Derecho Penal II DERECHO PENAL II TEMA 2.- El homicidio y sus formas El homicidio Art.

138 El que matare a otro ser castigado, como reo de homicidio, con la pena de prisin de diez a quince aos. Bien jurdico protegido: la vida humana La conducta consiste en matar a otra persona, y el bien jurdico protegido en los delitos de homicidio es la vida humana. En estrecha conexin con esto se encuentra el artculo 15 de la Constitucin que reconoce que todos tienen derecho a la vida. Se trata de una consideracin de la vida humana no como fenmeno biolgico sino desde una dimensin jurdica, como derecho a la vida. El artculo 138Cp en relacin con el 15CE viene a proteger aquellos casos en los que una persona quiere ejercitar su derecho a la vida pero alguien se lo sesga. Este objeto formal que es el bien jurdico de la vida humana va a coincidir tambin con el objeto material y tambin con el sujeto pasivo del delito e incluso de la accin. El bien jurdico es la vida de un ser humano coincidente con el titular del derecho que se daa y adems, debiendo recaer la accin sobre esta misma persona. Sujetos y objeto material del delito El sujeto activo del delito de homicidio puede ser cualquier persona. El sujeto pasivo, igualmente, puede ser tambin cualquier persona. El sujeto pasivo del homicidio ha de ser cualquier persona, desde que nace (lmite mnimo) hasta que muere (lmite mximo). La concrecin del sujeto pasivo comporta la del objeto material del delito.

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Derecho Penal II El delito de homicidio ha de darse, por tanto, sobre cualquiera que haya nacido y que todava no hubiera muerto. En derecho penal no hay moribundos. Para el Derecho penal el nacimiento es una concepcin descriptiva y natural, mientras que la muerte se trata de una convencin normativa.

Lmite mnimo El nacimiento El comienzo de la vida humana se produce con el nacimiento. El nacimiento es una concepcin descriptiva que nicamente responde a condiciones naturales. La cuestin del momento del nacimiento ha sido discutida: unos consideraban que se produca con el inicio de la expulsin del feto (teora del avistamiento), otros que con la respiracin pulmonar autnoma y finalmente otros con la expulsin del claustro materno. Podemos considerar la vida independiente cuando se puede agredir directamente al feto sin afectar al cuerpo de la madre. Lmite mximo La muerte La vida humana se acaba con la muerte. En derecho penal no caben cuestiones intermedias. La muerte para el Derecho penal se trata de una cuestin puramente normativa. Tradicionalmente, el momento de la muerte se vena haciendo coincidir con la aparicin de los signos negativos de vida, pero actualmente se contemplan los supuestos de fallecimiento en situacin de muerte cerebral como los de parada cardiaca en caso de trasplante de rganos. La muerte deber ser certificada por mdicos con cualificacin o especializacin adecuadas para hacer las comprobaciones requeridas y distintos de aquellos que hayan de intervenir en la extraccin o en el trasplante de rganos. Conducta tpica La conducta tpica del homicidio consiste en matar a otro; esto es: causar la muerte de otra persona, cualquiera que sea el medio o procedimiento utilizado. Se trata por tanto de una conducta que acaece sin que concurra ninguna otra circunstancia especial.

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El homicidio es un delito de resultado, un resultado consistente en la transformacin en el mundo exterior de una persona viva en muerta. Adems, es un delito de resultado de forma libre en tanto que el Cdigo no determina el modo en cmo se ha de cometer el delito, el modo es irrelevante para el homicidio, lo nico trascendente es que la muerte haya sido causada por la conducta del sujeto activo. Se hace necesario constatar que la accin y la muerte producida estn relacionadas entre s. Tendr que existir un nexo causal que vincule la conducta y el resultado. Se ha de poder afirmar que el resultado de muerte tiene su causa en la conducta que estamos imputando. En ciertas ocasiones la verificacin de tal relacin se complica. En estos supuestos, la solucin depender de cul sea la teora que se utilice, cuestin que se aborda desde la perspectiva de la imputacin objetiva. La teora bsicamente afirma que una conducta causal slo realiza el tipo si ha creado un peligro jurdicamente desaprobado que se materializa en el resultado tpico y que entra dentro de los que la norma prohbe. Para que el resultado sea imputable al sujeto se necesita comprobar la existencia de un nexo causal efectivo entre la accin y el resultado producido. La conducta tpica es indiferente que se lleve de forma activa como omisiva. Cabe, por tanto, el homicidio por accin como por comisin por omisin. En los supuestos de homicidio por accin el resultado de muerte se produce como consecuencia de una accin dirigida directamente a la causacin del mismo. La omisin se equipara a la accin cuando el omitente se encuentra en una posicin de garante (surgida conforme a criterios puramente formales: la ley, el contrato y la injerencia -cuando se haya producido dolosamente una situacin de peligro-), y adems la omisin del sujeto tenga un significado desvalorativo equivalente al que comporta la accin de matar. Slo los garantes, pues, pueden ser sujetos activos del delito, lo que convierte a la omisin por omisin en delitos especiales. Causas de justificacin Para afirmar que una conducta tpica es tambin antijurdica habr que relacionar el ordenamiento jurdico con una concreta forma de realizacin de la conducta y ser necesario que no concurra ninguna causa de justificacin.

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Una conducta tpica en la que concurra alguna causa de justificacin no ser antijurdica sino que se considerar como conforme a Derecho. La primera de las causas de justificacin es la legtima defensa, que a pesar de ser la causa ms invocada tambin es la menos apreciada por los Tribunales. El Tribunal Supremo ha sido muy exigente con los requisitos de la legtima defensa, porque se va a considerar la muerte como justa. La legtima defensa presenta tres requisitos: Agresin ilegtima: esta causa de justificacin ha de darse siempre en defensa de una agresin que resulte ilegtima. Adems, la agresin ha de ser actual e inminente e incluso que no vaya a desparecer por el mero transcurso del tiempo. Es un requisito fundamental para la consideracin de esta causa tanto completa como incompleta. Necesidad racional de los medios empleados para impedir o repeler el ataque: Ha de darse una proporcionalidad en la defensa. Es muy importante aqu tener en cuenta la posibilidad de aplicar alternativas menos gravosas. Falta de provocacin suficiente: Se considera provocacin suficiente a aquella que no se podra exigir que se aguantara. Otra de las causas de justificacin es el estado de necesidad, fundamentada en la existencia de una situacin que provoca un estado de necesidad que lleva a la persona a cometer un mal sobre otro bien. Si el mal causado es de menor valor que el mal evitado entonces ser causa de justificacin pero si el mal causado fuera de igual valor al mal evitado estaramos ante una causa de exclusin de la culpabilidad. El obrar en cumplimiento de un deber o en el ejercicio de un derecho, oficio o cargo sera la ltima causa de justificacin a tener en cuenta en el homicidio. Para que se pueda estimar esta causa de justificacin ha de existir un ejercicio legtimo de la actuacin merced a un ttulo jurdicamente vlido que as lo avale. El ejercicio de la profesin debe hacerse siguiendo las normas que lo regulen. La culpabilidad

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Derecho Penal II Una vez que ya sabemos que una conducta est desvalorada por el ordenamiento, ha de ponerse entonces en relacin con el autor en concreto para saber si se la podemos reprochar o no. Si le es reprochable la accin el sujeto ser culpable de haber realizado una accin antijurdica. Si no se la pudiramos reprochar el sujeto no ser culpable y no podr soportar pena alguna. Para poder imponer una pena es necesario realizar el juicio de culpabilidad en el que se han de tener en cuenta las circunstancias personales del autor en relacin con el hecho antijurdico. Debern ser tenidas en cuenta en este juicio de culpabilidad: la imputabilidad, las formas de culpabilidad y la exigibilidad. La imputabilidad consiste en la determinacin de si el sujeto tiene o no la capacidad psicolgica suficiente para comprender el alcance antijurdico de los hechos que realiza y actuar conforme a ello. Encontramos en nuestro ordenamiento ciertas causas de inimputabilidad como son las anomalas o alteraciones psquicas; la intoxicacin plena y el sndrome de abstinencia; y las alteraciones en la perfeccin desde el nacimiento o la infancia. Cuestin especial es la responsabilidad penal de los menores. Una vez constatado que el sujeto es imputable hay que pasar entonces a las formas de culpabilidad. El dolo debe comprender el conocimiento de los elementos del tipo y la voluntad de realizarlos, con conciencia de la significacin antijurdica del hecho. En el homicidio cabe el dolo directo tanto en primer grado, cuando el autor quiere producir el resultado en concreto de su accin; o de segundo grado, cuando se quiere producir un resultado en concreto pero ste conlleva aparejados otros resultados necesariamente a la accin que no se quieren producir pero que se aceptan. Tambin se puede dar un dolo eventual cuando el sujeto se representa el resultado como posible consecuencia de su accin y a pesar de ello la realiza, aceptando la causacin del mismo si efectivamente llegara a producirse. La teora del consentimiento que entiende que para el sujeto debe asumir y aceptar su produccin. La teora de la probabilidad sita que para el dolo eventual basta slo el conocimiento o representacin de la probabilidad de que se produzca el resultado. La teora positiva del consentimiento deduce la actitud volitiva del sujeto de la forma en que se produce el comportamiento, en el sentido de que al realizar la conducta cuenta con la probabilidad de que el resultado se produzca y lo acepta o lo tolera. Esta teora deja fuera a los filisteos de la esperanza. El Tribunal Supremo va combinando las teoras para llegar al resultado.

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Derecho Penal II En el delito imprudente el sujeto no quiere causar el resultado, pero el mismo se produce por no realizar la conducta de acuerdo con la norma de cuidado. La culpa requiere la infraccin del deber objetivo de cuidado, la lesin o el peligro para el bien jurdico y la imputacin objetiva del resultado. Es preciso haber querido la conducta descuidada, no haber querido la produccin del resultado y que hubiera sido posible haber actuado conforme al deber objetivo de cuidado. Para castigar un delito imprudente, se ha de haber producido el resultado y, para el homicidio ha de haber un resultado de muerte. No cabe la tentativa en los delitos imprudentes. La modalidad imprudente de un delito slo se castiga si est expresamente tipificada. Para el caso del homicidio es el artculo 142Cp. el que regula la imprudencia homicida. Art. 142 1. El que por imprudencia grave causare la muerte de otro, ser castigado, como reo de homicidio imprudente, con la pena de prisin de uno a cuatro aos. El art. 142,1Cp. castiga la muerte producida por imprudencia grave (simple). Tal es la que supone el incumplimiento de la diligencia que es exigible al menos atento de los hombres, por omitir en el desarrollo de la conducta todas o las ms elementales precauciones que eran obligadas. Supone una pena de uno a cuatro aos de prisin. Se prev adems la pena de privacin del derecho a conducir vehculos a motor y ciclomotores y la privacin del derecho a la tenencia y porte de armas (142,2Cp), cuando el homicidio cometido por imprudencia se produce por la utilizacin gravemente descuidada de alguno de esos medios. La imprudencia profesional necesita los mismos requisitos que la imprudencia grave, aunque imponiendo la inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin (art. 142,3Cp.). Esto es lo que conocemos como homicidios por imprudencia grave cualificada. El homicidio por imprudencia leve es constitutivo de falta (art. 621,2Cp.) y no de delito. Se considera leve la infraccin de la norma de cuidado que hubiera observado una persona cuidadosa. Es la imprudencia leve o simple negligencia. En el homicidio por imprudencia leve la perseguibilidad queda condicionada a la denuncia de la persona agraviada o de su representante legal (art. 621,6Cp.), lo que no deja de sorprender puesto que no es fcil que pueda denunciar quien ha resultado Pg. 6

Derecho Penal II muerto y porque la representacin legal de otro acaba con su muerte. Los herederos actan como representantes legales de la vctima. Como causa de ausencia de las formas de culpabilidad debemos tener en cuenta al error. Distinguimos entre el error sobre el tipo cuando una persona cree que est actuando de una manera pero realmente est realizando una accin tpica; y el error sobre la prohibicin, que concurre cuando una persona acta conociendo lo que est haciendo pero cree errneamente que esa accin no est desvalorada por el ordenamiento cuando en realidad s que lo est. Estos errores pueden ser relevantes o irrelevantes penalmente dependiendo de la situacin y del tipo de error. El error en el objeto y el error in persona sern irrelevantes. En los casos de error en el golpe o aberratio ictus en los que junto con la lesin de un bien jurdico se pone en peligro otro, debe apreciarse un concurso ideal de delitos entre homicidio imprudente y homicidio tentado. Los casos de dolus generalis, o error en el curso causal, en los que, an producindose un error en el curso causal se alcanza el resultado pretendido, vienen siendo considerados como irrelevantes. Este tipo de error puede tener trascendencia en cuanto a la participacin de terceros. Una persona puede equivocarse tambin sobre la significacin antijurdica de lo que est haciendo. Cuando el equvoco recae sobre la significacin antijurdica de manera vencible se castigar atenuando la pena en uno o dos grados. En cuanto a los errores sobre el tipo y sobre la prohibicin si son invencibles no habr responsabilidad penal (art. 14Cp.). Si el error es vencible, la infraccin ser castigada en su caso como imprudente si el error es sobre el tipo. Si se tratara de un error vencible sobre la prohibicin la pena sera atenuada en uno o dos grados. Formas imperfectas preparatorios punibles de participacin: tentativa y actos

El art. 16Cp. recoge: Hay tentativa cuando el sujeto da principio a la ejecucin del delito directamente por hechos exteriores, practicando todos o parte de los actos que objetivamente deberan producir el

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Derecho Penal II resultado, y sin embargo ste no independientes de la voluntad del autor se produce por causas

La tentativa puede ser acabada, cuando se hayan realizado todos los actos que objetivamente deberan producir el resultado; o puede ser inacabada, cuando slo se hayan realizado parte de los mismos. La pena por tentativa ser uno o dos grados inferior a la del delito. La provocacin, la conspiracin y la proposicin para realizar el delito de homicidio estn expresamente castigadas en el art. 141. Su concepto y requisitos son los dispuestos de forma general en los artculos 17 y 18Cp. Segn el artculo 141Cp. estos actos preparatorios punibles sern castigados con penas inferiores en uno o dos grados para el caso de homicidio.

Autora y participacin Tanto en lo relativo a la autora y participacin como en orden a las formas imperfectas rigen en el homicidio las reglas generales. Autor nico inmediato del homicidio es quien realiza ntegra y directamente los actos ejecutivos que causan la muerte del sujeto pasivo. Autor mediato, quien mata a otro utilizando a otra persona de la que se sirve como instrumento. Coautores son los que, de forma mediata o inmediata, realizan conjuntamente y de mutuo acuerdo la conducta tpica.

2. El asesinato Art. 139 Ser castigado con la pena de prisin de quince a veinte aos, como reo de asesinato, el que matare a otro concurriendo alguna de las circunstancias siguientes: 1. Con alevosa 2. Por precio, recompensa o promesa 3. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido. La base del delito es la misma en el homicidio que en el asesinato, aunque para que se d el asesinato tendrn que concurrir entonces las circunstancias sealadas.

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Cuando en un asesinato concurran ms de una de las circunstancias anteriores nos encontraremos ante un caso de superasesinato con penas de 20 a 25 aos (art.140Cp). El asesinato es considerado como un delito autnomo y no como un mero homicidio circunstancial. El fundamento de la agravacin de la pena ha de situarse en la culpabilidad. En el asesinato debe darse una necesaria relacin motivacional entre las circunstancias y la conducta de matar. causal

La intencionalidad en la ejecucin del delito sea llevarlo a cabo por ese motivo o buscando esa finalidad. Circunstancias del asesinato Asesinato con alevosa El concepto de alevosa vlido para el asesinato es el que proporciona el art. 22,1.Cp.: Hay alevosa cuado el culpable comete cualquiera de los delitos contra las personas empleando en la ejecucin medios, modos o formas que tiendan directa o especialmente a asegurarla, sin el riesgo que para su persona pudiera proceder de la defensa por parte del ofendido. Se considera una circunstancia de naturaleza mixta, integrada por un aspecto objetivo, relacionado con los medios, modos o formas que se utilizan en la ejecucin del hecho, y otro subjetivo, alusivo al nimo de procurarse, con tales procedimientos, la indefensin del sujeto o de aprovecharse de ella. Si no se dan ambos requisitos no hay alevosa. Asesinato por precio, recompensa o promesa Quien realiza el delito tiene como motivo preferente el dinero. Adems. el beneficio no ha de obtenerse con la muerte sino por matar. Siempre que el concierto sea anterior al delito, no es preciso que la ventaja llegue a obtenerse efectivamente. Asesinato con ensaamiento El ensaamiento se produce aumentando inhumanamente el dolor del ofendido. deliberada e

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Para su apreciacin se requiere, objetivamente, el aumento efectivo del dolor de la vctima, y, subjetivamente, el propsito especfico del autor de procurrselo. Como consecuencia, slo cabe ensaamiento sobre un cuerpo vivo. El dolor puede ser tanto fsico como psquico. La jurisprudencia estima que no basta para integrar el ensaamiento la mera repeticin de golpes cuando se cree que son necesarios para producir la muerte. Sujetos del delito y conducta tpica Cualquier persona puede ser sujeto activo o sujeto pasivo del asesinato, en los mismos trminos que en el homicidio. El ncleo central de la conducta tpica consiste en matar a otro; coincide con la del homicidio. La necesaria concurrencia de alguna de las circunstancias del art. 139Cp. hace imposible la comisin por omisin en ciertos supuestos de asesinato. La culpabilidad La forma dolosa de comisin es la nica posible y, por tanto, castigada. La posibilidad de un asesinato imprudente queda totalmente excluida. Tampoco se admite el dolo eventual, slo cabe el dolo directo. Consumacin y formas imperfectas La provocacin, la conspiracin y la proposicin para el asesinato estn expresamente castigadas en el art. 141, con la pena inferior en uno o dos grados a la que corresponda conforme al art. 139 y 140Cp. La consumacin se produce con la muerte causada por medio o con alguna de las circunstancias del art. 139Cp. La tentativa ya que es posible en cuanto a la conducta tpica, no se podr plantear nunca la tentativa respecto de una de las circunstancias. En la alevosa habr tentativa de asesinato cuando, concurriendo sus elementos, se hayan realizado todos o parte de los actos de ejecucin de la muerte, sin alcanzarla.

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Derecho Penal II En el precio, recompensa o promesa para que pueda hablarse de tentativa de asesinato ser necesario que, adems de haber comprometido o recibido el precio, se haya realizado algn acto dirigido a la muerte. En el ensaamiento debe se apreciar asesinato en grado de tentativa cuando, habindose aumentado innecesariamente el dolor de la vctima, no llega a producirse el resultado de muerte. Los casos que comienzan como homicidio y acaban como asesinato y, viceversa, se plantean en relacin con la alevosa. En principio se trata de un concurso real. Hay que tener en cuenta que si la ejecucin se inici alevosamente no dejar de serlo y que tambin habr alevosa cuando se aprovechan las circunstancias sobrevenidas para asegurar la ejecucin sin riesgo. La participacin La participacin en el asesinato plantea los problemas derivados de la comunicabilidad a los participes de la circunstancia cualificadora que concurra en el autor. El asesinato se trata de un delito especial impropio que encuentra su delito comn en el homicidio si bien, en este caso, no es que en el sujeto activo concurran unas caractersticas sino, ms bien, que acte bajo unas determinadas circunstancias. Esas circunstancias se entienden dentro de la culpabilidad, manteniendo la teora de la ruptura del ttulo de imputacin, y por tanto se permite que cada participe del delito responda nicamente de aquellas circunstancias que en l concurran. El Tribunal Supremo, por su parte, suele sostener la teora del mantenimiento del ttulo de imputacin para todos los participes de asesinato y aunque en ellos no concurran las circunstancias debern responder por el delito de asesinato. La induccin presenta una serie de caractersticas especiales. Resulta indiferente que sea nica o mltiple siempre y cuando genere como resultado distintos asesinatos. Aunque sea nica su autor responder de tantos asesinatos como el mismo produzca. Se plantea un problema en relacin con la bilateralidad de la circunstancia de precio, recompensa o promesa. Para que alguien acte bajo esta circunstancia ser necesario que otra persona le ofrezca el precio o la recompensa siendo por tanto esta persona un inductor del asesinato. Esta induccin se encontrar basada en el hecho de haberle ofrecido precio, recompensa o promesa a alguien para que mate y sta lo

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Derecho Penal II haya hecho. La cuestin entonces est en determinar si al inductor en este caso se le puede castigar como homicidio o como asesinato.

3. Auxilio e induccin al suicidio Consideraciones generales El artculo 143 contiene cuatro nmeros. Se pueden distinguir dos bloques dentro del art. 143Cp: El primero, que recogera los ordinales 1 a 3 y en el que se situaran las conductas relacionadas con la disponibilidad de la propia vida sin ms; y el segundo grupo, el del ordinal 4, en el que se trata de la disposicin de la propia vida pero con muerte eutansica. Todas estas figuras nos plantean un problema en cuanto al rgimen de disponibilidad del bien jurdico vida. El bien jurdico protegido en estos delitos es la vida pero no como derecho sino como puro fenmeno biolgico. No hay un deber de vivir. La vida es un bien disponible, lo que hace del suicidio un acto lcito. Pero el suicidio ha de ser fruto de una voluntad plenamente libre y consciente y hay que tratar de evitar que terceras personas puedan intervenir. Por ello no impedir un suicido ajeno es un hecho que no puede dar lugar a responsabilidad penal alguna. Como la vida es un bien disponible y, por tanto, el suicidio un hecho impune en nuestro ordenamiento, se plantea la mayora de las conductas del 143 se tratan de conductas de participacin o cooperacin en un hecho principal que no es delito (el suicidio). Esto plantea problemas con el principio de accesoriedad el cual obliga que para que haya participacin sta venga dada respecto de un hecho principal constitutivo de delito no cabe la participacin punible en un hecho atpico. Es por ello que la nica frmula tcnica que permite el castigo de las conductas de terceros que intervienen en el suicidio es la que articula el 143, mediante una clusula expresa que los tipifique. Un problema de este grupo de delitos es el de la muerte del suicida. La muerte del sujeto pasivo en el caso de la cooperacin necesaria y de la induccin no se puede entender como resultado de la conducta.

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Derecho Penal II En el homicidio solicitado la muerte del suicida es el resultado de la conducta. Sin embargo, en la induccin y en la cooperacin, al ser el suicidio un acto lcito, el tipo penal de ambas no puede incluir tal circunstancias como resultado de las respectivas conductas. La muerte debe ser considerada en estos casos como una situacin tpica; lo que excluye la posibilidad de tentativa en la induccin y cooperacin al suicidio.

Delito de induccin al suicidio Artculo 143 1. El que induzca al suicidio de otro ser castigado con la pena de prisin de cuatro a ocho aos. Ha de ser una induccin directa, eficaz y dirigida a una persona determinada, de manera que el comportamiento del inductor sea el que cree en el sujeto pasivo una voluntad suicida que antes no exista. La conducta va a consistir en convencer a una persona para que se suicide, adems ha de ser una persona que no tuviera resuelto por s sola el hecho de suicidarse. Debe ser el motor que mueva a la persona a realizar la accin. Con tal de que se cree la voluntad suicida, es admisible cualquier medio que resulte idneo para ello. En cualquier caso, ha de convencer al sujeto pasivo para que se suicide. El suicidio requiere una decisin de morir que resulte reconducible a un acto de voluntad vlido, libre y expreso. Es por ello que si una persona influye sobre un dbil mental o un inimputable para que se suicide no se entender como induccin al suicidio sino como un homicidio. En las otras figuras el sujeto ya tiene resuelto suicidarse pero en la induccin el detonante de esta fatdica decisin es el inductor. La induccin slo puede producirse mediante actuaciones positivas. No se admite la omisin. Es requisito imprescindible para estimar la induccin que exista una clara intencionalidad de inducir. Por consiguiente, slo cabe el dolo directo. La induccin va referida adems a la ejecucin del suicidio. No es tpica, la induccin a la induccin del suicidio. No es punible la

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Derecho Penal II induccin referida a formas de participacin. Ninguna dificultad ofrece, la posibilidad de induccin mediata y de coinduccin. No es posible la tentativa. Cooperacin o auxilio necesario en el suicidio de otra persona Artculo 143. () 2. Se impondr pena de prisin de dos a cinco aos al que coopere con actos necesarios al suicidio de otra persona. Esta cooperacin tiene que ser necesaria. Se niega la posibilidad de la comisin por omisin. No cabe el dolo enventual, tan slo el dolo directo. Tampoco es posible la tentativa. Es posible la coautora (coauxilio), pero no la participacin, pues se tratara de una impune participacin en una forma de participacin.

Homicidio a peticin Artculo 143 () 3. Ser castigado con la pena de prisin de seis a diez aos si la cooperacin llegara hasta el punto de ejecutar la muerte. El apartado 3 del art. 143 castiga al que coopera al suicidio ajeno cuando la cooperacin llegara hasta el punto de ejecutar la muerte. En este delito el sujeto pasivo muere a causa de la conducta del sujeto activo y por ello ha de ser tratado como un delito de resultado. Se niega la posibilidad de comisin por omisin estimando que la voluntad de morir del sujeto pasivo impedira el nacimiento d la posicin de garante. Slo es aceptable el dolo directo, sin que ofrezca dificultad alguna el castigo de la tentativa, en la medida en que se trata de un delito de resultado.

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Derecho Penal II Cabe la participacin ya que se trata de un delito de resultado. Ahora bien, la participacin ha de regirse en virtud del principio de especialidad no por los artculos generales que regulan la misma sino por los nmeros 1 y 2 del 143Cp. La cuestin de la eutanasia Artculo 143 () El que causare o cooperare activamente con actos necesarios y directos a la muerte de otro, por la peticin expresa, seria e inequvoca de ste, en el caso de que la vctima sufriera una enfermedad grave que conducira necesariamente a su muerte, o que produjera graves padecimientos permanentes y difciles de soportar, ser castigado con la pena inferior en uno o dos grados a las sealadas en los nmeros 2 y 3 de este artculo. El artculo 143,4Cp recoge dos figuras delictivas: la cooperacin necesaria en el suicidio eutansico y la causacin de la muerte eutansica a los que atena sustancialmente la pena respecto de los ordinales 2 y 3 de ese mismo artculo. La induccin queda al margen de esta atenuacin. Presupuestos legales de legalmente contemplados los supuestos eutansicos

Los supuestos recogidos en el artculo 143,4Cp slo pueden ser punibles cuando sean cometidos por actos activos y nunca omisivos. La cooperacin o causacin de la muerte eutansica realizada mediante actos omisivos son impunes. Se ha de haber dado una peticin del enfermo que segn el artculo 143,4Cp ha de resultar expresa, seria e inequvoca. Con expresa el Cdigo remarca que la peticin ha debido ser manifestada de alguna forma por el paciente. Inequvoca, significa que no debe quedar la ms mnima duda sobre que el sujeto quiere realmente morir. Seria es la que responde a una decisin reflexiva y firme. En el caso de enfermos inconscientes, debe ser suficiente el llamado testamento vital. El Cdigo contempla como otro de los requisitos que exista una enfermedad grave planteada desde dos supuestos.

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El primero sera en caso de una enfermedad grave que condujera necesariamente a la muerte. Ello significa enfermedades en las que no cabe curacin y que provocan en un plazo prximo el fallecimiento del paciente. El segundo caso legalmente previsto es la enfermedad grave que produzca graves padecimientos permanentes y difciles de soportar. El problema de esta redaccin est en el establecimiento de cules son los padecimientos graves y difciles de soportar.

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Derecho Penal II TEMA 3.- El aborto El Ttulo II del Cdigo se dedica exclusivamente al delito de aborto y las figuras delictivas del mismo. Bien jurdico El Tribunal Constitucional en su sentencia de 11 de abril de 1985 consider que la vida del nasciturus como bien jurdico protegido es tan slo un bien jurdico protegido por extensin del derecho a la vida recogido en el artculo 15CE. El artculo 15CE cuando se refiere a todos, ese todos ampara tan slo a personas nacidas lo cual no quiere decir que el nasciturus no tenga que tener una tutela jurdico-constitucional, pero sta ser derivada y no directa. No es lo mismo tener una tutela jurdica directa e inmediata que se trate de una tutela por extensin. Modalidades tpicas El bien jurdico tutelado en el delito de aborto es la vida del producto de la concepcin. En cuanto al sujeto pasivo del delito de aborto es el nasciturus. El objeto material es coincidente con el sujeto El Cdigo ha recogido varias figuras delictivas: El aborto sin consentimiento (art. 144Cp.) El aborto doloso con consentimiento (art. 145,1Cp.) Autoaborto y prestacin del consentimiento por la mujer para que un tercero le cause el aborto (art. 145,2Cp.) Aborto consentido causado por tercero por imprudencia grave o profesional (art. 146Cp.) El aborto sin consentimiento Artculo 144Cp.

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Derecho Penal II El que produzca el aborto de una mujer, sin su consentimiento, ser castigado con la pena de prisin de cuatro a ocho aos e inhabilitacin especial para ejercer cualquier profesin sanitaria, o para prestar servicios de toda ndole en clnicas, establecimientos o consultorios ginecolgicos, pblicos o privados, por tiempo de tres a diez aos. Las mismas penas se impondrn al que practique el aborto habiendo obtenido la anuencia de la mujer mediante violencia, amenaza o engao. Junto al ataque a la vida en formacin se lesiona la libertad de determinacin de la embarazada. En este delito cabe tanto el dolo directo como el eventual. Tambin puede darse el delito en grado de tentativa y la comisin por omisin. Aborto consentido Artculo 145 1. El que produzca el aborto de una mujer, con su consentimiento, fuera de los casos permitidos por la ley, ser castigado con la pena de prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial para ejercer cualquier profesin sanitaria, o para prestar servicios de toda ndole en clnicas, establecimientos o consultorios ginecolgicos, pblicos o privados, por tiempo de uno a seis aos. En el aborto producido con el consentimiento de la mujer slo se atenta contra la vida del nasciturus. Sujeto activo de este delito slo puede serlo el tercero. El aborto slo es punible si se realiza fuera de los casos permitidos por la ley, lo que debe determinarse conforme al art. 417 bis. El dolo eventual es de difcil representacin. En este delito cabe la tentativa. Autoaborto y prestacin del consentimiento por la mujer Artculo 145 ()

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Derecho Penal II 2. La mujer que produjere su aborto o consintiere que otra persona se lo causase, fuera de los casos permitidos por la ley, ser castigada con la pena de prisin de seis meses a un ao o multa de seis a veinticuatro meses. El prrafo segundo del art. 145 va referido exclusivamente a la mujer embarazada y trata conjuntamente dos supuestos de muy distinta naturaleza: el autoaborto y la prestacin del consentimiento para que otro se lo cause. En el autoaborto se castiga a la mujer que se causa a s misma el aborto. La responsabilidad de los terceros se decidir conforme al art. 145,1Cp. La prestacin del consentimiento por la mujer para que otro le provoque el aborto debera ser tratada como una forma de coautora o de cooperacin necesaria en el aborto consentido causado por el tercero. Sin embargo, el Cdigo lo considera como una modalidad delictiva autnoma. La intervencin de terceros debe incluirse en el art. 145,1Cp. Esta conducta slo puede ser dolosa porque el artculo 146Cp., referido al aborto imprudente, destipifica el aborto imprudente causado por la propia mujer. Aborto imprudente Artculo 146 El que por imprudencia grave ocasionare un aborto ser castigado con la pena de prisin de tres a cinco meses o multa de seis a 10 meses. Cuando el aborto fuere cometido por imprudencia profesional se impondr asimismo la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin, oficio o cargo por un perodo de uno a tres aos. La embarazada no ser penada a tenor de este precepto. El aborto causado por imprudencia grave sanciona el art. 146 slo resulta punible respecto de terceros. La embarazada nunca ser castigada por el aborto imprudente. La imprudencia ha de ser grave: la que supone el olvido de todas o las ms elementales precauciones, atenciones y cuidados que integran la norma de cuidado. El aborto por imprudencia simple no es punible (no hay ninguna falta de aborto).

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Cuando el aborto se produzca por imprudencia a la pena ordinaria se le unir la inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin. 4. Supuestos de despenalizacin del aborto Todo aborto supone una situacin de conflicto en la que convergen dos intereses dignos de proteccin: de un lado, la vida humana en formacin y, frente a ste, el derecho al libre desarrollo de la personalidad y de la maternidad de una mujer. Jurdicamente se plantean dos instrumentos para resolver el conflicto, el llamado sistema del plazo y el sistema de las indicaciones. El llamado sistema de plazo propone la impunidad de todo aborto consentido realizado dentro de las doce primeras semanas de gestacin. Se considera que dentro de este plazo el valor de la vida del embrin es hasta ese momento menor que el de otros intereses de la madre. Sin embargo el sistema de indicaciones considera que el aborto debe ser punible salvo en ciertos casos (indicaciones), en los que la proteccin de la vida del producto de la concepcin debe ceder ante la superior importancia de los intereses de la madre. Se diferencia de la teora del plazo en que aqu el principio bsico es conceder la preferencia general a la proteccin de la vida del nasciturus, salvo en ciertos casos en los que concurran especficas circunstancias en las que se considera que deben prevalecer los intereses de la madre. Algunas veces estas indicaciones tambin estn sometidas a plazos. Los supuestos de despenalizacin del aborto de incluyen en el Cdigo penal por la reforma de 1983 en la que se introdujo el artculo 417.bis. Un artculo que, a pesar de la derogacin general del Cdigo, se ha mantenido vigente. Artculo 417bis: No ser punible el aborto practicado por un mdico, o bajo su direccin, en centro o establecimiento sanitario, pblico o privado, acreditado y con consentimiento expreso de la mujer embarazada. Se determinan una serie de requisitos formales: que el aborto sea practicado por un mdico, en un centro acreditado y con consentimiento expreso de la embarazada.

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Derecho Penal II Adems de estos requisitos ha de concurrir entonces una de las siguientes circunstancias que tambin se encuentran delimitadas en el art. 417bis: Indicacin teraputica Que sea necesario para evitar un grave peligro para la vida o la salud fsica o psquica de la embarazada y as conste en un dictamen emitido con anterioridad a la intervencin por un mdico de la especialidad correspondiente, distinto de aquel por quien o bajo cuya direccin se practique el aborto. En caso de urgencia por riesgo vital para la gestante, podr prescindirse del dictamen y del consentimiento expreso. La indicacin teraputica concurre cuando la realizacin del aborto es necesaria para evitar un grave peligro para la vida o la salud fsica o psquica de la embarazada y as consta en un dictamen emitido con anterioridad a la intervencin por un mdico de la especialidad correspondiente, distinto de aqul por quien o bajo cuya direccin se practique el aborto. El legislador ha hecho una valoracin previa en la que ha determinado que hay que dar un mayor valor a la vida o la salud de la gestante que a la vida del nasciturus. Para la justificacin se necesita adems de consentimiento expreso de la gestante, de manera que el mdico deber abstenerse de intervenir si consta de manera inequvoca la voluntad de la mujer de dar preferencia a la vida del feto. En caso de urgencia por riesgo vital para la gestante, el legislador ha previsto que pueda prescindirse del dictamen mdico y del consentimiento expreso. sta es la nica indicacin que no est sometida a un plazo ya que la vida de la madre puede verse comprometida en cualquier momento del embarazo. Indicacin tica Que el embarazo sea consecuencia de un hecho constitutivo de delito de violacin, siempre que el aborto se practique dentro de las doce primeras semanas de gestacin y que el mencionado hecho hubiese sido denunciado. Se da un conflicto entre la vida del concebido pero no nacido y la dignidad de la gestante.

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El legislador decide en este caso que la mujer tiene derecho a elegir entre la maternidad o abortar. Una posibilidad que mantiene dentro de las 12 primeras semanas del embarazo transcurridas las cuales se considera que la vida en formacin tiene ya un valor y no cabra la justificacin del aborto. Para que el aborto sea justificado ha de darse dentro de las 12 primeras semanas de embarazo y adems es necesario que la violacin hubiera sido denunciada. Indicacin eugensica Que se presuma que el feto habr de nacer con graves taras fsicas o psquicas, siempre que el aborto se practique dentro de las veintids primeras semanas de gestacin y que el dictamen expresado con anterioridad a la prctica del aborto, sea emitido por dos especialistas de centro o establecimiento sanitario, pblico o privado, acreditado al efecto, y distintos de aquel por quien o bajo cuya direccin se practique el aborto. Tambin es legal el aborto cuando se presuma que el feto nacera con graves taras fsicas o psquicas, siempre que el aborto se practique dentro de las veintids primeras semanas de gestacin. Se trata de resolver un conflicto entre la vida en formacin y los intereses de la madre, particularmente el libre desarrollo de su personalidad. En este caso el plazo es ms amplio, hasta las 22 primeras semanas de embarazo en tanto que muchas de las enfermedades fsicas o psquicas no pueden detectarse hasta que el feto no alcance ya un cierto desarrollo. Clusula general de impunidad para la embarazada En los casos previstos en el nmero anterior, no ser punible la conducta de la embarazada aun cuando la prctica del aborto no se realice en un centro o establecimiento pblico o privado acreditado o no se hayan emitido los dictmenes mdicos exigidos. El prrafo 2 del art. 417bis recoge una clusula general de impunidad de la embarazada, an cuando el aborto no se realice en un centro o establecimiento pblico o privado acreditado o no se hayan emitido los dictmenes mdicos exigidos. Existiendo el

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Derecho Penal II conflicto que fundamenta cada una de las indicaciones y respetndose los plazos, el aborto no ser punible en ningn caso para la embarazada. La exclusin no se extiende a los dems participantes en el aborto.

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Derecho Penal II TEMA 4.- Las lesiones El Ttulo III es el ttulo de las lesiones. En el primer artculo de este ttulo encontramos el artculo 147 que recoge el tipo bsico de las lesiones, acompaado en su ordinal segundo con un tipo privilegiado o atenuado. Hay varios tipos agravados en el 148Cp, un tipo hiperagravado en el n1 del 149Cp. y un tipo especfico hiperagravado en el 149,2Cp. Existe tambin un tipo agravado en el 150. Las lesiones cometidas por imprudencia se regulan en el 152 que se ve seguido por un cuestionado art. 153 sobre la violencia de gnero. A parte, tenemos el delito de participacin en ria tumultuosa del 154 y, por ltimo, el gran problema del consentimiento en las lesiones (arts. 155-156). Bien jurdico Lo tutelado en las lesiones es la salud, en su sentido ms amplio. El Cdigo de 1995 adopta un concepto de lesin que incorpora las 3 dimensiones de la salud: Integridad corporal Salud fsica Salud psquica La incorporacin de la salud psquica es sumamente importante ya que permite que lo que antes era considerado como meras secuelas de un delito ahora se puedan ver como un delito autnomo de lesiones. Se trata de una concepcin polidrica de la salud. Tipo bsico de lesiones Encontramos el tipo bsico de lesiones en el artculo 147,1Cp. en el que adems de estar el tipo bsico tambin se halla el concepto legal autntico de lesiones. Recoge el 147,1 que: El que, por cualquier medio o procedimiento, causare a otro una lesin que menoscabe su integridad corporal o su salud fsica o mental, ser castigado como reo de delito de lesiones () siempre que la lesin requiera objetivamente para su sanidad, adems de una primera asistencia facultativa, tratamiento mdico o quirrgico. La simple vigilancia o seguimiento facultativo del curso de

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Derecho Penal II la lesin no se considera tratamiento mdico (Prisin de seis meses a tres aos). El delito de lesiones es un claro delito de resultado, la conducta tiene que producir un menoscabo en la integridad corporal, la salud fsica o la salud mental del sujeto pasivo. Adems, ese menoscabo, esa disminucin, tiene que dar lugar, objetivamente, junto con la primera asistencia facultativa se ha de necesitar tambin de un tratamiento mdico o quirrgico. El legislador especifica aquello que no se considera como tratamiento mdico La simple vigilancia o seguimiento facultativo del curso de la lesin no se considera tratamiento mdico-. La necesidad de tratamiento mdico ha de ser as una necesidad objetiva: el delito concurre aunque, siendo preciso, en el caso concreto no llegue a aplicarse. Tambin quedarn excluidas de la consideracin de lesiones cuando la persona sea hipocondraca y acuda al mdico para que, sin necesidad objetiva, le estn sometiendo a pruebas. En el delito bsico de lesin el sujeto activo y el sujeto pasivo puede ser cualquier persona. Se trata de un delito de resultado y admite tanto la conducta activa como la omisiva Tipos delictivos Tipo privilegiado El apartado 2 del art. 147 atena sustancialmente la pena cuando el hecho () sea de menor gravedad. Se restringe el campo de la pena de 3 a 6 meses de prisin o de 6 a 12 meses de multa para aquellos casos que resulten de menor gravedad. La menor gravedad se determinar atendidos el medio empleado o el resultado producido. Si se considera el resultado, son de menor gravedad las lesiones que, an precisando objetivamente tratamiento mdico o quirrgico, no afectan de manera significativa a la salud del sujeto. Si se piensa en los medios empleados, parecen estar atenundose los casos en los que el resultado, por su mayor gravead, no se corresponde con la entidad de los medios utilizados o con la forma de producirse la lesin.

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Artculo 147 1. El que, por cualquier medio o procedimiento, causare a otro una lesin que menoscabe su integridad corporal o su salud fsica o mental, ser castigado como reo del delito de lesiones con la pena de prisin de seis meses a tres aos, siempre que la lesin requiera objetivamente para su sanidad, adems de una primera asistencia facultativa, tratamiento mdico o quirrgico. La simple vigilancia o seguimiento facultativo del curso de la lesin no se considerar como tratamiento mdico. Con la misma pena ser castigado el que, en el plazo de un ao, haya realizado cuatro veces la accin descrita en el artculo 617 de este Cdigo. 2. No obstante, el hecho descrito en el apartado anterior ser castigado con la pena de prisin de tres a seis meses o multa de seis a 12 meses, cuando sea de menor gravedad atendidos el medio empleado o el resultado producido.

Tipos agravados Las lesiones a que se refiere el apartado 1 del artculo 147 pueden verse agravadas si concurren las circunstancias que prev el art. 148. Para apreciar el tipo agravado bastar con que concurra alguna de las circunstancias que incrementan el resultado causado o riesgo producido. Se tratan de unos subtipos agravados en tanto que el art. 148 establece que las lesiones previstas en el apartado 1 del artculo anterior podrn ser castigadas con la pena de prisin de dos a cinco aos cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes: Si en la agresin se hubieren utilizado armas, instrumentos, objetos, medios, mtodos o formas concretamente peligrosas para la vida o salud, fsica o psquica, del lesionado La fundamentacin est en la potencialidad que adquiere el ataque por utilizar esos mtodos. Si hubiere mediado ensaamiento (o alevosa) Si la vctima fuere menor de doce aos o incapaz Tiene un fundamento parecido al del abuso de superioridad.

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Derecho Penal II El concepto de incapaz debe determinarse conforme al art. 25Cp segn el cual A efectos de este Cdigo se considera incapaz a toda persona, haya sido o no declarada su incapacitacin, que padezca una enfermedad de carcter persistente que le impida gobernar su persona o bienes por s misma. Si la vctima fuere o hubiera sido la esposa o mujer que estuviere o hubiere estado ligada al autor por anloga relacin de afectividad, an sin convivencia Slo opera para el caso en el que el sujeto pasivo sea una mujer que o bien sea esposa o haya estado ligada al autor por una anloga relacin de afectividad. Esta clara discriminacin lleva a muchos a opinar que se trata de una norma inconstitucional. Cuando la vctima fuera una persona vulnerable que conviva con el autor Tipos hiperagravados por la entidad del resultado Artculo 149Cp 1. El que causara a otro, por cualquier medio o procedimiento, la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro principal, o de un sentido, la impotencia, la esterilidad, una grave deformidad, o una grave enfermedad somtica o psquica, ser castigado con la pena de prisin de 6 a 12 aos. 2. El que causara a otro una mutilacin genital en cualquiera de sus manifestaciones ser castigado con la pena de prisin de seis a 12 aos. Si la vctima fuera menor o incapaz, ser aplicable la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento por tiempo de cuatro a 10 aos, si el juez lo estima adecuado al inters del menor o incapaz. especialmente

Artculo 150Cp El que causare a otro la prdida o inutilizacin de un rgano o miembro no principal o la deformidad, ser castigado con la pena de prisin de tres a seis aos.

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Derecho Penal II El artculo 149 y el 150 agravan las lesiones en atencin a la importancia del resultado producido. El artculo 149,1, cuando se cause la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro principal, o de un sentido, la impotencia, la esterilidad, una grave deformidad, o una grave enfermedad somtica o psquica (prisin de 6 a 12 aos). El artculo 149,2, cuando se cause a otro una mutilacin genital en cualquiera de sus manifestaciones (prisin de 6 a 12 aos). El artculo 150: la prdida o inutilidad de un rgano o miembro no principal, o la deformidad. (prisin de 3 a 6 aos). Se dice rganos o miembros principales a aquellos que cumplen con una funcin vital, pero no resultan esenciales para la existencia (brazo, mano, codos, lengua, testculos, rin, bazo). No son principales los rganos o miembros que no gozan de autonoma, por hallarse al servicio de otros principales. La prdida o inutilizacin de un sentido hace referencia a los distintos sistemas de percepcin del mundo exterior. La deformidad constituye un concepto valorativoesttico. Es toda irregularidad fsica permanente, aunque sea reparable, que determina un cambio de la forma corporal y del que pueden derivarse efectos sociales o de convivencia negativos para quien la sufre. El artculo 149,2 castiga la mutilacin genital en cualquiera de sus manifestaciones. Incluye cualquier conducta que suponga cortar o cercenar los rganos sexuales externos (el precepto apareca destinado especficamente a castigar los supuestos de ablacin del cltoris).

Actos preparatorios punibles El artculo 151Cp. tipifica los actos preparatorios punibles en los delitos de lesiones con una pena inferior en uno o dos grados a la del delito correspondiente.

Lesiones culposas La comisin por imprudencia grave de las lesiones (art. 152,1) slo es constitutiva de delito en los casos de los artculos 147,1 (prisin de

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Derecho Penal II tres a seis meses), 149 (prisin de uno a tres aos) y 150 (prisin de seis meses a dos aos). Cuando la imprudencia grave que causa el resultado previsto en alguno de esos artculos se haya producido con un vehculo de motor, un ciclomotor o un arma de fuego se sealan tambin como penas principales, respectivamente, las privaciones de los correspondientes derechos de uno a cuatro aos. Si se hubiera producido por imprudencia profesional (art. 152,3), a la pena privativa de libertad se aade, tambin como pena principal, la inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin, oficio o cargo. El artculo 153Cp. El artculo 153,1Cp por razones poltico criminales eleva a la categora de delito lo que normalmente es falta. Se da si el sujeto pasivo es una mujer y el activo un hombre. Dice este precepto que El que por cualquier medio o procedimiento causare a otro menoscabo fsico o psquico o una lesin no definidas como delito en este Cdigo o golpeara o maltratara de obra a otro sin causarle lesin cuando la ofendida o sea o haya sido esposa o mujer que est o haya estado ligada a l por una relacin de afectividad an sin convivencia o la persona especialmente vulnerable que conviviera con el autor, ser castigado con pena de 6 meses a un ao de prisin o trabajos en beneficio de la comunidad de 31 a 80 das. El nmero dos de este artculo castiga como subtipo especfico los supuestos en los que la vctima sea alguna de los expresados en el 173,2Cp. El artculo 173,2 incluye un listado con todas aquellas personas que pueden vivir y contra las cuales se da una agravacin de la pena. Se configura en el 153,2 un tipo especfico cuando el sujeto pasivo sea alguna de las personas que se recogen en el 173,2 y excluyendo de entre stas las que se encuentren en el apartado 1 del 153. El nmero 3 del 153 castiga las conductas anteriores en su mitad superior (subtipo especfico agravado) cuando el delito se perpetra en presencia de menores o utilizando armas o tenga lugar en el domicilio comn o en el domicilio de la vctima o esa conducta se realice quebrantando las penas establecidas en el art. 48Cp. El nmero 4 del 143 dispone la posibilidad que los jueces y Tribunales pueden razonadamente rebajar la pena en un grado.

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La participacin en ria (art. 154) El art. 154 recoge el delito de participacin en ria tumultuaria. Antes era el delito de lesiones en ria tumultuaria e incluso lleg a haber un delito de homicidio en ria (era inconstitucional). Dice el art. 154: Quienes rieren entre s, acometindose tumultuariamente, y utilizando medios o instrumentos que pongan en peligro la vida o integridad de las personas, sern castigados por su participacin en la ria con la pena de prisin de tres meses a un ao o multa de seis a veinticuatro meses. Se tipifica aqu un delito de peligro concreto para la vida o la salud de las personas. El peligro debe derivarse de la utilizacin de los medios o instrumentos peligrosos, no debiendo apreciarse el delito si las causas fueran otras, o el peligro no existi. Lo que contemplan aqu son rias en las que interviene una pluralidad de ofensores y de ofendidos en las que no puede determinarse con exactitud quin ha agredido a quin. Si el sujeto a participado en la ria sin instrumentos peligrosos o sin utilizarlos, el tipo no le es aplicable. El tipo es de simple actividad, sin que se requiera lesin efectiva alguna. El problema del consentimiento. El problema del consentimiento asume como base la misma que el consentimiento en el homicidio. Hasta el ao 1963 el Cdigo penal no deca nada sobre el consentimiento. En el ao 1963 se cre el antiguo art. 428Cp, que estableca que los delitos de lesiones se aplicaran igual aunque mediara el consentimiento. Esta postura es muy cuestionable desde los criterios del libre desarrollo de la personalidad e incluso hay quien ha dicho que resulta hasta inconstitucional. El artculo de 1963 tuvo que ir sufriendo modificaciones. En el Cdigo de 1995, en su artculo 155, se dice que En los delitos de lesiones, si ha mediado el consentimiento vlida, libre, espontnea y expresamente emitido del ofendido, se impondr la pena inferior en

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Derecho Penal II uno o dos grados. El Cdigo de 1995 le est dando un valor al consentimiento pero no un valor total. Es el artculo 156Cp. el que viene a despenalizar ciertos supuestos de lesiones muy especiales en los que concurre el consentimiento. Dice en su primer prrafo el mencionado artculo lo siguiente: No obstante de lo dispuesto en el artculo anterior, el consentimiento vlida, libre, consciente y expresamente emitido exime de responsabilidad penal en los supuestos de trasplante de rganos efectuado con arreglo a lo dispuesto en la Ley, esterilizaciones y ciruga transexual realizadas por facultativo, salvo que el consentimiento se haya obtenido viciadamente, o mediante precio o recompensa, o el otorgante sea menor de edad o incapaz en cuyo caso no ser vlido el prestado por stos ni por sus representantes legales. Son tres los casos en los que el consentimiento vlido, libre, consciente y expreso va a eximir de responsabilidad criminal: Cuando sean supuestos de trasplante de efectuados conforme a lo dispuesto en la Ley. Esterilizaciones. Ciruga transexual. Todos estos actos han de haber sido realizados por facultativos. El consentimiento no tendr carcter eximente cuando se haya obtenido viciadamente o mediante precio o recompensa. Tampoco cuando el otorgante sea menor de edad o incapaz. De especial trascendencia histrica ha sido la esterilizacin de los incapaces, una problemtica que se ha visto profundamente salpicada por discusiones moralizantes y religiosas. Hasta hace unos aos el Cdigo penal daba una proteccin a los incapaces en el mbito de la sexualidad exagerada hasta un punto de llegar a considerarse como contraproducente. El ejercicio de la sexualidad es un hecho bueno para el desarrollo de la personalidad de todas las personas, incluidas los incapaces. Se abra entonces la posibilidad de que se esterilizara a los incapaces, sobre todo por el problema que presentaba que una mujer incapaz quedara embarazada. El prrafo segundo del art. 156 dice: Sin embargo, no ser punible la esterilizacin de persona incapacitada que adolezca de grave deficiencia psquica cuando aqulla, tomndose como criterio rector el del mayor inters del incapaz, haya sido autorizada por el Juez, bien en el mismo procedimiento de incapacitacin, bien en un rganos

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Derecho Penal II expediente de jurisdiccin voluntaria, tramitado con posterioridad al mismo, a peticin del representante legal del incapaz, odo el dictamen de dos especialistas, el Ministerio Fiscal y previa exploracin del incapaz. El Cdigo viene a despenalizar la esterilizacin de incapaces bajo unos supuestos: 1. En inters del incapaz. 2. Por decisin del juez. 3. A instancias del representante legal del incapaz. 4. Odos dos especialistas. 5. Con intervencin del Ministerio Fiscal.

Lesiones al feto Consideraciones generales El Ttulo IV, de las lesiones al feto, arts. 157 y 158Cp., constituye una novedad del Cdigo vigente, que viene a salvar los problemas que se planteaban en el anterior cuando se causaban lesiones al producto d la concepcin. Las lesiones siempre se venan refiriendo nicamente a aquellos actos que menoscabaran la integridad de otro (el sujeto pasivo deba ser siempre una persona viva). No exista ningn precepto que castigara aquellos supuestos en los que se causara lesiones al feto. Exista un vaco legislativo en el mbito de lesiones al feto. El TS recurri al criterio de que el comienzo de la dilatacin marca el inicio del sujeto pasivo del homicidio y de las lesiones. Sin embargo, se precisaba de un precepto penal especfico (la doctrina se opona fuertemente a estas respuestas). Todo esto ha quedado resuelto por el Cdigo de 1995.

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Derecho Penal II El trmino feto es impreciso y caben distinguir diferentes conceptos en base a que asumamos una definicin ms o menos cercana a la tcnica mdica. La doctrina conviene en que el trmino feto va a asumir un significado coloquial (amplio). Lesiones dolosas El artculo 157 castiga al que, por cualquier medio o procedimiento, causare en un feto una lesin o enfermedad que perjudique gravemente su normal desarrollo, o provoque en el mismo una grave tara fsica o psquica. Es un delito de resultado y de forma libre. Vale la comisin activa y la comisin por omisin. Para que exista el delito se debe de provocar una lesin o enfermedad que perjudique gravemente al desarrollo fetal o que le cause unas lesiones que, cuando nazca, le hagan sufrir una grave tara fsica o psquica. El bien jurdico protegido es la salud de la vida humana en formacin, pero relacionada con el valor de la salud de la vida humana ya nacida. Esto se ve claramente si se comparan las penas del aborto y de las lesiones al feto siendo stas en general mucho ms graves que las de aquel delito. La pena general del delito de lesiones al feto es presin de uno a cuatro aos e inhabilitacin especial para ejercer cualquier profesin sanitaria por tiempo de dos a ocho aos. El legislador ha decidido que como el resultado en el caso de las lesiones afectar a la vida humana que nazca del feto, hay que darle un mayor castigo. El legislador ha castigado ms las lesiones al feto que el propio aborto porque el aborto lo sufre slo el feto pero las lesiones a ste las sufrir en el futuro la persona que nazca de l. Existe la posibilidad de que ste delito se cometa por dolo eventual.

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Derecho Penal II El artculo 158 castiga por su parte los mismos comportamientos producidos por imprudencia grave. La imprudencia leve no est recogida. La pena es la pena privativa de libertad de 3 a 5 meses o multa de 6 a 10 meses. Hay una modalidad agravada cuando los hechos se cometen por imprudencia profesional y importar adems de la pena bsica, la inhabilitacin especial para la profesin u oficio o cargo por un periodo de 6 meses a 2 aos. Por ltimo, si la imprudencia hubiera sido cometida por la embarazada, el legislador ha hecho lo mismo que con el aborto y la ha exento de responsabilidad. Dice el art. 158: La embarazada no ser penada a tenor de este precepto. Falta de lesiones La falta de lesiones viene recogida en el art. 617Cp, que contempla las lesiones no calificadas como delito (las que no requieren tratamiento mdico o quirrgico). La pena es de localizacin permanente de 6 a 12 das o de multa de uno a dos meses. El maltrato se contempla en el segundo punto de este artculo. Las lesiones por imprudencia (grave y leve) se recogen en el art. 621Cp (slo las del apartado 2 del art. 147Cp). Este tipo de faltas slo son perseguibles si el agravado o su representante legal denuncia. [Consultar Cdigo]

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Derecho Penal II TEMA 5.- Delitos relativos a la manipulacin gentica Dentro de este Ttulo no slo hay delitos referentes a la manipulacin gentica. En sentido estricto entendemos por manipulacin gentica al proceso por el cual de modo mecnico se inserta en la cadena de ADN propia de un genoma un fragmento o varios de otra cadena de ADN distinta.

Los delitos contra la manipulacin gentica El legislador en el Cdigo de 1995 cre un tipo bsico de manipulacin gentica en forma dolosa (art. 159,1) y tambin otro imprudente (art. 159,2). Dice el art. 159,1 que Sern castigados con la pena de prisin de dos a seis aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio de siete a diez aos los que, con finalidad distinta de la eliminacin o disminucin de taras o enfermedades graves, manipulen genes humanos de manera que se altere el genotipo. El bien jurdico protegido con este delito es el genoma. El tipo incluye un elemento descrito negativamente de tal manera que la conducta tpica consistir en alterar el genotipo sin la finalidad de disminuir o eliminar taras o enfermedades graves. La redaccin de este tipo presenta varios problemas, uno de ellos es que no distingue entre investigacin bsica e investigacin aplicada. La investigacin bsica es aquella dirigida a encontrar tcnicas para el desarrollo de la ciencia mientras que la aplicada tiene un aprovechamiento directo en la cura de las personas. El Cdigo, por tanto, declara como atpicas nicamente aquellas conductas dirigidas a eliminacin o disminucin de taras o enfermedades pero no aquellas conductas de investigacin bsica. Un error de la configuracin de ste delito es que protege el genotipo pero, el genotipo est en todas nuestras clulas, aunque es infinitamente distinto el resultado en una manipulacin gentica somtica o en clulas sexuales. El sujeto activo puede ser cualquiera aunque la prctica criminolgica lo que nos da es un delito especial que slo puede ser cometido por especialistas.

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Derecho Penal II Se trata de un delito de resultado ya que tiene que alterarse el genotipo independientemente de la clula sobre la que se acte. Podra plantearse que al amparo del artculo 20,1,b) de la Constitucin que reconoce el derecho a la produccin y creacin () cientfica y tcnica, la actuacin de los cientficos pudiera resultar justificada. Se considerara que el cientfico concurrira una causa de justificacin ya que acta en el ejercicio de un derecho constitucional. El 159,1 nos da el delito doloso diseado por la manipulacin de genes humanos de manera que se altere el genotipo, siempre que la finalidad perseguida sea distinta a la teraputica de eliminacin o disminucin de taras o enfermedades y castigado con la pena de prisin de dos a seis aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio de siete a diez aos. Se contempla en el ordinal segundo de este artculo 159 el correlativo imprudente al delito. Ha de haberse tratado de imprudencia grave y queda sancionado con la pena de multa de seis a quince meses e inhabilitacin especial para el empleo o cargo pblico, profesin u oficio de uno a tres aos.

Delitos del artculo 160 Artculo 160 1. La utilizacin de la ingeniera gentica para producir armas biolgicas o exterminadoras de la especie humana, ser castigada con la pena de prisin de tres a siete aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio por tiempo de siete a 10 aos. 2. Sern castigados con la pena de prisin de uno a cinco aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio de seis a 10 aos quienes fecunden vulos humanos con cualquier fin distinto a la procreacin humana. 3. Con la misma pena se castigar la creacin de seres humanos idnticos por clonacin u otros procedimientos dirigidos a la seleccin de la raza.

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Derecho Penal II Utilizacin de la ingeniera gentica para producir armas biolgicas o exterminadoras de la especie humana El artculo 160,1 castiga la utilizacin de la ingeniera genticas para producir armas biolgicas o exterminadoras de la especie humana con la pena de prisin de tres a siete aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio por tiempo de siete a diez aos. Delito de fecundacin con fin distinto a la reproduccin El artculo 160,2Cp. sanciona con la pena de prisin de uno a cinco a aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio de seis a diez aos, a quienes fecunden vulos humanos con cualquier fin distinto a la procreacin humana. Se castiga la fecundacin de un vulo con un fin distinto a la procreacin. Nos podemos plantear qu ocurre con los vulos sobrantes que no se hayan utilizado finalmente en la fecundacin. La finalidad de la fecundacin es claramente reproduccin y la conducta debiera ser atpica. dirigida a la

Cualquier operacin de estos vulos sobrantes va a ser atpica en tanto que fueron fecundados con intencin reproductiva. Delito de clonacin u otros procedimientos de seleccin de raza El artculo 160,3Cp. castiga el delito de clonacin u otros procedimientos de seleccin de raza con la misma pena que el delito de fecundacin no reproductiva. El clon se caracteriza porque tiene el mismo genoma que aqul del que procede. Se trata de un proceso de ingeniera gentica pero no de manipulacin gentica. La mayora de ejemplos de clonacin se tratan de clonaciones teraputicas sobre clulas que no van a resultar delictivas. En estos casos la conducta puede que sea tpica aunque difcilmente pueda llegar a ser considerada como antijurdica y casi imposible que se entendiera como culpable.

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Derecho Penal II Aunque manipular un embrin pueda ser una conducta tpica concurrir el estado de necesidad justificante. Distinta es la cuestin de la seleccin de raza o la seleccin gentica.

Delito de reproduccin asistida sin consentimiento de la mujer (art. 161Cp) El artculo 161, en su n1 castiga con la pena de prisin de dos a seis aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio por tiempo de uno a cuatro aos a quien practicar reproduccin asistida en una mujer, sin su consentimiento. Se concreta en la aplicacin a una mujer de una de las tcnicas de reproduccin asistida sin su consentimiento. El ordinal segundo de este artculo define la infraccin como de las perseguibles a instancia de parte al sealar que para proceder por este delito ser precisa denuncia de la persona agraviada o de su representante legal.

Consecuencias accesorias (art. 162) La mayora de estos delitos se llevan a cabo en el seno de sociedades, laboratorios y otros centros especializados. Se permite ahora a la Autoridad judicial que aplique algunas de las medidas de seguridad previstas en el art. 129Cp. sobre las sociedades o asociaciones que amparen estos actos.

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TEMA 6.- Detenciones ilegales y secuestros El Cap. I del Ttulo IV abarca del artculo 163 al 168 y recoge los delitos de detencin ilegal con la peculiaridad del secuestro. Existe un tipo bsico en el artculo 163,1Cp. que castiga con la pena de prisin de cuatro a seis aos al particular que encerrare o detuviere a otro privndole de su libertad. A partir de este tipo bsico se estructuran unos tipos privilegiados o atenuados (arts. 163,2 y 163,4) y unos tipos agravados o cualificados en los artculos 163,3 y del 164 al 167. Son punibles, segn lo establecido en el artculo 168Cp., los momentos preparatorios previos. Dice el artculo 163,1: El particular que encerrare o detuviere a otro, privndole de su libertad, ser castigado con la pena de prisin de cuatro a seis aos. En los delitos de detencin ilegal se protege la libertad pero como pura libertad deambulatoria. Aqu se est protegiendo la capacidad de la persona para decidir por s misma el lugar que quiere ocupar. El bien jurdico protegido es la mera libertad ambulatoria o libertad de movimiento. Tiene adems una pena muy considerable ya que, en su tipo bsico, se impone la prisin de 4 a 6 aos. Para distinguir entre el delito de detencin ilegal y el de coacciones. Se atiende al tiempo en el que se retiene a la persona (dependiendo de ste el bien jurdico afectado variar). En cuanto al sujeto activo del delito bsico de detencin ilegal el artculo 163,1Cp. hace referencia al particular, como contraposicin al funcionario o autoridad. El sujeto activo puede ser cualquiera siempre y cuando no acte en el ejercicio de un cargo pblico. Entre los particulares no se incluye a aquellas personas que forman parte de una banda armada o terrorista (por el principio de especialidad). Sujeto pasivo puede ser cualquiera que tenga voluntad. La conducta tpica consiste en encerrar o detener (se pueden dar al mismo tiempo). Encerrar es colocar a alguien en un espacio no abierto y detener consiste en impedir la continuacin del movimiento. Pg. 40

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Se trata de un delito permanente en tanto que tiene la peculiaridad que, en cuanto a su consumacin, sta se realiza instantneamente pero sus efectos permanecen en el tiempo. En la detencin ilegal el momento consumativo se prolonga permanentemente. La justificacin es frecuente por el ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo. El consentimiento convierte la conducta en atpica. Se puede cometer tanto por accin como por omisin. En cuanto a la culpabilidad esta conducta no puede darse por imprudencia. La imprudencia ser atpica. Slo cabe el dolo. Cabe la tentativa. Tambin existe la posibilidad de que se d la participacin en el delito y, adems, por ser un delito permanente, tiene unas peculiaridades especiales. Con carcter general si el delito est ya consumado no se puede ser partcipe, todo lo ms es que se sea encubridor. Ahora bien, en este tipo de delitos como es la detencin ilegal que se consideran como permanentes, el delito se consumar cuando empiece a cometerse pero se considerar como partcipe a todo aqul que acte en alguno de los momentos de la consumacin porque, como ya se ha dicho, los efectos de sta se prolongan en el tiempo. Presenta otras peculiaridades en cuanto a la prescripcin. Los delitos prescriben cada uno a un determinado tiempo computable a partir del da que se consuman (art. 132Cp.). No obstante, en el caso de los delitos continuados y delitos permanentes, como son las detenciones ilegales, el plazo de prescripcin comienza desde el da que se elimin la situacin ilcita. Es un delito que se comete en muchos casos a travs de autora mediata y la complicidad. Hay que tener en cuenta que el robo absorbe la conducta salvo que sta se exceda. Existen dos supuesto de legalidad en la cual la conducta ser legtima y, por tanto, no delictiva: una es el internamiento psiquitrico y otra la detencin procesal.

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Derecho Penal II Tipo privilegiado del 163,2 El nm. 2 del art. 163 castiga con la pena inferior en grado a la prevista en el nm. 1 del mismo precepto (de 2 a 4 aos de prisin), al particular que diera libertad al encerrado o detenido dentro de los tres primeros das de su detencin, sin haber logrado el objeto que se haba propuesto. El privilegio punitivo opera cuando no hayan transcurrido an los primeros 3 das. Adems, no ha de haberse liberado como consecuencia de que el sujeto activo haya logrado el propsito que persegua con la detencin ilegal. El art. 163,2Cp. exige que la liberacin de la vctima haya sido realizada voluntariamente por el sujeto activo, y niega la atenuacin cuando ha sido el sujeto pasivo o terceras personas quienes han hecho cesar la situacin ilegal. Tipo agravado del 163,3 El art. 163,3Cp. impone la pena de prisin de cinco a ocho aos cuando el encierro o detencin ha durado ms de quince das. Su fundamento radica en un mayor desvalor de accin y resultado, derivados de la mayor duracin de la privacin de libertad. El tipo se consuma, sin ms requisitos, por el transcurso del plazo all previsto. Tipo privilegiado del 163,4 El art. 163,4Cp., castiga con una pena de multa de tres a seis meses al particular que, fuera de los casos permitidos por las leyes, aprehendiere a una persona para presentarla inmediatamente a la autoridad. Este presupuesto normativo se relaciona con el art. 490LECrim. en donde se recogen los supuestos en los que, con carcter excepcional, un particular puede detener a otro ciudadano. As este tipo privilegiado del 163,4 est previsto para aquellos casos en los que el particular detenga a otra persona pero fuera de los casos justificados por la ley. Para que concurra este tipo privilegiado la detencin ha de haberse hecho con la exclusiva finalidad de entregar al detenido de inmediato a la autoridad.

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El secuestro del art. 164 El art. 164, inciso primero, castiga, con la pena de prisin de seis a diez aos, el secuestro de una persona exigiendo alguna condicin para ponerla en libertad. El delito de secuestro supone una detencin o privacin de libertad ilegal en la que se impone adems alguna condicin para poner al sujeto pasivo en libertad. Los bienes jurdicos afectados por el delito de secuestro son la libertad deambulatoria y la libertad en el mbito de la formacin de su voluntad del tercero que se ve amenazado a cumplir con la condicin. La condicin ha de ir referida a la puesta en libertad del detenido pudiendo ser de cualquier naturaleza. A partir de la exigencia de la condicin se da el delito. En torno al secuestro se estructuran adems una serie de tipologas agravadas y privilegiadas que comparte con las detenciones ilegales. Dice el art. 164Cp que Si el secuestro se hubiera dado la circunstancia del artculo 163.3, se impondr la pena superior en grado, y la inferior en grado si se dieren las condiciones del artculo 163.2. Puede existir una tentativa distinta a la de la detencin ilegal. Se ha planteado la cuestin de saber si es necesario que la persona secuestrada est viva para que se pueda dar este delito. Se podra entender que s, pues es necesario para ponerla en libertad que lo est. Sin embargo, se considera que estamos ante un delito muy complejo y que no es necesario que la vctima est viva para que se pueda dar el delito. Tipo agravado del 165 El artculo 165 castiga con las penas del art. 163 en su mitad superior, en sus respectivos casos, si la detencin ilegal () se ha ejecutado con simulacin de autoridad o funcin pblica, o la vctima fuere menor de edad o incapaz o funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones. No existe problema para referir la agravacin a todos los supuestos del art. 163, incluido el 4.

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Derecho Penal II La agravacin por simulacin de funciones pblicas tiene su fundamento en la mayor exposicin a la que se enfrenta el bien jurdico. La mayor proteccin que se dispensa a los menores e incapaces se fundamenta en su mayor vulnerabilidad. Por incapaces se entiende toda persona, haya sido o no declarada su incapacitacin, que padezca una enfermedad de carcter persistente que le impida gobernar su persona o bienes por s misma. Tipo agravado del 166 Aqu se contempla la detencin ilegal y secuestro con desaparicin del sujeto activo. Tradicionalmente se planteaba como un delito de sospecha. Se presuma que se haba matado a la persona retenida. Esto era inconstitucional. Dice el artculo 166Cp. que El reo de detencin ilegal o secuestro que no d razn del paradero de la persona detenida ser castigado, segn los casos, con las penas superiores en grado a las sealadas en los artculos anteriores de este captulo, salvo que la haya dejado en libertad. El precepto se construye a partir de un supuesto agravado por la duracin, es decir, sobre el artculo 163,3. El delito ya no se plantea como un delito de sospecha sino que se construye a partir de la agravacin por la posicin de garante que pasa a ocupar quien realiz la detencin ilegal. Para mantener el delito quien acusa tendr que probar: 1. La detencin ilegal de la persona desaparecida por el sujeto activo. 2. La ausencia de toda explicacin razonable de la desaparicin. 3. Omisin de la puesta en libertad. Las penas que se imponen en este delito se sitan entre los 8 y los 12 aos para el caso de detencin ilegal y entre los 15 aos y los 22 aos y 6 meses para el caso de secuestro. Delito de detencin ilegal y secuestro de funcionario (art. 167)

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Derecho Penal II El art. 167Cp castiga, con las penas respectivamente previstas en los arts. 163 y 166, en su mitad superior y, adems, con la de inhabilitacin absoluta por tiempo de ocho a doce aos, a la autoridad o funcionario pblico que, fuera de los casos permitidos por la Ley, y sin mediar causa por delito, cometiere alguno de los hechos descritos en los artculos anteriores. Si un funcionario pblico priva de libertad a otra persona pero actuando como un simple particular, sin que la detencin tenga nada que ver con el desempeo de sus funciones, nos encontraremos ante los supuestos del 163 y ss. Es posible tambin que un funcionario pblico, en el ejercicio de sus funciones pblicas, prive a otro de libertad, pero actuando sin ninguna cobertura legal; en cuyo caso estaramos en el supuesto del 167. Es necesario, por tanto, que las competencias del funcionario pblico en el caso del 167 se encuentren relacionadas con la posibilidad de detener a alguien. Adems, la detencin ha de haberse realizado fuera de los supuestos legales y sin mediar causa por delito. Si se tratara de un funcionario pblico que detuviera a otro pero fuera de sus competencias aunque prevalindose y vindose facilitado por su condicin de funcionario podra incurrir entonces en un delito de detencin ilegal con la agravante de prevalencia de cargo pblico. En el caso de que un funcionario pblico, en el ejercicio de sus funciones pblicas, privara de libertad a otro existiendo una cierta cobertura legal (mediando causa por delito) pero, no obstante, actuando de una manera que suponga una infraccin de las normas legales que regulan la situacin; nos encontraremos entonces ante los delitos del 529 y ss. (ms atenuados). Momentos preparatorios punibles El artculo 168 castiga los momentos preparatorios. En principio, en todos los delitos del Captulo desde el art. 163, cabe la punicin de la preparacin, la conspiracin y la provocacin para delinquir.

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Derecho Penal II TEMA 7.- Amenazas y coacciones Consideraciones generales El captulo II del ttulo VI del Libro II del Cp de 1995 construye las distintas infracciones que constituyen delitos de amenazas a partir de dos figuras delictivas bsicas, una, la de la amenaza de mal que constituye delito y, otra, la de la amenaza de mal que no constituye delito si bien sta no alcanza relevancia delictiva si no se le aade, adems, que el anuncio del mal con el que se amenaza debe estar sometido a condicin. Estos delitos clsicos de amenazas se estructuraban en base a dos ejes: La entidad del mal que se amenazaba Que fuera condicionada o no Bien jurdico El nico criterio comn a todos los delitos de amenazas respecto de su bien jurdico sera la tutela de la libertad pero desde la perspectiva del ms bsico sentimiento de tranquilidad. Adems, en aquellos delitos de amenazas condicionales se aadir la proteccin al libre proceso de formacin de la voluntad. Concepto comn Amenazar supone el simple anuncio de causar un mal a otra persona o a su familia. Un mal sobre s, sobre su honra o sobre su propiedad. La esencia de las amenazas es la exteriorizacin del propsito de cuasar un mal. El mal ha de consistir en la privacin de un bien pero un anuncio que tiene que ser futuro, concreto, determinado y, sobre todo, injusto. Tambin es muy importante que revista una apariencia de seriedad y firmeza. Tipos penales Tipo bsico La conducta bsica est recogida en el art. 169,1Cp. Dice as el tipo bsico del 169,1: El que amenazare a otro con causarle a l, a su familia o a otras personas con las que est ntimamente vinculado un mal que constituya delitos de homicidio,

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Derecho Penal II lesiones, aborto, contra la libertad, torturas y contra la integridad moral, la libertad sexual, la intimidad, el honor, el patrimonio y el orden socioeconmico. Vemos como en los tipos delictivos de amenazas recogidos en el 169 el delito se fundamenta en el anuncio de causar un mal, pero un mal que sea constitutivo de uno de los delitos determinados que recoge este 169. La conducta queda adems condicionada destinatario de ese mal que se amenaza. por quien sea el

El concepto de familia se ha establecido en el art. 23Cp., que determina como parientes a efectos penales a el cnyuge o persona que est o haya estado ligada de forma estable por anloga relacin de afectividad, o ser ascendiente, descendiente o hermano por naturaleza o adopcin del ofensor o de su cnyuge o conviviente. La referencia del art. 169,1 a personas con las que ste (el ofendido) est ntimamente vinculado nos permite incluir, tambin, otros sujetos con los que el amenazado tenga vnculos emocionales. La conducta tpica queda clara en el art. 169,1: amenazar, entendiendo por tal la exteriorizacin de un mal que ha de ir referido respecto de alguna de las personas anteriores. El tipo bsico lo encontramos en los ordinales 1 y 2 del 169.1. En el punto 1 del art. 169 se recoge el delito de amenazas condicionales. Dice este artculo que ser castigado Con la pena de prisin de uno a cinco aos, si se hubiere hecho la amenaza exigiendo una cantidad o imponiendo cualquier otra condicin, aunque no sea ilcita. Esta figura delictiva exige que el sujeto activo amenace exigiendo una cantidad o imponiendo cualquier otra condicin. En este caso la condicin puede ser lcita o ilcita. Lo importante es que al anuncio de un mal injusto se le imponga una condicin. La pena va a depender de que el culpable hubiera conseguido o no su propsito ya que el Cdigo penal sigue diciendo en el art. 161.1.1 De no conseguirlo, se impondr la pena de prisin de seis meses a tres aos. Cuando la vctima no haya claudicado la pena ser de prisin de seis meses a tres aos mientras que, si la vctima cede a la amenaza, la pena se impondr una pena de prisin de uno a cinco aos. Pg. 47

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Si adems las amenazas condicionales de mal que constituye delito se realizan por escrito, por telfono o por cualquier medio de comunicacin o de reproduccin, o en nombre de entidades o grupos reales o supuestos se agravar la pena que deber ser impuesta en su mitad superior. En el art. 169.2Cp. se recoge la conducta del delito de amenazas no condicionales. Se trata de la conducta bsica de las amenazas pero en este caso sin que se imponga una condicin. Precepta en este punto el art. 169 que se castigar Con la pena de prisin de seis meses a dos aos, cuando la amenaza no haya sido condicional. Este delito no presenta problemas respecto a la autora o la participacin. Es ms discutido es el tema de la naturaleza jurdica de los delitos de amenazas y en relacin con esto se levanta una problemtica acerca del momento de consumacin y la tentativa en estos delitos. La jurisprudencia los califica como delitos de mera actividad, que se entienden consumados con la llegada del anuncio a su destinatario. Si la amenaza no llega al interesado entonces ser castigado como tentativa. Hay autores que entienden que se trata de delitos de resultado de tal manera que si el bien jurdico protegido es la tranquilidad se requerir que se produzca una efectiva intranquilidad en la persona para que se haya consumado el delito. Tipo agravado del 170.1: por el nmero de personas El artculo 170.1 recoge una agravacin comn a todos los supuestos de amenazas de mal que constituye delito, tanto en el caso de las condicionales como de las no condicionales, en los que las mismas vayan dirigidas a atemorizar a los habitantes de una poblacin, grupo tnico, cultural o religioso, o colectivo social o profesional, o a cualquier otro grupo de personas, siempre que tuvieran la gravedad necesaria para conseguirlo. Lo esencial es que exista algn criterio que permita agrupar a las personas amenazadas. La amenaza ha de tener la gravedad necesaria para conseguirlo.

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Derecho Penal II Cuando concurran estas condiciones se agravarn todas las penas del art. 169 con la pena superior en grado. Tipo agravado del art. 170.2: reclamacin pblica de acciones violentas. El art. 170.2, castiga a quien reclame pblicamente, con el fin de atemorizar a los habitantes de una poblacin, grupo tnico, cultural o religioso, o colectivo social o profesional, etc. teniendo la amenaza la gravedad necesaria para conseguirlo, la comisin de acciones violentas por parte de bandas armadas, organizaciones o grupos terroristas, etc. Impone una pena de seis meses a dos aos. Amenazas de un mal que no constituya delito (art. 171.1) Dice el artculo: 1. Las amenazas de un mal que no constituya delito sern castigadas con pena de prisin de tres meses a un ao o multa de seis a veinticuatro meses, atendidas la gravedad y circunstancias del hecho, cuando la amenaza fuere condicional y la condicin no consistiere en una conducta debida. Si el culpable hubiere conseguido su propsito se le impondr la pena en su mitad superior. La amenaza de un mal que no constituya delito si no es condicional no ser delito sino que habr que tipificarla de falta. Delito de chantaje (171.2-3) Si alguien exigiere de otro una cantidad o recompensa bajo la amenaza de revelar o difundir hechos referentes a su vida privada o relaciones familiares que no sean pblicamente conocidos y puedan afectar a su fama, crdito o inters, ser castigado con la pena de prisin de dos a cuatro aos, si ha conseguido la entrega de todo o parte de lo exigido, y con la de cuatro meses a dos aos, si no lo consiguiere. El ordinal tercero del art. 171 recoge un supuesto especfico Si el hecho descrito en el apartado anterior consistiere en la amenaza de revelar o denunciar la comisin de algn delito. Para estos casos el ministerio fiscal podr, para facilitar el castigo de la amenaza, abstenerse de acusar por el delito cuya revelacin se hubiere amenazado.

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Derecho Penal II Se aplica el principio de oportunidad y el legislador prefiere castigar el delito de chantaje antes que el que hubiera cometido el amenazado. Aade que salvo que ste estuviere castigado con pena de prisin superior a dos aos. En este ltimo caso el juez o tribunal podr rebajar la sancin en uno o dos grados. Nuevas figuras delictivas introducidas por la Ley de Violencia domstica y por la Ley de Violencia de gnero El artculo 171.4Cp. determina el delito de amenaza leve a quien sea o haya sido esposa o mujer ligada por anloga relacin de afectividad aun sin convivencia. Lo que hace aqu el Cdigo es elevar a la categora de delito la falta de amenazas que de comn se recoge en el art. 620.1 para el supuesto en el que el sujeto pasivo sea una mujer cuando sta sea la esposa o similar. La pena es de 6 meses a un ao de prisin. En el nmero 5 del 171 se recoge otra vez la amenaza leve pero en lugar de ser contra la mujer ser lo mismo pero respecto de los sujetos del art. 173.2. En este caso se exige adems el uso de armas o instrumentos peligrosos. Como todo esto es un disparate el apart. 6 establece que no obstante de lo previsto en los apartados 4 y 5 el juez o tribunal atendiendo a las circunstancias y a la gravedad podr, razonablemente, rebajar la pena en un grado. Delito de coacciones (art. 172) El cap. III del Ttulo VI est dedicado a las coacciones, conteniendo, el art. 172, en su prrafo primero, un tipo bsico y, en su prrafo segundo, un tipo agravado. De acuerdo con el primero, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a tres aos o con multa de 12 a 24 meses, segn la gravedad de la coaccin o de los medios empleados, el que sin estar legtimamente autorizado impidiere a otro con violencia hacer lo que la Ley no prohbe, o le compeliere a efectuar lo que no quiere, sea justo o injusto.

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De acuerdo con el segundo, la pena se impondr en su mitad superior, salvo que el hecho tuviera sealada mayor pena en otro precepto del Cp., cuando la coaccin ejercida tuviera como objeto impedir el ejercicio de un derecho fundamental. En los dos casos introducidos por las leyes de violencia domstica y de gnero, tanto en las amenazas como en las coacciones, la pena se ver agravada a cuando lo actos se hayan cometido en presencia de menores. Se trata de un delito residual, y slo se acude a l cuando no quede incluido en otro delito. La jurisprudencia interpreta ciertas intimidaciones como violencia, incluso en ocasiones ciertas fuerzas en las cosas.

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Derecho Penal II TEMA 8.-Torturas y otros delitos contra la integridad moral Consideraciones generales Nos encontramos con un delito comn (art. 173,1), con una modalidad para la violencia domstica (art. 173,2), un delito de tortura llevado a cabo por funcionario pblico (art. 174,1), un delito de tortura llevado a cabo por funcionario de institucin penitenciara o en centros de proteccin o correccin de menores (art. 174,2), un delito de trato degradante por funcionario pblico (art. 175) y una modalidad omisiva comn. Bien jurdico El bien jurdico protegido en este tipo de delitos es la integridad moral, valor proclamado por el art. 15CE. En las torturas tambin se ataca a la funcin pblica. La integridad moral incluye valores del individuo como la libertad, la integridad fsica y psquica y se constituye como el derecho de toda persona a ser libre y respetada o, en sentido negativo, a no vivir degradada ni humillada. Modalidades delictivas El delito comn contra la integridad moral El artculo 173 recoge el tipo bsico de los delitos contra la integridad moral. Se trata de un tipo comn en el que el sujeto activo puede ser cualquiera al igual que tampoco se exige requisito alguno para el sujeto pasivo. En este tipo se castiga con la pena de prisin de seis meses a dos aos al que infligiere a otra persona un trato degradante, menoscabando gravemente su integridad moral. Debemos entender por trato degradante aquel hecho que le produce a otra persona un sentimiento de humillacin. La conducta tpica debe reunir los siguientes requisitos: 1. Basta con una sola accin. 2. Tiene que producir padecimientos fsicos o psquicos graves. 3. El resultado de la accin tiene que ser la vejacin o menoscabo de la persona.

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4. Independencia de que se realice ante terceros. El consentimiento excluye la responsabilidad criminal siempre que ste se haya manifestado de forma libre. Se trata de un tipo de comisin dolosa. El tipo no plantea problemas en el mbito del iter criminis, siendo posibles tanto la tentativa acabada como inacabada, y tampoco los plantea el mbito de la autora y participacin. Delito de violencia domstica (art. 173,2) Dice el art. 173,2: El que habitualmente ejerza violencia fsica o psquica sobre quien sea o haya sido su cnyuge o sobre persona que est o haya estado ligada a l por una anloga relacin de afectividad aun sin convivencia, o sobre los descendientes, ascendientes, hermanos por naturaleza, adopcin, afinidad, propios del cnyuge o del conviviente, o sobre los menores o incapaces que con l convivan o que se hallen sujetos a la potestad, tutela, curatela, acogimiento o guarda rehecho del cnyuge o conviviente, o sobre persona amparada en cualquier otra relacin por la que se encuentre integrada en el ncleo de su convivencia familiar, as como sobre las personas que por su especial vulnerabilidad se encuentran sometidas a custodia o guarda en centros pblicos o privados. Requisitos para la aplicacin del tipo de violencia domstica: 1. Que se aprecie una habitualidad en la conducta Para que se estime la habitualidad se requiere: Pluralidad de actos de violencia fsica o psquica Se requieren de al menos tres actos. Proximidad temporal 6 meses. Que recaiga sobre los sujetos recogidos en el art. 173,2 Independencia de que el sujeto haya sido ya juzgado 2. Sujeto activo

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Derecho Penal II El sujeto activo puede ser cualquier persona que integre el ncleo familiar. 3. Sujeto pasivo El sujeto pasivo tiene que ser alguna de las personas recogidas en el 173.2

Cnyuge o asimilables (aun sin convivencia). Descendientes, ascendientes o hermanos por naturaleza, adopcin o afinidad, propios o del cnyuge o conviviente. Menores o incapaces que con la persona convivan o de los que sea tutor, curador, guarda de hecho. Personas amparadas en cualquier otra relacin por la que se encuentre integrada en el ncleo de su convivencia familiar. Personas que por su especial vulnerabilidad se encuentren sometidos a custodia o guarda en centros pblicos o privados.
4. Violencia psquica o fsica Se ha de ejercer una violencia fsica o psquica, entendiendo por tal la potencial puesta en peligro de la salud mental de la vctima. La pena ser de 6 meses a 3 aos ms las penas accesorias que aade el propio 173,2. El prrafo 2 del art. 173,2 recoge un tipo agravado para los casos en los que alguno o algunos de los actos de violencia se perpetren en presencia de menores, o utilizando armas, o tengan lugar en el domicilio comn de la vctima, o se realicen quebrantando una pena de las contempladas en el artculo 48 de este Cdigo o una medida cautelar o de seguridad o prohibicin de la misma naturaleza. En estos casos la pena se impondr en su mitad superior. Los delitos de tortura (art. 174) El inciso primero del art. 174, apartado 1, del Cp establece que comete tortura la autoridad o funcionario pblico que, abusando de su cargo, y con el fin de obtener una confesin o informacin de cualquier persona o de castigarla por cualquier hecho que haya Pg. 55

Derecho Penal II cometido o se sospeche que ha cometido, o por cualquier razn basada en algn tipo de discriminacin, la sometiere a condiciones o procedimientos que por su naturaleza, duracin u otras circunstancias, le supongan sufrimientos fsicos o mentales, la supresin o disminucin de sus facultades de conocimiento, discernimiento o decisin, o que de cualquier otro modo atenten contra su integridad moral. El inciso segundo de ese mismo apartado, por su parte, crea dos categoras dentro del delito de tortura, la primera, aqulla en el que la tortura consiste en un atentado grave a la integridad moral, en cuyo caso se impondr la pena de prisin de dos a seis aos; la segunda, aqulla en la que la tortura consiste en un atentado no grave, en cuyo caso la pena ser la de prisin de uno a tres aos. En ambos casos, se impondr, adems, la pena de inhabilitacin absoluta de ocho a doce aos. Se trata de un delito especial ya que el crculo de sujetos activos est circunscrito a la autoridad o funcionario pblico que acta abusando de su cargo. El sujeto activo tiene que actuar con una finalidad concreta. Se trata de un tipo doloso (dolo directo) en el que cabe la tentativa. En el apartado 2 del mismo art. 174 se castiga, con las mismas penas, a la autoridad o funcionario de instituciones penitenciarias o de centros de proteccin o correccin de menores que cometiere, respecto de detenidos, internos o presos, los actos a que se refiere el apartado anterior. Delito especial contra la integridad moral (art. 175) El art. 175 establece que la autoridad o funcionario pblico que, abusando de su cargo y fuera de los casos comprendidos en el artculo anterior, atentare contra la integridad moral de una persona ser castigado con la pena de prisin de dos a cuatro aos si el atentado fuera grave, y de prisin de seis meses a dos aos si no lo es. En todo caso, se habr de imponer al autor, adems de las penas sealadas, la de inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico de dos a cuatro aos. El tipo del art. 175 es un tipo especial impropio. Modalidad omisiva comn a todos los delitos

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Derecho Penal II El art. 176 castiga con las penas respectivamente establecidas en los artculos precedentes, a la autoridad o funcionario que, faltando a los deberes de su cargo, permitiere que otras personas ejecuten los hechos previstos en ellos. Regla concursal El artculo 177 establece que si en los delitos descritos en los artculos precedentes, adems del atentado a la integridad moral, se produjere lesin o dao a la vida, integridad fsica, salud, libertad sexual o bienes de la vctima o de un tercero, se castigarn lo hechos separadamente con la pena que les corresponda por los delitos o faltas cometidos, excepto cuando aqul ya se halle especialmente castigado por la Ley. Esta regla implica una excepcin a las normas generales del concurso.

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Derecho Penal II TEMA 9.- Delitos contra la libertad e indemnidad sexual Actualmente contamos en nuestra regulacin con los siguientes delitos contra la indemnidad sexual: Agresiones sexuales (178-180) Abusos sexuales (181-183) Acoso sexual (184) Exhibicionismo y provocacin sexual (185-186) Prostitucin y corrupcin de menores (187-190)

El bien jurdico: la libertad y la indemnidad sexual El bien jurdico es la libertad sexual de todos. La libertad sexual se entiende como la posibilidad de elegir y practicar la opcin sexual preferida en cada momento, escoger compaero y rechazar proposiciones no deseadas. Se extrae una doble vertiente de la libertad sexual: de un lado la libertad sexual en sentido negativo, como el derecho de toda persona a no involucrarse en un comportamiento de naturaleza sexual no deseada. Por otro lado tiene un aspecto positivo en tanto que supone la capacidad del sujeto para disponer libremente de su cuerpo a efectos. La indemnidad sexual es el derecho a no sufrir interferencias por parte de terceros en cuanto al bienestar psquico y al normal y adecuado proceso de formacin sexual de los menores de 13 aos y de aquellos que tengan un trastorno mental. Agresiones sexuales Tipo bsico (art. 178) Art. 178. El que atentare contra la libertad sexual de otra persona, con violencia o intimidacin, ser castigado como responsable de agresin sexual con la pena de prisin de uno a cuatro aos. Bien jurdico El bien jurdico a proteger ser la libertad sexual de la persona. Violencia o intimidacin

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Derecho Penal II El hecho se tiene que realizar conforme a la descripcin del supuesto con violencia o intimidacin. Sujetos El sujeto activo puede ser cualquiera y el sujeto pasivo tambin puede ser cualquier persona. Conducta Sobre la conducta cabe hacer dos consideraciones de tipo positivo y negativo. En el aspecto positivo decimos que el hecho tiene que atentar contra la libertad sexual de la vctima, ha de ser una accin no consentida proyectada sobre el cuerpo ajeno y con una naturaleza libidinosa sin que sea necesario que haya contacto corporal. Por otro lado se hace una consideracin negativa en tanto que hay que excluir de este tipo bsico todos los supuestos en los que medie la introduccin de objetos o cuando se d una penetracin por va anal, genital o bucal. REQUISITOS ESENCIALES Violencia o intimidacin El art.178 exige violencia o intimidacin como medio para hacer vencer la voluntad. La violencia supone la utilizacin de medios violentos para vencer la resistencia del ofendido. La intimidacin consistira en utilizar cualquier forma de amenaza o amedrantamiento y requiere de un mal inminente, grave, fundado y racional. Para que se estime la concurrencia de violencia o intimidacin, stas simplemente tienen que anular la resistencia de la vctima. Ahora bien, nos podramos preguntar que hasta donde tiene que resistir la vctima. Basta con que la accin resulte idnea y eficaz para conseguir el propsito sexual. Conducta tpica El 178 alude expresamente al que atentare contra la libertad sexual de otra persona, sin aadir a dicho atentado ningn otro matiz que lo acompae.

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Este tipo de actos han de guardar siempre una naturaleza lbrica, es decir, han de tener un contenido sexual pero no slo desde un punto de vista subjetivo sino tambin desde una posicin objetiva en el sentido de que para el comn de las personas esa conducta tenga contenido sexual ya que lo que se trata de proteger es la libertad sexual del sujeto pasivo. El tipo bsico impone una pena de uno a cuatro aos de prisin. La violacin (art. 179) Cuando la agresin consiste en las especficas conductas de contenido sexual que describe el artculo 179 la violacin-: cuando la agresin sexual consista en acceso carnal por va vaginal, anal o bucal, o introduccin de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vas el responsable ser castigado con una pena de prisin de 6 a 12 aos. El acceso carnal se identificaba tradicionalmente con la idea de coito, como puro acceso vaginal del hombre sobre la mujer pero actualmente ha cambiado y se configura ahora como una conducta que mantiene la idea de entrada del pena accediendo a alguna de esas tres vas vaginal, anal o bucal-. Antes se exiga que el sujeto activo fuera el hombre y el pasivo la mujer. Ahora, sujeto activo y pasivo pueden ser de cualquier sexo. Subtipos agravados (art. 180) El artculo 180 recoge una serie de subtipos agravados comunes tanto al art. 178 como al 179. Dice el art. 180: Las anteriores conductas sern castigadas con penas de prisin de cuatro a diez aos para las agresiones del artculo 178, y de doce a quince aos para las del artculo 179. Concretamente las circunstancias que fundamentan la agravacin son las siguientes: 1. Cuando la violencia o intimidacin ejercidas revistan un carcter particularmente degradante o vejatorio. La conducta ha de ser particularmente degradante o vejatoria ya que una agresin sexual ya de por s va a resultar degradante. 2. Cuando los hechos se cometan por la actuacin conjunta de dos o ms personas.

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Es suficiente con que uno solo de los intervinientes en el hecho mantenga relaciones sexuales con ella, en tanto los restantes actan simplemente ayudando al primero. 3. Cuando la vctima sea especialmente vulnerable, por razn de su edad, enfermedad o situacin, y, en todo caso, cuando sea menor de trece aos. Para los menores de 13 aos opera una presuncin legal iuris et de iure de su vulnerabilidad. 4. Cuando, para la ejecucin del delito, el responsable se haya prevalido de una relacin de superioridad o parentesco, por ser ascendiente, descendiente o hermano, por naturaleza, adopcin, o afines, con la vctima. Aqu no se castiga el incesto, lo delictivo es prevalerse, abusar, de una relacin de parentesco o superioridad. 5. Cuando el autor haga uso de armas u otros medios igualmente peligrosos, susceptibles de producir la muerte o alguna de las lesiones previstas en los artculos 149 y 150 de ese Cdigo, sin perjuicio de la pena que pudiera corresponder por la muerte o lesiones causadas. Se da un nivel de agravacin an mayor: Si concurrieren dos o ms de las anteriores circunstancias, las penas previstas en este artculo se impondrn en su mitad superior. Abusos sexuales Tipo bsico Mientras que en las agresiones media violencia o intimidacin; en el caso de los abusos la conducta va a ser idntica pero sin violencia o intimidacin. Lo que s que hizo el Cdigo de 1995 fue cubrir una laguna legal cuando en el artculo 181.1 dice que el que, sin violencia o intimidacin y sin que medie consentimiento. El art. 181.2 determina que A los efectos del apartado anterior, se consideran abusos sexuales no consentidos los que se ejecuten sobre menores de trece aos, sobre personas que se hallen privadas de sentido o de cuyo trastorno mental se abusare. Esto supone una presuncin iuris et de irue, que no admite prueba en contrario, por la que legalmente se determina una falta de

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Derecho Penal II consentimiento en cualquier relacin sexual con menores de trece aos. Lo mismo ocurre respecto de personas privadas de sentido. No es preciso que la persona est completamente anulada en sus capacidades. En cuanto al trastorno mental, no basta con que el sujeto pasivo tenga alguna deficiencia psquica sino que es necesario que el sujeto activo abuse de la misma. La reforma introdujo una tercera figura con el denominado abuso de prevalimiento (art. 181.3), cuando hay consentimiento pero ste ha sido obtenido viciadamente, prevalindose de una situacin de superioridad manifiesta que coarta la libertad de la vctima. Entre sujeto activo y pasivo ha de haber una relacin en la que el sujeto activo tenga una situacin de superioridad sobre el pasivo y, adems, el sujeto pasivo ha de sentir esa relacin de manera tal que coarte su libertad porque el sujeto activo se prevalezca de esa condicin. El problema de estos delitos est en la prueba. La pena de estos delitos es de prisin de uno a tres aos o multa de 18 a 24 meses. Se puede producir un error en la edad o en los trastornos, con lo que no habra responsabilidad penal al no existir modalidad imprudente. Subtipos agravados (art. 182) Dice el 182 que cuando el abuso sexual consista en acceso carnal por va vaginal, anal o bucal, o introduccin de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vas. El castigo en este caso es la pena de prisin de cuatro a diez aos. El art. 181.4 y 182.2 recogen otro subtipo agravado para el caso en que concurran alguna de las circunstancias 3 o 4, de las previstas en el apartado 1 del art. 180 y, en cuyo caso impone la pena en su mitad superior. Abuso sexual fraudulento Dice el art. 183: El que, interviniendo engao, cometiere abuso sexual con persona mayor de trece aos y menor de diecisis, ser

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Derecho Penal II castigado con la pena de prisin de uno a dos aos, o multa de doce a veinticuatro meses. Se requiere por tanto que el sujeto activo logre una conducta de contenido sexual con otra persona en una relacin de causa a efecto entre la conducta sexual y el engao. El engao ha de ser motor del consentimiento respecto del sujeto pasivo. Esta conducta exige que el sujeto pasivo sea menor de 16 aos aunque mayor de 13.. El apartado segundo aade un nivel superior de agravacin cuando establece que: cuando el abuso consista en el acceso carnal por va vaginal, anal o bucal, o introduccin de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vas, la pena ser de prisin de dos a seis aos. Adems, contina diciendo que la pena se impondr en su mitad superior si concurriera la circunstancia 3, o la 4, de las previstas en el art. 180.1. Acoso sexual Tipo bsico En el tipo bsico se castiga: El que solicitare favores de naturaleza sexual, para s o para un tercero, en el mbito de una relacin laboral, docente o de prestacin de servicios, continuada o habitual, y con tal comportamiento provocare a la vctima una situacin objetiva y gravemente intimidatoria, hostil o humillante, ser castigado, como autor de acoso sexual. La pena para este delito es de prisin de tres a cinco meses o multa de seis a diez meses. Los sujetos pasivos y activos pueden ser cualesquiera pero entre ellos debe haber una relacin laboral, docente o de relacin de servicios, habitual o continuada. La conducta consiste en una solicitud de favores de naturaleza sexual. Ha de tratarse de una peticin directa e inequvoca de una conducta sexual. Esa peticin tiene tambin que provocar como resultado una determinada situacin en la vctima, no es que la vctima se sienta humillada sino que objetivamente ha de ser verificable que la persona ha sentido esa humillacin. Se exige que el comn de la gente se hubiera encontrado en esa misma situacin para que pueda ser objetiva la circunstancia.

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A menudo este artculo entra en concurso con otros como los de amenazas y abuso, y no se aplica a favor de los mismos.

Acoso sexual de prevalecimiento El prrafo 2 dice que Si el culpable de acoso hubiera cometido el hecho prevalindose de una situacin de superioridad laboral, docente o jerrquica, o con el anuncio expreso o tcito de causar a la vctima un mal relacionado con las legtimas expectativas que aqulla pueda tener en el mbito de la indicada relacin, la pena ser de prisin de cinco a siete meses o multa de 10 a 14 meses. Acoso sexual con vctimas especialmente vulnerables El prrafo 3 del art. 184 castiga el acoso sexual con vctimas especialmente vulnerables por razn de la edad, enfermedad o situacin. La pena es de prisin de seis meses a un ao. Exhibicionismo y provocacin sexual Delito de exhibicionismo El art. 185 dice que: el que ejecutare o hiciere ejecutar a otra persona actos de exhibicin obscena ante menores de edad o incapaces, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a un ao o multa de 12 a 24 meses. El error vencible sobre la edad del menor o la incapacidad del adulto determina la imprudencia, que no es punible en este delito que slo admite la comisin dolosa. Ha de requerirse un especial nimo lbrico como un elemento subjetivo del tipo. Delito de difusin de material pornogrfico El art. 186 determina que: El que, por cualquier medio directo, vendiere, difundiere o exhibiere material pornogrfico entre menores de edad o incapaces, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a un ao, o multa de 12 a 24 meses.

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Derecho Penal II La conducta tpica exige una puesta en contacto directo con la vctima. Es preciso un nimo lascivo o tendencia a involucrar al menor o incapaz en un contexto sexual. Cabe el error sobre el sujeto pasivo, que determinara la impunidad, al no ser punible la imprudencia. Por material pornogrfico debe entenderse cualquier material que ofreciendo imgenes obscenas carece de todo inters artstico.

Delitos relativos a la prostitucin. Otros delitos relativos a la explotacin sexual y a la corrupcin de menores El captulo V se refiere a los delitos relativos a la prostitucin y la corrupcin de menores. En cuanto a la estructura del Captulo V encontramos: el tipo bsico de la prostitucin de menores e incapaces en el art. 187; la prostitucin de mayores de edad y menores de edad siempre y cuando se utilice violencia, intimidacin, fraude o abusos diversos en el art. 188. En el 189 se regula la pornografa infantil. El bien jurdico protegido en estas infracciones es la libertad sexual, para los mayores de edad y la indemnidad sexual para los menores e incapaces. Se atiende al sujeto pasivo del delito. La indemnidad es el derecho a no sufrir interferencias por parte de terceros en cuanto al bienestar psquico y el normal y adecuado proceso de informacin sexual de los mismos. Sujeto activo puede ser cualquier persona. La conducta tpica se caracteriza por asumir como eje la prostitucin y la pornografa infantil. La prostitucin es un hecho que no es punible en s mismo. Consiste en la entrega sexual de una persona a otra realizada de forma habitual e indiscriminada a cambio de precio o cosa que lo represente. Las caractersticas que se tienen que dar son: Entrega sexual.

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Derecho Penal II Habitualidad. Contraprestacin que recibe el sujeto que se prostituye. Delitos de prostitucin de menores o incapaces Tipo bsico El art. 187.1 CP dice El que induzca, promueva, favorezca o facilite la prostitucin de una persona menor de edad o incapaz, ser castigado con las penas de prisin de uno a cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses. Se castigan las formas de participacin. Este tipo slo admite la comisin dolosa, siendo impune la forma imprudente, caso de concurrencia en el agente de un error vencible de tipo acerca de la minora de edad o del estado de incapacidad de la vctima. Es posible apreciar un sexuales del Cap. II favorecimiento de la relaciones sexuales con concurso real de este delito con los abusos si el propio autor de la conducta de prostitucin llegare tambin a mantener el menor o incapaz.

Tipo agravado El art. 187.2 CP dice: Incurrirn en la pena de prisin indicada, en su mitad superior, y adems en la de inhabilitacin absoluta de seis a doce aos, los que realicen los hechos prevalindose de su condicin de autoridad, agente de sta o funcionario pblico. Tipo hiperagravado Encontramos un tipo hiperagravado en el art. 187.3: Se impondrn las penas superiores en grado a las previstas en los apartados anteriores, en sus respectivos casos, cuando el culpable perteneciere a una organizacin o asociacin, incluso de carcter transitorio, que se dedicare a la realizacin de tales actividades. Delitos de prostitucin de mayores y de menores de edad o incapaces mediante violencia, intimidacin, fraude o abusos diversos Tipo bsico Se encuentra regulado en el art. 188.1: El que, determine, empleando violencia, intimidacin o engao, o abusando de una Pg. 66

Derecho Penal II situacin de superioridad o de necesidad o vulnerabilidad de la vctima, a persona mayor de edad a ejercer la prostitucin o a mantenerse en ella, ser castigado con las penas de prisin de dos a cuatro aos y multa de 12 a 24 meses. En la misma pena incurrir el que se lucre explotando la prostitucin de otra persona, aun con el consentimiento de la misma. En la prostitucin de mayores de edad se tiene que atacar la libertad sexual de la persona que se prostituye, obligndola a practicarla. La accin tpica puede llevarse a cabo bien por empleo de violencia o intimidacin, bien mediante engao, bien abusando de una situacin de necesidad, superioridad o vulnerabilidad. Se distinguen adems dos modalidades: cuando el sujeto comienza a ejercer la prostitucin por estar determinado por otro, y cuando ya la ejerca y persiste en la prostitucin. Con el ltimo inciso del lucro explotando la prostitucin de otra persona, se trata de evitar la accin lucrativa mediante la explotacin sexual ajena, es decir, los prostbulos Tipo agravado El 188.2 dice: Se impondrn las penas correspondientes en su mitad superior, y adems la pena de inhabilitacin absoluta de seis a 12 aos, a los que realicen las conductas descritas en el apartado anterior prevalindose de su condicin de autoridad, agente de sta o funcionario pblico. Tipo hiperagravado El art. 188.3 dice: Si las mencionadas conductas se realizaran sobre persona menor de edad o incapaz, para iniciarla o mantenerla en una situacin de prostitucin, se impondr al responsable la pena superior en grado a la que corresponda segn los apartados anteriores.

Regla concursal En el art. 188.4 encontramos una clusula concursal: Las penas sealadas se impondrn en sus respectivos casos sin perjuicio de las que correspondan por las agresiones o abusos sexuales cometidos sobre la persona prostituida. Delitos de pornografa infantil y corrupcin de menores El bien jurdico de estos delitos ser normalmente la indemnidad sexual, aunque otros consideran que es la

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Derecho Penal II libertad sexual. Pero en la utilizacin el bien jurdico es la indemnidad y en la distribucin del material pornogrfico ser la intimidad del menor. En cuanto al art. 189.2 el bien jurdico sera una moral sexual delictiva. Hay que entender qu es el material pornogrfico. La pornografa es todo aquello que ostenta un carcter lividinoso, que est encaminado a provocar excitacin sexual y que carezca por completo de valor justificativo de ndole artstica, literaria, cientfica o educativa. El TS dice que son las descripciones literarias o grficas de actos sexuales que no lleven justificacin por propsito artstico o cientfico alguna y cuya exclusiva finalidad sea excitar la lascivia de quien los lea o contemple y para obtener lucro de la misma. Podramos definir la pornografa infantil como la representacin visual y real de un menor desarrollando actividades sexuales explcitas, esto es, donde aparezca un contacto sexual entre menores o entre un adulto y un menor. Tipo bsico (art. 189.1) El art. 189 se aplica a menores y a incapaces. El menor o incapaz tiene que participar en la secuencia pornogrfica. En el apartado 1.a) del art. 189 se castiga al que utilizare a menores de edad o a incapaces con fines o en espectculos exhibicionistas o pornogrficos, tanto pblicos como privados, o para elaborar cualquier clase de material pornogrfico, cualquiera que sea su soporte, o financiare cualquiera de estas actividades con la pena de prisin de 1 a 4 aos. En el apartado 1.b) se castiga con la pena de prisin de 1 a 4 aos al que produjere, vendiere, distribuyere, exhibiere o facilitare la produccin, venta, difusin o exhibicin por cualquier medio de material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de edad o incapaces, o lo poseyere para estos fines, aunque el material tuviere su origen en el extranjero o fuere desconocido. Castiga as los supuestos de trfico de pornografa infantil. Da igual de donde haya procedido la foto o la pelcula o donde se haya victimizado al menor o incapaz. Las distintas conductas por las que se puede cometer el delito son las siguientes: producir, venta, difusin, exhibicin, facilitacin y posesin orientada al trfico.

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Tipo agravado respecto del art. 189.1 El apartado 3 contiene una serie de circunstancias que agravan la pena: Sern castigados con la pena de prisin de 4 a 8 aos los que realicen los actos previstos en el apartado 1 de este artculo cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes: a. Cuando se utilicen a nios menores de 13 aos. b. Cuando los hechos revistan un degradante o vejatorio. carcter particularmente

c. Cuando los hechos revistan una especial gravedad atendiendo al valor econmico del material pornogrfico. d. Cuando el material pornogrfico represente a nios o a incapaces que son vctimas de violencia fsica o sexual. e. Cuando el culpable perteneciere a una organizacin o asociacin, incluso de carcter transitorio, que se dedicare a la realizacin de tales actividades. f. Cuando el responsable sea ascendiente, tutor, curador, guardador, maestro o cualquier otra persona encargada, de hecho o de derecho, del menor o incapaz.

Delito de posesin simple de pornografa infantil En el apartado 2 del art. 189 se castiga la posesin simple de pornografa infantil: El que para su propio uso posea material pornogrfico en cuya elaboracin se hubieran utilizado menores de edad o incapaces, ser castigado con la pena de tres meses a un ao de prisin o con multa de seis meses a dos aos. Este tipo sanciona la mera tenencia de pornografa infantil. No tiene un bien jurdico determinado salvo la moral sexual colectiva. Delito de corrupcin de menores El art. 189.4 se refiere a la corrupcin de menores. Es un tipo muy subjetivo que se suele aplicar en concurso de normas con el resto de delitos de pornografa infantil. Este delito debiera operar en aquellos casos en los que no se puede aplicar el delito de pornografa infantil.

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Dice concretamente este apartado: El que haga participar a un menor o incapaz en un comportamiento de naturaleza sexual que perjudique la evolucin o desarrollo de la personalidad de ste, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a un ao. Delito de omisin de impedir la continuacin del estado de prostitucin de un menor El apartado 5 dice: El que tuviere bajo su potestad, tutela, guarda o acogimiento a un menor de edad o incapaz y que, con conocimiento de su estado de prostitucin o corrupcin, no haga lo posible para impedir su continuacin en tal estado, o no acuda a la autoridad competente para el mismo fin si carece de medios para la custodia del menor o incapaz, ser castigado con la pena de prisin de tres a seis meses o multa de seis a 12 meses. A esto aade el apartado 6 que: El ministerio fiscal promover las acciones pertinentes con objeto de privar de la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar, en su caso, a la persona que incurra en alguna de las conductas descritas en el apartado anterior. Delito de pseudopornografa En el apartado 7 se castiga la pseudopornografa con pena de prisin de tres meses a un ao o multa de seis meses a dos aos. La pseudopornografa consiste en producir, vender, distribuir, exhibir o facilitar por cualquier medio material pornogrfico en el que no habiendo sido utilizados directamente menores o incapaces, se emplee su voz o imagen alterada o modificada. Aplicacin de las medidas del art. 129 El apartado 8 dice: En los casos previstos en los apartados anteriores, se podrn imponer las medidas previstas en el art. 129 de este Cdigo cuando el culpable perteneciere a una sociedad, organizacin o asociacin, incluso de carcter transitorio, que se dedicare a la realizacin de tales actividades.

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Derecho Penal II TEMA 10.- Omisin del deber de socorro Consideraciones generales y bien jurdico Este delito no tiene una gran importancia criminolgica y se encuentra regulado en el Ttulo IX arts. 195-196. El bien jurdico protegido es el valor de la solidaridad humana cuando estn en peligro los bienes vida y salud. Tipos penales y formas de aparicin Nos encontramos con un tipo bsico que se recoge en los apartados 1 y 2 del art. 195, un tipo agravado situado en el apartado 3 de ese mismo artculo y un tipo especfico de abandono sanitario en el art. 196. Tipo bsico (art. 195, apartado 1) El tipo bsico del delito de omisin del deber de socorro castiga, con la pena prevista en el apartado 1 del art. 195 (multa de tres a doce meses) a quien no socorriere a una persona que se halle desamparada y en peligro manifiesto y grave, cuando pudiere hacerlo sin riesgo propio ni de terceros. Se trata de un delito de omisin pura en el que la responsabilidad del sujeto activo se genera por el mero hecho de no hacer. No responde del resultado. Aqu no hay una obligacin de salvamento, slo hay una obligacin de auxiliar. Tanto es as que el apart. 2 del art. 195 es una figura auxiliar, subsidiaria del primero, para aqul caso en el que no pudiendo prestar socorro tampoco demande auxilio ajeno. La conducta tpica consiste en no socorrer, es decir, no actuar all donde hubiese sido posible hacerlo con un mnimo de eficacia, anulando, neutralizando o modificando positivamente la situacin de riesgo. Ello implica que la accin de socorro tiene que tener un mnimo de eficacia para el fin que persigue, aunque lo que en ningn momento se exige es que se tenga que salvar a la persona de manera efectiva. La accin ha de tener una cierta idoneidad. La vida y la salud del sujeto pasivo deben encontrarse en una situacin de peligro, manifiesto y grave; es decir, en una situacin en la que sea que existe una probabilidad actual, cierta, concreta e

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Derecho Penal II inminente de que se produzca la muerte o de que se produzcan daos en la salud en la persona. Adems, la persona debe encontrarse desamparada, lo cual significa que, queriendo y necesitando auxilio para neutralizar o salir de la situacin de peligro, ni lo est actualmente recibiendo ni es capaz de prestrselo a s mismo ni tampoco puede, por s, lograr que los dems se lo presten. No est en desamparo quien, de forma libre y voluntaria, se ha colocado en una situacin de riesgo. El auxilio debido tiene que poder proporcionarse sin riesgo propio ni de tercero. Tipo subsidiario (art. 195,2) El apartado 2 del art. 195 castiga, con las mismas penas del apartado 1 al que impedido de prestar socorro, no demande con urgencia auxilio ajeno. El tipo es subsidiario del contenido en el apartado 2, y, como tal, exige sus mismos presupuestos tpicos (persona desamparada que se halle en peligro manifiesto y grave). La accin de demandar auxilio exige un mnimo de garantas de que el mismo se va a prestar. Tipo agravado (art. 195,3) El art. 195, apartado 3 dispone que si la vctima lo fuere por accidente ocasionado fortuitamente por el que omiti el auxilio, la pena ser de prisin de seis meses a dieciocho meses, y si el accedente se debiere a imprudencia, la de prisin de seis meses a cuatro aos. Este es el supuesto ms comn de los delitos de omisin del deber de socorro y se da cuando la situacin de peligro de la vctima ha sido ocasionada por uno mismo de manera no dolosa, bien de forma fortuita o bien por imprudencia. Se responde por la omisin pero no por el resultado. En estos supuestos de accidente fortuito o imprudente tambin son exigibles los requisitos del tipo bsico. En los supuestos dolosos o de dolo eventual no se puede dar un delito de omisin del deber de socorro.

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Derecho Penal II En estos delitos no cabe la coautora. Tampoco cabe la tentativa al ser un delito de omisin pura pero lo que s que puede ser es que se d un concurso de leyes al darse varios tipos de omisin. La omisin del deber de socorro profesional (art. 196) El art. 196Cp. castiga, con las penas del artculo precedente en su mitad superior y con la de inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio, por tiempo de seis meses a tres aos, al profesional que, estando obligado a ello, denegare asistencia sanitaria o abandonare los servicios sanitarios, cuando de la denegacin o abandono se derive riesgo grave para la salud de las personas. Se trata de un tipo especial impropio. Sujetos activos del delito slo lo pueden ser los profesionales de la asistencia sanitaria y que adems estn obligados a prestar esa asistencia. Aqu ya no se est tipificando la infraccin de un deber general de solidaridad (art. 195), sino la de un deber jurdico de actuar, que puede estar establecido legal o contractualmente, pero que no es, todava, fuente de un deber de garante para poder constituir un ttulo de responsabilidad criminal sobre la base de la clusula general de omisin del art. 11 y el correspondiente delito de resultado (homicidio o lesiones). Adems de tener ese deber jurdico han de estar obligados a ello en el momento. Ha de tratase, por tanto, de una obligacin normativa y efectiva en el momento de tal manera que si se encuentra fuera de su actividad responder igual que el resto de personas. En caso de daos al proceder al auxilio la persona responder por ellos conforme a su nivel y conocimientos mdicos, ms cualificados que los de una persona ordinaria.

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TEMA 11.- Descubrimiento y revelacin de secretos Bien jurdico protegido Existe un derecho a la intimidad, a mantener una esfera persona libre de injerencias de terceros as como un derecho a la intimidad en las comunicaciones con otras personas. Descubrimiento y revelacin de secretos Apoderamiento de documentos personales para descubrir los secretos o la intimidad de otros La primera modalidad delictiva castigada en el art. 197.1 es la que comete quien para descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro, sin su consentimiento, se apodere de sus papeles, cartas, mensajes de correo electrnico o cualquiera otros documentos a efectos personales. Se impone una pena de uno a cuatro aos de prisin o multa de 12 a 24 meses.

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Derecho Penal II El bien jurdico protegido es la intimidad en el sentido de derecho a mantener determinados datos o informaciones privadas y personales fuera del conocimiento ajeno. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera. Sujeto pasivo tambin puede ser cualquiera que sea titular de los documentos que recogen el secreto o intimidad. Nos encontramos ante un delito de apoderamiento pero con una finalidad especfica. Es de resultado cortado, pues se precisa una finalidad pero no un resultado. El carcter de secreto de un determinado documento lo da el sujeto propietario de dicho documento. En cualquier caso el apoderamiento debe hacerse para descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro. En el mbito de la antijuridicidad, debe tenerse en cuenta que hay supuestos en los que puede estar justificada la invasin de la intimidad ajena. La consumacin se produce con el simple hecho del apoderamiento de los objetos o soportes en donde se contiene el secreto o la informacin relativa a la intimidad, aunque el sujeto no llegue a saber el contenido de los mismos. En la modalidad de apoderamiento es posible la tentativa. El dolo debe comprender el conocimiento y la voluntad de realizacin de los elementos del tipo objetivo.

Proteccin de datos personales contenidos en registros y ficheros (art. 197.2). El art. 197.2 del Cdigo, castiga dos conductas, ambas con las mismas penas que el apartado 1. En primer lugar, castiga al que sin estar autorizado, se apodere, en perjuicio de tercero, de datos reservados de carcter personal o familiar de otro que se hallen registrados en ficheros o soportes informticos, electrnicos o telemticos, o en cualquier otro tipo de archivo o registro pblico o privado.

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Derecho Penal II En segundo lugar, castiga a quien sin estar autorizado, acceda por cualquier medio a los mismos y a quien los altere o utilice en perjuicio del titular de los datos o de un tercero. Sujeto activo y pasivo tambin pueden ser cualquiera, constituyendo como en el apartado anterior un tipo especial cuando el sujeto activo sea funcionario. Lo que se castiga con este delito es el apoderamiento, utilizacin o modificacin de datos personales reservados sin estar autorizado y en perjuicio de terceros. Aqu s que ha de darse no slo una translacin material sino tambin una translacin cognitiva. Delito de interceptacin de comunicaciones (art. 197.1 inciso 2) La segunda conducta castigada en el art. 197.1 es interceptar las telecomunicaciones de otros para descubrir sus secretos o vulnerar su intimidad. Dice concretamente el inciso 2 del art. 197: o intercepte sus telecomunicaciones. Por telecomunicaciones se entiende toda comunicacin a distancia entre personas, por va telefnica o radiotelegrfica y dems medios anlogos. Acoge en general cualquier tipo de telecomunicacin. La consumacin necesita de la efectiva interceptacin, pero no el efectivo conocimiento del secreto. Ha de tenerse en cuenta que la comunicacin tena que ser interpersonal de carcter reservado. Los que participen en ella nunca interceptarn. Cabe la tentativa en los casos en que se realicen actos de ejecucin dirigidos a la interceptacin de la telecomunicacin. Tiene que concurrir tambin el elemento subjetivo del injusto de interceptar las comunicaciones para descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro. No integra este delito, pues, la interceptacin hecha con el simple nimo de obstaculizar o impedir la telecomunicacin entre dos personas. Delito de utilizacin de artificios tcnicos de captacin del sonido o de la imagen La tercera modalidad de conducta recogida en el art. 197.1 (inciso tercero) es la utilizacin de artificios de escucha, transmisin,

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Derecho Penal II grabacin o reproduccin de sonido o de la imagen, o de cualquier otra seal de comunicacin. En el caso de comunicaciones interpersonales, sujeto activo tiene que ser una persona ajena a la misma. La grabacin realizada por uno de los interlocutores, sin conocimiento del otro, por tanto, no es tpica. Aqu lo que se protege de nuevo es la libre e ntima manifestacin de la voluntad personal siempre que sta se manifiesta de un modo que pueda ser susceptible de su captacin sonora. Estamos hablando de artificios tcnicos para interceptar el sonido de modo que el sujeto llegue a tener o no conocimiento de la manifestacin de la voluntad o incluso de la comprensin de lo manifestado es indiferente y la conducta seguir siendo tpica. El tipo exige que se d con la finalidad de descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro. La conducta requiere necesariamente de la utilizacin de artificios tcnicos capaces de captar, transmitir, grabar o reproducir el sonido o la imagen. En cuanto al sonido ha de entenderse como cualquier otra manifestacin de la voluntad humana capaz de ser percibida y, por tanto, captada por un tercero. Habra que situar aqu tambin la interceptacin de la imagen. As, este inciso colma una laguna legal respecto a la interceptacin de la imagen siendo igual la conducta que con el sonido. El legislador ha aadido en el inciso 5: o de cualquier otra seal de comunicacin . Ahora bien, como el legislador no quiera referirse a la percepcin extrasensorial las formas de expresin de una persona quedan ya acotadas perfectamente con la imagen, el sonido y la escritura. Tipos agravados Agravacin por la difusin, revelacin o cesin a terceros de los datos El art. 197.3 prr. 1 dice Se impondr la pena de prisin de dos a cinco aos si se difunden, revela o ceden a terceros los datos o hechos descubiertos o las imgenes captadas a que se refieren los nmeros anteriores. Este sera un primer subtipo agravado por considerar que hay un mayor grado de injusto y de ataque al bien jurdico al revelar poner

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Derecho Penal II en conocimento de otros-, difundir se vincula a una comunidad indeterminada- o ceder a terceros el secreto obtenido. Agravacin por el sujeto activo Existe otro nivel de agravacin respecto del autor. Dice el art. 197.4 establece que Si los hechos descritos en los apartados 1 y 2 de este artculo se realizan por las personas enganchadas o responsables de los ficheros, soportes informticos, electrnicos o telemticos, archivos o registros, se impondr la pena de prisin de tres a cinco aos, y si se difunden, ceden o revelan los datos reservados, se impondr en su mitad superior. Se da una cualificacin de la pena basada en la posicin de garante que ocupa el autor en tanto que ste est encargado o es responsable de unos ficheros, archivos o registros. En el caso que difunda, ceda o revele los datos la pena se aplicar en su mitad superior. Agravacin por la naturaleza de los datos Existe en el art. 197.5 una conducta agravada por el objeto, por la naturaleza de los datos. Cuando se trate de datos sensibles. Dice concretamente el precepto: Igualmente, cuando los hechos descritos en los apartados anteriores afecten a datos de carcter personal que revelen la ideologa, religin, creencias, salud, origen racial o vida sexual, o la vctima fuere menor de edad o un incapaz, supondrn las penas previstas en su mitad superior.

Agravacin por la finalidad lucrativa Dice el art. 197.6: Si los hechos se realizan con fines lucrativos, se impondrn las penas respectivamente previstas en los apartados 1 a 4 de este artculo en su mitad superior. A esto aade para el caso en el que adems de finalidad lucrativa el objeto fueran datos sensibles que: Si adems afectan a datos de los mencionados en el apartado 5, la pena a imponer ser la de prisin de cuatro a siete aos. Subtipo agravado por autoridad o funcionario pblico El supuesto de agravacin ms importante es el que establece el art. 198 para la autoridad o funcionario pblico que, fuera de los

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Derecho Penal II casos permitidos por la ley, sin mediar causa legal por delito, prevalindose de su cargo, realizare alguna de las conductas recogidas en el art. 197 (mitad superior de las respectivas penas e inhabilitacin absoluta por tiempo de seis a doce aos). El sujeto de este tipo agravado tiene que ser la autoridad o funcionario pblico. Se trata, pues, de un delito especial impropio, siendo, naturalmente, el art. 197 la figura comn correlativa. No es slo que el delito sea cometido por un funcionario pblico sino que el Cdigo exige ms. Para la concurrencia de este subtipo agravado se exige: 1. Ser autoridad o funcionario pblica 2. Actuar fuera de los supuestos permitidos por la ley 3. Que no medie causa legal por delito 4. Que se acte prevalindose del cargo Este precepto tiene una gran importancia por lo que supone respecto de la prueba en el proceso, de la validez de la prueba en el proceso penal. En el derecho penal el objetivo no es la bsqueda slo de la verdad material. Es cierto que hay un objetivo finalstico de alcanzar la verdad material pero siempre desde el respeto a los derechos de la persona en el derecho penal, a las reglas del derecho procesal (Beling). La teora del fruto envenenado dice que todo lo que se apoye en una prueba ilegtimamente obtenida va a considerarse como ilegtima y no va a tener ningn efecto. Ninguna prueba que est ilegtimamente obtenida puede tener validez como tal en derecho penal. Ahora bien, el problema est muchas veces en el exceso, cuando media causa legal por delito pero se excede y, por lo tanto, se cumplen unos requisitos pero no otros. El exceso va a considerarse que vicia la prueba aunque medie causa legal por delito. Se plantea el problema de que como el art. 198 es anterior al 199, esta agravacin por funcionario pblico no va a afectar a los delitos del 199 sobre revelacin de secretos profesionales. Delitos de revelacin de secretos sin apoderamiento

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Derecho Penal II Revelacin, difusin o modificacin descubiertos por otros (197.3 prr. 2) de secretos

El prr. 2 aade que ser castigado con las penas de prisin de uno a tres aos y multad de doce a veinticuatro meses, el que, con conocimiento de su origen ilcito y sin haber tomado parte en su descubrimiento, realizare la conducta descrita en el prrafo anterior. Este prrafo recoge la revelacin, difusin y cesin de secretos por un sujeto que no hubiera participado en el apoderamiento, siendo un requisito imprescindible que tenga conocimiento del origen ilcito del secreto. Violacin de secretos ajenos conocidos por razn de oficio o relaciones laborales (199.1) El artculo 199.1 castiga al que revelare secretos ajenos, de los que tenga conocimiento por razn de su oficio o sus relaciones laborales con pena de prisin de uno a tres aos y multa de seis a doce meses. Como es evidente, aqu se protege la intimidad personal. El conocimiento de la informacin revelada la adquiere el sujeto activo como consecuencia de que, por razn de su oficio o por mantener o haber mantenido relaciones laborales con el sujeto pasivo, ha tenido acceso a la parcela ntima del mismo. El deber de mantener el secreto se extiende ms all de la duracin de la relacin laboral. En ocasiones se incluye lo que se conocen como clusulas de confidencialidad. Violacin del secreto profesional El art. 199.2 castiga al profesional que, con incumplimiento de su obligacin de sigilo o reserva, divulgue los secretos de otra persona con pena de prisin de uno a cuatro aos, multa de doce a veinticuatro meses e inhabilitacin especial para dicha profesin por tiempo de dos a seis aos. El profesional adopta una autntica posicin de garanta respecto a la intimidad del otro a la hora de no revelar los datos de los que tiene conocimiento. El art. 201 En su primer ordinal nos establece que para proceder por los delitos previstos en este captulo ser necesaria denuncia de la persona

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Derecho Penal II agraviada o de su representante legal. Cuando aqulla sea menor o incapaz o una persona desvalida, tambin podr denunciar el Ministerio Fiscal. A esto aade el ordinal 2 que No ser precisa la denuncia exigida en el apartado anterior para proceder por los hechos descritos en el art. 198 de este Cdigo, ni cuando la comisin del delito afecte a los intereses generales o a una pluralidad de personas. En el ordinal tercero termina el artculo diciendo que el perdn del ofendido o de su representante legal, en su caso, extingue la accin penal o la pena impuesta, sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo prrafo del art. 130. Clusula general para las personas jurdicas Dice el art. 200 que Lo dispuesto en este captulo ser aplicable al que descubriere, revelare o cediere datos reservados de personas jurdicas, sin el consentimiento de sus representantes, salvo lo dispuesto en otros preceptos de este Cdigo. Se trata de una clusula que acaba reconociendo la tutela de la intimidad de las personas jurdicas.

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Derecho Penal II TEMA 12.- Allanamiento de morada, domicilio de personas jurdicas y establecimientos abiertos al pblico Allanamiento de morada Tipo bsico El tipo bsico del delito de allanamiento de morada se recoge en el apartado 1 del art. 202. Comete este delito el particular que, sin habitar en ella, entre en morada ajena o se mantuviere en la misma contra la voluntad de su morador (prisin de seis meses a dos). El sujeto activo puede ser cualquier particular, mientras que el pasivo es el propietario. No obstante, en el arrendamiento puede ser sujeto activo el propietario (arrendador) y pasivo el arrendatario. No debemos confundir morada con el domicilio tal y como se define civilmente ni con el concepto de morada como casa habitada. El uso tiene que ser actual, aunque no necesariamente permanente. Tampoco es preciso que el sujeto se encuentre en la morada en el momento del delito. Podramos as definir la morada como todo espacio, cerrado o en parte abierto, separado del mundo exterior, donde el sujeto despliega su intimidad frente a terceros. El Tribunal Constitucional le da un carcter instrumental, subrayando su funcin, en cuanto sirva para desplegar la intimidad frente a terceros. Las dependencias (patios, garajes, jardines de entrada, corrales) forman parte de la morada. Aqu, se debe entender por dependencias los espacios delimitados que estn en comunicacin interior con la morada, formando una unidad y destinadas al servicio exclusivo de sus moradores. La conducta tpica recoge dos modalidades de allanamiento, el denominado activo, consistente en entrar en la morada ajena, y el pasivo, que se traduce en permanecer en ella, en ambos casos en contra de la voluntad del morador. Cuando sea un espacio pluripersonal sin jerarqua con que haya consentido uno de los moradores es suficiente. El problema se da cuando haya una jerarqua entre los moradores en cuyo caso debe darse preferencia a quien ostenta jurdicamente la posicin preeminente dentro del grupo. Se trata de un delito que ha de darse siempre con dolo, y por ello la entrada en morada sin l ser atpica.

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Derecho Penal II Este delito plantea muchas veces circunstancias de concurso de delitos. Cuando un sujeto entra en morada ajena para robar se le castigar nicamente por el robo, en virtud de la teora de los actos copenados. Sin embargo, en el caso de homicidio no se aplica dicha teora. Tampoco se aplica si el sujeto entra en morada ajena y una vez all se le ocurre llevarse algo. Tipo agravado con violencia o intimidacin El apartado 2 del art. 202 eleva sustancialmente la pena cuando el hecho se ejecutare con violencia o intimidacin, imponiendo una pena de prisin de uno a cuatro aos y multa de seis a doce meses. La agravacin se fundamenta en el incremento del peligro para la salud y vida de las personas. La violencia e intimidacin tienen en el allanamiento una funcin instrumental en tanto que son los medios de los que se sirve el sujeto activo para facilitarse o asegurarse la entrada o permanencia en la morada en contra de la voluntad del morador. Allanamiento del domicilio de una establecimientos abiertos al pblico persona jurdica y

Los dos apartados del artculo 203 van referidos a los mismos objetos materiales: el domicilio de una persona jurdica pblica o privada, despacho profesional u oficina, o establecimiento mercantil o local abierto al pblico. Los dos apartados tienen en comn tambin el hecho de que el allanamiento, como no poda ser de otra forma, tiene que producirse contra la voluntad de su titular. En el segundo se castiga tanto la entrada como la permanencia con violencia o intimidacin (prisin de seis meses a tres aos); no se especifica tampoco que deba hacerse fuera de las horas de apertura. Allanamiento cometido por autoridad o funcionario pblico El artculo 204, finalmente, castiga a la autoridad o funcionario pblico que, fuera de los casos permitidos por la ley y sin mediar causa legal por delito, cometiere cualquiera de los hechos descritos en los otros artculos anteriores, con la pena que le corresponda en su mitad superior e inhabilitacin absoluta de seis a doce aos. Se trata de un delito especial impropio, que slo puede ser realizado por autoridades y funcionarios.

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Derecho Penal II Habra un tipo fronterizo que castiga a la autoridad o funcionario pblico que mediando causa por delito y sin respetar las garantas constitucionales o legales entre en un domicilio sin el consentimiento del morador, y en el que se tutela la inviolabilidad del domicilio.

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Derecho Penal II TEMA 13.- Calumnias e injurias Bien jurdico El bien jurdico protegido es el honor desde la perspectiva de la dignidad de la persona. En los delitos contra el honor se tutela la dignidad de la persona de forma inmediata. Debemos entender la dignidad de la persona desde una doble ptica: el amparo de la propia autoestima y la fama. La calumnia La calumnia se define como la imputacin de un delito hecha con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio hacia la verdad (art. 205). Debe dirigirse a persona determinada o determinable. La imputacin realizada ha de ser objetivamente falsa, debiendo, pues, integrar la falsedad (objetiva) de la misma un elemento del tipo. De otro lado decimos que esta imputacin que ha de resultar objetivamente falsa, ha de haberse dado con un conocimiento de su falsedad o un temerario desprecio hacia la verdad, una veracidad subjetiva en el sentido de que el sujeto activo ha de tener un conocimiento, bien eventual o bien doloso, de que el hecho que est imputando es falso. Es por ello que el delito se puede cometer tanto de forma dolosa como con dolo eventual pero no de manera imprudente. Exige la intencin de atacar al derecho al honor objetivamente considerado e incluyendo un elemento que relativiza (temerario desprecio hacia la verdad). El delito de calumnias plantea una especial problemtica respecto de la justificacin porque ste entra en relacin con el derecho a la informacin y a la crtica de tal manera que muchas conductas que sean tpicas van a quedar justificadas por el derecho de informacin (ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo). La legtima defensa ha sido tratada la jurisprudencia diferencindola de la retorsin (ataque por parte de la persona agredida tras cesar la agresin inicial), que no sera causa de justificacin sino de exculpabilidad o eximente incompleta.

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Derecho Penal II La pena sealada por el art. 206 para el delito de calumnia depende de la forma en que haya sido propagada, esto es, de que se realice con o sin publicidad correspondiendo aplicar en el primer caso la sancin alternativa de prisin de seis meses a dos aos o multa de seis a veinticuatro meses; en tanto que el segundo la de multa de cuatro a diez meses. Es interesante tambin tener en cuenta la llamada exceptio veritatis excepcin de verdad- que se regula en el artculo 207 que dice: El acusado por delito de calumnia quedar exento de toda pena probando el hecho criminal que hubiere imputado. Esta excepcin tena un importante sentido cuando lo importante en las calumnias era la verdad objetiva de la imputacin si bien, una vez que a no se requiere sta sino que nos movemos dentro de los parmetros de la verdad subjetiva la exceptio veritatis ha quedado reducida a una clusula de exclusin de la penalidad y adems se ha visto objetivada. La falsa imputacin de un delito slo se calificar como calumnia cuando el autor la realice con conocimiento de su discordancia con la realidad o sin fundamento probatorio razonable. La injuria Dice el artculo 208.1 que es injuria la accin o expresin que lesiona la dignidad de otra persona, menoscabando su fama o tentando contra su propia estimacin. El prrafo 2 del art. 208 nos aade que solamente sern constitutivas de delito las injurias que, por su naturaleza, efectos y circunstancias, sean tenidas en el concepto pblico por graves. Slo sern constitutivas de delito las injurias que, por su naturaleza, efectos o circunstancias, sean consideradas como graves. De no alcanzar esta cualificacin sern constitutivas de falta (art. 620.2). Dice el prrafo 3 que las injurias que consistan en la imputacin de hechos no se considerarn graves, salvo cuando se hayan llevado a cabo con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio hacia la verdad. Hay que distinguir entre la falsa imputacin de hechos (no delictivos) y lo que seran meros juicios de valor (insultos o descalificaciones). Se produce una restriccin en el concepto de injuria. Sern injurias slo aquello que la sociedad tenga por grave. Con ello se trata de objetivizar al mximo el concepto de injurias, aunque esto resulta complicado y al final es el juez quien debe determinarlo. Pg. 87

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Se ha discutido en cuanto a si una persona jurdica poda ser sujeto pasivo de este tipo de delitos, si se le reconoce dignidad y honor a una persona jurdica. Esta posibilidad es negada puesto que la persona jurdica no es titular del derecho a la dignidad. Respecto de la penalidad, el art. 209 distingue, como en el marco de la calumnia, entre injurias graves, hechas con publicidad, en cuyo caso la sancin es de multa de seis a catorce meses; e injurias ejecutadas sin la concurrencia de publicidad en cuyo caso la pena ser de multa de tres a siete meses. De otra parte, el art. 210 regula la figura de la exceptio veritatis en los mismos trminos generales en que lo hace el art. 207 respecto de la calumnia, si bien reducido su mbito de aplicacin en la relacin a la injuria, nicamente a dos supuestos: cuando las imputaciones se dirijan contra funcionarios pblicos sobre hechos concernientes al ejercicio de sus cargos o referidos a la comisin de faltas penales o de infracciones administrativas. Las causas de justificacin en las injurias son las mismas que en las calumnias. El delito de injurias es un delito de resultado pues depende de que stas lleguen al sujeto pasivo. Por ltimo hay que tener en cuenta que la calumnia es un delito especial respeto de la injuria. Disposiciones generales al ttulo XI El art. 211 dice que las calumnias y injurias se considerarn hechas con publicidad cuando se propaguen por medio de la imprenta, la radiodifusin o por cualquier otro medio de eficacia semejante. En relacin a estos supuestos en particular, el art. 212Cp., declara responsable civil solidaria a la persona fsica o jurdica propietaria del medio informativo a travs del cual se haya propagado la calumnia e injuria. El art. 213 prev la pena accesoria de inhabilitacin especial para los casos en que la calumnia y la injuria se cometan mediante precio, recompensa o promesa. El art. 214 concede al Juez o Tribunal la facultad de dejar de imponer la accesoria de inhabilitacin especial prevista en el art. anterior cuando el acusado reconociere ante la autoridad judicial la falsedad o falta de certeza de las imputaciones realizadas retractndose de ellas, en cuyo caso podr ordenar su publicacin ene l mismo medio en que se verti la calumnia o injuria.

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Derecho Penal II En cuanto a la perseguibilidad de estas infracciones, es necesario que el ofendido o su representante legal interpongan una querella para poder iniciar el proceso penal por estas causas. Estamos, por tanto, ante un delito privado. El perdn del ofendido o de su representante legal exime de responsabilidad criminal al culpable. Por ltimo, el resarcimiento o reparacin del dao moral causado incluye la publicacin de la sentencia condenatoria.

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Derecho Penal II DELITOS CONTRA LAS RELACIONES FAMILIARES TEMA 14.- Celebracin de matrimonios ilegales. Suposicin de parto y alteracin de la paternidad. Estado o condicin del menor Matrimonios ilegales La bigamia El art. 217 castiga a el que contrajere segundo o ulterior matrimonio, a sabiendas de que subsiste legalmente el anterior con prisin de seis meses a un ao. La conducta tpica consiste en contraer, a sabiendas, un segundo o posterior matrimonio cuando ya existe uno propio, previo y no anulado. Se ha de contraer matrimonio aparente y con todos los requisitos formales. El bien jurdico protegido es la institucin del matrimonio. El sujeto activo es quien ya estaba casado al contraer el segundo o ulterior matrimonio y el otro contrayente ser cooperador necesario si es conocedor de que existe el matrimonio anterior. Sujeto pasivo es, dada la naturaleza social del bien jurdico, la comunidad. La referencia al que contrajere a sabiendas slo hace posible el dolo directo. Este delito puede entrar en concurso ideal con la estafa si hay engao y movimiento patrimonial. La celebracin de matrimonio invlido El art. 218 castiga a El que, para perjudicar al otro contrayente, celebrare matrimonio invlido con una pena de prisin de seis meses a dos aos. Si el matrimonio fuese posteriormente convalidad, el responsable quedar exento de pena. El dolo requiere el conocimiento de que el matrimonio que se contrae es invlido, y el propsito de celebrarlo con el fin de perjudicar al otro contrayente, elemento subjetivo del injusto de concurrencia necesaria para la aplicacin del delito. No basta con el dolo eventual. Con la bigamia se plantea un concurso de normas, que deber resolverse a favor de este art. 218 si se da el nimo tpico y en base Pg. 90

Derecho Penal II al principio de especialidad. No toda bigamia se hace para perjudicar ni es necesaria la bigamia para la invalidez matrimonial. Si la causa de invalidez es la bigamia y se realiza para perjudicar habra un concurso ideal. La autorizacin de matrimonios nulos El art. 219 castiga a El que autorizare matrimonio en el que concurra alguna causa de nulidad, conocida o denunciada en el expediente con prisin de seis meses a dos aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico. La causa de nulidad ha de ser distinta de la bigamia y conocida por los dos contrayentes. El sujeto activo slo puede serlo quien tiene capacidad legal para autorizar matrimonios (jueces, alcaldes, sacerdotes, etc.). Se trata, por tanto, de un delito especial propio. Delitos contra la familia relacionados con la alteracin de la paternidad, estado o condicin del menor Suposicin de parto El art. 220.1 dice que La suposicin de un parto ser castigada con las penas de prisin de seis meses a dos aos. La suposicin de un parto consiste en dar por existente, en fingir, un parto que no ha tenido lugar. S trata de un delito de resultado cortado. Slo la mujer puede ser sujeto de este delito. Este delito requiere de la participacin de un nio de tal manera que quien lo proporcione responder como cooperador necesario (excepto si son sus padres pues sera el 220.2). El sujeto pasivo ha de ser un nio de corta edad. Slo es posible el dolo directo. La consumacin se produce en el momento en que se presenta como propio el hijo supuesto. La pena es de prisin de seis meses a dos aos. Ocultacin o entrega de un hijo a tercero

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Derecho Penal II La ocultacin o entrega de un hijo a terceros slo resulta punible si se hace con la finalidad de alterar o modificar su estado civil (art. 220.2). Aqu los bienes jurdicos son la paternidad (condicin civil) y la dignidad del menor. Sujeto activo slo pueden serlo los padres, por lo que se trata de un delito especial propio. Sujeto pasivo es el hijo que se oculta o se entrega. La ocultacin o entrega debe hacerse para alterar o modificar su filiacin, lo que supone requerir un elemento subjetivo del injusto que hace admisible nicamente el dolo directo. La consumacin requiere la alteracin o modificacin efectiva de la filiacin. Se trata, por tanto, de un delito de resultado. La pena es de prisin de seis meses a dos aos.

Sustitucin de un nio por otro La sustitucin de un nio por otro (art. 220.3) comporta el intercambio de dos nios. La pena es de prisin de uno a cinco aos. El sujeto activo puede ser cualquiera. Sujetos pasivos son los nios y padres desconocedores. Slo es posible el dolo directo. No obstante se contempla en el apartado 5 una modalidad imprudente consistente en la sustitucin que se produzca en centros sanitarios o sociosanitarios por imprudencia grave de los responsables de su identificacin y custodia (prisin de seis meses a un ao). La consumacin se produce con el mero intercambio. Si la conducta fuera realizada por ascendientes de los nios podran ser condenados adems a la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio del derecho a la patria potestad sobre el nio y, en su caso, sobre el resto de hijos o descendientes, por tiempo de cuatro a diez aos (220.4). Entrega a otra persona compensacin econmica de un hijo o menor, mediante

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El artculo 221 castiga la llamada compraventa de nios. Lo que se castiga es lo siguiente: la entrega mediante compensacin econmica de un menor a otra persona, al margen de los procedimientos legales de la guarda, acogimiento o adopcin, con la finalidad de establecer una relacin anloga a la filiacin. Sujeto pasivo es el menor entregado. El sujeto activo puede ser cualquiera. La conducta tpica es la entrega mediante compensacin econmica del menor a otra persona, que quiere establecer con l una relacin anloga a la filiacin, al margen de los cauces legales. Responden por este delito tanto los que entregan al menor, como los que los reciben y los que intervengan como intermediarios. Igualmente interesante es la extensin de la aplicacin de la ley espaola que se produce al castigar los hechos aunque la entrega del menor se hubiese efectuado en pas extranjero. Se critica que no se castigue tambin al vendedor salvo que la conducta sea delictiva tambin en el pas extranjero. La entrega debe hacerse para establecer una relacin anloga a la filiacin, lo que constituye un elemento subjetivo del injusto que hace posible slo el dolo directo. La consumacin se produce con la entrega del menor, siendo posible la tentativa. La pena es la de prisin de uno a cinco aos e inhabilitacin especial para el ejercicio del derecho de patria potestad, tutela, curatela o guarda, por tiempo de cuatro a diez aos. El apartado 3 dispone penas y medidas especiales cuando el delito se haya realizado utilizando guarderas, colegios u otros locales o establecimientos donde se recojan nios. En estos casos, se impondr a los culpables la inhabilitacin especial para desempear tales actividades, por tiempo de dos a seis aos. Igualmente, como medida facultativa se contempla la clausura temporal (hasta cinco aos) o definitiva de los establecimientos. Agravacin general para todos los delitos del Captulo El art. 222 establece la pena de inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio (de dos a seis aos), adems de la que les corresponda por el delito cometido, a los responsables de los

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Derecho Penal II mismos que sean educadores, facultativos, autoridades o funcionarios que acten en el ejercicio de su profesin o cargo.

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Derecho Penal II TEMA 15.- Delitos contra los derechos y deberes familiares Quebrantamiento de los deberes de custodia e induccin de menores al abandono de domicilio Quebrantamiento de los deberes de custodia En el art. 223 se recoge un delito de omisin propia en el que se castiga la injustificada no presentacin de un menor o incapaz a sus padres o guardadores. Se tutelan aqu los derechos inherentes a la patria potestad, tutela o guarda de menores o incapaces. El sujeto activo es quien tiene legalmente a un menor o incapaz bajo su custodia. Sujeto pasivo es tanto el menor o incapaz que se oculta, como los padres o guardadores que requieren su presencia. La conducta tpica consiste en no atender el requerimiento de padres o guardadores para que les sea presentado el menor o incapaz que se encuentra bajo la custodia legal del sujeto activo. Si la negativa a presentar al menor estuviere justificada el delito no se comete. El art. 223 dispone que la pena sealada lo es sin perjuicio de que los hechos constituyan otro delito ms grave. Induccin al abandono del domicilio familiar y a la infraccin del rgimen de custodia El art. 224.1 recoge el delito de inducir a un menor de edad o a un incapaz a que abandone el domicilio familiar o lugar donde resida con anuencia de sus padres, tutores o guardadores (prisin de seis meses a dos aos). Sujeto activo va a poder ser cualquiera. El prrafo 2 del 224 castiga al progenitor que induce a un hijo menor a infringir el rgimen de custodia establecido por la autoridad judicial o administrativa con una pena de prisin de seis meses a dos aos. El sujeto activo ha de ser necesariamente el padre o la madre del menor. Atenuacin de la pena del art. 225

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Derecho Penal II El artculo 225Cp. establece una atenuacin de la pena prevista en los dos artculos anteriores cuando el responsable restituya al menor o incapaz bajo las siguientes condiciones: 1. Que el sujeto restituya al menor o incapaz a su domicilio o residencia o lo deposite en un lugar conocido y seguro. 2. Que durante el tiempo en que lo tuvo oculto o estuvo fuera del domicilio familiar no lo haya hecho objeto de vejaciones, delitos o puesto en peligro su vida, salud, integridad fsica o libertad sexual (no hace falta probarlo, se presume). 3. Que hubiera comunicado a los padres, tutores o guardadores el lugar en donde estuvo el menor durante su ausencia o que sta no haya durado ms de veinticuatro horas. La pena pasar ahora a ser la de prisin de tres meses a un ao o multa de seis a veinticuatro meses. Sustraccin de menores El art. 225 bis castiga al progenitor que si causa justificada sustrajere a su hijo menor con la pena de prisin de dos a cuatro aos de inhabilitacin especial para el ejercicio del derecho de patria potestad de cuatro a diez aos. El sujeto activo es el progenitor; en definitiva, el padre o la madre, si bien el apartado 5 amplia la condicin de sujeto activo a los ascendientes del menor y a los parientes del progenitor hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad. El Cdigo en su apartado 2 del 225 bis nos ofrece adems la interpretacin autntica de qu ha de entenderse por sustraccin: 1. Traslado de un menor de su hogar de residencia sin consentimiento del progenitor con quien conviva habitualmente o de las personas o instituciones a las que estuviera confiada su guarda o custodia. 2. Retencin del menor incumpliendo gravemente el deber establecido por resolucin judicial o administrativa (se distingue en la voluntariedad de la infraccin del rgimen de custodia). El apartado tercero recoge como variante agravada si el traslado del menor se realizara fuera de Espaa o cuando se exija alguna condicin para su restitucin (prisin de tres aos y un da a cuatro aos). Pg. 96

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El responsable quedar exento de pena, segn el apartado 4, en dos casos: a. Cuando, dentro de las 24 horas siguientes a la sustraccin, el autor haya comunicado al otro progenitor o a quien corresponda legalmente el cuidado del menor, el lugar donde se encuentra el mismo, comprometindose y efectivamente devolviendo al menor inmediatamente despus de la comunicacin. b. Cuando la sustraccin no dure ms de 24 horas. El prrafo 2 del apartado 4 recoge un supuesto atenuado si la restitucin se hiciere sin la comunicacin a la que se refiere el prrafo anterior; dentro de los quince das siguientes a la sustraccin. Los plazos se computan desde la fecha de la denuncia de la sustraccin. Abandono de familia El artculo 226 es un tipo mixto alternativo en el que se sanciona, por una parte, el incumplimiento de los deberes legales de asistencia inherentes a la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar, y, por otra, el dejar de prestar la asistencia necesaria legalmente establecida para el sustento de determinados familiares que se hallen necesitados. El contenido sustancial del primer supuesto viene dado, pues, por el conjunto de derechosdeberes de asistencia que legalmente se reconocen en las relaciones familiares y que constituyen garanta material de la seguridad y bienestar de menores e incapaces. El segundo, en cambio, se limita a la asistencia necesaria para el sustento. Se trata, sobre todo en el primer caso, de normas penales en blanco cuyo contenido habr de concretarse conforme a lo dispuesto en el Cdigo civil. Cierta parte de la doctrina opina que se viola el principio de intervencin mnima. Por ello, este precepto se interpreta desde la permanencia. La pena prevista (prisin de tres a seis meses o multa de seis a doce meses) podr ir acompaada, motivadamente, de la inhabilitacin especial para el ejercicio del derecho de patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar por tiempo de cuatro a diez aos. Impago de prestaciones econmicas acordadas judicialmente Establece el art. 227 que:

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Derecho Penal II 1. El que dejare de pagar durante dos meses consecutivos o cuatro meses no consecutivos cualquier tipo de prestacin econmica a favor de su cnyuge o sus hijos, establecida en convenio judicialmente aprobado o resolucin judicial en los supuestos de separacin legal, divorcio, declaracin de nulidad del matrimonio, proceso de filiacin, o proceso de alimentos a favor de sus hijos, ser castigado con la pena de prisin de tres meses a un ao o multa de seis a 24 meses. 2. Con la misma pena ser castigado el que dejare de pagar cualquier otra prestacin econmica establecida de forma conjunta o nica en los supuestos previstos en el apartado anterior. 3. La reparacin del dao procedente comportar siempre el pago de las cuantas adeudadas. Sujeto activo slo puede serlo progenitores o cnyuges y el sujeto pasivo, slo pueden serlo los cnyuges o hijos del obligado. La doctrina critic la intervencin del Derecho Penal y destacaba que si se interpretaba formalmente este precepto podra entenderse que violaba el artculo 11 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos. Por tano, el impago ha de ser malicioso (pagar pudindolo hacer), aunque el tipo no lo mencione.

Abandono de menores e incapaces Tipo bsico El art. 229.1 castiga el abandono de un menor o un incapaz por parte de la persona encargada de su guarda (prisin de uno a dos aos). Ha de tratarse de un abandono definitivo. Se fundamenta en el peligro que para el menor o incapaz pueda llevar consigo este abandono. Sujeto activo puede ser cualquiera que tenga la custodia y sujeto pasivo deber ser un menor o incapaz. Tipos cualificados

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Derecho Penal II El art. 229.2 recoge un subtipo agravado: Si el abandono fuere realizado por los padres, tutores o guardadores legales, se impondr la pena de prisin de dieciocho meses a tres aos. Si el sujeto activo del delito son los padres, tutores o guardadores legales del menor o del incapaz, entonces estaremos en este tipo especial impropio. El ordinal tercero del 229 recoge otra figura agravatoria al imponer una pena de prisin de dos a cuatro aos cuando por las circunstancias del abandono se haya puesto en concreto peligro la vida, salud, integridad fsica o libertad sexual del menor de edad o del incapaz. Se trata de un tipo agravado que recoge el abandono realizado en circunstancias que hayan puesto en concreto peligro la vida, salud, integridad fsica o libertad sexual del menor o incapaz; sin diferenciar, sin embargo, entre el abandono realizado por el guardador de hecho y el de derecho. El dolo del autor tiene que abarcar el peligro en el que pone al menor. El que comete la conducta siempre va a ocupar una posicin de garante que le har responder de los daos que pueda sufrir el (ya no habr delito de peligro concreto). Abandono temporal El art. 230 determina que el abandono temporal de un menor de edad o de un incapaz ser castigado, en sus respectivos casos, con las penas inferiores en grado a las previstas en el artculo anterior. Abandono impropio El artculo 231 castiga a quien, teniendo a su cargo la crianza o educacin de un menor de edad o de un incapaz, lo entregare a un tercero o a un establecimiento pblico sin la anuencia de quien se lo hubiere confiado, o de la autoridad, en su defecto (multa de seis a doce meses). La conducta tpica es la entrega. Lo determinante es la falta de autorizacin de la persona que hubiere confiado al sujeto activo al menor o incapaz, o de la autoridad, en su defecto. Se recogen como tipo agravado los casos en que con la entrega se hubiera puesto en concreto peligro la vida, salud, integridad fsica o

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Derecho Penal II libertad sexual del menor o del incapaz (prisin de seis meses a dos aos). Utilizacin de menores para la mendicidad En el art. 232 se contiene un tipo bsico, en el que se castiga la utilizacin o el prstamo de menores o incapaces para la prctica de la mendicidad, incluso encubierta, y un tipo agravado por la concurrencia de alguna de estas tres circunstancias: el trfico con los menores o incapaces, la utilizacin de violencia o intimidacin y el suministro de sustancias perjudiciales para su salud. Las conductas que aqu se recogen suponen un atentado a la dignidad de menores e incapaces. Sujeto pasivo del delito han de ser menores o incapaces y sujeto activo puede ser cualquiera. El elemento centrar de la conducta tpica viene dado por la dedicacin a la mendicidad. En sentido propio, mendigar es solicitar gratuitamente el favor econmico ajeno, sin dar contraprestacin alguna a cambio de lo que se pide. La inclusin expresa de la mendicidad encubierta permite comprender tambin aquellos casos en que se ofrecen productos o directamente se realizan servicios o trabajos de simple valor simblico, a cambio de lo que expresa o implcitamente se pide, y que sirven como pretexto para encubrir una simple peticin de dinero. La utilizacin de menores o incapaces puede hacerse tanto ponindolos directamente a recabar la ddiva de otros, como sirvindose de ellos como instrumento de ayuda en la mendicidad propia, usndolos de reclamo para mover la compasin ajena. El prstamo, en cambio, consiste en la entrega del menor o incapaz a otro para que los utilice en el ejercicio de la mendicidad. No se requiere aqu, sin embargo, la realizacin efectiva de la misma, bastando la entrega efectuada con esa finalidad, que constituye un elemento subjetivo del injusto. El prstamo, que implica de suyo cesin temporal, puede ser tanto gratuito como oneroso. La pena del tipo bsico (prisin de seis meses a un ao) se ve sustancialmente agravada (prisin de uno a cuatro aos) cuando, para los fines del apartado anterior, se trafica con menores de edad o incapaces, se emplee con ellos violencia o intimidacin o se les suministres sustancias perjudiciales para su salud.

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Derecho Penal II Traficar significa comerciar, negociar la utilizacin o el prstamo de los menores o incapaces para ejercer la mendicidad. La violencia o intimidacin las entendemos en el sentido comn. El suministro de sustancias perjudiciales para la salud debe hacerse para favorecer el ejercicio de la mendicidad, lo que supone un incremento sustancial del peligro para el bien jurdico. El artculo 233 prev las siguientes penas accesorias: 1. La inhabilitacin especial para el ejercicio de la patria potestad o de los derechos de guarda, tutela, curatela o acogimiento familiar. 2. La inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico.

DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO Y CONTRA EL ORDEN SOCIOECONMICO TEMA 16.- Delitos contra el patrimonio y contra el orden socio-econmico Consideraciones generales Los delitos contra el patrimonio y contra el orden socio-econmico son muy heterogneos, y actan contra bienes individuales y colectivos. Se regulan delitos muy variados, e incluso se dice que podran haberse incluido los delitos contra los trabajadores. El patrimonio est directamente relacionado con el orden socioeconmico, siendo el primero de carcter individual y el ltimo de carcter colectivo. Disposiciones comunes a los Captulos I y II Mientras que histricamente el hurto se configuraba como un delito residual respecto del robo, ahora ocupa una figura central. El hurto y el robo mantienen unos elementos comunes. El concepto legal de hurto lo tenemos en el art. 234 que lo define de la siguiente forma: El que, con nimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueo. Respecto del robo dice el art. 237 que Son reos del delito de robo los que, con nimo de lucro, se apoderaren de las cosas muebles ajenas Pg. 101

Derecho Penal II empleando fuerza en las cosas para acceder al lugar donde stas se encentran o violencia o intimidacin en las personas. Adems de las similitudes entre ambos delitos, tambin se pueden observar ciertas diferencias. En el delito de hurto se habla de tomar, mientras que en el de robo se refiere a apoderarse, un verbo que parece mucho ms intenso (vencer los obstculos que pueda poner el propietario). La principal diferencia es que en el robo ha de mediar fuerza sobre las cosas o violencia o intimidacin en las personas. Se ejerce esa violencia, intimidacin o fuerza para apoderarse del objeto ajeno, con lo que queda absorbido por la figura del robo. El bien jurdico protegido es la propiedad, salvo en el hurto impropio. Un elemento esencial en estos dos delitos es el acto de apoderamiento. En sentido propio, tomar (=apoderarse) equivale a asir algo con la mano, sugiriendo la idea de desplazamiento fsico efectivo de la cosa hecho directamente por el autor, que la traslada de la esfera de dominio del sujeto pasivo a la suya propia. Lo importante no es que el sujeto activo toque o deje de tocar la cosa, sino que la sustraiga de la esfera de dominio del legtimo propietario (que el sujeto pasivo pierda la disponibilidad de la cosa). As, se toma la cosa tanto si la apropiacin se realiza mediante la aprehensin manual como si se hace a travs de un inimputable o de un tercero de buena fe, un animal, un medio mecnico o qumico o la ocultacin del objeto, que se sita fuera del poder de disposicin del propietario. Esta cuestin sirve para diferenciar los delitos de apoderamiento (hurto y robo) de los delitos de engao (estafa) o de los delitos de abuso (apropiacin indebida). En la estafa el sujeto activo no toma la cosa directamente, sino que es el propio sujeto pasivo el que engaado- efecta el desplazamiento patrimonial. La doctrina mayoritaria viene marcando la diferencia con la apropiacin indebida en que en sta el sujeto activo inicialmente tiene la cosa en su poder de manera lcita, apareciendo el delito cuando dispone de ella como si fuera el dueo (libro que se recibe en prstamo y que se vende a un tercero); por el contrario, en el hurto la tenencia es ilcita desde el primer momento, en la medida en que es obtenida mediante el apoderamiento.

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Derecho Penal II En cuanto al momento de consumacin del delito, la cosa tiene que salir de la esfera patrimonial del sujeto pasivo a la vez que el sujeto activo cuenta con una misma disponibilidad. Elementos comunes del tipo Objeto material El objeto material del delito de hurto ha de ser una cosa mueble ajena. El concepto de cosa vlido a estos efectos no coincide con el civil. El derecho penal caractersticas: 1. Ajenidad Se entiende por ajenidad que la cosa no sea propia del sujeto activo del apoderamiento y que no sea susceptible de adquisicin por ocupacin. Es preciso que la cosa tenga propietario. La ajenidad de la cosa debe ser comprendida por el dolo del autor. La apreciacin del hurto en el supuesto de cosas en condominio (copropiedad), cuando es uno de los propietarios de la cosa comn el que se apodera de todo o parte de ella, depender de que se trate de cuotas ideales o proporcionales: mientras que no hay delito en el primer caso, puesto que el rgimen de copropiedad impide apreciar la ajenidad, en el segundo se comete un hurto por el exceso de la parte que corresponde a quien realiza el apoderamiento. 2. Aprehensibilidad La aprehensibilidad el objeto supone que el elemento tenga una individuacin suficiente que permita su traslado de un lugar a otro. Los objetos aprehensibles penalmente se identifican con lo que consideramos como bienes muebles. 3. Valor estimable en dinero exige que la cosa rena las siguientes

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Derecho Penal II La cosa ha de ser susceptible de poder ser cuantificada econmicamente y debemos diferenciar dos supuestos: Con valor menor o igual a 400 - Falta del art. 623.1 Con valor mayor de 400 - Delito La valoracin de la cosa debe hacerse siempre conforme a los precios del mercado. Las cosas robadas y las extracommercium pueden ser objeto material del hurto. nimo de lucro El nimo de lucro es un elemento subjetivo del tipo necesario para la configuracin del delito. Al apoderarse de la cosa el sujeto debe perseguir la obtencin de una ventaja patrimonial ilcita. Junto al nimo de lucro ha de concurrir el nimo de apropiacin, entendido como voluntad de incorporar definitivamente la cosa sustrada al propio patrimonio (animus rem sibi habendi) Si no se entiende as se hace imposible diferenciar entre el hurto y el robo y el robo y hurto de uso de vehculos, en los que el sujeto activo acta tambin con nimo de lucro, pero sin nimo de apropiacin, puesto que no quiere hacer suya la cosa. Por falta de nimo de apropiacin, no es tpico, salvo el caso de vehculos, el hurto de uso. La posicin mayoritaria de la doctrina entiende adems que el nimo de lucro resulta excluido por el nimo de hacerse pago o de realizar un derecho propio (excepto si hay violencia o intimidacin, lo que supondra una realizacin arbitraria del propio derecho). Hay que tener en cuenta que habr delito aunque no se incorpore el objeto hurtado al patrimonio si se sustrae sin intencin de devolverlo al sujeto pasivo y no se le devuelve. El elemento subjetivo se demuestra mediante pruebas indiciales, indicios o elementos de la realidad que sirven para inferir una intencin. Podemos extraer esos indicios de las circunstancias que rodea el caso concreto.

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Derecho Penal II Causas de justificacin y de inimputabilidad en los supuestos de hurto El consentimiento del sujeto pasivo no supondr causa justificacin sino la atipicidad de la conducta. En la justificacin destaca el supuesto de hurto famlico (estado de necesidad). Para que se d se requiere una serie de requisitos: mal grave e inminente, situacin de precariedad o indigencia, recursos agotados y aplicacin de lo hurtado a las necesidades primarias. Si falla alguno de los requisitos se convertira en una causa de exculpabilidad. En cuanto a la culpabilidad, cabe destacar la intoxicacin plena por consumo de drogas y el sndrome de abstinencia, pudiendo ser eximente completa o incompleta.

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Derecho Penal II TEMA 17.- Los hurtos Hurto propio El delito de hurto propio lo encontramos en el art. 234.1Cp. que lo define como: El que, con nimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueo ser castigado, como reo de hurto, con la pena de prisin de seis a 18 meses si la cuanta de lo sustrado excede de 400. El valor de la cosa que toma el sujeto activo ha de ser superior a cuatrocientos euros para que se considere como delito. Cantidades iguales o inferiores darn lugar a la falta. La LO 11/2003, ha aadido un prrafo segundo a este apartado primero y en el que se castiga con la misma pena del tipo bsico al que en el plazo de un ao realice cuatro veces la accin descrita en el artculo 623.1 de este Cdigo, siempre que el montante acumulado de las infracciones sea superior al mnimo de la referida figura del delito; es decir, cuatrocientos euros. Esta reforma es criticada por un sector doctrinal. Tipos cualificados El art. 235 recoge tipos cualificados del hurto propio que suponen la elevacin de la pena sealada al mismo desde la prisin de seis a dieciocho meses a la de uno a tres aos. No estamos ante circunstancias agravantes sino ante elementos tpicos que van a crear subtipos agravados del delito de hurto. Cosas de valor artstico, histrico, cultural o cientfico El fundamento ltimo de la agravacin se encuentra en el compromiso de proteccin especial de tales bienes que establece el art. 46CE. La referencia legal cosas de valor artstico, histrico, cultural o cientfico, no constituye un elemento normativo, a interpretar conforme a las disposiciones reguladoras del patrimonio histrico y artstico, sino, por el contrario, un elemento de valoracin cultural que deber determinar en cada caso el Juez o Tribunal en atencin a las condiciones de la cosa y a los valores sociales imperantes en la poca, as como a la Ley de Patrimonio Histrico. Cosas de primera necesidad o destinadas a un servicio pblico

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Derecho Penal II Comprende dos hiptesis: 1. Que sean cosas de primera necesidad, siempre que la sustraccin ocasionare una situacin de desabastecimiento. 2. Que se trate de cosas destinadas a un servicio pblico, si produce un grave quebranto del funcionamiento del mismo. En ambos casos la razn de la mayor pena se encuentra en la afectacin de intereses generales. Cosas de primera necesidad son las que satisfacen necesidades bsicas de los ciudadanos en los distintos rdenes de la vida: alimentos, medicamentos Para que la agravacin se produzca es preciso que su sustraccin provoque una situacin de desabastecimiento. Cosas destinadas a un servicio pblico son las que resultan necesarias a la Administracin para la prestacin del mismo a los ciudadanos. La interpretacin de qu cosas cumplen esa funcin ha de ser restrictiva. Por grave quebranto debe entenderse la alteracin de su funcionamiento que perturbe seriamente su prestacin, ocasionando perjuicios a sus beneficiarios o dificultando de manera importante las condiciones de desempeo del mismo. Especial gravedad y grave perjuicio El apartado 3 del art. 235 toma en cuenta para fundamentar la mayor pena el desvalor de resultado, de especial gravedad, concretado en el valor de los efectos sustrados o en los perjuicios de especial consideracin que se causan con la sustraccin. La determinacin de la especial gravedad en atencin al valor de los efectos ha de hacerse en trminos generales y objetivos. Los perjuicios de especial consideracin debern valorarse teniendo en cuneta las condiciones de la vctima. Grave situacin econmica y abuso de superioridad Precisar cundo se coloca a la vctima o a su familia en grave situacin econmica slo es posible en atencin a las condiciones particulares de cada sujeto pasivo. Es necesario que sta sea grave.

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Derecho Penal II La realizacin del hurto abusando de las circunstancias personales de la vctima sirve para agravar los casos de desequilibrio notorio entre las condiciones o circunstancias de los sujetos en el momento del delito. Es preciso que el sujeto sea consciente de ella y la utilice en su beneficio para cometer el delito. El hurto impropio o de la posesin (furtum possesionis) El art. 236 castiga con multa de tres a doce meses al que, siendo dueo de una cosa mueble o actuando con el consentimiento de ste, la sustrajere de quien la tenga legtimamente en su poder, con perjuicio del mismo o de un tercero, siempre que el valor de aquella excediere de cuatrocientos euros. El bien jurdico que se protege es la posesin. Sujeto activo ha de ser necesariamente el dueo o quien acte con su consentimiento; sujeto pasivo, el poseedor legtimo. Slo existe este delito si el ataque lo realiza el propietario, si lo realiza un tercero slo el propietario puede reclamar. Esto es criticado por la doctrina.

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Derecho Penal II TEMA 18.- Los robos Concepto y clases Art. 237: Son reos del delito de robo los que, con nimo de lucro, se apoderen de las cosas muebles ajenas empleando fuerza en las cosas para acceder al lugar en donde stas se encuentran o violencia o intimidacin en las personas. Distinguimos entre el robo con violencia o intimidacin en las personas y el robo con fuerza en las cosas. El delito de robo se va a caracterizar respecto del delito de hurto en que aqul se comete empleando fuerza en las cosas o violencia o intimidacin en las personas. Necesita una relacin causal entre la fuerza y el apoderamiento. La violencia o intimidacin las cuales tienen una dimensin finalista: se utilizan para lograr, facilitar o asegurar el apoderamiento. Robo con fuerza en las cosas El robo con fuerza en las cosas es subsidiario del robo con violencia o intimidacin (este ltimo lo absorbe). Concepto y elementos de la fuerza en las cosas La fuerza en las cosas constituye un concepto normativo que no coincide con el sentido vulgar. El art. 238 nos ofrece una enumeracin cerrada que agota el concepto legal de fuerza en las cosas y marca las diferencias con el delito de hurto. Estos supuestos guardan en comn que en todos ellos la fuerza va dirigida a salvar las barreras que hubiera podido poner el titular del bien. Debe emplearse para acceder al lugar donde stas se encuentran. La fuerza que se utiliza directamente para tomar la cosa en s no integra la fuerza en las cosas porque no sirve para acceder a lugar alguno (por ejemplo: apoderamiento de un ciclomotor rompiendo la cada que bloquea las ruedas). Escalamiento El escalamiento no supone ejercicio de autntica fuerza.

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Literalmente escalamiento sera trepar. No obstante, el TS vena entendiendo que hay escalamiento cuando se entra en el lugar del robo por una va no destinada a tal efecto. Es una interpretacin muy extensiva. Fractura exterior Se denomina as a los supuestos recogidos en los n 2 y 3 del art. 238, referida a armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o sellados, o forzamiento de sus cerraduras o descubrimiento de sus claves para sustraer su contenido, sea en el lugar del robo o fuera del mismo. Lo importante es que no sea el mtodo comn de apertura. Aqu se podra haber incluido el uso de llaves falsas y la inutilizacin del los sistemas de alarma o guarda. Uso de llaves falsas El concepto legal de llaves falsas se encuentra en el art. 239. Considera el Cdigo, conforme al art. 239, llaves falsas a: 1. Las ganzas u otros instrumentos anlogos 2. Las llaves legtimas perdidas por el propietario u obtenidas por un medio que constituya infraccin penal 3. Cualesquiera otras que no sean destinadas por el propietario para abrir la cerradura violentada por el reo Inutilizacin de sistemas de alarma o guarda Comprende los casos en que se hacen inoperantes los dispositivos de proteccin que el propietario haya dispuesto especficamente para proteger el lugar, el recipiente o la misma cosa. Consumacin y pena La consumacin del robo con fuerza se produce, en los mismos trminos que en el hurto, cuando se alcanza la disponibilidad de la cosa.

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La pena es de prisin de uno a tres aos (art. 240Cp.). No es necesario que el valor del bien sea superior a cuatrocientos euros. Tipos cualificados El art. 241 viene a recoger un tipo agravado del robo, cuando ste se comete en casa habitada, edificio o local abierto al pblico o en cualquiera de sus dependencias. Dice tambin que sern tipos agravados del robo cuando concurra alguna de las circunstancias previstas en el art. 235. Robo con violencia o intimidacin en las personas El robo con violencia o intimidacin puede definirse como el apoderamiento de las cosas muebles ajenas, con nimo de lucro, empleando violencia o intimidacin en las personas. Los requisitos del robo con violencia o intimidacin en las personas: Que concurran los elementos genricos del hurto. Que medie violencia o intimidacin las cuales deben concurrir en el proceso ejecutivo tendente a lograr, facilitar o asegurar el apoderamiento de la cosa. Violencia La violencia que se precisa en el robo con violencia o intimidacin es la que consiste en un acometimiento fsico agresivo aplicado directamente sobre las personas. Intimidacin La intimidacin viene considerada en el robo como el efecto psicolgico causado en el sujeto por la amenaza de un mal. Para que sta sea apreciable es preciso que el sujeto haya resultado efectivamente afectado por el anuncio de un mal posible e inminente. Atenuacin en atencin a la menor entidad de la violencia o intimidacin

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Derecho Penal II La pena podr rebajarse en un grado respecto de la sealada en el tipo bsico del apartado 1 en atencin a la menor entidad de la violencia o intimidacin ejercidas y valorando adems las restantes circunstancias del hecho (art. 242.3). Uso de armas o instrumentos peligrosos De acuerdo con lo dispuesto en el art. 242.2, la pena del robo con violencia o intimidacin se impondr en su mitad superior cuando el delincuente hiciere uso de armas u otros medios igualmente peligrosos que llevare, sea al cometer el delito o para proteger su huida y cuando el reo atacare a los que acudieren en auxilio de la vctima o de los que le persiguieren. El fundamento de la agravacin se encentra en el peligro para la vida, la integridad o la salud del sujeto pasivo o de los terceros. El TS prescinde de las frmulas descriptivas y describe el concepto de arma como un instrumento con capacidad lesiva ms all de lo que la vctima puede contrarrestar haciendo uso de cualquier objeto cotidiano. El concepto de uso es muy amplio. Parte de la doctrina entenda que usar se interpreta en sentido estricto (utilizar conforme a destino). Esto plantea un problema tcnico, concursal. Por ello, doctrina y TS entienden que se refiere a exhibir.. Esta solucin no parece del todo respetuosa con el principio de legalidad, y adems causa cierta confusin con el robo con intimidacin bsico. La doctrina exige la existencia de un peligro concreto para la vida o la salud. El TS usa la teora de los actos copenados y castiga con el robo con violencia o intimidacin agravado pero no por el uso tenencia ilcita de armas. Esta agravante se aprecia cuando se acomete el delito, se emprende la huida o se ataca a personas que acuden en auxilio. La doctrina entiende que las tres conductas son relevantes ya que se dirigen a la consumacin. Participacin Se plantea el problema de quienes no participan directamente en el hecho en s (por ejemplo el conductor del vehculo). Tradicionalmente, en virtud de una tendencia represiva, el TS no slo consideraba cooperador necesario al conductor del vehculo sino que le llegaba a aplicar incluso el tipo agravado de uso de armas. Esta

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Derecho Penal II lnea jurisprudencial tuvo fuertes crticas por lo que el TS adopt la teora del acuerdo previo, consistente en que ha de constar el acuerdo de voluntades para aplicar la misma pena que al autor material. Este cambio de tendencia se produjo a partir de la sentencia de 30/11/1998. Incluso en alguna sentencia se castiga tambin por el homicidio al conductor si efectivamente se produce. Anteriormente se produjo alguna que fue considerada inconstitucional por analoga in malam parte. En la sentencia de 15/10/1999 tras la nueva tendencia que asuma el acuerdo de voluntades se exigi que hubiera un acuerdo para matar. En algn caso se ha planteado la posibilidad de aplicar el homicidio con dolo eventual.

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Derecho Penal II TEMA 19.- La extorsin En el Cap. III del Tt. XIII, dentro de los que el Cdigo considera delitos patrimoniales, el art. 243 dispone que El que, con nimo de lucro, obligare a otro, con violencia o intimidacin de su patrimonio o del de un tercero, ser castigado con la pena de prisin de uno a cinco aos, sin perjuicio de las que pudieran imponerse por los actos de violencia fsica realizados. La extorsin vena situndose junto a los delitos de robo pero rompa con su sistemtica porque stos se fundamentan en conductas de apoderamiento mientras que la extorsin es un delito de entrega. No hay apoderamiento ni transaccin material de la cosa. Se castiga al que, con nimo de lucro entendiendo ste en los mismos trminos que en los delitos de hurto y robo-, obligare a otro con violencia o intimidacin, a realizar u omitir un acto o negocio jurdico de repercusin patrimonial, puesto que lo que el sujeto pasivo se ve constreido a hacer a de ir en perjuicio de su patrimonio o del de un tercero. Este delito se considera que subsume al robo sufrido. Es un delito de peligro concreto pues la traditio se produce con la realizacin del negocio jurdico.

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Derecho Penal II TEMA 20.- Robo y hurto de vehculos Se trata de un delito de apoderamiento, pero en el que no hay nimo de incorporar al patrimonio la cosa que uno hurta o roba. El Cdigo habla de vehculos y ciclomotores. Tipo bsico: hurto de uso y utilizacin ilegtima de vehculos El art. 244.1 sanciona a quien sustrajere o utilizare sin la debida autorizacin un vehculo a motor o ciclomotor ajenos, cuyo valor excediere de cuatrocientos euros, sin nimo de apropirselo, () si lo restituyere, directa o indirectamente, en un plazo no superior a cuarenta y ocho horas (). De este delito cabra destacar en primer lugar como el tipo cuenta con un elemento descrito negativamente: sin nimo de apropirselo. Si excede ese plazo de las 48 horas se presumir iuris et de iure de que s que exista ese nimo de apropiacin. El bien jurdico protegido es la facultad del uso. Podr ser sujeto activo cualquiera. Sujeto pasivo es cualquiera que tenga ttulo legtimo para utilizar el vehculo. La conducta tpica se fundamenta en la sustraccin del vehculo, pero tambin se tipifica la utilizacin, el uso indebido. Usar es servirse de una cosa conforme a su destino. El objeto material es todo vehculo a motor o ciclomotor cuyo valor exceda de 400. Es necesario que se d una falta de nimo de incorporarlo (elemento subjetivo del tipo descrito negativamente). Implica un nimo de lucro al haber intencin de obtener una ventaja patrimonial ilcita, aunque se niega la posibilidad de apoderarse de la cosa. Se exige tambin que se restituya el vehculo en el plazo no superior a las 48 horas. Restituir consiste en devolver el objeto, pero el Cdigo dice directa o indirectamente. Entendemos por formas indirectas aquellas que suponen de algn modo la facilitacin de la restitucin. Tipos agravados

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Robo de uso con fuerza en las cosas En el apartado 2 del art. 244 se castiga el robo de uso. Se trata de un supuesto en el que la tenencia ilcita del vehculo a motor o del ciclomotor proviene de una sustraccin en la que se ha utilizado fuerza en las cosas. Se impondr la pena en su mitad superior. No restitucin del vehculo dentro de las cuarenta y ocho horas Dice el n3 del 244 que De no efectuarse la restitucin en el plazo sealado, se castigar el hecho como hurto o robo en sus respectivos casos. El hecho deber ser castigado como hurto o robo. Robo de uso con violencia o intimidacin Si en la sustraccin del vehculo que se usa se empleare violencia o intimidacin, el apartado 4 dispone que se apliquen las penas del art. 242 propias del robo con violencia o intimidacin. Dar igual que haya nimo o no de apropirselo. Consumacin del delito Es un delito de resultado. El intento fallido de poner en marcha o en circulacin del vehculo ser considerado como tentativa. Autora y participacin En principio el Cdigo habla de sustraer o utilizar y, aunque normalmente el que lo usa es el que lo ha sustrado, en ocasiones puede ser que no. En cualquiera de los dos casos, tanto si se es el que lo ha sustrado como el que lo est usando como conductor, ambos sern considerados como coautores.

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TEMA 21.- La usurpacin Se tratan aqu delitos referidos a bienes inmuebles o derechos reales, en los que lo protegido es el pacfico disfrute de la posesin o de los derechos reales de los que el sujeto es titular. La poca gravedad de la pena sealada (multa en todos los casos) se explica por el hecho de que el sujeto no pierda la titularidad definitiva de los bienes sino que simplemente, de forma temporal, se le usurpa. Modalidades delictivas Ocupacin o usurpacin violentas de inmuebles o derechos reales El art. 245 contempla Al que con violencia o intimidacin en las personas ocupare una cosa inmueble o usurpare un derecho real inmobiliario de pertenencia ajena (pena: multa de seis a dieciocho meses, que se fijar teniendo en cuenta la utilidad obtenida y el dao causado, adems de en las que incurriere por las violencias ejercidas). La conducta tpica consiste en ocupar con violencia o intimidacin una cosa inmueble o usurpar un derecho real inmobiliario. Ocupar es tomar posesin, invadir o instalarse en bienes inmuebles. Usurpar es apoderarse de un derecho legtimo de otro. Tanto la ocupacin como la usurpacin han de hacerse con voluntad de permanencia. El concepto de violencia o intimidacin es el mismo que en el robo y sta ha de concurrir en el momento de la ocupacin o de la permanencia.

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Derecho Penal II El sujeto pasivo slo puede serlo el propietario o titular del derecho real, y sujeto activo quienes no ostente esa condicin. Es posible, sin embargo, que el propietario usurpe un derecho real que un tercero tiene sobre el inmueble de su propiedad. El bien jurdico sera el derecho de uso del derecho real. Inmuebles son los que como tales considera el art. 334Cc., excluidos los inmuebles por destino o incorporacin. El delito se consuma en el momento en el que se produce la efectiva ocupacin del inmueble. Ocupacin pacfica de inmuebles El apartado 2 de este art. 245 incorpora como novedad delictiva el castigo de El que ocupare, sin autorizacin debida, un inmueble, vivienda o edificio ajenos que no constituyan morada, o se mantuviere en ellos contra la volunta de su titular (multa de tres a seis meses). La conducta tpica consiste en ocupar sin autorizacin debida o en mantenerse contra la voluntad de su titular inmuebles, viviendas o edificios ajenos que no constituyan morada. La conducta ha de realizarse sin violencia o intimidacin. El objeto material del delito ha de ser un bien inmueble, no ha de constituir morada y ha de ser ajeno, por lo que sujeto activo slo puede serlo quien no sea titular. Sujeto pasivo puede serlo tanto el propietario como quien tenga el derecho a ocupar el inmueble. La ajenidad ha de determinarse conforme a las leyes civiles. Se consuma cuando se ocupa el inmueble. Alteracin de trminos de pueblos o heredades El art. 246 castiga a El que alterare trminos o lindes de pueblos o heredades o cualquier clase de seales o mojones destinados a fijar unos lmites de propiedades o demarcaciones de predios contiguos, tanto de dominio pblico como privado si la utilidad reportada o pretendida excede de cuatrocientos euros (pena: multa de tres a dieciocho meses). Se trata de usurpaciones de derechos reales.

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Derecho Penal II La conducta tpica la realiza quien altera las seales o mojones que sirven para delimitar las superficies respectivas de fincas rsticas o urbanas. La alteracin ha de perseguir la modificacin de los lmites de las propiedades contiguas y de ella debe reportarse alguna utilidad para el autor. Se precisa el nimo de lucro. La consumacin se alcanza con la alteracin de las seales hecha con la finalidad de obtener un provecho a costa de otro. Si la utilidad no fuere estimable o no excediera de cuatrocientos euros, el hecho ser constitutivo de la falta del art. 624. Distraccin del curso de aguas El art. 247 castiga a El que, sin hallarse autorizado, distrajere las aguas de uso pblico o privado de su curso, o de su embalse natural o artificial, ser castigado con la pena de multa de tres a seis meses si la utilidad reportada excediera de cuatrocientos euros. La distraccin del curso de aguas consiste en alterar el recorrido normal de aguas libres. Es indiferente que se trate de aguas de uso pblico o privado. Es preciso el nimo de lucro puesto que se requiere la obtencin efectiva de una utilidad cuyo valor sea superior a cuatrocientos euros. De no ser as se puede acudir a la falta del art. 624.2.

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Derecho Penal II TEMA 22.- Defraudaciones. Las estafas La estafa Concepto y bien jurdico El art. 248.1 define la estafa estafa los que, con nimo de producir un error en otro, disposicin en perjuicio propio El art. 248.2 recoge otra manipulaciones informticas. en los siguientes trminos: cometen lucro, utilizaren engao bastante para inducindolo a realizar un acto de o ajeno. forma de estafa pero referida a

Se requiere un concepto de causalidad ideal de motivacin de manera que los elementos deben darse en el siguiente orden: -1) engao -2) error -3) acto de disposicin -4) perjuicio. Los elementos deben darse necesariamente en ese orden para que exista estafa (p.ej. si se entrega algo y se alega que est en mal estado para no pagar, eso no sera estafa pues el acto de disposicin es previo al no haber engao que produce error antes de ste). Respecto del bien jurdico se asume que se trata de un delito contra el patrimonio del sujeto pasivo si bien lo que se discute es si lo lesionado es el patrimonio en su conjunto o, si, por el contrario, el delito se dirige contra los elementos integrantes del patrimonio. Se entiende que el bien jurdico protegido es el patrimonio del sujeto pasivo como suma de elementos, puesto que versa sobre uno o varios elementos patrimoniales con un valor individualmente considerado (el perjuicio ser la diferencia entre la prestacin y el incumplimiento). Diferencia con otras figuras delictivas Las diferencias con el hurto inciden en el hecho de que la estafa requiere de engao. Adems, el hurto se trata de un delito de apoderamiento mientras que, en la estafa, es el propio engaado el que realiza el acto de disposicin. Con la apropiacin indebida la diferencia bsica es que en sta la entrega de la cosa se hace en virtud de alguno de los ttulos del art. 252, lo que determina que la posesin inicial del sujeto activo sea lcita. El engao Concepto. Engao y error

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Derecho Penal II El engao es el elemento ms caracterstico de la estafa. Ha de ser antecedente, causante y bastante. Engaos explcitos o implcitos En el engao explcito se dan manifestaciones que indican una falsa representacin de la realidad, mientras que en el implcito lo que se hace es crear un escenario en el que se disfraza la realidad. El TS exiga el engao explcito, pero poco a poco se fue admitiendo el implcito. Para diferenciar el incumplimiento contractual tiene que ser ab initio. En las ltimas dcadas el TS, teniendo en cuenta las estafas inmobiliarias y de hospedaje ha venido exigiendo un engao inequvoco. Engao activo y omisivo Engao activo se refiere a un actuar positivo que genera una falsa representacin de la realidad, mientras que el engao omisivo consiste en no hacer lo cual ha generado una cierta polmica en cuanto a su consideracin de engao (ej. balance falso). La doctrina dice que el debate es estril (al fin y al cabo se presenta un balance). Engao relevante e irrelevante La relevancia jurdico-penal est vinculada a supuestos problemticos (magos y adivinadores). Hay que determinar si el error es preconcebido, as como el grado de parafernalia utilizado para generar un autntico error que genere un acto de disposicin. En los polmicos casos de falsa mendicidad o engaosas situaciones de necesidad generalmente no habr estafa ya que se hace para librarse del importunio, aunque en algn supuesto con parafernalia puede darse. Engao bastante No todo engao es capaz de integrar la estafa: ha de tratarse de un engao bastante. La concrecin de esa suficiencia se hace, por lo general, diferenciando entre un mdulo objetivo, referido al hombre medio, y del que se deriva la exigencia de unas ciertas condiciones mnimas y generales de seriedad y entidad objetiva al engao preciso en la estafa, y un mdulo subjetivo, complementario del anterior, que tiene presentes las condiciones del sujeto del caso en concreto.

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Engao y dolo in contrahendo Marca la diferencia entre el dolo penal de la estafa y la mala fe contractual propia del ilcito civil. La mala fe est en el CC como palabras o maquinaciones insidiosas, pero en el CP no aparece. Parece as que la mala fe civil sea ms exigente, lo cual no es lgico porque la va penal ha de ser ms rigurosa. En el CP francs s est definido y dice que depende de la calidad del engao y que es cualitativamente superior a la mala fe civil. En nuestro derecho para diferenciar entre la va civil y la penal se acude a la va procesal utilizada, lo cual es muy insatisfactorio y criticado severamente por la doctrina ya que queda en manos de los abogados la diferenciacin entre una estafa y un incumplimiento contractual pues los jueces se inhiben admitiendo a trmite todo sin ver si hay engao. Error Es un engao psicolgico que consiste en una falsa representacin de la realidad. La doctrina entiende que no es necesaria una creencia inquebrantable. Lo relevante es que sea un error prctico que produzca el acto de disposicin. Se produce algn supuesto problemtico (ej. polizonaje). Se considera que el error es producto del engao cuando el valor es tan alto que ha requerido parafernalia para hacer posible el acto de disposicin. En estos casos el error tiene relacin con el engao explcito o inequvoco. En la mendicidad engaosa slo se considera relevante el error cuando es producto del engao y no es un error preconcebido. En el descuento de letras bancarias o fraude de tarjetas de crdito slo habr estafa si se consigue a travs del engao. El acto de disposicin, el perjuicio y el nimo de lucro El acto de disposicin consiste en un desplazamiento patrimonial (entrega, cesin o prestacin de la cosa, derecho o servicio). Es realizado por el engaado. El engaado puede no ser el perjudicado. El perjuicio penal es diferente al civil. Se refiere a elementos personales que resultan detrados o una cantidad de dinero diferencia entre prestacin y contraprestacin. Respecto del perjuicio civil podemos responder del patrimonio en su conjunto. Se pueden Pg. 124

Derecho Penal II producir situaciones algo paradjicas: revalorizar a pesar del engao particular. el conjunto se puede

El nimo de lucro es la intencin de enriquecerse ilegtimamente en base al perjuicio ocasionado. Sin l no hay ataque al bien jurdico. Es un plano de intencionalidad ms all del dolo genrico. Consumacin, participacin y concurso Es un delito de resultado, por lo que cabe la tentativa. Para que haya autora mediata el que engaa no debe ser consciente de que est engaando. Si se da un concurso de leyes, este delito desplaza al resto de delitos patrimoniales. Si se da un concurso de delitos, con el delito de falsedades documentales, la doctrina entiende que slo hay concurso ideal cuando se utiliza la falsedad en documento pblico (no en privado) para conseguir engaar ( en ese caso habra dos delitos, al verse afectados distintos bienes jurdicos).

Estafa mediante procedimientos informticos Transferencias no consentidas de activos patrimoniales El apartado 2 del art. 248 establece que Tambin se consideran reos de estafa los que, con nimo de lucro, y valindose de alguna manipulacin informtica o artificio semejante consigan la transferencia no consentida de cualquier activo patrimonial en perjuicio de tercero. Se trata de manipular el sistema electrnico producindose alteracin de datos. Este tipo penal no asume los elementos propios del delito de estafa en la medida que no se engaa a otro, sino a una mquina. La doctrina considera que no debera incluirse en la estafa, pues no existe engao.

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Derecho Penal II Los elementos comunes con la estafa son el nimo de lucro, el perjuicio tpico y el desplazamiento patrimonial. La pena ser como en la estafa conforme al art. 249. Programas de ordenador relacionados con las estafas El apartado 3 del art. 248 dice: la misma pena se aplicar a los que fabricaren, introdujeren, poseyeren o facilitaren programas de ordenador especficamente destinados a la comisin de las estafas previstas en este artculo. Es un delito de peligro abstracto. La pena Art. 249: Los reos de estafa sern castigados con la pena de prisin de seis meses a tres aos, si la cuanta de lo defraudado excediere de 400. Para la fijacin de la pena se tendr en cuenta: 1. El importe de lo defraudado. 2. El quebranto econmico causado al perjudicado. 3. Las relaciones entre ste y el defraudador. 4. Los medios empleados por ste y cuantas circunstancias sirvan para valorar la gravedad de la infraccin.

Agravantes especficas del art. 250.1 Estafa sobre cosas de primera necesidad, viviendas u otros bienes de reconocida utilidad social La razn de la agravacin se encuentra en la especial importancia de los objetos a que se refiere Simulacin de pleito o fraude procesal

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Derecho Penal II Se produce cuando es el Juez, engaado en un proceso, el que mediante una decisin suya determina que otro haga el acto de disposicin patrimonial en perjuicio propio o de tercero. Mediante cheque, pagar, letra de cambio en blanco o negocio cambiario ficticio Aqu se ataca la credibilidad de estos documentos. Abuso de firma de otro o sustraccin, inutilizacin de expedientes o documentos ocultacin o

Esto se produce, por ejemplo, cuando se suplanta con una firma a pie en documento en blanco. Estafa sobre bienes que integren el patrimonio artstico, histrico, cultural o cientfico Es similar a la agravacin en el hurto (art. 235). Especial gravedad Se determina atendiendo al valor de la defraudacin, a la entidad del perjuicio y a la situacin econmica en que deje a la vctima o a su familia. Abuso de las relaciones personales o aprovechamiento de la credibilidad empresarial o profesional El abuso de las relaciones personales existentes entre la vctima y defraudador no es sino el abuso de confianza. Y el aprovechamiento de la credibilidad empresarial o profesional supone tambin el abuso de la confianza. Determinacin de la pena en los tipos cualificados tipo hiperagravado Segn el apart. 2 del 250, si concurrieran la circunstancia 6 o la 7 con la 1, las penas seran de prisin de cuatro a ocho aos y multa de doce a veinticuatro meses. Otros supuestos de estafa

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Derecho Penal II El art. 251 castiga con la pena de prisin de uno a cuatro aos supuestos especficos de estafa. Los supuestos 1 y 2 son estafas propias. El caso 3 es una estafa impropia. Disposicin fraudulenta de bienes El apartado 1 del art. 251 castiga a quien, atribuyndose falsamente sobre una cosa mueble o inmueble facultad de disposicin de la que carece, bien por no haberla tenido nunca, bien por haberla ya ejercido, la enajenare, gravare o arrendare a otro, en perjuicio de ste o de tercero. La conducta tpica consiste en enajenar, gravar o arrendar a otro un bien mueble o inmueble sin tener capacidad para ello y provocando un perjuicio a otro. Ocultacin de cargas, o gravamen de la cosa antes de su definitiva transmisin El art. 251.2 castiga con la pena de prisin de uno a cuatro aos dos distintas conductas: en primer lugar, al que dispusiere de una cosa mueble o inmueble ocultando la existencia de cualquier carga sobre la misma; en segundo, al que, habindola enajenado como libre, la gravare o enajenare nuevamente antes de la definitiva transmisin al adquirente, en perjuicio de ste, o de un tercero. La primera conducta es un claro supuesto de estafa por omisin, el sujeto silencia la existencia de un gravamen. Esto supone un engao que conduce al error y ste llevara a un perjuicio. Otorgamiento en perjuicio de otro de un contrato simulado Se trata de una estafa impropia, pues el contrat ose realiza con alguien distinto al que se quiere engaar.

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Derecho Penal II TEMA 23.-LA APROPIACIN INDEBIDA La apropiacin indebida Se considera apropiacin indebida la conducta de quienes en perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos, valores o cualesquiera otra cosa mueble o activo patrimonial que hayan recibido en depsito, comisin o administracin, o por cualquier otro ttulo que produzca obligacin de entregarlos o devolverlos, o negaren haberlos recibido, cuando la cuanta de lo apropiado exceda de cuatrocientos euros (art. 252). La pena que se seala es la de la estafa, que se pondr en su mitad superior en el caso de depsito necesario o miserable. Son tambin aplicables las penas del art. 250. La inclusin dentro de las defraudaciones se explica porque hay una relacin de confianza entre autor y vctima. No hay engao sino una relacin de confianza. Desde hace dcadas se detectaron lagunas pues en este delito no cabran todos los supuestos de administracin desleal por las sociedades annimas. Lo que se ha introducido en el ao 1995 ha sido un delito de administracin desleal pero de una sociedad y no de una persona fsica. Se persiguen todas las conductas con abuso de confianza, atendiendo a criterios fcticos (administracin de hecho) y no slo jurdico-formales. Se diferencia entre va civil y penal respecto al castigo de la administracin desleal para no incurrir en situaciones inconstitucionales de prisin por deudas (como en la estafa). La apropiacin indebida se diferencia de la estafa en que, aunque aparezca el engao, ste es posterior al acto de disposicin que no es producto del mismo. Bien jurdico protegido, objeto material y sujetos del delito El bien jurdico protegido es la propiedad. El objeto material del delito ha de ser dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa mueble o activo patrimonial. Se incluyen tambin los inmuebles. Para que haya delito, su valor debe ser superior a 400 (si no es as sera una falta). En definitiva, cosas muebles, siendo perfectamente vlido sobre su concepto cuando se habl del hurto.

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Las cosas han de ser, adems, ajenas (existe obligacin de devolverlas). Como consecuencia, el propietario no puede ser sujeto activo del delito. Sujeto pasivo es el propietario de la cosa indebidamente apropiada o el titular del derecho de crdito.

Ttulos que producen la obligacin de entregar o devolver la cosa El dinero, los efectos o las cosas muebles han de haberse recibido en depsito, comisin o administracin, o por otro ttulo que produzca obligacin de entregarlos o devolverlos. Se trata, pues, de ttulos que transmiten la posesin de la cosa y cuya caracterstica principal es que la obligacin de devolver o de entregar un equivalente est en su misma esencia. Se incluyen contratos como el leasing. Acto de disposicin El art. 252 describe la accin tpica como apropiarse, distraer o negar haber recibido la cosa. Apropiarse es hacer propia de uno alguna cosa. Distraer, malversar o defraudar bienes. De otro lado tenemos negar haber recibido la cosa en donde se da una presuncin iuris et de iure (la doctrina entiende que es un indicio determinante de la apropiacin). Todos ellos son actos de disposicin. Si ya sea antes o despus del acto de disposicin se intenta disimular ste, seguiremos ante una conducta de apropiacin indebida porque aunque haya engao, ese engao no es causa del acto de disposicin (como requiere la estafa); sino que aqu slo se disimula una apropiacin indebida que seguir tipificndose como tal. El perjuicio y el elemento subjetivo del injusto Por exigencia explcita del art. 252 el comportamiento tpico ha de hacerse en perjuicio de otro.

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Derecho Penal II El delito requiere la voluntad de apropiacin que aparece como un elemento subjetivo del injusto. Si el propsito fuera otro distinto del de apoderarse del domino y lucrarse no habr delito de apropiacin indebida. Circunstancias especficas de agravacin Dicha pena se impondr en su mitad superior en el caso de depsito necesario o miserable. El depsito miserable es un concepto civil si bien el concepto penal hace referencia simplemente a una situacin de necesidad. Como consecuencia de la remisin al art. 250 son de aplicacin a la apropiacin indebida los supuestos agravados de estafa. Esta remisin es tcnicamente incorrecta por la complejidad de su pena. Apropiacin de bien perdido El art. 253 dispone que sern castigados con la pena de multa de tres a seis meses los que, con nimo de lucro, se apropiaren de cosa perdida o de dueo desconocido, siempre que en ambos casos el valor de lo apropiado exceda de cuatrocientos euros. Si se tratara de cosas de valor artstico, histrico, cultural o cientfico, la pena ser de prisin de seis meses a dos aos. A la referencia cosa perdida ha aadido el Cdigo la de dueo desconocido. As la apropiacin de las cosas olvidadas tambin est comprendida en el delito. No son cosas perdidas ni las res nullius, que no tienen dueo y son susceptibles de ocupacin por cualquiera, ni las cosas abandonadas. La determinacin de cul es la situacin exacta de la cosa (perdida, olvidada, abandonada) deber hacerse en funcin de la naturaleza de la misma y las circunstancias de cada caso. Aqu no hay una relacin de confianza pero tampoco hurto al no haber acto de apoderamiento. Apropiacin de cosas recibidas por error Art. 254: ser castigado con la pena de multa de tres a seis meses el que, habiendo recibido indebidamente, por error del transmitente, dinero o alguna otra cosa mueble, niegue haberla recibido o,

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Derecho Penal II comprobado el error, no proceda a su devolucin, siempre que la cuanta de lo recibido exceda de 400. Aqu no hay hurto puesto que no hay sustraccin del objeto-, ni estafa porque no hay un engao determinante del acto de disposicin patrimonial del sujeto pasivo- ni apropiacin indebida porque la cosa no se recibe en virtud de ninguno de los ttulos recogidos en el art. 252. Se precisa que lo entregado sea indebido y que ello se haya producido por error. Defraudacin de energa elctrica y anlogas Defraudacin de energas o fluidos ajenos El art. 255 castiga con la pena de multa de tres a doce meses al que cometiere defraudacin por valor superior a cuatrocientos euros, utilizando energa elctrica, gas, agua, telecomunicaciones u otro elemento o fluido ajenos, por alguno de los medios siguientes: 1 Valindose de mecanismos instalados para realizar la defraudacin. 2 Alterando maliciosamente las indicaciones o aparatos contadores. 3 Empleando cualesquiera otros medios clandestinos. Sujeto activo puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es quien suministra la energa o fluido que se defrauda. El objeto material no se considera bien mueble (salvo que est en un recipiente). Aqu se estn castigando exclusivamente como tal la defraudacin que el usuario (ilegtimo) est haciendo al que presta el servicio. El Cdigo dice: 1 Valindose de mecanismos instalados para realizar la defraudacin. 2 Alterando maliciosamente las indicaciones o aparatos contadores. 3 Empleando cualesquiera otros medios clandestinos Se utiliza una clusula abierta (otros medios clandestinos). Utilizacin ilegtima de terminales de comunicacin

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Derecho Penal II El art. 256 castiga a el que hiciere uso de cualquier equipo terminal de telecomunicacin, sin consentimiento de su titular, ocasionando a ste un perjuicio superior a cuatrocientos euros. Aqu se castiga la utilizacin ilegtima de terminales de comunicacin, que se usan sin autorizacin del titular. La jurisprudencia ha entendido y la doctrina tambin lo sostiene que puesto que el tipo penal dice sin consentimiento del titular esto hace que sea delito tanto el uso no autorizado como el exceso de uso autorizado. Esta figura se introdujo para castigar al personal domstico que haca un uso indebido de los terminales de comunicacin. La doctrina critica esta inclusin. El resultado es el perjuicio, que se produce al titular del terminal (consumidor). Sujeto activo puede ser cualquiera, y sujeto pasivo es el titular del terminal. La pena es de multa de 3 a 12 meses.

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Derecho Penal II TEMA 24.- Las insolvencias punibles Concepto y clases de insolvencias El Cdigo ha dotado los tipos penales de un sentido estrictamente penal, gozando as de una mayor autonoma, y para ello se vale de conceptos propios. El bien jurdico protegido que se tutela en todos los casos de insolvencia punible es el derecho de crdito de los acreedores. Estos delitos se configuran como delitos de peligro (de que no cobren los acreedores). Estos delitos se refieren a la situacin de insolvencia. La insolvencia supone que el importe de las obligaciones exigibles supere el importe de los bienes y derechos realizables. Insolvencia slo es en el momento en el que las obligaciones exigibles y respecto de todo el patrimonio, superan los bienes y derechos realizables. La falta de liquidez supone que en un momento determinado es imposible la realizacin de parte del patrimonio pero sin que sea insolvencia. Para que sea un estado de insolvencia sta ha de ser real y permanente. Alzamiento de bienes Es la modalidad bsica de insolvencia punible, recogida en el art. 257.1.1, que castiga a quien se alce con sus bienes en perjuicio de sus acreedores (prisin de uno a cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses). Concepto de alzamiento El sentido del alzamiento es la idea de ocultacin o disimulacin del patrimonio del deudor. Alzarse con los bienes equivale a colocarse dolosamente en situacin de insolvencia mediante la ocultacin fsica o jurdica de los bienes.

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Derecho Penal II El presupuesto del delito es la existencia de obligaciones jurdicamente vlidas cuya satisfaccin se ve impedida con la ocultacin de los bienes. Se permite tambin la aplicacin del delito cuando el deudor, para perjudicar a sus acreedores, oculta sus bienes antes del vencimiento con el fin de impedir el cobro cuando llegue la fecha del mismo. En ocasiones este delito presenta problemas de deslinde con la estafa, sobre todo con la estafa agravada del 251.3 que supone la utilizacin de contratos simulados. En la estafa el engao se dara en el momento de contratar. Tipo bsico: art. 257.1.1 Elementos del tipo de injusto Lo caracterstico del alzamiento es la causacin de la insolvencia mediante la ocultacin de los bienes, impidiendo con ello que los sujetos puedan realizar sus crditos en el patrimonio del deudor. Cualquier medio que procure este resultado es vlido, tanto si se trata de procedimientos de ocultacin fsica (esconder los objetos valiosos, trasladarlos a sitios desconocidos) como jurdica (enajenaciones ficticias, traspaso de crditos). El presupuesto del obligacin previa. alzamiento es la existencia de una

La insolvencia es la consecuencia de la ocultacin o de la disposicin fraudulenta de los bienes. Puede ser total (cuando se hacen desparecer todos los bienes) o parcial (si se oculta slo parte de ellos); siempre que sta sea suficiente para impedir que los acreedores consigan la efectividad de los crditos. Se requiere que la ocultacin se produzca con el nimo de perjudicar a los acreedores, elemento subjetivo del injusto que resulta necesario para la apreciacin del delito. Producido el estado de insolvencia como consecuencia de la ocultacin de bienes, es indiferente que los acreedores resulten o no efectivamente perjudicados. Esto convierte al alzamiento en un delito de peligro para el patrimonio (peligro concreto). El alzamiento es un delito especial, en el que sujeto activo slo puede serlo el deudor titular del patrimonio cuyos bienes oculta.

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Sujeto pasivo es el acreedor que tiene un derecho de crdito efectivo sobre el mismo. El objeto material del delito lo constituyen los bienes que integran el patrimonio del deudor y que son ocultados por el mismo. Este delito no se produce por omisin. Modalidades especficas de alzamiento de bienes Alzamiento para eludir la eficacia de un embargo El art. 257.1.2 recoge expresamente la modalidad de alzamiento consistente en realizar cualquier acto de disposicin patrimonial o generador de obligaciones que dilate, dificulte o impida la eficacia de un embargo o de un procedimiento ejecutivo de apremio, judicial, extrajudicial o administrativo, iniciado o de previsible iniciacin. El Cdigo castiga aqu como alzamiento determinadas maniobras obstativas, una serie de maquinaciones para obstaculizar la realizacin y la eficacia de un proceso de embargo o anlogos (procedimiento de apremio), ya sea mediante actos dispositivos o generando obligaciones. Estas maniobras han de darse con la finalidad de perjudicar a los acreedores. Alzamiento para eludir el responsabilidad civil ex delicto cumplimiento de la

El art. 258 dispone que el responsable de cualquier hecho delictivo que, con posterioridad a su comisin, y con la finalidad de eludir el cumplimiento de las responsabilidades civiles dimanantes del mismo, realizare actos de disposicin o contrajere obligaciones que disminuyan su patrimonio, hacindose total o parcialmente insolvente, ser castigado con la pena de prisin de uno a cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses. Este se trata de un tipo especfico en el que el alzamiento de bienes se da para evadir el pago o cumplimiento de la responsabilidad civil derivada de la comisin de un delito. As, el sujeto activo ha de ser el responsable de cualquier hecho delictivo.

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Derecho Penal II Se hace necesario esa finalidad especfica de eludir el cumplimiento de la responsabilidad civil. La conducta es la realizacin de actos dispositivos o contraer obligaciones que disminuyan su patrimonio colocndose en una situacin de total o parcial insolvencia. Se requiere que el sujeto haya cometido un delito, pero no es preciso que haya sido detenido ni condenado. Apartado 3 del art. 257 regla de perseguibilidad Dice el artculo 3 del apartado 257: El delito ser perseguido aun cuando tras su comisin se iniciara una ejecucin concursal. El alzamiento se puede perseguir a pesar de que exista un procedimiento mercantil paralelo. El delito penal se mueve en una esfera distinta de la mercantil.

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Derecho Penal II TEMA 25.- Los daos Conceptos generales y modalidades Por daos debemos entender la alteracin, deterioro o inutilizacin o destruccin de una cosa. El bien jurdico protegido es la propiedad como regla general. El objeto material es la cosa daada. Tipo bsico (art. 263) Dice el art. 263: El que causare daos en propiedad ajena no comprendidos en otros ttulos de este Cdigo, ser castigado con la pena de multa de seis a 24 meses, atendidas la condicin econmica de la vctima y la cuanta del dao, si ste excediera de 400 euros. Se aplica en defecto de otros tipos penales (no comprendidos en otros ttulos de este Cdigo). Se trata, por tanto, de un concurso aparente de leyes que se resuelve por el principio de especialidad. La conducta tpica consiste bsicamente en causar algn dao en una propiedad ajena y este dao o su cuanta debe exceder de 400. Si la cuanta es igual o inferior entonces tendramos la falta del art. 625.1Cp. Es un delito doloso y por tanto ha de existir un nimo de destruir. En tanto que es un delito de resultado, cabe la tentativa y al comisin por omisin. Tipos cualificados El artculo 264.1 contempla una serie de circunstancias que agravan la responsabilidad penal. La pena agravada es de prisin de 1 a 3 aos y multa de 12-24 meses. 1. Que se realicen para impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus determinaciones

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Derecho Penal II 2. Que se cause por cualquier medio infeccin o contagio de ganado 3. Que se empleen sustancias venenosas o corrosivas 4. Que afecten a bienes de domino o uso pblico o comunal 5. Que arruinen al perjudicado o se le coloque en grave situacin econmica Daos en elementos lgicos (art. 264.2) Dice el art. 264.2: La misma pena se impondr al que por cualquier medio destruya, altere, inutilice o de cualquier otro modo dae los datos, programas o documentos electrnicos ajenos contenidos en redes, soportes o sistemas informticos. La conducta tpica consiste en la destruccin o inutilizacin de algn fichero. Daos en instalaciones militares El art. 265 castiga al que destruyere, daare de modo grave, o inutilizare para el servicio, an de forma temporal, obras, establecimientos o instalaciones militares, buques de guerra, aeronaves militares, medios de transporte o transmisin militar, material de guerra, aprovisionamientos u otros medios o recursos afectados al servicio de las Fuerzas Armadas o de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado. La pena que se seala es la de prisin de dos a cuatro aos. Daos con peligro para la vida y la integridad de las personas El artculo 266 agrava los daos de los artculos anteriores cuando se produzcan mediante incendio, o provocando explosiones o utilizando cualquier otro medio de similar potencia destructiva, o poniendo en peligro la vida o la integridad las personas. La pena variar segn el tipo de daos de que se trate (1 a 3 aos para los daos del 263, 3 a 5 para los del 264, 4 a 8 para los del 265, y mitad superior cuando concurran medios destructivos y peligro para las personas).

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Derecho Penal II El fundamento de la agravacin es por el medio empleado o porque atenta contra la vida o integridad de las personas. Daos imprudentes Dice el art. 267: Los daos causados por imprudencia grave en cuanta superior a 80.000, sern castigados con la pena de multa de tres a nueve meses, atendiendo a la importancia de los mismos. Aqu los daos deben ser superiores a 80.000 y adems ha de haberse tratado de una imprudencia grave para que sta sea punible. Si faltara alguno de estos dos elementos la conducta sera atpica. Para perseguir este delito es necesaria la denuncia de la persona ofendida o de su representante legal (delito privado). El perdn del ofendido ser relevante para extinguir la pena o la accin penal.

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Derecho Penal II TEMA 26.- Receptacin y figuras afines Consideraciones generales La receptacin abarca una serie de comportamientos tendentes al aprovechamiento de los efectos del delito. La receptacin tiene un factor de etiologa criminal: los que roban, esperan poder sacar algn beneficio ms all del propio robo. Desde el ao 95, se establece como un tipo autnomo diferenciado del delito de encubrimiento que se configura como un delito contra la Administracin de Justicia. En los artculos 298 y 299 se distingue entre receptacin de delitos y de faltas. Estamos ante el concepto de agotamiento del delito. A efectos criminolgicos este delito tiene una gran importancia. Tipo bsico Art. 298.1: El que, con nimo de lucro y con conocimiento de la comisin de un delito contra el patrimonio o el orden socioeconmico, en el que no haya intervenido ni como autor ni como cmplice, ayude a los responsables a aprovecharse de los efectos del mismo, o reciba, adquiere u oculte tales efectos, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a dos aos. Condiciones: La existencia del nimo de lucro. La presencia del nimo de lucro es tambin la que marca la diferencia con el encubrimiento. No haber participado ni como autor ni como cmplice en el delito. Conocimiento de la comisin de un delito contra el patrimonio o el orden socioeconmico. No bastan presunciones, sino que debe existir certeza de su origen.

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Derecho Penal II La teora de la inferencia se ha aplicado sobre todo para estos delitos y para el trfico de drogas. La certeza o conocimiento se demuestra a travs de elementos objetivos. La jurisprudencia del TS establece que uno slo de esos elementos objetivos no pueden probar el elemento subjetivo pero un cmulo de los mismos s. Partiendo de valoraciones objetivas ciertas se puede llegar a una conclusin subjetiva. Esto permite probar la certeza. No se viola la presuncin de inocencia con la teora de la inferencia. El delito puede realizarse de dos formas: ayudando a los responsables a aprovecharse de los efectos del delito anterior (favorecimiento del aprovechamiento ajeno), o recibiendo, adquiriendo u ocultando los mismos (aprovechamiento propio). Sujeto activo puede ser cualquiera, con la excepcin de que haya participado en la comisin del delito. Sujeto pasivo ser la persona a la que le roban y el mercado, ya que no se atiende a las normas de funcionamiento del mismo. Slo cabe el dolo directo, puesto que hace falta el conocimiento. El error sobre la procedencia ilegtima del bien excluye la responsabilidad penal. Da igual que sea vencible o invencible, porque no hay imprudencia punible. El delito se consuma cuando el sujeto lleva a cabo el acto de ayuda que permite que los autores del delito del que provienen los efectos puedan aprovecharse de ellos, o cuando l mismo adquiere, recibe u oculta la cosa. En general se puede hablar de que el delito se consuma con la disposicin por parte del comprador. Es posible la tentativa, aunque bastante difcil que se d. Tipos cualificados El art. 298.2 contiene las siguientes agravaciones: Esta pena se impondr en su mitad superior a quien reciba, adquiera u oculte los efectos del delito para traficar con ellos. Si el trfico se realizase utilizando un establecimiento o local comercial o industrial, se impondr, adems, la pena de multa de doce a veinticuatro meses. En estos casos los Jueces o Tribunales, atendiendo a la gravedad del Pg. 144

Derecho Penal II hecho y a las circunstancias personales del delincuente, podrn imponer tambin a ste la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de su profesin o industria, por tiempo de dos a cinco aos, y acordar la medida de clausura temporal o definitiva del establecimiento o local. Si la clausura fuese temporal, su duracin no podr exceder de cinco aos. El art. 298.3 dice: En ningn caso podr imponerse pena privativa de libertad que excede de la sealada al delito encubierto. Si ste estuviese castigado con pena de otra naturaleza, la pena privativa de libertad ser sustituida por la de multa de 12 a 24 meses, salvo que el delito encubierto tenga asignada pena igual o inferior a sta; en tal caso, se impondr al culpable la pena de aquel delito en su mitad inferior. Receptacin de faltas El art. 299 regula la receptacin de faltas: El que con nimo de lucro y con el conocimiento de la comisin de hechos constitutivos de falta contra la propiedad, habitualmente se aprovechara o auxiliara a los culpables para que se beneficien de los efectos de las mismas, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a un ao. Para que haya condena, el delito requiere la idea de habitualidad. Deben producirse las faltas contra el patrimonio en un intervalo de 6 meses, porque estas faltas prescriben a los 6 meses. En el 299.2 tenemos agravaciones similares a las del art. 298. Legitimacin de bienes y capitales Principio de accesoriedad mnima El art. 300 establece una regla de autonoma de la voluntad del receptador. Se castigar al receptador aunque el autor del delito contra el patrimonio estuviera exento de responsabilidad o fuera irresponsable. Aunque no sea responsable sigue constituyendo un hecho ilcito. El blanqueo de bienes El art. 301 recoge el blanqueo de bienes. Es un delito complementado por la Ley de blanqueo de capitales del ao 1993, modificada en 2002 y que trata de prevenir el blanqueo de capitales.

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El apartado 1 del 301 dice: El que adquiera, convierta o trasmita bienes, sabiendo que stos tienen su origen en un delito, o realice cualquier otro acto para ocultar o encubrir su origen ilcito, o para ayudar a la persona que haya participado en la infraccin o infracciones a eludir las consecuencias legales de sus actos, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a seis aos y multa de tanto al triplo del valor de los bienes. En estos casos, los jueces o tribunales, atendiendo a la gravedad del hecho y a las circunstancias personales del delincuente, podrn imponer tambin a ste la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de su profesin o industria por tiempo de uno a tres aos, y acordar la medida de clausura temporal o definitiva del establecimiento o local. Si la clausura fuere temporal, su duracin no podr exceder de cinco aos. La pena se impondr en su mitad superior cuando los bienes tengan su origen en alguno de los delitos relacionados con el trfico de drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas descritos en los artculos 368 a 372 de este Cdigo. En estos supuestos se aplicarn las disposiciones contenidas en el artculo 374 de este Cdigo. La conducta tpica es nica: consiste en adquirir, convertir, transmitir o realizar cualquier acto semejante (blanquear) con bienes que sabe que tienen su origen en un delito, con alguno de estos dos propsitos: ocultar o encubrir su origen ilcito o ayudar a la persona que haya participado en la infraccin o infracciones a eludir las consecuencias legales de sus actos. El apartado 2 dice: Con las mismas penas se sancionar, segn los casos, la ocultacin o encubrimiento de la verdadera naturaleza, origen, ubicacin, destino, movimiento o derechos sobre los bienes o propiedad de los mismos, a sabiendas de que proceden de alguno de los delitos expresados en el apartado anterior o de un acto de participacin en ellos. Aqu viene a sancionar la ocultacin o encubrimiento de la verdadera naturaleza, origen, ubicacin, destino, movimiento o derechos sobre los bienes o propiedades de los mismos. En el apartado 3 encontramos el blanqueo por imprudencia grave: Si los hechos se realzasen por imprudencia grave, la pena ser de prisin de seis meses a dos aos y multa del tanto al triplo. El apartado 4 dice: El culpable ser igualmente castigado aunque el delito del que provinieren los bienes, o los actos penados en los apartados anteriores hubiesen sido cometidos, total o parcialmente, en el extranjero.

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Derecho Penal II El apartado 5 recoge: Si el culpable hubiera obtenido ganancias, sern decomisadas conforme a las reglas del art. 127 de este Cdigo. El art. 302 contiene una hiperagravacin: En los supuestos previstos en el artculo anterior se impondrn las penas privativas de libertad en su mitad superior a las personas que pertenezca a una organizacin dedicada a los fines sealados en los mismos, y la pena superior en grado a los jefes, administradores o encargados de las referidas organizaciones. As, las penas de prisin sealadas en los respectivos apartados del artculo anterior se impondrn en su mitad superior cuando el autor pertenezca a alguna organizacin dedicada a los fines sealados en los mismos; en definitiva, al blanqueo de dinero. En el caso de bienes procedentes del trfico de drogas, la pena ser la mitad superior de la mitad superior de la pena de seis meses a seis aos. Si el autor fuera el responsable, administrador o encargado de la organizacin, se impondr la superior en grado a la que en cada caso corresponda. En el apartado 2 del 302 se dice que adems de la pena, se le impondr inhabilitacin especial de 3 a 6 aos, comiso de bienes y beneficios obtenidos y podrn decretar las medidas del 129 y la prdida de la posibilidad de recibir subvenciones, etc. El art. 303 se refiere a la cualificacin personal relacionada con el empleo: Si los hechos previstos en los artculos anteriores fueran realizados por empresario, intermediario en el sector financiero, facultativo, funcionario pblico, trabajador social, docente o educador, en ele ejercicio de su cargo, profesin u oficio, se le impondr, adems de la pena correspondiente, la de inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio, industria o comercio, de tres a diez aos. Se impondr la pena de inhabilitacin absoluta de diez a veinte aos cuando los referidos hechos fueren realizados por autoridad o agente de la misma. A tal efecto, se entiende que son facultativos los mdicos, psiclogos, las personas en posesin de ttulos sanitarios, los veterinarios, los farmacuticos y sus dependientes. Se seala as la pena de inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio, industria o comercio, de tres a diez aos cuando el responsable del delito se encuentre en alguna de las categoras que enumera (empresarios, intermediarios, educadores).

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Derecho Penal II En este caso se requiere que el sujeto haya cometido el delito en el ejerci de su cargo. Si se tratara de autoridad o agente de la misma, se impondr la pena de inhabilitacin absoluta de diez a veinte aos, aunque el delito lo hayan cometido al margen de las funciones que le sean propias. El precepto alude genricamente a los hechos previstos en los artculos anteriores, lo que deberamos entender circunscrito a los arts. 301 y 302. Por ltimo, el art. 304 dice que la provocacin, conspiracin y proposicin para cometer los delitos previstos en los artculos 301 a 303 se castigar, respectivamente, con la pena inferior en uno o dos grados.

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Derecho Penal II TEMA 27.- Delitos relativos a la ordenacin del territorio y a la proteccin del patrimonio histrico y medio ambiente Fue en el reforma de 1983 del CP viejo donde por primera vez apareci penalmente en Espaa el delito ecolgico. El Captulo III se refiere a los delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente. Tutela del medio ambiente La tutela al medio ambiente parte del art. 45 CE, pero adems, este artculo es de los pocos ejes de lo conocido como impulso constitucional de criminalizacin, ya que establece que debern imponerse sanciones penales o en su caso administrativas. La actual regulacin supera la regulacin del 83. Bien jurdico El bien jurdico protegido es el medio ambiente. A partir de 1995 da una visin ecocntrica del medio ambiente, se protege al medio ambiente per se, como bien jurdico digno de proteccin por s mismo y se abandona la visin antropocntrica del 83 (el hombre era el elemento de referencia de ese medio ambiente. Para que fuera delito, tena que afectar al hombre en cierta medida). Ahora el peligro para la salud de las personas es un subtipo agravado. Tipo bsico El art. 325 recoge el tipo bsico: Ser castigado con las penas de prisin de seis meses a cuatro aos, multa de ocho a 24 meses e inhabilitacin especial para profesin u oficio por tiempo de uno a tres aos el que, contraviniendo las leyes u otras disposiciones de carcter general protectoras del medio ambiente, provoque o realice directa o indirectamente emisiones, vertidos, radiaciones, extracciones o excavaciones, aterrameintos, ruidos, vibraciones, inyecciones o depsitos, en la atmsfera, el suelo, el subsuelo o las aguas terrestres o depsitos, en la atmsfera, el suelo, el subsuelo o las aguas terrestres, martimas o subterrneas con incidencia, incluso, en los espacios transfronterizos, as como las captaciones de aguas que puedan perjudicar gravemente el equilibrio de los sistemas naturales. Si el riesgo de grave perjuicio fuese para la salud de las personas, las pena de prisin se impondr en su mitad superior.

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El ncleo de la conducta tpica va a ser provocar o realizar directa o indirectamente emisiones, vertidos, radiaciones, extracciones o excavaciones, aterramientos, ruidos, vibraciones, inyecciones o depsitos. Y esas acciones u omisiones deben producirse en la atmsfera, el suelo, el subsuelo, o las aguas terrestres, martimas o subterrneas, con incidencia incluso, en los espacios transfronterizos. El sujeto activo puede ser cualquiera y el pasivo es la colectividad. Los bienes privados que se vean afectados no se protegen aqu, sino que habr que ir al tipo especfico: delito patrimonial, etc. y habr concurso entre delitos. El tipo bsico slo exige que la accin pueda perjudicar gravemente el equilibrio de los sistemas naturales, no que se perjudique, se dae o haya riesgo en las personas, sino que esto ltimo ser una agravacin. Las conductas del art. 325 tienen que producirse contraviniendo alguna disposicin de carcter general. Esto se trata de una remisin grandsima y es un claro ejemplo de normas penales en blanco. Respecto del medio ambiente, las CCAA tienen competencia, por lo que la regulacin puede ser distinta (lo que en Murcia es delito puede no serlo en Madrid). El TC dice que esto no viola el principio de igualdad porque las CCAA tienen competencias determinadas en sus Estatutos por la singularidad de la ordenacin territorial del Estado espaol. En la legislacin europea la proteccin penal del medioambiente es cada vez mayor. Tipos cualificados Grave riesgo para la salud de las personas El art. 325 in fine eleva en su mitad superior la pena de prisin prevista en el tipo bsico si la conducta contaminante hubiera generado un riesgo de grave perjuicio para la salud de las personas. El nuevo delito relativo a la liberacin, emisin o introduccin de radiaciones ionizantes u otras sustancias en los elementos naturales

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Derecho Penal II El art. 325.2 recoge las radiaciones ionizantes con peligro concreto para las personas: El que dolosamente libere, emita o introduzca radiaciones ionizantes u otras sustancias en el aire, tierra o aguas martimas, continentales, superficiales o subterrneas, en cantidad que produzca en alguna persona la muerte o enfermedad que, adems de una primera asistencia facultativa, requiera tratamiento mdico o quirrgico o produzca secuelas irreversibles, ser castigado, adems de con la pena que corresponda por el dao causado a las personas, con la prisin de dos a cuatro aos. Actividad o industria clandestina El art. 326 recoge supuestos de actividad industrial clandestina. Tienen como denominador comn la infraccin de normas administrativas: Se impondr la pena superior en grado, sin perjuicio de las que puedan corresponder con arreglo a otros preceptos de este Cdigo, cuando en la comisin de cualquiera de los hechos descritos en el artculo anterior concurra alguna de las circunstancias siguientes: a. Que la industria o actividad funcione clandestinamente, sin haber obtenido la preceptiva autorizacin o aprobacin administrativa de sus instalaciones. b. Que se hayan desobedecido las rdenes expresas de la autoridad administrativa de correccin o suspensin de las actividades tipificadas en el artculo anterior. c. Que se haya falseado u ocultado informacin sobre los aspectos ambientales de la misma. d. Que se haya obstaculizado la actividad inspectora de la Administracin. e. Que se haya producido irreversible o catastrfico. un riesgo de deterioro

f. Que se produzca una extraccin ilegal de aguas en perodo de restricciones. En el art. 327 se encuentra la posibilidad de que el Juez o Tribunal acuerde las medidas del art. 129. El tipo privilegiado de establecimiento de depsitos o vertederos de desechos o residuos

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Derecho Penal II El art. 328Cp. constituye un tipo privilegiado del delito ecolgico para el caso de establecimiento de depsitos o vertederos en lugares no autorizados. Han de tratarse de depsitos o vertederos de desechos o residuos slidos o lquidos que sean txicos o peligrosos, susceptibles de alterar gravemente el equilibrio de los sistemas naturales o la salud de las personas. El absurdo penolgico hace acudir al art. 325.

Tipo de prevaricacin especfica agravada El 329 recoge el supuesto de omisin funcionarial. Implica una responsabilidad ms amplia que la prevaricacin del funcionario. Remite a la pena del 404 y proscribe la prevaricacin por silencio o inactividad: 1. La autoridad o funcionario pblico que, a sabiendas, hubiere informado favorablemente la concesin de licencias manifiestamente ilegales que autoricen el funcionamiento de las industrias o actividades contaminantes a que se refieren los artculos anteriores, o que con motivo de sus inspecciones hubieren silenciado la infraccin de Leyes o disposiciones normativas de carcter general que las regulen ser castigado con la pena establecida en el artculo 404 de este Cdigo y, adems, con la de prisin de seis meses a tres aos o la de multa de ocho a veinticuatro meses. 2. Con las mismas penas se castigar a la autoridad o funcionario pblico que por s mismo o como miembro de un organismo colegiado hubiese resuelto o votado a favor de su concesin a sabiendas de su injusticia. Aqu se castiga a la autoridad o funcionario pblico que hubieran informado favorablemente la concesin de licencias manifiestamente ilegales que autoricen el desarrollo de actividades, industrias o de cualquier otra de las conductas contaminantes examinadas. Tambin se recoge una modalidad omisiva de silenciamiento de la conducta infractora. Lo mismo ocurrir si la autoridad o funcionario pblico hubiese resuelto o votado a favor de a concesin a sabiendas de su injusticia.

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Derecho Penal II El tipo autnomo de naturales protegidos daos graves contra espacios

En el art. 330 se castiga la conducta de causar un grave dao a alguno de los elementos del espacio natural protegido, por lo que resulta evidente que nos encontramos ante un delito de lesin y no de peligro. La clusula general de imprudencia del art. 331Cp Tambin existe la punicin por imprudencia. El 331 dice: Los hechos previstos en este Captulo sern sancionados, en su caso, con la pena inferior en grado, en sus respectivos supuestos, cuando se hayan cometido por imprudencia grave. Pero esto es incompatible con el concepto de prevaricacin (se hace conscientemente), por lo que no es aplicable a tipo de prevaricacin especfica agravada.

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Derecho Penal II TEMA 28.- Delitos contra la salud pblica El delito de trfico de drogas Se trata de un delito con gran repercusin sociolgica, penitenciaria y criminolgica. La mayora de delincuentes ha cometido este delito. Desestructura a las familias. La poltica seguida es represiva pero ineficaz. Bien jurdico Nos encontramos en presencia de un grupo de infracciones calificados por el Cp como Delitos contra la salud pblica, concebida sta como una de las parcelas integrantes de la seguridad colectiva. El bien jurdico protegido en ellas es la salud pblica. Son delitos de peligro abstracto pues se castigan conductas peligrosas para la salud. Tipo bsico El tipo bsico est en el art. 368Cp: Los que ejecuten actos de cultivo, elaboracin o trfico, o de otro modo promuevan, favorezcan o faciliten el consumo ilegal de drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, o las posean con aquellos fines, sern castigados con las penas de prisin de tres a nueve aos y multa del tanto al triple del valor de la droga objeto del delito si se tratare de sustancias o productos que causen grave dao a la salud, y de prisin de uno a tres aos y multa del tanto al duplo en los dems casos. A la hora de definir lo que es una droga, hay dos teoras: las convenciones internacionales o un concepto elaborado a partir de criterios penales. El TS utiliza las convenciones internacionales lo que vulnera el principio de legalidad y crea problemas penolgicos. Las conductas del art. 368 castiga a los sujetos que ejecuten: 1. Actos de cultivo 2. Elaboracin 3. Trfico 4. Promocin, facilitacin y favorecimiento 5. Posesin con alguno de los fines enunciados. Se trata de delitos de peligro abstracto.

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Derecho Penal II La posesin de droga para el propio consumo no es delito, pero surge el problema de la prueba, para lo cual se usan varios criterios (indicios): 1. Cantidad poseda, que lo determinar segn el tipo de droga y su pureza. 2. Personalidad del poseedor (si es drogodependiente o no). 3. Manipulacin efectuada a la droga. 4. Existencia de tiles para el consumo o el trfico. Hay dos tipos de penas segn la droga produzca grave dao o no. Se trata de un tipo doloso y de simple actividad, en el que cabe la tentativa y se aplican las reglas generales de participacin. Tipos cualificados Segn el art. 369 se impondrn las penas superiores en grado a las sealadas en el artculo anterior y multa del tanto al cudruplo cuando concurran alguna de las siguientes circunstancias: 1. El culpable fuere autoridad, funcionario pblico, facultativo, trabajador social, docente o educador y obrase en el ejercicio de su cargo, profesin u oficio. 2. El culpable perteneciere a una organizacin o asociacin, incluso de carcter transitorio, que tuviese como finalidad difundir tales sustancias o productos aun de modo ocasional. 3. El culpable participare en otras actividades organizadas o cuya ejecucin se vea facilitada por la comisin del delito. 4. Los hechos fueren realizados en establecimientos abiertos al pblico por los responsables o empleados de los mismos. 5. Las sustancias a que se refiere el artculo anterior se faciliten a menores de 18 aos, a disminuidos psquicos o a personas sometidas a tratamiento de deshabituacin o rehabilitacin. 6. Fuere de notoria importancia la cantidad de las citadas sustancias objeto de las conductas a que se refiere el artculo anterior. 7. Las referidas sustancias se adulteren, manipulen o mezclen entre s o con otras, incrementando el posible dao a la salud.

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8. Las conductas descritas en el artculo anterior tengan lugar en centros docentes, en centros, establecimientos o unidades militares, en establecimientos penitenciarios o en centros de deshabituacin o rehabilitacin, o en sus proximidades. 9. El culpable empleare violencia o exhibiere o hiciese uso de armas para cometer el hecho. 10. El culpable introdujera o sacare ilegalmente las referidas sustancias o productos del territorio nacional, o favoreciese la realizacin de tales conductas. Tipo cualificado de 2 grado El art. 370 aplica la pena superior en uno o dos grados si se dan las circunstancias que recoge: Se impondr la pena superior en uno o dos grados a la sealada en el artculo 368 cuando: 1. Se utilice a menores de 18 aos o a disminuidos psquicos para cometer estos delitos. 2. Se trate de los jefes, administradores o encargados de las organizaciones a que se refieren las circunstancias 2 y 3 del apartado 1 del artculo anterior. 3. Las conductas descritas en el artculo 368 fuesen de extrema gravedad. Se consideran de extrema gravedad los casos en que la cantidad de las sustancias a que se refiere el artculo 368 excediere notablemente de la considerada como de notoria importancia, o se hayan utilizado buques o aeronaves como medio de transporte especfico, o se hayan llevado a cabo las conductas indicadas simulando operaciones de comercio internacional entre empresas, o se trate de redes internaciones dedicadas a este tipo de actividades, o cuando concurrieren tres o ms de las circunstancias previstas en el artculo 369.1. Trfico de precursores El art. 371 recoge el trfico de percusores. Entendiendo por tal los que trafican con materiales que sirven para elaborar o cultivar la droga. El apartado 2 agrava la responsabilidad por pertenecer a una organizacin destinada al trfico de drogas.

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Dice el art. 371: 1. El que fabrique, transporte, distribuya, comercie o tenga en su poder equipos, materiales o sustancias enumeradas en el cuadro I y cuadro II de la Convencin de Naciones Unidas, hecha en Viena el 20 de diciembre de 1988, sobre el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas, y cualesquiera otros productos adicionados al mismo Convenio o que se incluyan en otros futuros Convenios de la misma naturaleza, ratificados por Espaa, a sabiendas de que van a utilizarse en el cultivo, la produccin o la fabricacin ilcitas de drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, o para estos fines, ser castigado con la pena de prisin de tres a seis aos y multa del tanto al triplo del valor de los gneros o efectos. 2. Se impondr la pena sealada en su mitad superior cuando las personas que realicen los hechos descritos en el apartado anterior pertenezcan a una organizacin dedicada a los fines en l sealados, y la pena superior en grado cuando se trate de los jefes, administradores o encargados de las referidas organizaciones o asociaciones. En tales casos, los jueces o tribunales impondrn, adems de las penas correspondientes, la de inhabilitacin especial del reo para el ejercicio de su profesin o industria por tiempo de tres a seis aos, y las dems medidas previstas en el artculo 369.2. La doctrina critica este precepto pues vulnera el principio de legalidad al referirse a convenios internacionales y el de ofensividad al suponer una anticipacin de la barrera defensiva.

Inhabilitacin absoluta El art. 372 recoge la inhabilitacin absoluta de 10 a 20 aos (junto con la pena correspondiente): Si los hechos previstos en este Captulo fueran realizados por empresario, intermediario en el sector financiero, facultativo, funcionario pblico, trabajador social, docente o educador, en el ejercicio de su cargo, profesin u oficio, se le impondr, adems de la pena correspondiente, la de inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio, industria o comercio, de tres a diez aos. Se impondr la pena de inhabilitacin absoluta de diez a veinte aos cuando los referidos hechos fueren realizados por autoridad o agente de la misma, en el ejercicio de su cargo.

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Derecho Penal II A tal efecto, se entiende que son facultativos los mdicos, psiclogos, las personas en posesin de ttulo sanitario, los veterinarios, los farmacuticos y sus dependientes. Actos preparatorios punibles El art. 373 menciona los actos preparatorios: La provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer los delitos previstos en los artculos 368 a 372, se castigarn con la pena inferior en uno a dos grados a la que corresponde, respectivamente, a los hechos previstos en los preceptos anteriores. Son tipos tan ampliamente definidos que conllevan el castigo de la participacin de la participacin. La doctrina aboga por una interpretacin restringida en base al bien jurdico protegido. La crtica de la doctrina se fundamenta en la vulneracin del principio de ofensividad que supone una mayor anticipacin en la barrera defensiva. Comiso El art. 374 establece el comiso: Adems de las penas que corresponda imponer por el delito cometido, sern objeto de decomiso las drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, los equipos, materiales y sustancias. Quedan a salvo los que actuaran de buena fe. Reincidencia internacional El art. 375 expresa los efectos de las sentencias de los Tribunales extranjeros (la llamada reincidencia internacional). Atenuacin para arrepentidos y colaboradores El art. 376 recoge la atenuacin para los arrepentidos y colaboradores a los que se le podr imponer la pena inferior en uno o dos grados. Procedimiento de determinacin de la droga El art. 377 establece el procedimiento de determinacin de la droga: Para la determinacin de la cuanta de las multas que se impongan en aplicacin de los artculos 368 al 372, el valor de la droga objeto

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Derecho Penal II del delito o de los gneros o efectos intervenidos ser el precio final del producto o, en su caso, la recompensa o ganancia obtenida por el reo, o que hubiera podido obtener. Responsabilidad civil ex delicto El art. 378 regula la responsabilidad civil ex delicto. La particularidad es que la multa se paga antes que las costas.

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Derecho Penal II TEMA 29.- Delitos contra la seguridad del trfico Consideraciones generales El bien jurdico es la seguridad vial (el conjunto de condiciones necesarias para que el trfico sea seguro). El Cdigo los configura como delitos de peligro. Se est produciendo una tendencia poltico-criminal que incluye la anticipacin de la barrera defensiva por la irrupcin de los delitos obstculo, criminalizacin de sanciones administrativas y duplicidades entre las sanciones penales y administrativas. Modalidades tpicas Tipo bsico En el art. 379.1 se castiga a El que condujere un vehculo de motor o un ciclomotor a velocidad superior en sesenta kilmetros por hora en va urbana o en ochenta por va interurbana a la permitida reglamentariamente. Aqu la sancin administrativa se convierte en delito, adems se trata de una ley penal en blanco en tanto depende de la reglamentacin en la velocidad mxima permitida en cada va, vulnerando por tanto en principio de seguridad jurdica. La conduccin bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes o bebidas alcohlicas se encuentra en el art. 379.2: El que condujere un vehculo a motor o un ciclomotor bajo la influencia de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o de bebidas alcohlicas. La conducta tpica consiste en al conduccin de un vehculo a motor o ciclomotor bajo la influencia de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpica o de bebidas alcohlicas. La expresin bajo efecto se interpreta en sentido que la conduccin se debe dar con esa caracterstica, aunque no est muy claro en como demostrar esa conduccin bajo los efectos del alcohol. El sujeto activo es el conductor y el sujeto pasivo es la colectividad. El objeto material, la influencia de las bebidas alcohlicas.

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Derecho Penal II Ha de constatarse la alteracin sufrida en las facultades fsicas o psquicas. Es un delito de peligro abstracto, pues castiga una conducta potencialmente peligrosa. El art. 379.2 in fine tambin incluye al que condujere con tasa de alcohol en aire expirado superior a 0,60 mg/l o en sangre superior a 1,2 g/l. Esto supone un automatismo que convierte a este delito en un delito obstculo. El TS siempre ha interpretado el tipo de forma material evitando automatismos. Por su parte, la Fiscala General da instruccin de que los fiscales no procesarn sin indicios inequvocos de influencia del alcohol. Para el control existen dos mecanismos: el etilmetro y el anlisis de sangre. Delito de negativa a someterse a las pruebas El art. 383 recoge el delito de negativa a someterse a las pruebas para comprobar los hechos del artculo 179.2. Dice el 383: El conductor que, requerido por el agente de la autoridad, se negare a someterse a las pruebas legalmente establecidas para la comprobacin de las tasas de alcoholemia y la presencia de drogas txicas, estupefacientes y sustancias psicotrpicas. Antes era un delito de desobediencia grave. Se mezclaba la naturaleza de delito contra la seguridad vial y contra la autoridad. La doctrina estim que no se poda interpretar como un delito de sospecha. Se trata, de nuevo, de un delito obstculo. La doctrina lo consider inconstitucional al vulnerar el principio de proporcionalidad, pues se da la circunstancia de que negarse a someterse a las pruebas conlleva una mayor pena que probarse que se conduce bajo los efectos del alcohol. El TC absolvi las cuestiones de inconstitucionalidad declarando constitucional el artculo. Luego, otra STS no conden a un aforado con este artculo diciendo que para poder condenar era necesario que el agente observara signos de alcoholemia en el sujeto. Esto va en contra del principio de legalidad.

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Derecho Penal II El test de alcoholemia ocasion en los aos 80 y 90 un debate sobre su posible inconstitucionalidad. Esto se debe a dos factores: los controles indiscriminados o rutinarios (la mayora de la doctrina los considera inconstitucionales incluso alguna sentencia del TC) y la obligatoriedad de someterse a ellos (tanto el TS como el TC lo que determinaban era que la negativa de someterse a los controles operaba como una presuncin en contra en el juicio oral). El TC deca que no soplar era un indicio en contra, despus se reforz la obligatoriedad con una sancin administrativa y finalmente se elev a delito y con una pena superior a la conduccin bajo efectos del alcohol (lo cual es considerado inconstitucional por la doctrina). Delito de conduccin temeraria El art. 380 recoge la figura de conduccin temeraria como un delito de peligro concreto. Aqu el bien jurdico es, junto con la seguridad del trfico, la seguridad de las personas. Dice el art. 381.1: El que condujere un vehculo a motor o un ciclomotor con temeridad manifiesta y pusiera en concreto peligro la vida o la integridad de las personas. En la ltima reforma de hace un ao se introdujo el prrafo 2 que dice: En todo caso, se considerar que existe temeridad manifiesta y concreto peligro para la vida o la integridad de las personas en los casos de conduccin bajo los efectos de bebidas alcohlicas con altas tasas de alcohol en sangre y con un exceso desproporcionado de velocidad respecto de los lmites establecidos. Este segundo prrafo es criticado por la doctrina por la poca precisin (altas tasas de alcohol en sangre y con un exceso desproporcionado de velocidad). Delitos contra la seguridad del trfico sin conduccin El art. 385 recoge la colocacin en la va de obstculos, dao de la sealizacin y no restableciendo la seguridad de la va. Se trata de un delito de peligro concreto. Clusula concursal El art. 382 dice: Cuando con los actos sancionados en los artculos 379, 380 y 381 se ocasionara, adems del riesgo prevenido, un Pg. 164

Derecho Penal II resultado lesivo, cualquiera que sea su gravedad, los Jueces y Tribunales apreciarn tan slo la infraccin ms gravemente penada, aplicando la pena en su mitad superior y condenando en todo caso al resarcimiento de la responsabilidad civil que se haya originado. Se evita la aplicacin como concurso de leyes, una interpretacin en el peligro concreto que no est clara. Conductores suicidas El art. 381 castiga las figuras de los conductores suicidas. Se introdujo en los aos 80 para combatir la conduccin suicida. Constituye un ejemplo de Derecho Penal simblico con fines electoralistas a pesar de generar una disfuncin en el Cdigo. Conduccin sin permiso El art. 384 se castiga a los que conduzcan sin permiso, ya sea por no haberlo obtenido o por haberlo perdido en base a decisin judicial o prdida total de puntos. Las razones de la existencia de este precepto son la falta de confianza en el sistema de puntos.

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