nuda propiedad o que el usufructuario enajene su derecho al usufructo tal como lo seala el artculo 1002 del Cdigo Civil. 2. Prenda sobre participaciones La naturaleza de la participacin como bien incorporal importa que su constitucin corresponde a una prenda sin entrega fsica. La opcin legislativa guarda congruencia con el artculo 1059 del Cdigo Civil seala al respecto que se entiende entregado jurdicamente el bien al acreedor cuando queda en poder del deudor. Se dispone a su vez que la entrega jurdica procede respecto de bienes inscritos, hecho que procede por mandato expreso de la LGS que obliga a que se inscriban en el registro los actos de disposicin de las participaciones. Conforme a lo indicado, la prenda queda perfeccionada con la inscripcin en la partida de la sociedad en el Registro Pblico mientras que en el caso de la prenda de acciones sta debe ser comunicada a la sociedad y asentada en la matrcula de acciones. No obstante, ninguno de estos actos es requisito constitutivo de la prenda sobre acciones, pues ello no fluye del texto de la norma ni de la naturaleza de la prenda de acciones(35). El acreedor prendario est obligado a facilitar el ejercicio de sus derechos al accionista. Asimismo, se otorga un derecho de subrogacin a favor del acreedor prendario para cumplir con el pago de los dividendos pasivos. Sin embargo, el artculo 109 de la LGS permite el pacto en contrario. Dicho enunciado ha sido frecuentemente criticado pues sus efectos estaran comprendiendo la integridad de las disposiciones del artculo en mencin, tales como la naturaleza de la prenda y la obligacin del acreedor prendario de facultar el ejercicio de sus derechos al accionista. Compartimos la opinin mayoritaria en el sentido que tal pacto en contrario operara nicamente en lo relativo al ejercicio de los derechos como accionista, o para pactar otra forma de pago de dividendos pasivos, a la forma de realizacin de la prenda e inclusive a los gastos para facilitar el ejercicio de los derechos de accionista, mas no para las dems provisiones del artculo de lo contrario podra la naturaleza de la prenda podra verse afectada por el acuerdo de las partes(36). 3. Medidas cautelares sobre participaciones El segundo prrafo del artculo 292 de la LGS se refiere a las medidas cautelares que podran afectar a las participaciones sociales. Seala el texto de la norma que la resolucin judicial que ordena la venta de la participacin debe ser notificada a la sociedad. Es decir, aunque el ttulo de la norma se refiere a medidas cautelares, la regulacin detallada corresponde al remate la cual es una medida de ejecucin forzada segn lo informa la disciplina procesal. Se dispone en este sentido, que la sociedad puede sustituirse en los postores que tomarn parte en el remate y podrn as adquirir todas o una parte de las participaciones por el precio base fijado. Elas Laroza advierte que considerando que es posible pactar la ejecucin extrajudicial de la prenda y al no estar prevista la sustitucin en estos casos, el estatuto debe contemplar el mecanismo que permita ejercer este derecho(37).

Una vez que se adquieran las participaciones por esa va el gerente ofrecer las mismas a los socios operando el derecho de adquisicin preferente previsto en el artculo 291 de la LGS. En caso los socios rehusen a adquirir las participaciones o adquieran solo una parte, la sociedad proceder a amortizarlas reduciendo el capital. Cabe sealar, que la LGS derogada contena una formulacin tcnica distinta aunque el propsito legislativo era el mismo. En efecto, el actual artculo emplea una terminologa ms adecuada, no solo circunscribiendo el supuesto al caso del embargo sino a cualquier otra medida cautelar para futura ejecucin forzada, tal como reza el artculo 612 del Cdigo Procesal Civil. Nuevamente, el silencio legislativo exige hacer un esfuerzo de integracin dado que el artculo 292 de la LGS no dispone cmo se ejercitarn los derechos del propietario frente a la participaciones afectadas por la medida cautelar. Sin embargo, estimamos que debera aplicarse, para este efecto, el artculo 110 de la LGS que regula el rgimen de las acciones, pues no habra razn para no asumir que el ejercicio de los derechos del socio seguirn correspondiendo al titular de las participaciones afectadas por la medida cautelar, salvo que sea la condicin de socio la que es materia de disputa. En cuanto al procedimiento para el caso del remate, la LGS dispone claramente que la sustitucin de los postores debe operar antes del acto de remate de modo que carezca de objeto lIevarlo a cabo. No obstante, al abordar el mismo rgimen para el caso de las SAC se evidencia un procedimiento distinto. Parecera, sin embargo, que la frmula adoptada en el artculo 292 ofrecera una va ms expeditiva que para las SAC en caso de adquisicin de las participaciones por parte de la sociedad, dado que evita la realizacin del remate y hace innecesaria la subrogacin en la adjudicacin. El segundo prrafo del artculo 239 de la LGS seala que dentro de los 10 das tiles de efectuada la venta forzosa la sociedad tiene derecho a subrogarse al adjudicatario de las acciones por el mismo precio que se han pagado por ellas. Es decir, la norma plantea una diferencia en cuanto a la mecnica operativa aplicable para salvaguardar la integridad o cohesin del grupo dado el carcter cerrado atribuido a ambos modelos. No obstante, estimamos que una regulacin homognea hubiera sido mejor desde un punto de vista orgnico o sistemtico. En esta lnea surgieron algunas propuestas que sugeran una regulacin uniforme sobre ese tema. El Dr. Juan Momoy plante en ese sentido que si las acciones o participaciones sujetas a medida cautelar pasaran a la etapa procesal de ejecucin forzada, sera de aplicacin lo dispuesto en el artculo 239 de la LGS (adquisicin preferente en caso de enajenacin forzada). De esa forma, se eliminaran los artculos 110 Y el segundo prrafo del artculo 292 de la LGS, respectivamente, que mantienen los procedimientos de ejecucin dismiles que se indican(38}. Finalmente, la medida cautelar al igual que los gravmenes debe inscribirse en la partida social, requirindose para ello la resolucin judicial respectiva. VII. EXCLUSiN Y SEPARACiN DE LOS SOCIOS El carcter predominantemente personalista de la SRL conlleva a que la presencia de un socio cobre una importancia mayor que en las SA. La SRL, al poseer dicho carcter personalista, implica obligaciones ms all de las participaciones. En ese sentido, es importante tomar en cuenta que la exclusin y separacin de socios es un mecanismo de proteccin de la sociedad, por medio de la cual se salvaguarda su existencia. En ocasiones, el socio debe protegerse de la mayora, mediante la separacin y en otras la mayora debe proteg erse del socio utilizando para ello el mtodo de exclusin. En la legislacin espaola se considera tanto a la separacin ya la exclusin de socios como formas de disolucin parcial de la sociedad. Dicha denominacin se entiende desde la visin de la sociedad con un doble ingrediente: el contractual e institucional(39). Dentro de este punto de vista, las sociedades de personas se encuentran formadas por un contrato plurilateral, el cual se resuelve parcialmente cuando uno de los socios es excluido o decide separarse de la misma, causando as su disolucin parcial. Garrigues define con claridad la exclusin y separacin de socios en las sociedades comerciales. Mientras la separacin es un acto voluntario del socio, la exclusin por su parte, tiene como finalidad sancionar el incumplimiento de obligaciones sociales importantes. Dicha sancin puede darse en cualquier tipo de sociedad, sin embargo, en el caso de las SA solo puede haber motivo de exclusin en el incumplimiento de la nica obligacin de socio (la AportacinY4O). El derecho de separacin del socio permite que. aquel que posee partici -pacfones de una SRL y que por algn motivo desee dejar de participar en la sociedad, pueda tomar la decisin de retirarse de dicha sociedad protegindose de aquello que pudiera perjudicarle por mantenerse dentro de sta. Asimismo, si la sociedad considera que uno de los socios ha incurrido en situaciones que motivan su exclusin, sta tendr abierta la posibilidad de ex cluir al socio que incumple una obligacin social y continuar con su desarrollo. ., La exclusin y separacin de socios en la SRL es un tema que resulta en cierto modo una novedad, ya que la ley anterior haca referencia a la normatividad adscrita para las sociedades annimas como para las sociedades colectivas sin detenerse en el ca so especfico de las SIlL. La exclusin y separacin de socios en la SRL es regulada por el artculo 293 de la LGS. El artculo bajo comentario contiene un enunciado algo confuso pues nicamente se refiere al socio gerente quien puede ser excluido por las causales previstas en dic ho artculo. "Puede ser excluido el socio gerente que infrinja las disposiciones del estatuto, cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique por cuenta propia o ajena al mismo genero de negocios que constituye el objeto social. La exclusin del socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se discute, debe constar en escritura pblica y se inscribe en el registro. Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos solo puede ser resuelta por el Juez, mediante demanda en proceso abreviado. Si se declara fundada la exclusin se aplica lo dispuesto en la primera parte del articulo cuarto". Todo socio puede separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto. Sin embargo, la norma actual omite referirse a los socios que no tienen ninguna funcin dentro de la sociedad y slo hace referencia al socio gerente, con lo cual no quedaran claras las causales aplicables a socios sin funciones. El Dr. Elas Laroza indica al respecto que:

"Debe entenderse que el procedimiento regulado en el artculo 293, bajo comentario, es aplicable a todos los socios que, en atencin a un elemento personalista que caracteriza a esta forma societaria de carcter cerrado, violan los estatutos o cometen actos dolosos contra la sociedad. En cambio el socio gerente puede ser tambin excluido cuando se dedique, por cuenta propia o ajena, al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social, supuesto que era innecesario incluir en el artculo 293 por estar previsto en el artculo 287"(41). Compartimos dicho comentario en el sentido que el socio que no desempee el cargo de gerente puede tambin ser sancionado por la sociedad excluyndolo de la misma. Sin embargo, el socio gerente podr ser excluido por razones de lealtad. Por otro lado, Ulises Montoya refiere que el caso de separacin del socio gerente que se dedique por cuenta propia o ajena al mismo gnero de comercio que constituye el objeto de la sociedad se trata de revocaci n por inobservancia de la prohibicin de competencia(42). Empero, es importante hacer la diferenciacin entre gerente y socio. Al socio gerente puede revocrsele la c ondicin de gerente de la empresa, es decir, podr ser "removido" como gerente pero eso n o implica que deje de ser socio. Sin embargo, el socio puede ser "excluido" por sus acciones como gerente, en tanto incurra en las infracciones materia de anlisis en el presente acpite. La norma indica, asimismo, que la exclusin del socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales. Dicha precisin determina un giro en la concepcin de la SRL en la actual LGS, al precisar que la mayora aplicable no se refiere a las personas que integran la sociedad sino a las participaciones que cada socio integrante posee. Dicho esto, se pone fin a la idea que consideraba a la SRL como una sociedad personalista a ultranza y que, en ese sentido, eran los socios en tanto personas y no las participaciones, los que decidan el futuro del socio infractor. El artculo 296 de la LGS anterior sealaba a la letra que la exclusin y la separacin de los socios se regirn por las disposiciones de las sociedades colectivas y annimas respectivamente, en cuanto sean aplicables. En ese sentido, al carecer de una regulacin especfica sobre la exclusin habra que observar la normatividad prevista para este tema en las sociedades colectivas y annimas, hecho que a priori podra haber llamado la atencin dada la naturaleza distinta de ambas formas sociales (las sociedades colectivas son marcadamente personalistas y las sociedades annimas son de corte capitalistas). El problema se suscitaba con la interpretacin de la ltima frase del artculo indicado, en virtud del cual no quedaba del todo claro si el rgimen de las sociedades colectivas resultaba aplicable solo en lo que se refiere a la determinacin de las causales de excl sin u acogiendo una forma de adopcin del acuerdo por mayora de capitales, o dicha remisin alcanzaba incluso la mecnica de adopcin del acuerdo de exclusin. Para tal efecto, la inclinacin en uno u otro sentido, estaba determinada por el anlisis de la naturaleza jurdica de la figura de la exclusin en el contexto de las sociedades de carcter personalistas. Csa:r Luna Victoria se adscriba a la posicin de considerar que el acuerdo de exclusin se realizara en base a personas y no a capitales sosteniendo que las causales de exclusin son efectivamente parte de la concepcin de una sociedad de personas por lo que resultaba coherente aplicar a las causal es de una sociedad de personas con un procedimiento de una sociedad de capitales. Sin embargo, el tema admita la posicin contraria dada la composicin mixta de la estructura de la SRL. La LGS ha puesto fin al debate en el plano regulatorio al disponer que la exclusin del socio se acuerde con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales, sin considerar, desde luego, las del socio cuya exclusin se discute. Se formula la precisin adicional queel acuerdo conste en escritura pblica y se inscriba en el registro de sociedades mercantiles. 1. Efectos y consecuencias de la exclusin La legislacin peruana se limita a describir el procedimiento que debe llevarse a cabo en caso de exclusin o separacin de socios. Sin embargo, no existe regulacin alguna referente a los efectos y/o consecuencias de la exclusin. Si bien es cierto que, dichas regulaciones pueden ser incluidas en el estatuto de cada sociedad pudo haberse considerado dentro de la norma, de modo que se eviten potenciales abusos de derecho por parte de la mayora que excluye al socio. A modo ilustrativo, la legislacin argentina regula los efectos de la exclusin del socio de la siguiente forma: 1. El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a la fecha de la invocacin de la exclusin. 2. Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los beneficios o soporta sus prdidas de acuerdo a su participacin. 3. La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta concluir las operaciones en curso al tiempo de la separacin. 4. El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la inscripcin de la modificacin en el registro pblico de comercio(43) . De esta manera, el socio excluido, a pesar de haber sido sancionado, con la decisin de excluirlo no es privado de sus derechos econmicos con respecto a la sociedad. Respecto a la inscripcin ante Registros Pblicos de la exclusin y separacin del socio, la Ley del Registro de Sociedades ratifica que para el cmputo del qurum y la mayora no se deben considerar las participaciones del socio que ha sido separado o excluido. Del mismo modo indica que la inscripcin de la separacin del socio puede inscribirse en mrito de escritura pblica, sin que sea necesario la intervencin de la sociedad. Dicha inscripcin no est sujeta a que se inscriba previa o conjuntamente, al acuerdo de reduccin de capital ni la modificacin del pacto social. Es entonces, importante destacar, la necesidad de modificar el estatuto de la sociedad a fin de eliminar de la misma al socio separado o excluido, y adicionalmente, se precisa la reduccin del capital correspondiente a dicho socio. No obstante, la ley no obliga a que dicho trmite se efecte conjuntamente con la inscripcin de la separacin; con lo cual se evita retrasar el tema de inscripciones innecesariamente, dejando la operatividad de la reduccin del capital social que se materialice en acto posterior. VIII. REFLEXIONES FINALES A modo de reflexin final, tras haber revisado la concepcin, estructura y funcionalidad de la SRL, debemos indicar lo siguiente: La SRL surge como una necesidad a los requerimientos corporativos que exigan contar con una forma societaria con riesgo limitado el ejercicio de actividades empresariales de menor dimensin que las SA. Ello planteaba dos nuevas exigencias en el ordenamiento jurdico vigente: la simplificacin de la constitucin y del funcionamiento de la forma social correspondiente y la convenien cia de personalizar las relaciones entre los socios(44). La mayora de pases que enfrentaron esta demanda respondan de dos maneras: (i) La primera era concebir dentro del tipo general de la SA 90~ m()delos diferentes de SA la abierta y la cerrada. Para ello, haba que dar cabida en la Ley de Sociedades a las dos nuevas necesidades que exiga el nuevo tipo social. La personalizacin de los socios y la simplificacin de la constitucin y agilizacin de su funcionamiento.

La personalizacin de la sociedad poda conseguirse limitando la libre transmisibilidad de las participaciones del socio, fijando un nmero mximo de socios y prohibiendo la incorporacin de los derechos de socio en ttulos negociables de modo que le restara circulacin. Por su parte, la simplificacin en el establecimiento de la sociedad as como la agilizacin de su funcionamiento podan lograrse simplificando los requisitos y formalidades para la constitucin de la sociedad y facilitando los mecan ismos de reunin y actuacin de los rganos sociales. Este fue en general el modelo seguido por el legislador ingls. (ii) La otra manera de responder a estas necesidades era proponiendo un nuevo tipo social, lo cual aconteci en Alemania y tuvo como intencin reservar la SA para la empresa de gran dimensin y de habilitar un nuevo tipo social, la SRL para las empresas de pequea y mediana dimensin. Sin embargo, la intencin del legislador a pesar que intenta proveer de una herramienta compatible con los negocios de mediana o pequea dimensin no iba necesariamente acompaada de un incentivo para dicho fin, y es que la SA sigue siendo la forma social ms usada y de hecho este fenmeno se ha verificado en diversas realidades. Como sucede en Espaa donde la ausencia de un capital mnimo para las sociedades annimas permite que las empresas de escaso volumen acojan este modelo. No obstante, como lo seala Otero es tambin la flexibidad en la regulacin de la SA la que provoca el desinters por la SRL(45). Cul es entonces el derrotero seguido por el legislador nacional? Como se ha explicado al inicio del presente trabajo la regulacin de la SRL dentro de la estructura de la nueva LGS obedeci a demandas de orden social o poltico ms que tcnico. De ah que, la profundidad de un anlisis sistemtico de la SRL presente algunas limitaciones y genere cuestionamientos. La controversia se ve alimentada an ms con la presencia de la SAC la cual fue concebida precisamente para ocupar el lugar de la SRL dentro de un marco normativo integral e innovador en el nuevo escenario de impulso a la actividad empresarial y a la inversin privada nacional y extranjera. As, como se indic en los prrafos precedentes, la opcin legislativa aspiraba a elaborar una modalidad de SA con elementos persona listas que incluso mejorar aspectos de la SRL. Es decir, se ha dejado que coexistan dos modelos similares casi idnticos en su estructura, pero resulta que uno de ellos fue concebido como una versin "mejorada" del otro. En ese sentido, se ha afirmado con razn que el xito de la SRL depende de las ventajas de su regulacin frente a la SA. Otero nos informa con acierto que en las legislaciones donde se puede introducir un matiz personalista la SA, se produce un retroceso de la SRL. En ese sentido, la acogida que pueda tener la SRL depende ms de la regulacin de la SA (46). y para ello quizs no hubiera sido necesario disear un modelo como la SAC dado que la personalizacin de la SA se podra obtener mediante la limitacin de la transmisibilidad de acciones. La simplicidad de la gestin queda asegurada con la ausencia de capital mnimo y la gestin de sta al ocupar los cargos directivos. El legislador intent conservar la flexibilidad del modelo de la SRL a travs de una regulacin dispositiva que privilegiara la libertad estatutaria; sin embargo, en vez de proveerle de agilidad. la escasa regulacin legal plante el problema de tener que determinar la legislacin aplicable a muchas cuestiones no resueltas por la ley. Esto nos sugiere que desde una perspectiva estrictamente tcnica la SRL no fue un modelo introducido para ser utilizado, sino mas bien como un paliativo para que la nueva regulacin no generara mayores costos. A nuestro modo de ver, la regulacin de la SRL no es una iniciativa caprichosa del legislador y aunqu sus bondades pueden ser e compartidas o quizsuperadas por otra forma societaria, ello genera ms ventajas que desventajas para los agentes econmicos. El anlisis costo beneficio sugera mantenerla en vez de eliminarla y de ah la necesidad de reentender su estructura y funcionalidad en el nuevo contexto en el que la SRL aparece. Depender de los empresarios en este caso elegir cul es el modelo que mejor se adapte a sus necesidades, si bien se puede anticipar que el nmero de SAC supere a las SRL. Aun as, por lo menos los empresarios tendrn ms opciones en cuanto a sus esquemas societarios que deseen utilizar y en el contexto de una economa de mercado, debe propiciarse la libertad de eleccin y sobre todo con opciones.

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