SEBASTIN WALKER MERINO

Manual de Derecho Civil

Tomo I
Teora de la ley Teora de la relacin jurdica

Derecho Civil en general

Las personas

Teora de los actos jurdicos Teora de la prueba

2009

Primera parte: Del Derecho Civil en general

Captulo I Nociones preliminares

1. El ordenamiento jurdico. El ordenamiento jurdico est constituido por el conjunto de imperativos de carcter jurdico vigentes en una comunidad. Estos imperativos creados o reconocidos por el Estado y sancionados por l constituyen el ordenamiento jurdico estatal. No es el nico, pues cuando existen ms Estados se produce el ordenamiento jurdico internacional, que slo puede tener autoridad en el rgimen interno, es decir, en nuestro pas en cuanto y en la medida en que el Estado le reconozca eficacia. Tambin dentro de un mismo Estado pueden existir otros estatutos que podrn tener valor en cuanto en propio Derecho se los conceda. Dentro del ordenamiento jurdico interno los preceptos tienen ciertas caractersticas dentro de las cuales resalta, entre otras, la bilateralidad del Derecho, es decir, que ste regula las relaciones entre los hombres, lo que constituye la base de la relacin jurdica. Adems, la estatalidad del Derecho, donde, por un lado, es el Estado que crea o reconoce las normas obligatorias, lo cual significa que tales preceptos pueden ser dictados directamente por el Estado, o bien, que el Estado puede reconocer los preceptos que derivan de otras fuentes. Esto suceder, por ejemplo, cuando se le d fuerza o valor a la costumbre. Por el otro lado, es el Estado el que garantiza la observancia del ordenamiento jurdico. El ltimo caso es la obligatoriedad del Derecho. Esto significa que no es voluntario para los particulares el someterse o no a las normas del Derecho. En caso contrario, el ordenamiento jurdico establece diversas sanciones para el incumplimiento de la norma. Tradicionalmente se antepone a cualquier distincin la de derecho objetivo y subjetivo, siendo que significan un mismo concepto constituyendo una unidad indivisible. 1) Derecho objetivo: Es el orden o regulacin, es el conjunto de reglas o normas establecidas para regular la vida en sociedad. 2) Derecho subjetivo: Significa el poder o facultad de una persona derivada de esas normas para exigir algo jurdicamente. Generalmente al ordenamiento jurdico se le asocian solamente las normas legales y reglamentarias. No obstante, existen otros elementos, como es el caso de la costumbre segn la fuerza que a ella se le asigne como fuente formal del Derecho. Tambin encontramos ciertos principios de orden general que establece la Constitucin, y que se imponen incluso al legislador. Al enmarcar la
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accin legislativa entran a delimitar y formar parte automticamente de toda estructura normativa legal, la que se encuentra as dentro de los principios generales que una sociedad ha credo esenciales en un momento determinado de su evolucin. Slo caben estos principios generales que estn contenidos en la Constitucin y que a travs de ella han delimitado la ley y han pasado a ser parte indispensable y constituyente del precepto legal. Tambin formar parte del ordenamiento jurdico la equidad y el espritu general de la legislacin. Estas se adquieren a travs de la labor judicial. Es la equidad el elemento que deben utilizar los jueces al efectuar la integracin de la ley segn lo dispone el art. 170 N 5 del CPC al realizar una tarea impuesta por los arts. 76, inc. 2 de la Constitucin y 10, inc. 2 del COT. Tanto la equidad natural como el espritu general de la legislacin son elementos que seala el artculo 24 del CC para la interpretacin de la ley. Es importante sealar que el ordenamiento jurdico se complementa y enriquece cada da mediante la funcin interpretativa o integradora que realiza el Poder Judicial apoyada por la jurisprudencia como elemento necesario, sin perjuicio de que los fallos de los tribunales superiores de justicia no son obligatorios para los tribunales inferiores. 2. Derecho pblico y derecho privado. Esta diferencia en algunas oportunidades no es lo suficientemente clara. Por lo general se consideran como pertenecientes al derecho pblico las normas que regulan la organizacin del Estado y sus relaciones con otros Estados; tambin las que se relacionan con la constitucin, organizacin y determinacin de los fines de los dems entes pblicos. Por su parte, el derecho privado es el conjunto de normas que se refieren a la persona, a la organizacin familiar y a su actividad patrimonial. Esta distincin se remonta hasta el Derecho Romano, donde se sostena que el derecho pblico era el que se refera a los derechos de la ciudad o el que emanaba de las normas y el derecho privado el que regulaba las relaciones entre los ciudadanos o tena como fuente la declaracin de voluntad de los particulares. Con el tiempo han surgido diferentes teoras que tratan de justificar una u otra posicin. As se ha sostenido que uno cuida el inters colectivo y el otro el inters individual. Sin perjuicio de ello, toda norma tiene por objeto servir al inters general, y en tal caso el derecho sera pblico; en cambio, si se miran desde el punto de vista del inters propio de un sujeto, todas las normas seran de derecho privado. Otras teoras atienden a la cualidad del sujeto olvidando que el Estado en muchas veces acta frente a los particulares como ente privado, recibiendo el nombre de fisco, y no comparado por el imperio de una organizacin pblica. Finalmente, hay algunos que buscan esta distincin en que si las normas son renunciables o irrenunciables. Aqu se confunden las normas de derecho pblico con las de orden pblico. Existen en el derecho privado innumerables normas que son irrenunciables y que no pierden con eso su carcter de privadas.
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Si el Derecho emana de la naturaleza social del hombre, su fin es construir un instrumento para que haya paz en la comunidad. Para conseguir esta paz, entre otras condiciones, se debe buscar el establecimiento de la justicia en las relaciones sociales. En algunas oportunidades estas relaciones no son siempre de la misma naturaleza, y se puede distinguir dos tipos de stas: a. Las que se producen entre las personas entre s como miembros de una comunidad: Aqu los hombres estn entre s en la misma posicin y en la misma situacin; estn bsicamente equiparados o coordinados. Sus relaciones sern necesariamente de intercambio, derivadas de la necesidad que cada uno tiene de los otros en el conjunto social. En lo que respecta a la justicia, el fin de las relaciones particulares es el bien particular: su objeto de intercambio son los bienes para satisfacer las necesidades que la vida le impone a cada uno. Para que la igualdad se produzca en este intercambio, debe ser una igualdad de equivalencia que implicar el trato justo. Esta igualdad de equivalencia es lo que Aristteles llama justicia sinalagmtica, conmutativa o contractual. b. Las relaciones que se producen entre la autoridad y el grupo social: En este caso la autoridad est dotada de un poder de mando y se le han atribuido poderes de imposicin. Por ello, est superordenada respecto de sus sbditos, y estos ltimos no se encuentran equiparados en relacin a la autoridad, es decir, estn subordinados. Respecto a la justicia, la relacin de la autoridad con sus sbditos no persigue ya el bien particular de cada uno de ellos, sino un orden comn de carcter social. Por eso es que esta relacin de reparto, de atribucin o de distribucin se da, por ende, una igualdad de proporcin que implica que los que se hallen en la misma situacin sern tratados igualmente y los que se encuentren en una situacin distinta tendrn un trato diferente. Por lo tanto, la distincin entre justicia conmutativa y justicia proporcional es la diferencia fundamental entre el derecho pblico y el derecho privado. 2.1. El derecho pblico. Las funciones constituyente, legislativa, administrativa y judicial que integran el derecho pblico tienen fundamentalmente una cosa en comn: que todas estas funciones deben basarse en el principio de juridicidad, que se refleja en los artculos 6 y 7 de la Constitucin1.
Art. 6. Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo. La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
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Lo anterior se refleja en el concepto que en el derecho pblico slo puede realizarse lo que est expresamente permitido o autorizado por la ley. 2.2. El derecho privado. Hemos indicado que el derecho privado se caracteriza por una justicia basada en la igualdad de equivalencia que debe presidir en sus actos de intercambio. Lo anterior no nos debe llevar a la conclusin de que el derecho privado slo reglamenta los actos a travs de los cuales se produce esa relacin de intercambio. Esto nos conducira a limitar el derecho privado a la normativa de los actos jurdicos. El derecho privado tiene dos partes: 1) Una parte orgnica: Reglamenta a las personas y sus bienes. 2) Una parte dinmica: Regula la voluntad en los actos jurdicos donde estas personas actan. A diferencia del derecho pblico, en el derecho privado se puede realiza todo aquello que no est prohibido. Sin perjuicio de lo anterior, hay que agregar que existen lmites: el orden pblico, las buenas costumbres, los derechos legtimos de terceros y la legislacin que complementa la prohibicin que tienen las partes para contratar. 3. El Derecho Civil. El Derecho Civil se ubica dentro del mbito del derecho privado, al igual que el Derecho Comercial y otras ramas, y est en contraposicin al Derecho Constitucional, Penal, Tributario, entre otros, que forman parte del derecho pblico. El Derecho Civil es el derecho privado comn y general. Sus orgenes se remontan al Derecho Romano, especialmente al Corpus Iuris Civilis. Tiene un carcter de permanente y universal que emana principalmente por haberse formado a travs de la resolucin adecuada de casos reales presentados en la sociedad a lo largo del tiempo. Es general el Derecho Civil porque da su base de carcter dogmtico a todo el Derecho que no sea estrictamente poltico. Esto se aprecia en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, cuyas normas son aplicables, incluso, a toda la legislacin. Por otra parte, las normas conceptuadas y abstractas que contienen la
(Continuacin nota 1): Art. 7. Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de persona pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale.

teora de los actos jurdicos y de las obligaciones configuran la estructura general de nuestro ordenamiento jurdico. Al ser un derecho comn y general, el Derecho Civil constituye la parte fundamental y ms importan de los estudios jurdicos. No hay institucin que no haga mencin al Derecho Civil, pero esto no quita que determinadas materias hayan adquirido por el tiempo una fisonoma propia y sean objeto de un estudio independiente. Por ejemplo, en el fondo, el Derecho Civil es el gran Derecho Comercial, y ste es un derecho especial para determinadas circunstancias dentro del gran molde terico e institucional del Derecho Civil. Lo mismo sucede con el Derecho Laboral. En resumen, es general porque rige las relaciones jurdicas ordinarias y ms generales del ser humano en cuanto tal, con prescindencia o abandonando cualquiera otra circunstancia, como por ejemplo, la profesin, la ciudadana, etc.; y es comn porque todas las relaciones jurdicas privadas de los hombres que no estn tratadas en una rama especial del derecho se regirn por el Derecho Civil y porque sus principios y normas generales informan las dems ramas del derecho privado cuando stas no mencionen principios. Lo anterior se refleja en el Cdigo Civil como cuerpo normativo del Derecho Civil en el artculo 4.
Art. 4. Las disposiciones contenidas en los Cdigos de Comercio, de Minera, del Ejrcito y Armada y dems especiales, se aplicarn con preferencia a las de este Cdigo.

4. El Cdigo Civil chileno. Cuando Chile se independiza del Reino de Espaa, regan hasta ese entonces el ordenamiento jurdico que haba establecido el rey de Espaa, y en particular regan algunas leyes para Chile; pero en defecto de esa legislacin especial regan en general las leyes espaolas. No exista la codificacin, de tal forma que la legislacin era frondosa, complicada y confusa: se sobreponan muchas veces disposiciones unas con otras. Para tratar de dar una cierta prelacin, las leyes que regan eran: 1) Las pragmticas, ordenanzas y dems decretos del rey, comunicadas por el Consejo Real de Indias desde el 8 de mayo de 1680. Ah estaban las Ordenanzas de Minera de la Nueva Espaa, las Ordenanzas de Bilbao en materia comercial (1795) y el Reglamento de Libre Comercio (1798). 2) La Recopilacin de las Leyes de Indias, que reunan todas las aplicaciones mencionadas, pero slo se aplicaban en Amrica. Fue promulgada por Carlos I el 8 de mayo de 1680. 3) La Novsima Recopilacin de las Leyes de Espaa, publicada en 1805 y a la que se aadi un suplemento en 1808. 4) Las Leyes de Estilo y el Fuero Real, el cual fue publicado en 1255 por Alfonso X al mismo tiempo que Las Partidas.
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5) El Fuero Juzgo, el Cdigo de los Visigodos que adopt Fernando III de Castilla y Las Partidas de Alfonso X, que fueron las ms importantes. Las Partidas fueron un documento jurdico y literario muy importante porque constituyen la primera y gran recepcin del Derecho Romano. As entonces nace el Derecho Civil a partir del Ius Civile Romano, de tal manera que suplan o modificaban la legislacin espaola general, que continuaban siendo la legislacin normal. Una vez que Chile se independiza, vienen los primeros tiempos de la Repblica y se vio la necesidad de una codificacin de la ley civil. En 1826, Chile tena una Constitucin federal, la cual haba un artculo que estableca la creacin de una comisin que deba presentar un proyecto de legislacin civil y comercial. En 1831 el Poder Ejecutivo contesta una consulta del Congreso en un oficio que llevaba la firma del ministro Diego Portales, que deca que no deba pensarse en una simple recopilacin de las actuales leyes de Castilla e Indias, sino que se deba hacer una nueva legislacin compatible a la nueva situacin y normas de Chile. En 1840 se crea una comisin mixta de las Cmaras para una codificacin de las leyes simples, y en 1841 se crea una junta revisora, las cuales no hicieron nada. Por esa misma poca apareci don Andrs Bello, quien trabajaba en la redaccin del Cdigo Civil, que fue terminado en 1852. En ese mismo ao se design una comisin que revisara este proyecto, la cual realiz ms de doscientas sesiones, pero no se redactaron actas. Sin embargo, y a pesar de ello, fue terminado en 1855 y fue enviada al Congreso, aprobndolo sin modificaciones. Luego se dict una ley que trataba la vigencia del Cdigo Civil, que regira a partir del 1 de enero de 1857. 4.1. Fuentes del Cdigo Civil. El Cdigo Civil chileno se inspir y tuvo como principal fuente el Cdigo Civil francs o Cdigo Napolen, que fue promulgado en 1804. Esta opinin no es absolutamente exacta porque si bien en materia de obligaciones se sigui de cerca el Code francs, tambin se puede decir que en las dems instituciones hay una creacin original en que en parte se sigue al Derecho Romano, se han estudiado los principios del Derecho ingls, jurisconsultos nobles y en general de otras ilustres codificaciones en que se inspir Andrs Bello, como: El El El El El Cdigo Cdigo Cdigo Cdigo Cdigo de Baviera. de Austria (1814). de la Luisiana (1822). Sardo (1838). de las Dos Sicilias.

Tambin se inspir en la antigua institucin espaola, como Las Partidas. Estudi tambin un presente proyecto de Cdigo Civil espaol de Garca Oyena. Tambin estudi a Pothier, Domat, Savigny y a los primeros comentaristas del Code. En el Cdigo Civil chileno hay un Ttulo Preliminar que trata de los principios del Derecho Internacional Privado y de la interpretacin de la ley2, cosa que el Cdigo francs no se refiere. En materia de ley, a diferencia del Code que en su Ttulo Preliminar est compuesto por seis artculos, el Cdigo Civil chileno contiene 53. En ellos se trata de la ley, su concepto, promulgacin, obligatoriedad, efectos en cuanto al tiempo y espacio, derogacin e interpretacin. Se definen adems las palabras de uso frecuente: parentesco y representacin, dolo, culpa, fuerza mayor, caucin y presunciones. Se destacan tambin los artculos 14 al 18, que contienen normas fundamentales del Derecho Internacional Privado, las que pueden ser consideradas vanguardistas para la poca. El Derecho Civil, al regular el mundo del Derecho, seala quines y qu cosas, y ambos a la vez, la forma en que pueden actuar en l. Con estos prerrequisitos se entra al campo de la voluntad como fuerza creadora y movilizadora del Derecho. La voluntad de las personas hace vivir el mundo jurdico creando, modificando y extinguiendo relaciones jurdicas, por lo que nuestro Derecho Civil tiene una parte orgnica y una dinmica, que son fciles de apreciar atendiendo la estructura del Cdigo Civil. Esto ya se aprecia en el Ttulo Preliminar, donde se separan las materias orgnicas en las que no tiene ninguna o poca cabida la autonoma de la voluntad de aquellas otras en que dicha voluntad es la fuente creadora de las relaciones jurdicas. 4.2. Libros del Cdigo Civil. El Cdigo Civil chileno contiene cuatro libros: Libro Primero: De las personas: Cuando se refiere a las personas, y en especial de las personas naturales, trata del matrimonio y de la filiacin, es decir, de las relaciones de familia que generan derechos y obligaciones emanados de la ley y en que la situacin de cada uno es a su vez prerrequisito para la actuacin en los actos de la vida civil. Esta materia es totalmente orgnica, porque fuera de la voluntad de los involucrados, fija obligaciones legales y requisitos para actuar en la vida jurdica. Tambin se trata en el Libro I lo referente a los tutores y curadores, es decir, de los representantes legales y determinados incapaces y de administradores de ciertos patrimonios. Libro Segundo: De los bienes, y de su dominio, posesin, uso y goce: Esta parte es orgnica en cuanto seala las distintas clases de bienes y en cuanto
Las normas interpretativas de la ley se inspiran en el Cdigo de la Luisiana, pero es un sistema original de nuestro Cdigo.
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determina cules son los derechos reales, fijando su contenido. Pero tambin juega aqu la voluntad, ya que se establece cules son los modos de adquirir, y stos implican siempre un acto voluntario, salvo para el caso de la accesin. La voluntad incluso se aplica a la prescripcin adquisitiva porque la posesin le sirve de base e involucra un acto de voluntad. En materia de bienes en general, el Cdigo Civil se aparta del francs, pues siguiendo la tradicin romana y las opiniones de Pothier, el dominio y los dems derechos reales se adquieren a travs de un modo de adquirir. Para los franceses, el mismo contrato (ttulo) transfiere el dominio; para nosotros, la tradicin del dominio de los bienes races y de los gravmenes constituidos en ellos se efecta a travs de la inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races. Libro Tercero: De la sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos: En el mundo del Derecho, a diferencia del mundo fsico, las relaciones jurdicas subsisten aunque cambien sus titulares o stos fallezcan. Si la sucesin es intestada, las normas son totalmente orgnicas: la voluntad del causante, as como sus preferencias o inclinaciones durante su vida, no tiene importancia, ya que la ley asigna y distribuye los bienes en una forma rgida e inmutable. En la sucesin testada, el causante tiene la facultad de disponer de sus bienes con las limitaciones que la ley misma le impone. En otras palabras, el testador, sin perjuicio de tener libertad para disponer de sus bienes debe someterse a lo que le seala la ley en cuanto a las personas en las que puede heredar3. Libro Cuarto: De las obligaciones en general y de los contratos: Este libro trata de lleno sobre la voluntad al analizar los hechos voluntarios del hombre, ya se trate de actos o declaraciones de voluntad o contratos, o bien de simples hechos jurdicos, ya sean lcitos o ilcitos, estableciendo las responsabilidades de carcter civil que pueden acarrear. Se examina por quines y en qu forma puede manifestarse la voluntad, los vicios de que sta puede adolecer, la necesidad de un objeto y de una causa lcitos en los actos jurdicos y la fuerza vinculante que nace de la declaracin de voluntad. Todas las materias deben complementarse con lo que sealan todos los libros, porque as se establecen determinados principios que uniforman todo nuestro Derecho.

Nos referimos a las asignaciones forzosas, reguladas en los artculos 1167 y ss. del CC.

Captulo II De los principios fundamentales del Derecho Civil

5. Generalidades. Existe una serie de principios que uniforman el Derecho Civil. No estn enumerados en forma taxativa, sino que se recogen a travs de todo el ordenamiento jurdico, en especial del derecho privado. Para establecer un principio hay que revisar toda la legislacin referente al tema. Hay que partir desde los principios que la Constitucin establece, en especial lo indicado tanto en las bases de la institucionalidad como en las garantas constitucionales. Tambin se debe revisar, por ende, toda la legislacin que se encuentra subordinada a la Constitucin. En lo que respecta al Derecho Civil, que es a su vez subsidiario para las otras ramas del Derecho, de conformidad a lo que seala el art. 4 del CC, se puede indicar cuatro grandes principios que uniforman el Derecho Civil, los cuales son: 1) 2) 3) 4) La La La La autonoma de la voluntad. proteccin de la buena fe. reparacin del enriquecimiento sin causa. responsabilidad.

6. El principio de la autonoma de la voluntad. La autonoma de la voluntad est desarrollada a partir del art. 12 del CC, al disponer que podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes con tal que slo miren al inters individual del renunciante y que no est prohibida su renuncia. A su vez, esta disposicin se complementa con el art. 1445 del mismo cuerpo, que establece que para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario que consienta en dicho acto o declaracin; el art. 1437, que define la convencin como el concurso real de voluntades de dos o ms personas. Por otra parte est el art. 1450, que seala que en la promesa de hecho ajeno el tercero no contraer obligacin alguna sino en virtud de su ratificacin; a la inversa y as como nadie puede obligarse contra su voluntad, el pago por un tercero de una obligacin contra la voluntad del deudor no genera responsabilidades para ste. En materia contractual el art. 1444 establece la facultad de las partes de modificar las cosas de la naturaleza de un contrato o de agregarle cosas nuevas por medio de clusulas especiales emanadas de su voluntad. Por otra parte, una vez perfeccionado el contrato, el art. 1545 dispone que todo contrato es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Esta disposicin establece toda la fuerza de la declaracin de voluntad. Este acuerdo celebrado tiene el imperio y fuerza de una verdadera ley para los contratantes, ley que, si bien no es de carcter general, tiene plena validez en el
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mbito de las relaciones recprocas. Es tanta la fuerza que adquiere un contrato que incluso puede proceder el recurso de casacin en el fondo cuando una sentencia ha sido pronunciada con infraccin de ley, siempre que esta infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia (art. 767 del CPC). A su vez, la autonoma de la voluntad en materia contractual se refuerza por las normas de interpretacin de los contratos, ya que el art. 1560 dispone que: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. Esto dice que el contrato que fijan las partes se atiende a lo que ellas quisieron expresar y desarrollar, no siendo necesaria su escrituracin, o en el caso de haberse escrito, se atiende a la voluntad originaria de los contratantes. La relevancia de la voluntad tambin se extiende a otros actos jurdicos, como en la tradicin (art. 670); la oferta, la cual el oferente puede retractarse tempestivamente, debiendo indemnizar los perjuicios en caso que esto se genere para el destinatario de la oferta (arts. 99 y 100 C. Comercio). Sin embargo, se ha expresado que la autonoma privada est desapareciendo cada da en el derecho, que existe una tendencia del derecho privado a transformarse en derecho pblico, porque hay normas que imponen regulaciones de carcter irrenunciables y no supletorias a la esfera privada. Estas limitaciones contenidas en la ley pblica no constituyen derecho pblico de acuerdo a las distinciones que hicimos en su oportunidad: lo que seala la ley pblica son lmites al particular cuando realiza negocios jurdicos, y que, si no son considerados por ste, acarrea la ineficacia del acto. La autonoma de la voluntad siempre ha tenido lmites, precisamente porque el derecho es un freno a la libertad individual en garanta de la libertad de todos, pero estos lmites no significan el desaparecimiento de la libertad. As en los contratos forzosos, pese a que incluso son impuestos y estn desarrollados en forma preestablecida, las partes pueden negociar, aun cuando esta negociacin sea mnima. Tambin en ciertos contratos la intervencin del legislador se realiza con el fin de garantizar un mnimo de justicia en la relacin que surja entre los contratantes, pues considera que uno de ellos no est en igualdad de condiciones para realizar dicho trato, estableciendo y fijando condiciones mnimas para aquella parte que considera ms dbil. Se trata de un marco mnimo irrenunciable y sobre el cual las partes entran a negociar. Por ejemplo, un contrato de trabajo. Otros contratos de caractersticas similares son los contratos-tipo y los contratos de adhesin, que los estudiaremos a propsito de la clasificacin de los contratos. 6.1. Limitaciones de la autonoma de la voluntad. Las limitaciones de la autonoma de la voluntad las podemos visualizar a partir de tres puntos de vista: a. Limitacin legal: Esta limitacin se presenta en dos aspectos:
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1) El acto que realizan las partes no puede transgredir la ley: El art. 1445 del CC dispone que todo acto o declaracin de voluntad debe tener un objeto lcito y una causa lcita. Por su parte, el art. 1461, inc. 3 dice que el objeto es un hecho que debe ser moralmente posible, y es imposible, por ejemplo, el objeto prohibido por las leyes; el art. 1466 agrega que hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes; el art. 1475 seala que las condiciones deben ser moralmente posibles, y no lo son cuando consisten en un hecho prohibido por la ley. 2) El acto no puede hacer dejacin de aquellos derechos que la ley declara irrenunciables: La prohibicin de la renuncia, fuera de que no respetarla constituira una infraccin legal dentro del contexto que hemos analizado, el art. 12 dispone que no pueden renunciarse los derechos conferidos por las leyes si est prohibida su renuncia. b. La proteccin del orden pblico y las buenas costumbres: Con relacin al orden pblico, el Cdigo Civil habla de l en muchas disposiciones, como el art. 548, que establece que los estatutos de una corporacin no deben contener nada contrario al orden pblico; el art. 880 que establece que las servidumbres no deben daar el orden pblico; los artculos 1461, 1467 y 1475 lo sealan como un requisito de un objeto lcito, de una causa lcita y de una condicin moralmente posible. El orden pblico no tiene una definicin precisa: algunos han dicho que es arreglo de las personas y cosas dentro de la sociedad, otros dicen que es aquel que est conforme al espritu general de la legislacin a que se refiere el art. 24 del CC (esta es ms precisa). En cuanto a las buenas costumbres el Cdigo Civil habla de ellas en los artculos 548, 1461, 1467, 1475 y 1717, que corresponden a aquellos usos y costumbres que la sociedad considera en un momento dado, como las normas bsicas de convivencia social. No se trata entonces de usos que si no se cumplen estn penados por la ley, porque en ese caso estaramos ante una infraccin legal. Estos usos son difciles de precisar, que son cambiantes y son distintos de una sociedad. c. La proteccin de los derechos legtimos de los terceros: La proteccin de los derechos de los terceros estn frente a una renuncia que de sus propios derechos pueda hacer una persona est establecido en forma bastante genrica en el art. 12 cuando dice que se puede renunciar a los derechos que slo miren al inters individual del renunciante. Dentro de ese mismo criterio, el art. 1126 seala que si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, esa clusula se tendr por no escrita, salvo que la enajenacin comprometiera algn derecho de tercero. Generalmente la legitimidad o ilegitimidad de los derechos de un tercero depende si est o no est de buena fe, lo que corresponde a si ignora o sabe si la situacin antijurdica puede desarrollarse en su contra. As, si est de buena fe no
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le perjudica la nulidad de un contrato de sociedad en las acciones que corresponda contra todos y cada uno de los asociados por las cooperaciones de cada sociedad (art. 2058)4. En sntesis, la autonoma de la voluntad tiene una clara limitacin en cuanto a que no puede atentar contra los derechos legtimos de los terceros, por ejemplo, cuando se define el dominio en el art. 582 diciendo que es un derecho real sobre una cosa corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra ley o contra derecho ajeno. 7. La proteccin de la buena fe. Es el segundo principio fundamental de nuestro derecho privado. El Cdigo Civil protege la buena fe y castiga la mala fe, y podemos decir que hay ms de cuarenta artculos que se refieren a la buena fe y otro cuarenta que se refieren a la mala fe. El principio de la buena fe no est formulado de una manera expresa, pero s se encuentra en el trasfondo de todas las instituciones. Tal vez de donde se habla ms directamente del principio de la buena fe es el inciso final del art. 44 del CC, que define el dolo como la intencin positiva de inferir injuria o dao a la persona o propiedad de otro. Ahora si analizamos el concepto que la mala fe no siempre consiste en la intencin positiva, la mala fe puede ser una actitud culpable y desprejuiciada y no siempre necesariamente dirigida en contra de otra persona. La mala fe puede motivarse por el simple deseo de beneficio personal o por tratar de eludir los requisitos y prohibiciones legales. Tampoco la buena fe es un concepto nico; y bajo esta denominacin hay dos situaciones jurdicas distintas que son perfectamente diferenciables: 1) Estar de buena fe: La buena fe se aparece como actitud mental, en la cual uno ignora que puede perjudicar un inters ajeno o no tener conciencia de obrar contra derecho, de tener un comportamiento contrario a l. 2) Actuar de buena fe: Consiste en la fidelidad a un acuerdo ya concluido, o bien observar la conducta necesaria para que se cumpla la expectativa ajena en la forma que nos hemos comprometido, de tal manera que el primer concepto de buena fe es un estado de conciencia en un momento dado y el segundo es la realizacin de una conducta. Ambos aspectos estn considerados en nuestro derecho. El estar de buena fe est recogido en el art. 706, que define la buena fe en materia posesoria como la conciencia de haberse adquirido el dominio de las cosas por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. Lo mismo se repite en el matrimonio putativo, que produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que de buena fe y con justa causa de error lo contrajo (art. 122).
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Otras disposiciones que se refieren a esta materia: arts. 927, 976 y 2303.

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Tambin se puede apreciar en el contrato de arrendamiento por cuanto el art. 1916 da efectos legales al arrendamiento de cosa ajena respecto del arrendatario de buena fe. A su vez, el art. 2295 -en relacin al 2297- seala el caso del que por error ha hecho un pago prueba que no lo deba y tiene el derecho a repetir lo pagado5. En resumen, estar de buena fe consiste en la ignorancia de una situacin de hecho o de una antijuridicidad. Adems de los ejemplos dados, el art. 2468 desarrolla el dolo pauliano, que consiste en el estar de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero. La mala fe consiste en el conocimiento y la buena fe en la ignorancia. Por su parte, actuar de buena fe apunta al desarrollo de una conducta. Las principales normas que desarrollan el actuar de buena fe estn en los arts. 1548 y 1549, que sealan que la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa, y si sta es de especie o cuerpo cierto, tiene adems la de conservarla hasta su entrega. La obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el debido cuidado. En otras palabras, estas disposiciones apuntan a que el deudor debe proceder de buena fe al cumplimiento de la obligacin, pero esta obligacin de conducta no corresponde slo al deudor, sino tambin al acreedor. La norma general de la buena fe como conducta la encontramos en el art. 1546, que establece que los contratos deben ejecutarse de buena fe6. Por tanto nuestro derecho protege la buena fe y sanciona la mala fe. La mala fe debe probarse en un juicio, de tal manera que existe una presuncin general de que las personas actan de buena fe, por lo menos en el mbito del derecho privado. Las presunciones de mala fe son escasas: por ejemplo, en materia posesoria, el art. 706, inc. final establece que el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario. Sin embargo esta presuncin no corre en la prescripcin adquisitiva extraordinaria, porque el art. 2510 N 2 establece que en esa prescripcin se presume de derecho la buena fe. 8. La reparacin del enriquecimiento sin causa7. La idea de causa va ms all de las definiciones tericas que se puedan dar de ella. El art. 1467 establece que no puede haber obligaciones sin una causa real y que sea lcita; en su inciso 2 seala que se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato. Cualquiera que sea el alcance jurdico que se da en la expresin causa resulta obvio que todo acto jurdico debe tener una razn de ser.

Ver tambin arts. 906 y ss. respecto a las prestaciones mutuas; 1267 en cuanto a la enajenacin o deterioros de las cosas hereditarias; 1576, inc. 2 respecto al pago hecho a la persona que est en posesin del crdito; y 2202 en cuanto al mutuo. 6 Nos referiremos a este punto cuando entremos al estudio de la buena fe contractual en los principios fundamentales de la contratacin. 7 Ver el enriquecimiento sin causa como fuente doctrinal de las obligaciones, tratado ms adelante.

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Entonces, el enriquecimiento sin causa es aquel que no tiene un motivo jurdico vlido para haberse producido. Para que suceda este enriquecimiento sin causa no basta que el acto haya sido inmotivado, sino que tambin ser necesario que el enriquecimiento de un patrimonio corresponda al empobrecimiento de otro en un fenmeno que no necesariamente tiene que ser equivalente, pero s tiene que ser correlativo. Si el empobrecido no tiene otra accin o forma de obtener la reparacin, podr intentar la accin de repeticin, que es una accin subsidiaria que tiene doble lmite: 1- El primer lmite es que la repeticin no puede ser superior al empobrecimiento sufrido por el actor; y 2- Tampoco puede ser superior al enriquecimiento del demandado. Esta figura la considera nuestro Cdigo Civil, por ejemplo: 1- En la figura de la accesin (arts. 658, 663, 668 y 669). 2- En las prestaciones mutuas (arts. 905 al 917). 3- En la nulidad de los actos de un incapaz y con igual criterio en la nulidad del pago (arts. 1688 y 1578). 4- En la lesin enorme en la compraventa (arts. 1889, 1890 y 1893). 5- En la accin de reembolso del comunero contra la comunidad (art. 2307). 6- En la restitucin del pago de lo no debido (arts. 2295 y 2297). 7- En el derecho de indemnizacin para los responsables civiles por hechos de terceros (art. 2325). Es tan amplia esta reparacin del enriquecimiento sin causa que a veces hay autores que han credo ver en ella una fuente adicional de obligaciones ms all de las que sealan los artculos 1437 y 2284 del CC. 9. La responsabilidad. La responsabilidad es un principio comn a todo el ordenamiento jurdico, en el cual se halla presente siempre de distintas maneras y bajo distintas formas. Hablamos en derecho pblico de la responsabilidad del Estado, de la responsabilidad de los funcionarios pblicos, de la responsabilidad de los jueces, etc. Con relacin a los particulares hablamos de la responsabilidad penal y civil. La ley es un precepto, es una norma jurdica que emana del Estado y que su incumplimiento lleva aparejada una sancin. Lo ms general de estas sanciones, ya sea porque se infrinja la ley, o bien porque no se cumpla o porque se desarrolla una conducta antijurdica, es la responsabilidad, la cual puede significar una pena cuando se ha cometido un delito o puede significar una indemnizacin de perjuicios o resarcir un dao: esa es la responsabilidad civil. En los primeros tiempos no haba una distincin clara entre lo que era una responsabilidad penal y lo que era una responsabilidad civil, o sea, entre la
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represin que significa la primera y la reparacin que poda emanar de la segunda; y en muchos casos, la indemnizacin a la vctima crea al mismo tiempo la pena que se le impona al culpable. Con el transcurso del tiempo cada vez se fue haciendo ms ntida la distincin entre lo que era una responsabilidad penal de un individuo con lo que era su responsabilidad civil. Pero el que separa en forma definitiva la distincin entre estas dos responsabilidad es el Cdigo Napolen, y por eso hoy da es clarsimo, es ntida la distincin entre la responsabilidad penal, que acarrea la comisin de un delito, y la responsabilidad civil, que consiste en la reparacin del perjuicio o de un dao que ha sido ilcitamente causado. En materia civil distinguimos dos campos fundamentales de la responsabilidad: 1) Responsabilidad contractual: Corresponde a la de aquellas personas que no han cumplido al tiempo oportuno la obligacin que emana de un contrato. 2) Responsabilidad extracontractual: Se relaciona con las personas que, ya sea en forma culpable o dolosa, han cometido un hecho ilcito que ha causado dao a un tercero. A lo mejor en ambos casos hay violacin de una obligacin. En el primer caso, lo que se ha violado es una obligacin contractual, o sea, que emana de una de las partes en la celebracin de un contrato; en el segundo, de una obligacin, que es genrica, que consiste en no causar dao injusto a otro. La responsabilidad civil extracontractual se forma, se configura, nace a travs de la comisin de un delito o cuasidelito civil, que el Cdigo Civil, en sus arts. 1437 y 2284, seala como fuentes de obligaciones. La obligacin que nace de esas normas es precisamente la de indemnizar el dao causado. El campo de la responsabilidad civil es enorme: primero, porque se aplica tanto a las personas naturales como a las personas jurdicas; y adems porque sus alcances se van determinando de alguna manera por una jurisprudencia que debe ir adecuando las normas jurdicas de un antiguo Cdigo Civil que tiene ms de 150 aos a las variaciones y complejidades que van sufriendo las relaciones jurdicas entre las personas y a los conflictos personales que se van desarrollando a una sociedad que es esencialmente cambiable. Lo que mencionamos sobre la responsabilidad no significa que se limite sobre aquellos casos de infracciones contractuales y de hechos ilcitos daosos. Por el contrario, ella tambin se extiende a todas las obligaciones, cualquiera que sea su origen. As si se ve el trmino de los actos lcitos no contractuales que dan origen a obligaciones, como los cuasicontratos, en todos ellos se hace presente la responsabilidad, como la del agente oficioso, establecida en los arts. 2287, 2288 y 2290. Otro tanto sucede con las obligaciones que emanan de la ley. El incumplimiento de las obligaciones legales genera siempre una responsabilidad. As tenemos como ejemplos:
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1- En el Derecho de Familia, en lo que respecta a los derechos y deberes entre los cnyuges y a los derechos y deberes de los padres con sus hijos (art. 150); en las tutelas y curatelas (arts. 378, 391 y 419). 2- En el usufructo, que se establecen responsabilidades para las obligaciones tanto del nudo propietario como del usufructuario (arts. 774 y 802). 3- En la posesin respecto a las prestaciones mutuas, que se establecen normas que se refieren a la responsabilidad general del poseedor vencido (arts. 904 al 915); y tambin respecto de la privacin injusta de la posesin (art. 926). 4- En las sucesiones, como la responsabilidad establecida al albacea (art. 1299) y al partidor (art. 1329). En definitiva, tanto en la responsabilidad que implica la infraccin de la obligacin de un cuasicontrato como el incumplimiento de la obligacin legal va a surgir el problema si debemos ceirnos a la responsabilidad contractual o a la extracontractual. Hemos visto que la responsabilidad es una institucin general del derecho, que en materia civil toda persona es responsable de las obligaciones que contraiga cualquiera que sea su origen, incluso aquellas que nacen de causar culpablemente un dao. Pero esta responsabilidad carecera de alcance prctico si no existieran medios para exigir coercitivamente el cumplimiento de las obligaciones si el deudor no quisiera o se mostrara renuente en forma voluntaria y que adems debe establecerse en qu forma y sobre qu bienes puede generarse esta obligacin forzada. El art. 2465 del CC establece que: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables. Este precepto en el fondo es una institucin que se llama prenda general de los acreedores, en que descansan el sistema jurdico y la responsabilidad en materia de obligaciones. De acuerdo a esta institucin la responsabilidad recae sobre los bienes del deudor, no slo los que ste tena al momento de contraer la obligacin, sino tambin los que adquiera a futuro y que existan en su patrimonio al momento en que se hace efectiva la obligacin. Estos van a ser los bienes que respondan y la forma de hacer efectiva la responsabilidad ser la ejecucin forzada de la obligacin.

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Segunda parte: Teora de la ley

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Captulo III De la ley como fuente del Derecho

10. Generalidades. Sabemos que a medida del paso del tiempo la realidad social y econmica sufre diversos cambios y que la norma jurdica es la respuesta positiva a dicho fenmeno. En nuestro pas se ha determinado que la ley es la principal fuente del Derecho, pues es la norma general que se encarga de solucionar los conflictos de la comunidad nacional. Pero en realidad, y si seguimos la experiencia del Derecho Romano, la ley nace gracias a las controversias llevadas entre los particulares y que son finalizadas mediante un fallo judicial, por lo que podemos decir que en la verdadera fuente del Derecho es, en definitiva, la sentencia judicial y no la ley. Por otra parte tenemos las otras posibles fuentes formales del Derecho: la costumbre, los principios generales del derecho, la equidad, la jurisprudencia y la doctrina; que si bien han ido perdiendo trascendencia jurdica, son las que se conforman permanentemente a los cambios del medio social En nuestro Derecho, y reiterando lo dicho, la ley es su principal fuente, conforme a lo establecido en los arts. 1, 8 y 14 del CC y 4 del C. de Comercio. La equidad pasa a ser un elemento de integracin de la ley (art. 175 N 5 del CPC) y una base para la interpretacin de la ley (art. 24 del CC). Tambin debemos sealar que los particulares pueden establecer normas de valor jurdico al momento de contratar, de acuerdo al art. 1545 del CC al sealar que el contrato es una verdadera ley para las partes. Entonces, lo que vamos a tratar en el estudio de esta parte es el tratamiento que da nuestro Cdigo Civil a la ley, analizando sus caractersticas, clasificaciones, efectos, elementos de la interpretacin, etc., debiendo dejar en claro antes que el trmino ley encierra dos acepciones: 1) Una externa: La ley es el precepto dictado por el Estado con carcter obligatorio. 2) Una interna: Corresponde a la prescripcin de una conducta que encierra este precepto y que es la norma jurdica. 11. Concepto de ley. En general, y segn el profesor Carlos Ducci, la ley es una frmula precisa dictada por rganos soberanos especiales. En forma ms concreta, es un mandato expreso que proviene de la voluntad del legislador formulado en palabras determinadas y a travs de un procedimiento preestablecido. Por su parte, Planiol define la ley como una regla social obligatoria, establecida en forma permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza.
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Dada esta definicin, podemos decir que la ley tiene las siguientes caractersticas: 1- La ley es una regla social, es decir, regula los actos de las personas y no su fuero interno. Obviamente deben ser actos que se relacionan con la vida social. 2- La ley emana de la autoridad pblica, esto es, del organismo al que la comunidad ha investido del poder de dictarlas. 3- Las leyes son obligatorias y deben ser cumplidas, por lo que no es facultativo para los particulares la decisin de cumplirlas o no. 4- La ley es sancionada por la fuerza. As las leyes de derecho pblico conllevan sanciones penales y medidas de prevencin; y en materia civil tambin revisten distintos aspectos, como las acciones otorgadas para hacer efectivo un derecho. 5- La ley es general y abstracta, por lo que se ha establecido para un nmero indeterminado de actos o hechos. 6- La ley es permanente, es decir, de duracin indefinida; sin perjuicio de que tambin existen leyes temporales y transitorias. 7- La ley es cierta, de tal manera que no necesita ser acreditada en juicio. El art. 8 del CC dispone que nadie puede alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia. Definicin del Cdigo Civil: El art. 1 la define de la siguiente manera:
Art. 1. La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.

Esta definicin que da el legislador ha sido criticada en cuanto a su forma y en cuanto a su fondo: 1) En cuanto a la forma: Al parecer la ley manda, prohbe o permite porque ha sido manifestada en la forma prescrita por la Constitucin y no por ser la voluntad soberana. 2) En cuanto al fondo: El art. 1 no seala las caractersticas especficas de la ley. Sin embargo, la lgica de esta definicin es que toda ley debe ajustarse a lo establecido por la Constitucin, y nadie puede sustraerse de su incumplimiento aplicando los principios generales de justicia. Para eso existen medios establecidos por la misma Carta Fundamental para alegar la injusticia de la norma, como el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley. 12. Clasificacin de las leyes. La primera clasificacin la encontramos en el mismo art. 1 del CC, estableciendo que las leyes pueden ser: 1- Imperativas.
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2- Prohibitivas. 3- Permisivas. Tambin podemos clasificar las leyes en: 1) Imperativas o prohibitivas: Son aquellas que mandan o prohben y obedecen a motivos de orden pblico, a la mantencin del ordenamiento de la organizacin social o la necesidad de proteger a ciertas personas que se encuentran en situacin de inferioridad por razones de edad, sexo o situacin. 2) Declarativas o supletivas: Son aquellas que determinan las consecuencias de los actos jurdicos que las partes no han previsto. 3) Dispositivas: Son las que constituyen normas que regulan los conflictos entre personas que no han contratado entre s. Desde otro punto de vista, podemos distinguir entre leyes: 1) Normativas: Son aquellas leyes que estatuyen sobre una materia que no ha sido objeto de implementacin legal. Por ejemplo, la Ley N 7.613 que fue la primera en establecer normas sobre adopcin de menores. 2) Modificatorias: Varan el estatuto legal de una situacin ya reglamentada por la ley. Por ejemplo, la Ley N 18.101 que fija normas especiales sobre arrendamiento de predios urbanos y el Decreto Ley N 993 sobre arrendamiento de predios rsticos. 3) Interpretativas: Conforme al inciso 2 del art. 9 del CC, son las que se limitan a declarar el sentido de otras leyes. 12.1. Autoridad de la ley. Sabemos que en derecho pblico slo es lcito hacer lo que expresamente permiten las leyes, de acuerdo a lo establecido en el art. 7 de la Constitucin. Por su parte, el art. 1462 del CC dispone que hay objeto ilcito en todo lo que contraviene el derecho pblico chileno. Muy distinto es lo que ocurre en derecho privado, pues se permite hacer todo lo que no est directa o indirectamente prohibido por la ley. La autoridad de la ley, entonces, se basa fundamentalmente en la presuncin de conocimiento de la ley, conforme a los arts. 7 y 8 del CC.
Art. 7. La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria. Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial. Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia. Art. 8. Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia.

Resulta obvio que esta presuncin de conocimiento de la ley no se ajusta a la realidad porque hay una cantidad innumerable de leyes que los particulares
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desconocen y que aun pueden no ser del conocimiento de los entendidos de la materia, pero el sentido que tiene esta presuncin es su obligatoriedad para hacer inexcusable su incumplimiento: la ignorancia del derecho no puede servir de pretexto para eludir su observancia, por lo que estamos frente a una presuncin de derecho. Situacin del error de derecho: Nuestro Cdigo Civil, en materia de la voluntad, se atiene a la teora clsica del error de derecho al establecer en el art. 1452 que no vicia el consentimiento, lo que lo hace inexcusable. Pero por otro lado, hay casos en que el error de derecho es excusable, partiendo de la base de la buena fe subjetiva. Tales situaciones son: 1- El matrimonio putativo (art. 122). 2- Los errores de buena fe en los casos de accesin (arts. 658, 662, 663, 668 y 669). 3- El error en cuanto al tradente en la tradicin (art. 675). 4- El pago de buena fe al actual poseedor del crdito (art. 1576, inc. final). 5- La consignacin ante la incertidumbre del acreedor (art. 1599). 6- El error en cuanto a la identidad de los contratantes en el depsito (art. 2216). 7- Repeticin del pago efectuado por error de derecho (art. 2297). En consecuencia, la presuncin de conocimiento de la ley impide que la ignorancia jurdica de una persona sea obstculo para el cumplimiento de la norma; pero no seala las consecuencias del conocimiento o desconocimiento de las leyes. As ciertos funcionarios, como el juez o el Contralor, deben saber necesariamente el derecho y no pueden alegar ignorancia de la ley; y es precisamente en este postulado el hecho de que la ley no necesite ser probada. Por su parte, los particulares tampoco estn excusados por la ignorancia de la ley, pero pueden estar protegidos si han obrado equivocadamente y de buena fe por desconocer el derecho. 12.2. Sancin de la ley. La sancin es la negacin o menor proteccin o reconocimiento jurdico a los actos disconformes con los preceptos de la ley. Igualmente la responsabilidad que se deriva de realizar una conducta ilcita. Para estudiar la sancin de la ley, debemos distinguir entre las leyes prohibitivas, las imperativas y las permisivas: 12.2.1. Leyes prohibitivas. Las leyes prohibitivas contienen el mandato de no hacer algo y no lo permiten en ninguna circunstancia. Al respecto hay que recalcar dos aspectos:

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1- En primer trmino el acto no debe poder realizarse bajo ningn aspecto ni en ninguna circunstancia. Si la ley lo permite realizarse en determinadas condiciones, en ese caso la ley es imperativa. 2- No es necesario que la ley emplee la expresin se prohbe para que sea prohibitiva8. El art. 10 del CC dispone que los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin, por lo que podemos decir que la sancin general por infraccin de una ley prohibitiva es la nulidad. Esta regla la reitera el art. 1466 al decir que hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes. Luego nos remitimos al art. 1682, que sanciona el objeto ilcito con la nulidad absoluta. Pero por otro lado, el art. 10 seala que la sancin por infringir una ley prohibitiva puede ser otra que no sea la nulidad. Por ejemplo, los arts. 407, 745, 769 y 2206 del CC. 12.2.2. Leyes imperativas. Las leyes imperativas son las que imponen la obligacin de hacer algo o el cumplimiento de un requisito. Entonces las leyes imperativas pueden ser de dos clases: 1- Aquellas que ordenan hacer algo, como el art. 1826 del CC que establece que el vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato o en la poca prefijada en l, y el art. 378 que obliga al guardador inventariar los bienes del pupilo. 2- Aquellas que imponen el cumplimiento de un requisito, como el art. 1011 que establece que el testamento solemne es siempre escrito y el art. 1801, inc. 2 que exige el otorgamiento de una escritura pblica para la venta de bienes races. En cuanto a la sancin de las leyes imperativas no es siempre la misma, por lo que debemos distinguir si dichas disposiciones son de inters pblico o general o si son simplemente de inters particular o privado. a. Disposiciones de inters pblico o general: Son aquellas que dicen relacin con el orden pblico y las buenas costumbres. En cuanto al orden pblico, se podra decir que es aquel que est constituido por el conjunto de reglas esenciales para el mantenimiento de la sociedad.
El Cdigo Civil se vale de distintas expresiones para establecer la prohibicin, como: es prohibida (art. 402), no vale (art. 1465), no valdr (art. 1892), es nulo (arts. 1462 y 1796), se tendr por no escrita (art. 1892), no dejarn de serlo (art. 1469), pero slo despus de (art. 2494), es indelegable (art. 1004), etc.
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Sin embargo este concepto es muy vago, por lo que algunos autores consideran de orden pblico todo lo que en las leyes interesa ms directamente a la sociedad que a los particulares. Cules seran entonces las normas de orden pblico segn este criterio? 1- Las leyes de derecho pblico. 2- Las disposiciones de derecho privado que no pueden renunciarse por los particulares de acuerdo al art. 12 del CC. 3- Las disposiciones que no pueden ser alteradas por los particulares, como los derechos y obligaciones de los cnyuges de acuerdo al art. 1717. 4- Las normas que no pueden ser excluidas por voluntad de las partes, como los arts. 1469, 1892 y 2494 Otros autores determinan el carcter de orden pblico de las leyes atendiendo a la naturaleza del vnculo que las liga al inters de la sociedad. As son de orden pblico: 1- Las leyes relacionadas con la organizacin poltica. 2- Las leyes relacionadas con la organizacin econmica en cuanto tienden a la proteccin de derechos de terceros y de ciertos contratantes que se encuentran en inferioridad de condiciones, e igualmente en cuanto organizan la propiedad raz y el crdito territorial. 3- Las leyes relacionadas con la organizacin social en cuanto organizan la familia y regulan el estado y capacidad de las personas. 4- Las leyes relacionadas con la organizacin moral. Y por otra parte, se ha sostenido que son normas de orden pblico aquellas destinadas a cumplir con los fines esenciales del Estado, bastando solamente la infraccin del derecho objetivo para que sea sancionada. Respecto a las buenas costumbres, corresponden a las normas morales conforme a las cuales se procede en forma concreta por la generalidad de las personas de una sociedad en una poca determinada. El Cdigo Civil se refiere a ellas en los arts. 58, 1461, 1475 y 1717. En definitiva, la sancin de las leyes imperativas de inters general ser: 1- La nulidad absoluta, si el acto adolece de objeto o causa ilcitos o no se han cumplido las formalidades exigidas para ciertos actos y contratos en atencin a la naturaleza de ellos. 2- La nulidad relativa, si el acto o contrato exige requisitos en atencin a la calidad de las personas que los ejecutan o acuerdan. 3- Otra sancin especial para el caso de incumplimiento, como el art. 146, inc. 4 del CC.

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b. Disposiciones de inters particular: La sancin a la infraccin de estas normas ser, por regla general, la responsabilidad, regulada en el Ttulo XII del Libro IV del Cdigo Civil. Adems el incumplimiento de estas disposiciones puede significar la sancin adicional de dejar sin efecto el contrato a travs de su resolucin o terminacin Sin embargo, puede ocurrir que la ley sancione de una manera especial dicha infraccin, como ocurre en el art. 378 del CC. Finalmente la responsabilidad ser tambin la sancin de la disposicin imperativa que surge de los arts. 2284 y 2314, que deriva de la comisin de un delito o cuasidelito civil. 12.2.3. Leyes permisivas. Las leyes permisivas son aquellas que confieren un derecho que queda entregado al arbitrio del titular, por lo que las dems personas estarn obligadas a respetar este derecho. La sancin de estas normas consiste en darle al particular los medios para obtener el reconocimiento de su derecho o la indemnizacin de los perjuicios que le acarree su desconocimiento. Estas leyes permisivas tambin facultan al titular renunciar a los derechos que le confieren, siempre y cuando no miren al inters general o afecten intereses de terceros o la ley expresamente prohbe su renuncia. Ejemplos de estas prohibiciones los encontramos en los arts. 153, 334, 1001, 1469 y 2494. Finalmente debemos distinguir lo que es el no ejercicio y la renuncia de un derecho. 1) No ejercicio de un derecho: Consiste en una simple inaccin por parte del titular, lo que no implica la prdida de la facultad de ejercer el derecho posteriormente. 2) Renuncia de un derecho: Es una manifestacin expresa de que el derecho no se va a ejercitar e implica que ste no podr ejercerse posteriormente.

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Captulo IV De los efectos de la ley

13. Aspectos a considerar. La aplicacin de la ley debe analizarse desde el punto de vista de en qu poca se aplica, en qu territorio y a cules personas. Por tanto, los efectos de la ley se estudiarn a partir de tres puntos de vista: 1- En cuanto al tiempo. 2- En cuanto a las personas. 3- En cuanto al territorio. 14. Efectos de la ley en cuanto al tiempo. El estudio de los efectos de la ley en cuanto al tiempo toca los siguientes aspectos: 1234Promulgacin y derogacin. Retroactividad de la ley. Las leyes interpretativas. Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes (en adelante LER).

14.1. Promulgacin y derogacin. La ley se aplica desde el da en que empieza a regir hasta aquel en que cesa su vigencia. La ley rige desde su promulgacin y publicacin, conforme a los arts. 6, 7 y 8 del CC y al DL N 991.
Art. 6. La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitucin Poltica del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen. Art. 7. La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria. Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial. Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia. Art. 8. Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia.

1) Promulgacin: La finalidad de la promulgacin es dar existencia a la ley. Se efecta mediante la dictacin del Decreto promulgatorio y corresponde al Presidente de la Repblica; adems se lleva un registro que se efecta en la Contralora General de la Repblica. 2) Publicacin: Se realiza mediante la insercin de la ley en el Diario Oficial (art. 7, inc. 2 CC). La regla general es que la fecha de la vigencia de la ley sea la
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fecha de publicacin, pero la ley puede sealar expresamente que entrar en vigencia en una fecha distinta a la de su publicacin o que su aplicacin sea anterior a su vigencia, lo que se denomina retroactividad de la ley, que veremos ms adelante. En cuanto a la derogacin de la ley, consiste en la supresin de la fuerza obligatoria de una disposicin legal, ya sea por su reemplazo por otra o por su simple eliminacin. Solamente compete al legislador la facultad de derogar leyes, no as los dems poderes del Estado ni los particulares. La regla general es que la ley tenga carcter de permanente. Sin embargo el legislador puede dictar leyes temporales, lo que en tal caso su derogacin est predeterminada en la propia ley sin la necesidad de un acto derogatorio especial. En este caso estamos a una cesacin intrnseca de la ley, que puede tener diversas causas, que son: 1234Cuando se cumple el plazo de duracin que contempla la misma ley. La realizacin del fin que se propona la ley9. El cumplimiento de una condicin. El desaparecimiento de la institucin jurdica que serva de base a determinadas leyes. De acuerdo con el art. 52 del CC la derogacin de la ley puede ser: 1) Expresa: Cuando la nueva ley dice taxativamente que deroga la antigua, siendo necesario que la ley o precepto derogado se individualice e indique. 2) Tcita: Cuando la nueva ley contiene disposiciones que son incompatibles con las de la ley anterior. Esta incompatibilidad debe ser absoluta, pues el art. 53 del CC establece que la derogacin tcita deja vigente en las leyes anteriores, aunque verse sobre la misma materia, todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley, lo que hace mucho ms difcil determinar si hay o no derogacin tcita. Debemos precisar tambin que las disposiciones especiales no pueden ser derogadas tcitamente por una ley general posterior, por lo que ser necesario que sta derogue expresamente la norma especial. La doctrina considera tambin la derogacin orgnica de las leyes, y se produce cuando una nueva ley disciplina toda la materia regulada por una o varias leyes precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre las disposiciones de stas y las de la nueva ley.
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Es el tpico caso de las leyes expropiatorias.

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Una vez derogada una norma legal, sta no revive sino por un acto de legislacin. Si la ley derogatoria es a su vez derogada, el precepto primitivo derogado por la ley derogatoria no revive, salvo que la ley que deroga la ley derogatoria lo dijera expresamente. 14.2. Retroactividad de la ley. Ya dijimos que lo normal es que la ley rija desde su promulgacin y slo afecte a actos o situaciones que se realicen despus de su publicacin. Excepcionalmente, puede que la ley se aplique con anterioridad a su publicacin, por lo que en este caso estamos frente a una situacin de retroactividad de la ley, constituyendo una excepcin al art. 9, inc. 1 del CC.
Art. 9, inc. 1. La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo.

Para que una ley sea retroactiva es necesario que as lo manifieste el legislador. No le est prohibido dictar normas con efecto retroactivo, ya que el art. 9 del CC es una simple normal legal. Sin embargo, existen ciertas limitaciones constitucionales que restringen al legislador establecer la retroactividad, distinguindose en materia penal y materia civil. 1) En materia penal: Nadie puede ser juzgado ni penado sin que exista una ley promulgada con anterioridad a la comisin del delito, a no ser que la nueva ley favorezca al afectado (art. 19 N 3 Constitucin). 2) En materia civil: Si la nueva ley es retroactiva no puede afectar el derecho de propiedad que garantiza el art. 19 N 24 de la Constitucin, a menos que sea en caso de utilidad pblica. Fuera de estos casos, el legislador puede dictar normas con efecto retroactivo (es una facultad). En cambio, los jueces estn obligados a aplicar e interpretar retroactivamente estas normas. Teoras sobre la retroactividad de la ley: Dos son las teoras que explican cundo una ley es retroactiva: a. Teora clsica de los derechos adquiridos y meras expectativas: Una ley es retroactiva cuando lesiona intereses que para sus titulares constituyen derechos adquiridos en virtud de una ley antigua, pero no lo es cuando lesiona facultades legales o meras expectativas. Se entiende por derechos adquiridos todos aquellos derechos que son consecuencia de un hecho o acto para procurarlo bajo el imperio de la ley vigente en el tiempo en que el hecho se ha realizado, que entra al patrimonio de la persona sin que importe el hecho de que la ocasin de hacerlo valer se presente en el tiempo en que otra ley rige.
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El profesor Ducci los define como aquellos derechos que por un hecho o acto del hombre o por ministerio de la ley se ha incorporado al patrimonio. La facultad legal constituye el supuesto para adquirir derechos y la posibilidad de tomarlos y ejercerlos, como la capacidad de ejercicio y la facultad de testar. Las meras expectativas son las esperanzas de adquirir un derecho fundado en la ley vigente, pero que aun no es derecho por falta de alguno de los requisitos exigidos por la ley. Tambin podemos decir que es el derecho no incorporado al patrimonio o la facultad no ejercida legalmente. b. Teora moderna de Paul Roubier o de las situaciones jurdicas: Hay que distinguir la fase dinmica y esttica de la situacin jurdica. 1) Fase dinmica: Corresponde al momento de la constitucin de dicha situacin. 2) Fase esttica: Corresponde al intervalo de tiempo en que dicha situacin produce sus efectos. Las leyes relativas a los modos de constitucin o extincin de una situacin jurdica no pueden, sin retroactividad, volver a poner en tela de juicio la eficacia o ineficacia jurdica de un hecho pasado. Ahora bien, de los efectos producidos por dicha situacin jurdica, podemos decir que todos aquellos que fueron producidos antes de la promulgacin de la nueva ley forman parte del mbito de validez de la ley antigua y no pueden verse afectados por la ley nueva sin retroactividad. 14.3. Leyes interpretativas. Las leyes interpretativas son aquellas que aclaran el sentido de las leyes. Se contraponen a las leyes modificatorias ya que no derogan ni reemplazan la ley interpretada. Como dijimos, el carcter interpretativo de una ley debe nacer de su propia naturaleza, por lo que no es necesario manifieste expresamente este carcter. El Cdigo Civil se refiere a estar normas en el art. 9, inc. 2.
Art. 9, inc. 2. Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.

Por lo tanto se establece que las leyes interpretativas son siempre y necesariamente retroactivas, claro que obedeciendo a dos limitaciones: 1- Aquellas de carcter constitucional que vimos recientemente. 2- Jams afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias ejecutoriadas en tiempo intermedio, es decir, la interpretacin judicial se mantiene intacta ya que el juez es la autoridad definitiva para fijar el derecho.
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14.4. Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes. Toda ley que entre a modificar la legislacin se encuentra con situaciones ya constituidas, con derechos adquiridos y con expectativas desarrolladas, surgiendo as conflictos que son necesarios de solucionar. La regla general es que estas complejidades se solucionen con las normas transitorias previstas en la misma ley nueva. Sin embargo, puede ser que ello no sea as, por lo que en ese caso se aplica supletoriamente la LER. El art. 1 establece la finalidad de la ley, que es la de decidir los conflictos que resulten de la aplicacin de leyes dictadas en pocas diferentes. Por tanto se inspira en la teora de los derechos adquiridos y de las meras expectativas, conforme al art. 7.
Art. 7. Las meras expectativas no forman derecho. En consecuencia, la capacidad que una ley confiera a los hijos ilegtimos de poder ser legitimados por el nuevo matrimonio de sus padres, no les da derecho a la legitimidad, siempre que el matrimonio se contrajere bajo el imperio de una ley posterior, que exija nuevos requisitos o formalidades para la adquisicin de ese derecho, a menos que al tiempo de celebrarlo se cumpla con ellos.

Materias a que se refiere la ley: a. Estado civil (arts. 2 a 7): El estado civil adquirido conforme a la ley vigente subsiste aunque sta pierda despus su fuerza. Si la nueva ley establece nuevos requisitos para su adquisicin, se aplican desde el momento que comienza a regir. Los derechos y obligaciones que conlleva la adquisicin del estado civil se subordinan a la ley posterior. Estas reglas se aplican tambin a la existencia y derechos de las personas jurdicas (art. 10). b. Capacidad (arts. 7, inc. 2 y 8): Hay que distinguir entre: 1) Capacidad de goce: Se trata de una mera expectativa, por lo que queda sometida a la nueva legislacin. 2) Capacidad de ejercicio: Si se adquiere conforme a la ley vigente, no se pierde aunque la nueva ley exija otras condiciones para ella. El ejercicio y continuacin de la capacidad se rigen por la ley posterior. En cuanto a los guardadores, continan ejerciendo sus cargos bajo una ley posterior, pero quedan sometidos a esta ltima en lo que respecta a sus funciones y obligaciones. c. Derechos reales (arts. 12, 15, 16 y 17): El derecho real adquirido bajo el imperio de una ley y en conformidad a ella subsiste bajo la ley posterior.
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d. Posesin (art. 13): Como se trata de un hecho y no de un derecho, la ley posterior rige tanto la retencin como la prdida o recuperacin de la posesin. e. Derechos condicionales (art. 14): El plazo fijado para que se considere fallida una condicin que define un derecho es el de la ley antigua, a menos que se exceda a la vigencia de la ley nueva. f. Sucesiones (arts. 19, 20 y 21): Diversas son las materias a que se refiere: 4) Solemnidades del testamento: Se rigen por la ley vigente a la poca de su otorgamiento. 5) Disposiciones testamentarias y su regulacin: Se rigen por la nueva ley. 6) Requisitos internos del testamento: La opinin mayoritaria sostiene que se rigen por la ley vigente al tiempo de otorgarse. 7) Derecho de representacin en la sucesin abintestato: Se rige por la ley bajo la cual se ha verificado la apertura de la sucesin. 8) Adjudicacin o particin: Se rige por la ley vigente al tiempo de su delacin. g. Contratos (arts. 22 y 23): El art. 22 establece el principio fundamental de que en todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. Por lo tanto sus requisitos se rigen por la ley antigua10. Sin embargo esta regla tiene las siguientes excepciones: 1- Las leyes concernientes a reclamar en juicio los derechos que resulten de los actos y contratos. 2- Las leyes que sealan penas para el caso de infraccin de lo estipulado. En cuanto a la prueba de los actos y contratos, se podrn probar con los medios de prueba que estableca la ley vigente al celebrarlos, pero en lo que respecta a la forma de rendir la prueba se regular por la ley vigente al momento de rendirla. h. Procedimiento judicial (arts. 22 N 1 y 24): Las leyes procesales rigen in actum, pero los trminos que hayan empezado a correr y las actuaciones y diligencias ya iniciadas se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin. i. Prescripcin (arts. 25 y 26): Tanto en la prescripcin adquisitiva como en la extintiva, el prescribiente tiene la opcin de escoger entre el plazo de la ley antigua o el de la ley nueva, pero en este ltimo caso se comienza a contar desde la fecha en que la nueva ley entre en vigencia.
Esta regla se aplica a todos los actos jurdicos, aun cuando la norma slo se refiera a los contratos.
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Si la nueva ley declara algo imprescriptible, no puede adquirirse por prescripcin adquisitiva bajo su vigencia, aun cuando la posesin se haya iniciado durante la vigencia de la ley antigua. Ultraactividad de la ley: El art. 22 de la LER establece una situacin de supervivencia de la ley, es decir, puede continuar rigiendo aun cuando est derogada. La norma dispone que se incorpora al contenido de todos los contratos la ley vigente de su celebracin11. Esta regla solamente es aplicable a las partes ligadas por el vnculo contractual y al juez al momento de aplicar e interpretar el contrato, aun cuando la ley se encuentre derogada. Por lo tanto, no se trata de una norma general, sino que se aplica al caso particular. 15. Efectos de la ley en cuanto a las personas. La regla general est establecida en el art. 14 del CC, que dispone que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros. Esta norma se relaciona con el art. 60, relativo al domicilio poltico.
Art. 60. El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en general. El que lo tiene o adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la calidad de extranjero. La constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al Derecho Internacional.

El concepto de chileno o extranjero lo establece el art. 56.

Art. 56. Son chilenos los que la Constitucin del Estado declara tales. Los dems son extranjeros.

La regla general es que exista igualdad entre chilenos y extranjeros en materia de derechos civiles, conforme al art. 57, pero existen las siguientes excepciones para los extranjeros: 1- La prohibicin de ser testigos en un testamento solemne (art. 1012 N 10). 2- Ser testigos en la inscripcin en el registro respectivo (art. 16 de la Ley sobre el Registro Civil). 16. Efectos de la ley en cuanto al territorio. El territorio del Estado est delimitado por sus fronteras, pero la autoridad del Estado se extiende al mar territorial (art. 593 del CC) y en cierto sentido al espacio areo sobre el territorio (art. 22 DFL N 221).

Vale sealar que el art. 1546 del CC, por el tenor literal de su redaccin, pareciera que slo es aplicable a los contratos nominados al sealar que se incorporan en los contratos las cosas que por ley le pertenezcan; no as como el art. 22 de la LER, que no parece distinguir entre contratos nominados e innominados.

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16.1. Territorialidad de la ley. La territorialidad de la ley consiste en su aplicacin dentro de los lmites del territorio del Estado. La extraterritorialidad, en cambio, su aplicacin fuera de sus lmites. La territorialidad de la ley se encuentra establecida en los arts. 14, 16, inc. 1 y 17 del CC.
Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros. Art. 16, inc. 1. Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. Art. 17. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento. La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese.

16.2. Extraterritorialidad de la ley. Al respecto tenemos que analizar la aplicacin de la ley extranjera en Chile y la aplicacin de la ley chilena en el extranjero. a. Aplicacin de la ley extranjera en Chile: Las estipulaciones de los contratos otorgados vlidamente en pas extranjero tienen valor en Chile (art. 16, inc. 2 CC), pero si tienen que cumplirse en Chile, sus efectos (derechos y obligaciones derivados de ellos) se arreglarn a las leyes chilenas (art. 16, inc. 3).
Art. 16. Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas extrao. Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas.

Lo mismo se aplica en los casos de los arts. 955, inc. 2 y 998.

Art. 955, inc. 2. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales. Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno. Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero. Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero.

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b. Aplicacin de la ley chilena en el extranjero: Se refiere a esta materia el art. 15 del CC.
Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero. 1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile; 2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.

La regla general es que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, pero excepcionalmente puede que los chilenos estn afectos a las leyes chilenas aun cuando residan en el extranjero, las cuales son: 1- Las relativas al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos. El N 1 del art. 15 se refiere a la constitucin y a los derechos y obligaciones inherentes al estado civil. A su vez existe una contraexcepcin en el N 2 del mismo artculo en cuanto a las obligaciones respecto de los cnyuges y de los parientes. En cuanto a la capacidad, queda sujeta a la ley chilena slo cuando se ejecuta un acto que haya de tener efecto en Chile. Sin embargo, se refiere a los actos que necesariamente han de producir efecto en Chile o puede tratarse de efectos ocasionales? El profesor Ducci se inclina por el criterio de que slo los actos que necesariamente deban tener efecto en Chile estn cubiertos por el precepto, principalmente por tres razones: Por la expresin que hayan utilizada en el precepto. Porque no se puede exigir a las personas que anticipen situaciones eventuales imprevisibles de sus actos. Porque se impone una interpretacin restrictiva de una disposicin doblemente excepcional. 2- Las relativas a las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia, pero slo respecto de los cnyuges y de los parientes chilenos. 16.3. Leyes relativas a los actos. El problema que se presenta para la ley chilena es el relativo al acto celebrado en el extranjero y que produce efectos en Chile, para lo cual debemos distinguir entre los requisitos externos, los requisitos internos y los efectos del acto. a. Requisitos externos: Se rigen por la ley del pas en que el acto se ha realizado, en virtud del principio lex locus regit actum.

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Se refiere al respecto los arts. 17 del CC, relativo a la validez de los instrumentos pblicos; 16, inc. 2, al dar valor en Chile los contratos celebrados en pas extranjero; y el 1027, que establece el valor en Chile los testamentos otorgados vlidamente en el extranjero. Respecto a la autenticidad de los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero, se prueba en Chile de acuerdo a las reglas establecidas en el art. 345 del CPC.
Art. 345 CPC. Los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile debern presentarse debidamente legalizados, y se entender que lo estn cuando en ellos conste el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios que, segn las leyes o la prctica de cada pas, deban acreditarlas. La autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios se comprobar en Chile por alguno de los medios siguientes: 1. El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores; 2. El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica en ambos casos; y 3. El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el Gobierno del pas en donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica.

La principal excepcin a la regla del art. 17 la encontramos en el art. 18, que establece que en caso de exigirse instrumentos pblicos para probar hechos en juicio, no valdrn las escrituras privadas, sin importar la fuerza que tengan en el pas que se otorgaron. Esta regla se relaciona con la del art. 1701 del CC.
Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno. Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.

Otras excepciones las encontramos en otras disposiciones: 1- Art. 1027 del CC, el cual slo reconoce la validez del testamento otorgado en el extranjero cuando ste sea escrito. 2- Art. 2411 del CC, que da validez a los contratos de hipoteca celebrados en el extranjero sobre bienes situados en Chile, siempre y cuando sean inscritos en el competente registro.

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3- Art. 80 de la Ley de Matrimonio Civil (en adelante LMC), que reconoce el matrimonio celebrado vlidamente en pas extranjero cuando sea entre un hombre y una mujer. b. Requisitos internos: La regla general es que los requisitos internos se rigen por la ley del pas en que se otorg el acto. La excepcin se encuentra en el art. 15 del CC en cuanto a que la capacidad y estado de las personas quedan sujetos a la ley chilena si tales personas son chilenas. c. Efectos: Los efectos del acto quedan sujetos a la ley chilena (art. 16, inc. final).

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Captulo V De la interpretacin de la ley

17. Generalidades. La interpretacin de la ley consiste en fijar el verdadero sentido y alcance de la ley, pero adems incluye el conjunto de actividades indispensables para aplicar el derecho. Entonces, la interpretacin de la ley comprende dos elementos: 1) Uno abstracto: Es la interpretacin propiamente tal, es decir, fijar el sentido y alcance de la ley. 2) Uno concreto: Consiste en adaptar la ley al hecho concreto, es decir, su aplicacin. Como sabemos, la ley es una norma general cuya funcin consiste en establecer soluciones a posibles eventualidades en determinados hechos. Entonces la interpretacin es la herramienta que tiene el juez para armonizar la norma general al caso concreto, aplicando los arts. 19 al 24 del CC. Se trata de una interpretacin reglada. 18. Interpretacin doctrinal. La interpretacin doctrinal es la que realizan los jurisconsultos, tratadistas, abogados y otros. No tiene fuerza obligatoria, por lo que se trata de una simple opinin que uno puede compartir o criticar. En la interpretacin privada existen diversos mtodos de anlisis de la ley: a. Escuela de la Exgesis: Es la que est conformada por los comentaristas del Cdigo Napolen, y tiene como caractersticas el culto del texto, es decir, predomina la bsqueda de la intencin del legislador en la interpretacin del texto de la ley. Crtica: Impide que el derecho pueda adaptarse a la evolucin y cambios del medio social. b. Escuela cientfica o teora de la libre investigacin cientfica: Su precursor fue Franois Geny. Esta doctrina consiste en el empleo de un mtodo libre para llegar no slo a las fuentes formales de las reglas del derecho que son la costumbre y la ley, sino a las fuentes reales de dichas normas, las cuales estn conformadas por dos elementos: 1) Elemento racional: Es la nocin del derecho.

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2) Elemento experimental: Es la aspiracin a la armona colectiva que existe en el medio social. Este mtodo de interpretacin procede cuando hay dudas sobre el sentido de la ley y del texto. c. Escuela Histrica del Derecho: Desarrollada por Savigny. d. Escuela del Derecho Libre: Elaborada por Germn Kantorowicz. Sostiene que frente al derecho estatal existe un derecho libre, que pueden o no coincidir. La jurisprudencia no debe atenerse solamente a la ley. Crtica: Se destruye la certeza del derecho. e. Doctrina teleolgica: Desarrollada por Ihering, y busca la finalidad de la ley, es decir, se debe dar preeminencia a los intereses preferidos por el legislador para solucionar los conflictos. f. Teora pura del Derecho: Formulada por Kelsen, la cual establece que todo derecho deriva de la voluntad del Estado y no hay ms derechos que el derecho positivo. El sistema jurdico constituye una pirmide donde las normas de menor jerarqua estn condicionadas por las de mayor valor hasta llegar a la Constitucin. 19. Interpretacin por va de autoridad. Lo normal es que la interpretacin es realizada por el legislador y el juez, pero tambin existen otros organismos facultados para interpretar leyes, como las Superintendencias, el SII, el Servicio Nacional de Aduanas, la Direccin del Trabajo; pero slo pueden interpretar aquellas normas que se refieren a las funciones que les estn encomendadas. 19.1. Interpretacin por el legislador. Se refiere a esta interpretacin el art. 3 del CC.
Art. 3. Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.

Dada esta disposicin, podemos sealar las diferencias con la interpretacin judicial: 1- La interpretacin legal tiene fuerza obligatoria general, mientras que la judicial es exclusivamente al litigio que ha sido resuelto. 2- La interpretacin legal no est sometida a reglamentacin alguna; la judicial debe obedecer las normas que establece el Cdigo Civil.
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Se llama tambin interpretacin autntica por provenir del mismo rgano que dict la norma interpretada. La interpretacin la efecta el legislador por medio de una ley interpretativa, la cual proceder cuando exista algo oscuro o confuso que requiera aclaracin o interpretacin. Lo dems referente a las leyes interpretativas ya lo vimos cuando estudiamos los efectos de la ley en el tiempo. 19.2. Interpretacin judicial. La interpretacin judicial es la que realiza el juez en las causas sometidas a su conocimiento, la cual debe ceirse a las normas del Cdigo Civil que la regulan (que tambin son obligatorias para los organismos distintos de los tribunales, salvo el legislador, encargados tambin de interpretar las normas que los regulan). 19.2.1. Integracin de la ley. Puede ocurrir que el juez se encuentre en la situacin de que no exista norma precisa que resuelva la materia que conoce. En este caso ya no estamos frente a un problema de interpretacin, sino de integracin de la ley. Al respecto se refieren los arts. 76, inc. 2 de la Constitucin y 10, inc. 2 del COT, que establecen el denominado principio de inexcusabilidad, es decir, los jueces no pueden dejar de conocer litigios por motivos de no existencia de norma legal que los solucionen. Tambin hay que sealar que el art. 170 N 5 del CPC dispone que la sentencia definitiva debe contener la norma legal que sirvi de fundamento a su decisin, y en su defecto, los principios de equidad. Por lo tanto, si no existe norma legal que solucione la controversia el juez puede aplicar la equidad natural. Tambin puede apoyarse en la disposicin del art. 24 del CC, que le permite actuar del modo que ms conforme le parezca al espritu general de la legislacin y la equidad natural. En definitiva, es la equidad la que fundamenta la justicia. La analoga, en cambio, no puede servir de base para decretar un fallo, sino que le puede servir al juez para establecer la razn de equidad que servir de fundamento al fallo. 19.2.2. Finalidad de la interpretacin. Como hemos visto, la finalidad de la interpretacin es buscar el sentido de la ley. Cuando hablamos de sentido, significa que es la correspondencia entre la generalidad de la ley y los antecedentes especficos del caso particular, que permitan dar a ste una solucin de justicia. El sentido es una expresin usada consciente y reiteradamente por el legislador. As la encontramos en los arts. 19, inc. 1; 22, inc. 1 y 23. Tambin es explicada en el prrafo antepenltimo del mensaje del CC.

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Art. 19, inc. 1. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. Art. 22, inc. 1. El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona. Art. 23. Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes. Prrafo antepenltimo Mensaje CC. Por lo que toca al mrito y plan que en este cdigo se han seguido, observar que hubiera podido hacerse menos voluminoso, omitiendo ya los ejemplos que suelen acompaar a las reglas abstractas, ya los corolarios que se derivan de ellas, y que para la razn ejercitada de los magistrados y jurisconsultos eran ciertamente innecesarios. Pero, a mi juicio, se ha preferido fundamentalmente la prctica contraria, imitando al sabio legislador de las partidas. Los ejemplos ponen a la vista el verdadero sentido y espritu de una ley en sus aplicaciones; los corolarios demuestran lo que est encerrado en ella, y que a ojos menos perspicaces pudiera escaparse. La brevedad ha pareado en esta materia, una consideracin secundaria.

El elemento literal es el punto de partida de toda interpretacin, pero no significa que se reduzca a un anlisis gramatical. Debemos precisar que el significado de las palabras no es constante: puede que no coincidan o que su significado se desvirte por los usos lingsticos de la comunidad. Adems la sintaxis de las normas no es siempre correcta; depende adems de la tcnica del lenguaje usada por el legislador o por la autoridad que la dicte. Por otra parte, el significado fijado individualmente a las palabras que forman el precepto puede variar para que cuadre con su sentido general. Finalmente, la norma es una proposicin general que rara vez puede coincidir totalmente con las caractersticas particulares del caso en conflicto y con todas sus variantes especiales. Si esto no fuera as, no habra jams discrepancia en la aplicacin de la ley. El que un tenor, gramaticalmente muy claro, no refleje el sentido de la ley, puede provenir de diversas circunstancias: 1- La necesidad de buscar el sentido de la ley. 2- Porque las relaciones reguladas han sobrepasado la disciplina de la norma (lo que ha ocurrido con el contrato de promesa, art. 1554). 3- Porque la lgica orgnica de una institucin obliga a abandonar el claro tenor literal del precepto (tal como ocurre con la cuarta de mejoras frente al texto del inc. 2 del art. 1184 del CC). En consecuencia, para afirmar definitivamente que el sentido de la ley es claro, significa que siempre debe realizarse un proceso interpretativo previo. 19.2.3. Criterios de interpretacin. Al interpretar la ley se puede adoptar dos criterios:
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1) Histrico o subjetivo: Trata de reconstruir el pensamiento o voluntad del legislador. 2) Normativo u objetivo: Sostiene que la ley tiene una significacin propia independiente del pensamiento de sus autores Crticas al criterio subjetivo: 1- La imposibilidad de determinar la voluntad subjetiva del legislador. 2- Dicha voluntad no tendra sentido frente a la evolucin y a los cambios en todo el medio social. 3- La ley es la voluntad del Estado y sta se manifiesta por la ley misma y no por quienes participaron en su elaboracin. 19.2.4. Elementos de interpretacin. Los elementos de interpretacin son aquellos que debe utilizar el juez para interpretar la ley. Estn tratados en los arts. 19 al 24 del CC, y debemos aclarar que la ordenacin de estos elementos no significa que deban emplearse sucesiva y subsidiariamente. a. Elemento gramatical (arts. 19, inc. 1, 20 y 21): Implica el anlisis de la semntica y de la sintaxis del precepto legal. Las palabras se entendern en su sentido natural y obvio. Anteriormente se deca que este sentido natural deba encontrarse en el Diccionario de la RAE. Hoy da se ha considerado que este sentido natural es el que se le atribuye en el medio que la emplea, y ese es el criterio que aplica el Cdigo en el art. 51.
Art. 51. Las medidas de extensin, peso, duracin y cualesquiera otras de que se haga mencin en las leyes, o en los decretos del Presidente de la Repblica, o de los tribunales o juzgados, se entendern siempre segn las definiciones legales; y a falta de stas, en el sentido general y popular, a menos de expresarse otra cosa.

Las palabras que hayan sido expresamente definidas por el legislador para ciertas materias se les dar su significado legal. Esto no es absoluto ya que el mismo Cdigo Civil emplea palabras en su estricto sentido legal, como tradicin en el inc. 2 del art. 2174. Finalmente las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan esa ciencia o arte, a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. b. Elemento histrico (art. 19, inc. 2, parte final): Se refiere a la historia fidedigna del establecimiento de la ley, la cual sirve para fijar su intencin o espritu, es decir, los objetivos de la ley. Hay que dejar en claro que no se utiliza para fijar una supuesta voluntad del legislador.

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c. Elemento lgico (arts. 19, inc. 2 y 22, inc. 1): Consiste en la concordancia que debe existir entre las diversas partes de la ley. Cuando la ley contenga expresiones oscuras, podrn interpretarse buscando en ella misma su intencin o espritu, es decir, es el contexto de la ley el que servir para fijar el sentido de cada una de sus partes. Este concepto lo reafirma el art. 22, inc. 1 al decir que el contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona. d. Elemento sistemtico (art. 22, inc. 2): Consiste en interpretar la ley analizando su correspondencia y armona en otras leyes que particularmente versan sobre la misma materia. e. Espritu general de la legislacin y equidad natural (art. 24): El espritu general de la legislacin se encuentra implcito en el elemento sistemtico. Por su parte la equidad no puede estar ausente en ningn criterio de interpretacin, pues el fin de la aplicacin de la ley es hacer justicia y la equidad es la justicia referida al caso concreto. El art. 23 del CC dispone que lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin. Esto nos lleva a la existencia de dos procedimientos distintos de interpretacin: 1) Interpretacin extensiva: Es aquella que puede realizarse aplicando a una situacin particular normas que fijan reglas generales, deduciendo una norma generalizada de los ejemplos no taxativos que contienen algunas disposiciones o utilizando la analoga, que supone una similitud de situaciones. La interpretacin analgica se puede emplear cuando el alcance jurdico de una norma se determina por el sentido de otras que regulan una situacin jurdica semejante, por lo que podr servir de base a la razn de equidad en que se fundar la sentencia. 2) Interpretacin restrictiva: Significa que el precepto no puede aplicarse extensivamente ni servir de base para una interpretacin analgica. La interpretacin restrictiva se aplica a: 1- Las leyes penales. 2- Las leyes tributarias. 3- Las leyes de excepcin, los preceptos prohibitivos, los que establecen incapacidades o prohibiciones, las leyes delegatorias, las que confieren un beneficio, las que limitan el derecho de propiedad, etc.

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Captulo VI De la costumbre como fuente del derecho

20. La costumbre. La costumbre constituye tambin una fuente formal del derecho. En el fondo es anterior y determina el origen de la ley. Las leyes no nacen de forma espontnea y arbitraria, sino que es una respuesta a los usos consuetudinarios que se desarrollan en el medio social para darle fijeza, claridad y fuerza obligatoria. Normalmente el diccionario define la costumbre como hbito, uso o prctica que ha adquirido fuerza de ley; pero tambin existe otras costumbres que no adquieren dicha fuerza, como los hbitos de cortesa, los usos sociales, etc. En cuanto a los requisitos de la costumbre, generalmente se ha estimado que debe tratarse: 12345De un uso social de carcter general. Que tenga el carcter de uniforme. Que sea constante. Que tenga una cierta duracin en el tiempo. Que tenga un substrato jurdico, entendindose por tal no el slo deseo de crear a travs del comportamiento normas jurdicas o de contribuir a su creacin; basta la intencin o voluntad de obrar jurdicamente.

Los cuatro primeros requisitos constituyen los elementos objetivos de la costumbre. El ltimo el subjetivo. El Cdigo Civil, si bien se refiere a ella, no la define; pero s la encontramos definida en materia mercantil, precisamente en el art. 4 del C. de Comercio.
Art. 4. Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio.

La costumbre se diferencia de la ley en los siguientes aspectos: 1- La costumbre emana de los usos del cuerpo social; la ley requiere de un acto de legislacin. 2- La ley, para que pierda eficacia, requiere ser derogada; la costumbre basta con que desaparezca algn elemento que la constituye para perderla. 3- La ley rige en el acto, la costumbre requiere la reiteracin de los actos que la conforman en un largo espacio de tiempo. Tambin la costumbre la podemos clasificar en las siguientes maneras:

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1) Costumbre segn ley: Consiste en aplicar e interpretar la ley en maneras uniformes. Si esta uniformidad emana de los tribunales, nos encontramos frente a una costumbre jurisprudencial. 2) Costumbre fuera de ley: Complementa el derecho escrito. Se aplica cuando la ley se remite a ella o cuando pasa a formar parte del contenido del contrato. 3) Costumbre contra ley: Es la que deja sin aplicacin o infringe la ley. En el primer caso, solamente basta el simple desuso de la norma; en el segundo, adems del desuso, significa una infraccin al precepto legal, llevando aparejada una sancin. 21. Valor de la costumbre. El art. 2 del CC dispone que la costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella12. A pesar que son pocas las disposiciones del Cdigo que se remiten a la costumbre, el art. 1546 es una disposicin que la ampla su mbito de aplicacin.
Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.

En consecuencia, la costumbre pasa a formar parte del contrato, y como ste es una ley para los contratantes, estn obligados a respetar los usos vigentes de la poca, sin necesidad de una declaracin expresa que lo manifieste ni de tener conciencia que dichas costumbres existen. Por tanto se incorporan por el solo ministerio de la ley, y ello lo refuerza tambin el art. 1563, inc. 2 al expresar que las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen. En materia mercantil se establece una regla distinta en materia consuetudinaria. El art. 4 del C. de Comercio dispone que las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley. Adems se encarga de regular una materia que no est prevista en el Cdigo Civil, que es la prueba de la costumbre, disponiendo el art. 5 cules son los medios de prueba para acreditarla: 1- Dos sentencias que den testimonio fehaciente de la existencia de la costumbre y hayan sido pronunciadas conforme a ella. 2- Tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que se debe obrar la prueba. El art. 6 del C. de Comercio seala adems que las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. En
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Ver arts. 608, 1198, 1938, 1940, 1944, 1951, 1954, 1986 y 2117 del CC.

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consecuencia, esta disposicin complementa al Cdigo Civil en los arts. 21 en materia de interpretacin de la ley y 1560 y siguientes en materia de interpretacin de los contratos. Finalmente en materia penal la costumbre no tiene cabida alguna, porque se aplica en estricto rigor el principio de la legalidad, es decir, no hay delito ni pena que lo sancione sin que exista una ley que lo establezca. 22. Costumbre jurisprudencial. El art. 3, inc. 2 del CC dispone que las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. Sin embargo, si los tribunales fallan determinadas materias de una manera uniforme se produce lo que se llama jurisprudencia uniforme sobre esa materia. La Corte Suprema tiene a su cargo la superintendencia directiva de todos los tribunales del pas, pero ello no implica que los jueces inferiores dicten sentencias ajustndose al criterio de la Corte. En la realidad la regla general es que se ajusten a lo que dictamine el mximo tribunal para as dar una certeza al derecho. De hecho, muchas veces los abogados fundamentan sus alegatos con los dichos de la jurisprudencia. Esta uniformidad, con todo, no significa que permanezca invariable en el tiempo, pues sabemos que el derecho se tiene que ir ajustando a la realidad social vigente. Por ejemplo, antes el pago del mutuo de dinero no era reajustable, pero una vez que el dinero fue perdiendo valor adquisitivo, se estableci por los tribunales que tales obligaciones deban ser pagadas con reajuste. Entonces, el alcance de la disposicin del art. 3 del CC es que un tribunal jams est ligado por las decisiones que haya podido adoptar precedentemente, as como tampoco est obligado a respetar la jurisprudencia de un tribunal superior. De todo lo dicho anteriormente, podramos concluir, en principio, que la jurisprudencia no constituye fuente formal del derecho, ya que slo tendr valor general cuando exista uniformidad en las decisiones sobre una misma materia. Sin embargo, ello no es as, porque la sentencia crea el derecho para el caso particular que resuelve. Por lo tanto, para las partes, el derecho es aquel que el juez dictamina.

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Tercera parte: De las personas

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Captulo VII De las personas naturales

23. Principio de la existencia de las personas. En primer trmino son personas los hombres, el ser humano. El Cdigo Civil las define en el art. 55.
Art. 55. Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en chilenos y extranjeros.

A los hombres los designamos personas naturales para diferenciarlos de las personas jurdicas. El principio o inicio de la personalidad natural lo constituye el nacimiento, y as lo dispone el art. 74 del CC.
Art. 74. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams.

Por lo tanto, para que el nacimiento constituya un principio de existencia se requiere: 1- Que la criatura haya sido totalmente separada de su madre, esto es, cortndole el cordn umbilical. 2- Que haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera13. Aunque es el nacimiento lo que constituye el principio de existencia de las personas, nuestra ley protege la vida del que est por nacer (art. 75).
Art. 75. La ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia, tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra. Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del nacimiento.

El art. 76 establece que a la fecha del nacimiento se colige la poca de la concepcin, pero como sta resulta ser un hecho cuyo momento es muy difcil de determinar, el inc. 2 contiene una presuncin de derecho. Esta presuncin consiste en que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que 180 das fatales, y no ms que 300, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento.
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Otras legislaciones exigen adems la viabilidad, es decir, que el recin nacido nazca con posibilidades de sobrevivir.

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En cuanto a los derechos del nasciturus, mientras permanezca en el vientre de su madre, estarn suspendidos hasta que el nacimiento se efecte. Una vez que ste se produzca, la criatura entrar en el goce de dichos derechos, como si hubiere existido al tiempo en que se le defirieron, conforme lo dispone el art. 77. Se relacionan a esta materia las siguientes disposiciones: 1- Art. 962 del CC que hace vlidas las asignaciones hechas a personas que existen al tiempo de abrirse la sucesin, pero se espera que existan. 2- Arts. 485 y ss. del CC que disponen que, a falta de patria potestad de padre o madre, se nombrar un curador de bienes para los derechos eventuales del que est por nacer. 24. La muerte natural. La muerte implica el fin de la existencia de la persona natural, y as lo afirma el art. 78 del CC.
Art. 78. La persona termina en la muerte natural.

Muerte clnica: Es un estado en que se conservan algunas funciones vitales, especialmente vegetativas, que se mantienen, por lo general, en forma artificial, pero, no obstante ellas, el individuo ha perdido toda conciencia o proceso intelectual14. La muerte, a pesar de ser un hecho, produce consecuencias de derecho, para lo cual ser necesario determinar la fecha de muerte, que ser la que indique la inscripcin respectiva en el Registro de Defunciones del Registro Civil. El art. 79 se refiere a la situacin de los comurientes, la cual consiste en que dos o ms personas fallecen en un mismo acontecimiento y no se sabe el orden de sus fallecimientos. En este caso, dice la norma, se proceder como si todos hubieren fallecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiere sobrevivido a las otras. 24.1. Efectos de la muerte La muerte puede producir efectos en diversos mbitos en materia civil. 1- Se produce la apertura de la sucesin de los bienes de una persona (art. 955 CC); se defieren las asignaciones hereditarias o testamentarias, excepto las condicionales (art. 956). 2- El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cnyuges (art. 42 LMC). 3- Determina la extincin de los derechos intransmisibles, como el derecho de pedir alimentos (art. 334); la expectativa del fideicomisario (art. 762); los derechos de usufructo, uso y habitacin (arts. 773 y 812); la expectativa de
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Para acreditar la muerte clnica se har mediante la certeza diagnstica de la causa del mal y, a lo menos, dos evidencias electroencefalogrficas (Ley N 18.173).

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una asignacin testamentaria condicional (art. 1078), la solidaridad de una obligacin no pasa individualmente a los herederos de los deudores solidarios (art. 1523). Es causal de extincin de algunos contratos, como el de confeccin de obra material (art. 2005); el de sociedad (art. 2103); el de mandato (art. 2163); el de comodato (art. 2180); el de renta vitalicia (arts. 2264 y 2274). La oferta se extingue por la muerte del proponente (art. 101 C. de Comercio). Se produce la emancipacin legal de los hijos por la muerte del padre o madre, a menos que corresponda ejercitar la patria potestad al otro (art. 270). Se pone trmino a algunas instituciones, como las guardas (art. 531); el albaceazgo (art. 1279). Se extinguen determinadas acciones civiles, como la accin de nulidad del matrimonio (art. 47 LMC); la accin de divorcio (art. 56 LMC).

25. La muerte presunta. La muerte presunta consiste en la desaparicin de una persona de quien no se tienen noticias, cumplindose los dems requisitos legales. Entonces, para que se presuma la muerte de una persona, es necesario: 1234Que Que Que Que haya desaparecido de su domicilio. no se tengan noticias de ella. haya transcurrido un espacio de tiempo. sea declarada judicialmente.

La finalidad de regular la muerte presunta es la de cautelar los intereses del mismo ausente mientras no se otorgue la posesin definitiva de sus bienes; los intereses de sus presuntos herederos; el inters de sus acreedores y el inters social involucrado en la certidumbre y actividad de un patrimonio. En la muerte presunta se distinguen en general tres perodos: 1- El de mera ausencia. 2- El de posesin provisoria. 3- El de posesin definitiva. 25.1. Perodo de mera ausencia. El perodo de mera ausencia comienza desde que han dejado de tenerse noticias del ausente. Se busca proteger los derechos de ste, para lo cual se tiende a la administracin de sus bienes, por lo que aqu entramos a distinguir si ha o no ha dejado apoderados o representantes con poder suficiente: 1) Si ha dejado apoderados: Ellos administran los bienes y no se adoptar medida especial alguna. 2) Si no existen representantes: Se procede nombrar a un curador de bienes en conformidad a los arts. 473 y ss. del CC.
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Duracin del perodo de mera ausencia: La regla general es que su duracin sea de cinco aos, pero existen dos reglas especiales: 1- Si la desaparicin se produjo en un sismo o catstrofe, durar un ao (art. 81 N 9 CC). 2- Si provino de la prdida de una nave o aeronave, durar seis meses (art. 81 N 8). En estos dos casos especiales no existir el perodo de posesin provisoria, por lo que se pasa inmediatamente al de posesin definitiva. Lo mismo se aplica cuando la persona recibi una herida grave en la guerra o le sucedi otro peligro semejante (art. 81 N 7). 25.2. Requisitos para declarar la muerte presunta. Para que se declare la muerte presunta es indispensable que: 1- Que se pruebe la ausencia, demostrando el hecho de no recibirse noticias del desaparecido (art. 81 N 1). 2- La citacin del desaparecido, la que se efectuar por tres publicaciones en el Diario Oficial (art. 81 N 2). 3- Que se oiga al Defensor de ausentes (art. 81 N 4). 4- Que hayan transcurrido los plazos que la ley seala. Adems, la persona que tenga inters en la declaracin no puede pedirla sino transcurridos a lo menos tres meses desde la ltima citacin (art. 81 N 3). 5- La sentencia debe publicarse en el Diario Oficial (art. 81 N 5). La sentencia debe contener necesariamente el da presuntivo de la muerte, que ser el ltimo del primer bienio (dos aos) contado desde la fecha de las ltimas noticias. Sin embargo existen dos excepciones: 1- Si el desaparecido recibi una herida grave en la guerra o le sobrevino otro peligro semejante, el da presuntivo de la muerte ser el de la accin de guerra o peligro, o bien un trmino medio entre el principio y fin de la poca en que ocurri el suceso. Lo mismo se aplica en los casos de prdida de una nave o aeronave. 2- Si el desaparecimiento se produjo por la ocurrencia de un sismo, catstrofe o fenmeno natural, el da presuntivo ser la fecha de tal evento que el juez fije. 25.3. El decreto de posesin provisoria. Salvo en los casos de los nmeros 7, 8 y 9 del art. 81, se procede a la etapa de la posesin provisoria, cuyo decreto produce los siguientes efectos: 1- Pone trmino a la sociedad conyugal o al rgimen de participacin en los gananciales (arts. 84, 1764 N 2 y 1792-27 N 2 CC).
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2- Se produce la emancipacin legal de los hijos, salvo que el que ejerza la patria potestad no sea el desaparecido (art. 270 N 2). 3- Se abre la sucesin del desaparecido a favor de los herederos presuntivos15 (arts. 84, 955 y 1240 CC). El decreto de posesin provisoria termina: 1- Por la reaparicin del desaparecido. 2- Por el decreto de posesin definitiva. 25.4. El decreto de posesin definitiva. El decreto de posesin definitiva se concede: 1- Sin pasar por la etapa de la posesin provisoria en los casos que ya hemos analizado. 2- Si pasados los cinco aos desde las ltimas noticias se prueba que han transcurrido setenta desde el nacimiento del desaparecido. 3- Cuando han transcurrido diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera que sea la edad del desaparecido. Efectos de la posesin definitiva: 1- Se disuelve el matrimonio (art. 42 N 2 de la LMC), pero cumplindose los requisitos del art. 43 de la LMC. 2- Todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condicin de muerte del desaparecido podrn hacerlos valer, como el legatario (art. 91 CC). 3- Si no ha precedido el decreto de posesin provisoria, se abre la sucesin del desaparecido (art. 90, inc. 3 CC). 4- Se cancelan las cauciones constituidas por los herederos provisorios y cesan las restricciones impuestas a ellos en el art. 88 (art. 90, incs. 1 y 2 CC). 5- Se procede a la particin de los bienes. Revocacin del decreto de posesin definitiva: El art. 93 del CC dispone que el decreto de posesin definitiva puede rescindirse a favor de las siguientes personas: 1- Del desparecido si reaparece, y podr pedirse en cualquier tiempo conforme al art. 94 N 1. 2- De sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento. 3- De su cnyuge por matrimonio contrado durante la poca de la desaparicin.

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El art. 85 del CC los define como aquellos herederos testamentarios o legtimos del desaparecido que lo eran a la fecha de la muerte presunta.

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Una vez decretada la revocacin, los herederos presuntivos deben restituir los bienes en el estado en que se hallaren y sern considerados poseedores de buena fe, por lo que no tienen ninguna responsabilidad y no deben devolver el valor de las enajenaciones efectuadas (art. 94 nmeros 4 y 5). Respecto a los terceros, el reaparecido no tendr acciones contra ellos, por lo que las enajenaciones efectuadas a su favor continuarn firme (art. 94 N 4). Finalmente, el N 6 del art. 94 define la mala fe en materia de muerte presunta, y consiste en el saber y ocultar la verdadera muerte del desaparecido.

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Captulo VIII De los atributos de la personalidad

26. Concepto. Los atributos de la personalidad son ciertas cualidades o propiedades y derechos o cargas inherentes a toda persona y les permite actuar en la vida del derecho. Al ser inherentes significa que los atributos no pueden ser negados a una persona, ni sta tampoco puede despojarse de ellos. Desde el punto de vista econmico se trata de bienes extrapatrimoniales, por lo que no tienen un valor econmico directo; pero ello no impide que el titular pueda pedir una indemnizacin cuando stos resulten ser lesionados. Vale sealar que no debemos confundirlos con los derechos de la personalidad, que son aquellos esenciales o absolutos que pueden ejercerse eventualmente y estn destinados a proteger elementos que la constituyen, como el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica. Toda persona natural, por el hecho de ser tal, tiene los siguientes atributos: 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) El nombre. La capacidad. La nacionalidad. El domicilio. El estado civil. El patrimonio. Los derechos de la personalidad.

27. El nombre. El nombre es la designacin que sirve para individualizar a una persona en la vida social y jurdica. No est regulado en el Cdigo Civil. El nombre est constituido por dos elementos que permiten individualizar a una persona en el cuerpo social: 1) Nombre propiamente tal: Individualiza a una persona dentro del grupo familiar. 2) Los apellidos, nombre patronmico o de familia: Seala a los que pertenecen a un grupo familiar determinado. El nombre, caractersticas: 1234Es Es Es Es al ser un bien extrapatrimonial, tiene las siguientes

indivisible. irrenunciable. imprescriptible. incomerciable.

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5- Es intransferible e intransmisible. 6- Es inembargable. 7- Es inmutable. En cuanto a la adquisicin del nombre, lo normal es que sea por filiacin, es decir, el hijo de filiacin matrimonial tiene el nombre que el padre y/o madre les asignen y el patronmico formado por los apellidos de ambos; en cambio los hijos de filiacin no matrimonial tendrn el apellido de los padres que los hayan reconocido. Tambin los hijos adoptivos pueden tomar los apellidos de sus adoptantes. Dijimos que el nombre tiene el carcter de inmutable, sin embargo con la Ley N 17.344 esa situacin cambi. Esta norma consagra el derecho de una persona de usar los nombres y apellidos con que haya sido inscrita, pero autoriza su cambio, por una sola vez, por alguna de las siguientes razones: 1- Si menoscaban moral o materialmente a la persona (ridculos, risibles, etc.) 2- Cuando una persona ha sido conocida por un nombre distinto en la vida civil durante ms de cinco aos. 3- En los casos de filiacin no matrimonial o en que no se encuentre determinada la filiacin, para agregar un apellido cuando la persona hubiera sido inscrita con uno solo o para cambiar uno de los que se hubieren impuesto al nacido, cuando fueren iguales. Una persona tambin puede ser conocida por su seudnimo, que es un nombre imaginario que voluntariamente adopta una persona para esconder o caracterizar su verdadera personalidad en una actividad determinada. Generalmente se usa para obras literarias, artsticas, musicales, etc.16 28. La capacidad. La capacidad es aquel atributo de la personalidad que consiste en la posibilidad de ser titular de derechos y de ejercerlos personalmente, de tal manera que la capacidad tiene dos aspectos: 1) Capacidad de goce: Es la posibilidad de ser titular de derechos. 2) Capacidad de personalmente. ejercicio: Es la facultad para ejercitar los derechos

Todas las personas tienen capacidad de goce por ser tales, pero no todas poseen capacidad de ejercicio. Por lo tanto se hace distincin entre capaces e incapaces.

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Ver arts. 5, 8 y 14 N 5 de la Ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual.

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La regla general es la capacidad, conforme a lo dispuesto en el art. 1446 del CC.

Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.

El art. 1447 seala los casos de incapacidad, estableciendo dos tipos de ella: 1) Incapacidad absoluta: Son incapaces absolutos los que no pueden actuar nunca personalmente en la vida jurdica; pueden actuar slo por representacin. Son absolutamente incapaces: Los dementes: Son los seres privados de razn. Los impberes: Son el hombre que no ha cumplido 14 aos y la mujer que no ha cumplido 12. Los sordomudos que no pueden darse a entender claramente. 2) Incapacidad relativa: Son relativamente incapaces los que, adems de actuar representados, pueden actuar personalmente si son debidamente autorizados. Son relativamente incapaces: Los menores adultos: Son el hombre que tiene entre 14 y 18 aos y la mujer que tiene entre 12 y 18. Los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo: Conforme a lo que establece el art. 445 del CC, el disipador es el que manifiesta una total falta de prudencia por actos repetidos de dilapidacin. En los actos de los incapaces, tanto absolutos como relativos, intervienen los representantes legales, que son el padre o la madre, el adoptante y el tutor o curador (art. 43 CC). Finalmente, el inc. final del art. 1447 se refiere a otras incapacidades particulares, que en verdad son prohibiciones impuestas a determinadas personas para realizar ciertos actos, como las normas de capacidad de la compraventa (arts. 1796 a 1800). 29. La nacionalidad. La nacionalidad es el vnculo jurdico que une a una persona con un Estado determinado. Este vnculo crea derechos y deberes entre el Estado y el sujeto: 1) Deberes del sujeto: Generalmente se establecen en las leyes, y consisten generalmente en defender y prestar determinados servicios al Estado y en respetar su ordenamiento jurdico (arts. 22 y 23 de la Constitucin).

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2) Deberes del Estado: Son de carcter constitucional, y consiste en respetar las garantas reconocidas en el art. 19 de la Constitucin. El art. 56 del CC seala que son chilenos los que la Constitucin del Estado declara tales. Los dems son extranjeros. El art. 57 dispone que la ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo. Excepciones a este principio: 1- Se limita slo a las personas chilenas la ocupacin a cualquier ttulo de ciertas tierras fiscales (art. 6 DL N 1.939). 2- El art. 15 del CC, referente a la extraterritorialidad de la ley, solamente obliga a los chilenos. 3- El art. 998 del CC que da cierta proteccin a los herederos chilenos en la sucesin de un extranjero que se abra dentro o fuera de Chile. 4- El art. 1012 N 2 del CC prohbe a los extranjeros no domiciliados en Chile ser testigos de un testamento. 30. El domicilio. El domicilio es el asiento jurdico de una persona para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. Tambin lo define el Cdigo Civil en su art. 59, dividindolo adems en poltico y civil.
Art. 59. El domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. Divdese en poltico y civil.

1) Domicilio poltico: El art. 60 nos dice que es aquel relativo al territorio del Estado en general. No se refiere a los derechos de esa designacin, sino que una persona se encuentra vinculada al pas, a la sociedad chilena. Los chilenos lo tienen por origen, los extranjeros por el hecho de habitar en Chile. 2) Domicilio civil: Es el que define el art. 59, el cual establece dos elementos: Uno objetivo: Consiste en la residencia. Uno subjetivo: Es el nimo, real o presuntivo, de permanecer en ella. El elemento ms importante es el subjetivo: puede haber nimo sin residencia, pero la sola residencia sin nimo no puede constituir domicilio. Tenemos aqu que distinguir tres conceptos distintos:

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1) Habitacin o morada: Es una relacin de hecho de una persona con un lugar donde permanece y generalmente pernocta, pero puede ser accidental, ocasional o transitoria. Por ejemplo, pasar la noche en un hotel. 2) Residencia: Desaparece el aspecto transitorio u ocasional, ya que implica la idea de permanencia fsica de una persona en un lugar determinado en forma permanente o habitual. Como dispone el art. 68 del CC, la mera residencia har las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tengan domicilio en otra parte. 3) Domicilio: Es la intencin de la persona de tener el lugar de su residencia como asiento de su vida social y jurdica. Lo ms comn es que el elemento objetivo coincida con el subjetivo. Por eso es que el art. 62 del CC dispone que el lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad. 30.1. Presunciones de domicilio. El Cdigo Civil establece dos clases de presunciones de domicilio o nimo: 1) Positivas: Tenemos la que establece el art. 62 ya mencionado; y tambin las del art. 64.
Art. 64. Al contrario, se presume desde luego el nimo de permanecer y avecindarse en un lugar, por el hecho de abrir en l tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo en persona; por el hecho de aceptar en dicho lugar un cargo concejil, o un empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y por otras circunstancias anlogas.

2) Negativas: El Cdigo las establece en los arts. 63 y 65.

Art. 63. No se presume el nimo de permanecer, ni se adquiere, consiguientemente, domicilio civil en un lugar, por el solo hecho de habitar un individuo por algn tiempo casa propia o ajena en l, si tiene en otra parte su hogar domstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisin temporal, o la del que se ocupa en algn trfico ambulante. Art. 65. El domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior. As, confinado por decreto judicial a un paraje determinado, o desterrado de la misma manera fuera de la Repblica, retendr el domicilio anterior, mientras conserve en l su familia y el principal asiento de sus negocios.

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30.2. Clasificacin del domicilio. Una primera clasificacin fue la que vimos entre el domicilio poltico y civil, pero tambin se distinguen otras clasificaciones. a. Domicilio general y especial: El domicilio general es el normal de una persona para todas sus relaciones jurdicas. El domicilio especial se refiere slo a ciertas relaciones determinadas, como para la fianza (art. 2350) o para materias procesales (art. 49 CPC). b. Domicilio legal, convencional y real: El domicilio legal es aquel impuesto por la ley a determinadas personas, como los casos de los arts. 72 y 73 del CC.
Art. 72. El que vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o materno, segn el caso, y el que se halla bajo tutela o curadura, el de su tutor o curador. Art. 73. El domicilio de una persona ser tambin el de sus criados y dependientes que residan en la misma casa que ella; sin perjuicio de lo dispuesto en los dos artculos precedentes.

Tambin la ley establece domicilios para el desempeo de algunos cargos. El art. 64 del CC establece la presuncin del que tiene un cargo concejil o un empleo fijo de los que se confieren por largo tiempo; el art. 66 determina el domicilio de los eclesisticos; y el art. 311 del COT dispone que los jueces estn obligados a residir constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga asiento el tribunal en que deban prestar sus servicios. El domicilio convencional lo establece el art. 69 del CC.
Art. 69. Se podr en un contrato establecer de comn acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el mismo contrato.

La particularidad de este domicilio es que no puede ser modificado unilateralmente ya que forma parte del contenido del contrato, de acuerdo a los arts. 1545 y 1546 del CC. Cabe agregar que si una de las partes se ha cambiado de domicilio durante el tiempo de la ejecucin del contrato, de todas maneras el pago se debe efectuar en el lugar que sin esa mudanza correspondera (art. 1589). Sin embargo, el domicilio convencional presenta dos limitaciones: 1) En cuanto a la materia: Slo se aplica a los efectos derivados del contrato. 2) En cuanto al tiempo: Slo durar mientras tenga efecto el contrato. Por su parte, el domicilio real es el que constituye la regla general y el que resulta de la definicin del art. 59 del CC. Al ser la regla general, ser aplicable de manera supletoria, es decir, cuando el sujeto no est sometido a ninguna de las reglas de domicilio especial.
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Como este domicilio nace de un hecho voluntario de la persona, puede existir un cambio de ste. Ello suceder cuando haya un cambio real y efectivo de sus elementos constitutivos. Consecuencia de ello es que nos lleva al anlisis de la prueba del domicilio. Lo normal es que una persona no necesita probar su cambio de domicilio ya que est amparada por la presuncin del art. 62 del CC.
Art. 62. El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad.

Pero no siempre el cambio de domicilio produce efectos jurdicos. De hecho el art. 1589 dispone que el cambio de domicilio de una de las partes del contrato al tiempo de su ejecucin no significa que el lugar del pago se traslade al nuevo domicilio; tambin el art. 49 del CPC establece que el cambio de domicilio determinado en la primera gestin del juicio se mantendr subsistente, aun cuando de hecho cambie de morada. 30.3. Pluralidad de domicilios. Nuestro Cdigo Civil, apartndose del francs, acepta la pluralidad de domicilios en el art. 67.
Art. 67. Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a una de dichas secciones exclusivamente, ella sola ser para tales casos el domicilio civil del individuo.

Lo trascendental de la pluralidad de domicilios es que hace concordante la posibilidad de un domicilio convencional, que en muchos casos puede ser ficticio. 30.4. Importancia del domicilio. La principal importancia del domicilio es que fija para las personas el lugar en que habitualmente deben ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones. Por ejemplo, los arts. 1587 a 1589 del CC sealan el lugar donde debe efectuarse el pago, y en lo que respecta a las obligaciones de gnero stas deben pagarse en el domicilio del deudor. Otras importancias: 1- La apertura de la sucesin se efectuar en el ltimo domicilio que tena el causante (art. 955). 2- Determina la competencia del tribunal. El art. 134 del COT dispone que en general ser juez competente para conocer una demanda civil o para intervenir en un acto no contencioso el del domicilio del demandado o interesado. 3- En materia de estado civil la posesin notoria del carcter de cnyuge o de hijo debe haberse desarrollado ante el vecindario del domicilio (arts. 200 y 310 del CC). 4- Las inscripciones en el Registro Conservatorio y en el Registro Civil deben consignarse el domicilio de las partes.
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31. El estado civil. El estado civil lo define el art. 304 del CC.
Art. 304. El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.

Crticas a esta definicin: 1- No seala la calidad de individuo a que se est refiriendo, por lo que se acerca ms al concepto de capacidad. 2- El estado civil no vara si una persona cae en incapacidad, no pudiendo en ese caso ejercer derechos ni contraer obligaciones. El estado civil, como atributo de la personalidad, tiene las siguientes caractersticas: 1- Es uno e indivisible en lo que respecta a las relaciones de familia, filiacin o matrimonio (no se puede ser soltero y casado a la vez, o padre e hijo), pero s se puede tener varios estados que deriven de relaciones diferentes, las cuales dan origen al parentesco. 2- Todo lo relativo al estado civil es de orden pblico. No tiene cabida la voluntad, aunque el matrimonio es en s un acto voluntario, sus efectos son regulados e impuestos por ley. 3- Es personalsimo, por lo que no se admite la representacin legal sino slo la voluntaria; las acciones para adquirirlo o protegerlo son estrictamente personales, por lo cual son intransferibles, intransmisibles e intransigibles (art. 2450 CC). 4- De l nacen derechos patrimoniales inherentes, como la inembargabilidad del usufructo del marido sobre los bienes de la mujer, ni el de padre o madre de familia sobre los bienes del hijo (art. 2466, inc. final CC). 5- Es imprescriptible (arts. 2468 y 320 CC). 31.1. Fuentes del estado civil. Las fuentes del estado civil estn constituidas por hechos jurdicos, actos jurdicos y sentencias judiciales. 1) Hechos jurdicos: Podemos sealar entre ellos el nacimiento, la edad y la muerte. 2) Actos jurdicos: Como el matrimonio y el reconocimiento voluntario de los hijos. 3) Sentencias judiciales: Encontramos la sentencia de nulidad del matrimonio, la sentencia que declara el divorcio y la de reconocimiento forzado de los hijos.

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31.2. La familia y el parentesco. Las relaciones de filiacin y de matrimonio que sirven de base al estado civil dan origen al parentesco. El Cdigo no define el parentesco, pero puede entenderse por tal al vnculo o relacin de familia que existe entre las personas. La familia, por su parte, es el conjunto de personas unidas por un lazo de parentesco o de matrimonio. El parentesco puede ser de dos clases: 1) Por consanguinidad: Se produce cuando dos personas descienden una de otra o tienen un antepasado comn. 2) Por afinidad: Es el que existe entre una persona que est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer (art. 31, inc. 1 CC). Tambin en el parentesco por consanguinidad debemos distinguir entre la lnea y el grado. 1) Lnea: Es la serie de parientes que descienden unos de otros de un antepasado comn (art. 27, inc. 2 CC). Puede ser lnea recta (abuelo, padre, hijo, nieto) o colateral (hermano, to, primo).
Art. 27, inc. 2. Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en lnea recta; y cuando las dos personas proceden de un ascendiente comn, y una de ellas no es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en lnea colateral o transversal.

2) Grado: Es la distancia que existe entre dos parientes y se cuenta por el nmero de generaciones (art. 27, inc. 1 CC).
Art. 27, inc. 1. Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el nmero de generaciones. As el nieto est en segundo grado de consanguinidad con el abuelo, y dos primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre s.

Los grados de consanguinidad por grado se calculan de la siguiente manera: 1- En la lnea recta padre e hijo son parientes en primer grado; el abuelo y el nieto son parientes en segundo grado.
Pedro
Parientes en primer grado

Juan

Parientes en segundo grado

Diego

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2- En la lnea colateral es necesario subir desde un pariente hasta el antepasado comn, y desde l bajar hasta el otro. Expliquemos esto en el siguiente ejemplo:
Pedro

Juan

Fulano

Diego

Sultano

En este caso, Diego es pariente en cuarto grado en la lnea colateral de Sultano. Por su parte, en el parentesco por afinidad, la lnea y el grado de afinidad de una persona con un consanguneo de su marido o mujer, se califican por la lnea y el grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguneo. As, un varn est en primer grado de afinidad, en la lnea recta, con los hijos habidos por su mujer en anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la lnea transversal, con los hermanos de su mujer (art. 31, inc. 2 CC). Ejemplo:
Claudia Jos

Diego

Mara

Pedro

Luis

Juan

31.3. Importancia del parentesco. El parentesco tiene importancia en muchas instituciones jurdicas: 1- Los derechos y obligaciones que nacen entre los padres y los hijos (Ttulo IX del Libro I del CC). 2- El deber de alimentos legales se debe al cnyuge o a los parientes en distinto grado (art. 321 nmeros 1 a 4 CC). 3- Determina quienes son llamados a la guarda legtima de una persona (art. 367 CC).

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4- En materia sucesoria, tratndose de la sucesin intestada, la ley estima que la afeccin del causante habra estado determinada por la mayor cercana del parentesco y con este criterio establece los rdenes de sucesin. 5- En el matrimonio tiene importancia en cuanto al asenso que necesitan para contraerlo los menores de 18 aos, el cual debern otorgarla los parientes que seala el art. 107 del CC. 6- Constituye un impedimento dirimente para contraer matrimonio (art. 6 LMC). 7- Cualquier ascendiente o descendiente puede aceptar una donacin por el donatario (art. 1411 CC). 8- La nulidad del contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad (art. 1796). 9- La nulidad de las disposiciones testamentarias a favor de determinados parientes del notario o funcionario que autorice el testamento, o ciertos parientes de los testigos de los mismos, etc. (art. 1061). 32. El patrimonio. Tradicionalmente se ha definido el patrimonio como el conjunto de derechos y obligaciones de una persona susceptibles de estimacin pecuniaria17. Segn la teora clsica el patrimonio es un atributo distinto de la capacidad, por lo que le da el carcter de ser: 12345nico. Inalienable. Imprescriptible. Inembargable. intransmisible18. Desde otros puntos de vista el patrimonio es: 1- Una universalidad jurdica, es decir, que est compuesto por la totalidad de los bienes y obligaciones de la persona que es sujeto o titular. 2- Es independiente, o sea, el continente es distinto al contenido que lo compone. 3- Tiene un activo y un pasivo. 4- No necesita de un saldo positivo para existir: una persona tiene patrimonio aunque no tenga bienes. 5- Tiene su origen en la ley. La voluntad de los particulares no puede crear universalidades jurdicas. Nuestro Cdigo Civil no define ni trata de manera orgnica el patrimonio, pero existen disposiciones que se refieren a l: 1- Art. 85 que se refiere al patrimonio del desaparecido.
17 18

Definicin clsica de Aubry y Rau. Veremos que en nuestro derecho no es as.

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23456-

Art. 534 sobre el patrimonio el pupilo. Art. 347 sobre la indivisin de patrimonios y de su divisin en las guardas. Art. 1347 que se refiere a la confusin de patrimonios. Arts. 1170 y 1172 hablan sobre el patrimonio del difunto. Arts. 1114 y 1115 que distinguen entre el patrimonio y las cosas que existan en l. 7- Art. 1750 que dice que los bienes del marido y los bienes sociales forman un solo patrimonio respecto de terceros. Sin embargo, la norma que establece con ms claridad el concepto de patrimonio es el art. 549 del CC.
Art. 549. Lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen; y recprocamente, las deudas de una corporacin, no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporacin. Sin embargo, los miembros pueden, expresndolo, obligarse en particular, al mismo tiempo que la corporacin se obliga colectivamente; y la responsabilidad de los miembros ser entonces solidaria, si se estipula expresamente la solidaridad. Pero la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino cuando los miembros de la corporacin los hayan obligado expresamente. Si una corporacin no tiene existencia legal segn el artculo 546, sus actos colectivos obligan a todos y cada uno de sus miembros solidariamente.

Por tanto lo que se refiere este precepto es que si la corporacin est constituida, es una persona jurdica, por lo cual tiene patrimonio propio y sus actos no afectan el patrimonio personal de los asociados. Si no lo est, los actos que realicen los asociados obligan sus patrimonios en forma solidaria. El patrimonio tambin es el que regula y hace posible la responsabilidad del deudor en sus obligaciones civiles (art. 2465 CC, establece la prenda general de los acreedores).
Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.

Esto quiere decir que los acreedores podrn hacer valer sus crditos en los bienes que existan en el patrimonio del deudor al tiempo de exigirse el pago de la obligacin. Es el patrimonio el que responde, pero no en lo que se refiere como atributo de la personalidad, sino en los bienes que contenga. Los acreedores no pueden perseguir los bienes que ya salieron del patrimonio, con la excepcin del ejercicio de la accin pauliana (art. 2468 CC), que estudiaremos ms adelante. Los crditos de los acreedores tampoco pueden hacerse valer en un patrimonio distinto. As lo afirman las siguientes normas del CC:
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1- En el patrimonio reservado de la mujer. El art. 150, incs. 6 y 8 seala que las obligaciones de la mujer en su patrimonio separado no obligarn el del marido y que los acreedores del marido no tendrn accin contra los bienes de la mujer, salvo que hayan obtenido beneficio de las obligaciones. Lo mismo se aplica para la administracin de los bienes separados de la mujer (arts. 166 y 167). 2- En el beneficio de inventario. El patrimonio personal del heredero no ser responsable de las obligaciones hereditarias y testamentarias (arts. 1247 y 1263). 3- Los actos y contratos del hijo no autorizados por el padre, madre que lo tenga bajo su patria potestad, o por el curador adjunto, le obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial (art. 260). A la inversa, si los actos fueron celebrados fuera de su peculio profesional y fue autorizado por el padre o madre, obligarn directamente a stos y subsidiariamente al hijo hasta la concurrencia del provecho que ha reportado (art. 261). La responsabilidad del patrimonio se ejerce indistintamente sobre los bienes que ste contenga, no sobre bienes determinados, salvo si existe una garanta real, como una prenda o hipoteca. Transmisibilidad del patrimonio: Dijimos recientemente que conforme a la teora clsica el patrimonio es intransmisible. Sin embargo en nuestro derecho no es as. El art. 951 del CC dispone que se puede suceder a una persona a ttulo universal, y se entiende por tal cuando la sucede en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos; luego el art. 1097 agrega que los asignatarios a ttulo universal representan a la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Patrimonio de las personas jurdicas: El art. 545 del CC dispone que las personas jurdicas son capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones, y el art. 549 aade que lo que pertenece a una corporacin no pertenece en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen, y a su vez stos no son responsables de la deuda de la corporacin. Por tanto lo que nos quiere decir estas disposiciones es que las personas jurdicas tienen un patrimonio propio, distinto del patrimonio personal de los sujetos que la componen. El patrimonio y la representacin: La representacin est tratada en el art. 1448 del CC, y se produce cuando una persona acta jurdicamente a nombre de otra, estando autorizada para hacerlo, y los efectos del acto se radican, no en s mismo, sino en el tercero. Esto quiere decir que si el representante acta a nombre del representado, los efectos del acto van a radicar en ese ltimo, por lo cual los acreedores no podrn perseguir sus crditos en el patrimonio del representante.
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32.1. Caractersticas del patrimonio. Las caractersticas del patrimonio son las siguientes: a. Es una universalidad jurdica: Nos referimos a esta caracterstica cuando hablamos del art. 549 y otras disposiciones del CC que sealan que contiene un conjunto de derechos y obligaciones sin especificacin. Por eso, al referirse a la comunidad, el art. 2306 del CC dice expresamente que la herencia es una cosa universal. b. Es intransferible: No hay precepto legal que lo establezca directamente, pero existen diversas disposiciones del CC que se refieren a la no comerciabilidad del patrimonio: 1- El art. 1407, que prohbe las donaciones a ttulo universal. 2- El art. 1811, que declara nula la venta de todos los bienes presentes o futuros de unos y otros. 3- El art. 2056, que prohbe toda sociedad a ttulo universal. Qu ocurre entonces con la cesin del derecho de herencia, si sta es una universalidad jurdica? El Cdigo Civil regula la cesin del derecho de herencia, pero eso no significa que sea una excepcin a esta caracterstica. Lo que ocurre es que no se est transfiriendo un patrimonio, sino que el derecho real de herencia que se encuentra incorporado en l y que recae sobre una universalidad jurdica. c. Es inembargable: El art. 2465 del CC excepta a los bienes no embargables de aquellos sobre los cuales el acreedor puede perseguir el cumplimiento de sus obligaciones. Adems el art. 1618 N 9 establece que no son embargables aquellos derechos cuyo ejercicio es enteramente personal. Lo mismo repite el art. 445 N 15 del CPC. d. Es imprescriptible: No puede adquirirse ni extinguirse por prescripcin. El art. 2498 del CC establece que se puede adquirir por prescripcin el dominio de las cosas que estn en el comercio humano, lo cual tambin ratifica el art. 2510 sobre la prescripcin adquisitiva extraordinaria de las cosas comerciales. Tampoco puede extinguirse ya que para ese caso requiere la prescripcin adquisitiva del derecho (art. 2517). e. Es unitario: Significa que cada persona es y debe ser titular de un patrimonio, nico e indivisible, lo cual tambin se le denomina patrimonio personal u originario. Sin embargo esto no obsta a que cierto conjunto de bienes dentro de un patrimonio puedan estar afectos a ciertos fines u obligaciones especiales, lo que
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as ocurre con el beneficio de inventario, que si bien no consiste en una dualidad de patrimonios, es una limitacin de responsabilidad. Pero tambin existe la situacin de los patrimonios fraccionados. Es lo que ocurre con el peculio profesional o industrial del hijo y los bienes separados y el patrimonio reservado de la mujer casada. 33. Los derechos de la personalidad. Los derechos de la personalidad son aquellos esenciales o absolutos que pueden ejercerse eventualmente y estn destinados a proteger elementos que la constituyen, como el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica. En realidad estos derechos no tienen directamente un inters pecuniario, por lo que comnmente se denominan extrapatrimoniales, pero ello no significa que no puedan llegar a tener una valorizacin econmica, porque en caso contrario no tendra sentido su proteccin jurdica. Los derechos de la personalidad se pueden agrupar en categoras muy genricas, pero es imposible hacer una enumeracin taxativa de ellos. Veamos cules son las principales clases de estos derechos: a. Derechos a la individualidad: La individualidad comprende: 1) El derecho a la integridad fsica: Implica la proteccin de la vida y de la integridad corporal. 2) El derecho a la libertad: Implica la proteccin de la libertad personal y de la seguridad individual, los derechos de reunin y asociacin, a la libertad de expresin, el derecho de residir y trasladarse, el derecho y la libertad de trabajo. 3) El derecho a la intimidad privada: Significa el respeto y proteccin a la vida privada y pblica y a la honra de la persona y de su familia, la inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada y el derecho al secreto. b. Derechos de la personalidad civil: Consisten especialmente en el derecho al nombre, al estado civil y a la propia imagen. c. Derechos a la personalidad moral: La proteccin de la personalidad moral implica la proteccin de su honor, de su reputacin e incluso de sus sentimientos de afeccin.

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Captulo IX De las personas jurdicas

34. Concepto. Las personas jurdicas son entidades colectivas que tienen una personalidad propia, independiente de la personalidad individual de los seres que las componen. Existen diversas teoras que explican y fundamentan la existencia de las personas jurdicas en la vida del derecho. a. Teora de la ficcin: Su principal exponente fue Savigny, y para l las personas jurdicas son seres creados artificialmente capaces de tener un patrimonio. Son entes que carecen de voluntad pero que la ley se la atribuye ficticiamente al otorgarle personalidad jurdica. b. Teora organicista: Concibe a la persona jurdica como un ente real, semejante a la persona fsica, orgnico, unitario y, como tal, dotado de vida natural. c. Teora espiritualista: Las personas jurdicas estn dotadas de un alma, de una voluntad distinta de la voluntad de las personas que las componen. d. Teora de la finalidad: Su precursor fue Brinz, quien concibe a la persona jurdica como un patrimonio que est destinado a la realizacin de un fin. La teora que acepta nuestro Cdigo Civil es la de la ficcin, en virtud de lo dispuesto en el art. 545.
Art. 545. Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica. Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter.

35. Clasificacin de las personas jurdicas. La primera gran clasificacin de las personas jurdicas se distingue entre: a. Personas jurdicas de derecho pblico: Son aquellas que persiguen un fin de carcter pblico que afecta los intereses del Estado. Son creadas y reguladas por leyes especiales (art. 547, inc. 2 CC).
Art. 547, inc. 2. Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos del erario: estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales.

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b. Personas jurdicas de derecho privado: Son aquellas que buscan satisfacer un inters privado. Estas personas a su vez pueden ser: 1) Con fines de lucro: Estn constituidas por sociedades industriales; no estn reguladas en el Ttulo XXXIII del Libro I del CC, sino que en otros ttulos y en el Cdigo de Comercio (art. 547, inc. 1).
Art. 547, inc. 1. Las sociedades industriales no estn comprendidas en las disposiciones de este ttulo; sus derechos y obligaciones son reglados, segn su naturaleza, por otros ttulos de este Cdigo y por el Cdigo de Comercio.

2) Sin fines de lucro: Pueden ser corporaciones o fundaciones. 35.1. Personas jurdicas con fines de lucro. Las personas jurdicas con fines de lucro, o sociedades, pueden ser de dos clases: 1) Civiles: Son aquellas cuya regulacin se encuentra en el Cdigo Civil (arts. 2053 y ss.) 2) Comerciales: Son aquellas que estn destinadas a realizar actos de comercio. Estn reguladas en el Cdigo de Comercio y otras leyes especiales. A su vez, estas personas pueden clasificarse de acuerdo al grado de responsabilidad de sus socios o de formacin de capital social. stas son: 1) Sociedades colectivas: Pueden ser civiles o comerciales. Son aquellas en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo (art. 2061, inc. 2 CC). Adems, los socios responden personal e ilimitadamente de las obligaciones sociales cuando el patrimonio social es insuficiente para solventarlas. 2) Sociedades de responsabilidad limitada: Son aquellas sociedades colectivas en que la responsabilidad de los socios queda limitada al monto de sus aportes (Ley N 3.918). 3) Sociedades en comandita: Son aquellas en las que se celebra entre una o ms personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nombre particular (art. 470 C. de Comercio). 4) Sociedades annimas: Son aquellas formadas por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos
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aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables (arts. 2061, inc. final CC y 1 Ley N 18.046). 5) Sociedades por acciones: Son personas jurdicas creadas por una o ms personas mediante un acto de constitucin perfeccionado de acuerdo con los preceptos que establece el Cdigo de Comercio, cuya participacin en el capital es representada por acciones (art. 424 C. Comercio). 6) Empresas individuales de responsabilidad limitada: Son aquellas personas jurdicas con patrimonio propio distinto al del titular, son siempre comerciales y estn sometidas al Cdigo de Comercio cualquiera que sean sus objetos; podrn realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades annimas (art. 2 Ley N 19.857). 35.2. Personas jurdicas sin fines de lucro. Como dijimos, las personas jurdicas sin fines de lucro estn constituidas por las corporaciones y fundaciones. Las corporaciones son personas jurdicas formadas por un cierto nmero de individuos asociados para la realizacin de un fin comn que no tenga el carcter de lucro. Las fundaciones estn constituidas por un conjunto de bienes destinados a un fin de inters general. Por tanto, la principal diferencia entre ambas es en cuanto a la subsistencia. Las corporaciones requieren de la reunin de personas; en cambio para las fundaciones es indispensable la existencia de bienes (art. 564 CC), y las personas slo lo sern para su administracin.
Art. 564. Las fundaciones perecen por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin.

Otra diferencia la encontramos en el fin que persiguen estas personas jurdicas. Si bien ambas son sin fines de lucro, las corporaciones buscan el bienestar de sus asociados, mientras que los fines de las fundaciones son en inters de personas indeterminadas. 36. Las corporaciones. Las corporaciones se constituyen por ley o a travs de la aprobacin del Presidente de la Repblica, conforme al art. 546 del CC. Para el segundo caso, su constitucin se rige por el Reglamento N 110 sobre Concesin de Personalidad Jurdica. La constitucin es siempre solemne, ya que deber constar en escritura pblica, la cual deber contener las indicaciones que sealan los arts. 4, 9 y 10 del Reglamento y deber ser aprobada por el Presidente de la Repblica.
Art. 4. Los estatutos de toda corporacin debern contener: 1. La indicacin precisa del nombre y domicilio de la entidad;

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2. Los fines que se propone y los medios econmicos de que dispondr para su realizacin; 3. Las categoras de socios, sus derechos y obligaciones, las condiciones de incorporacin y la forma y motivos de exclusin, y 4. Los rganos de administracin, ejecucin y control, sus atribuciones y el nmero de miembros que los componen. Art. 9. Las disposiciones de los artculos 10 a 19 de este Reglamento debern contenerse en los estatutos de toda corporacin; pero salvo las de los incisos segundos de los artculos 11, 17 y 18, podrn ser modificadas o sustituidas por otras que reglamenten las materias a que ellos se refieren. Sin embargo, las corporaciones que lo soliciten podrn sujetarse a las normas de un estatuto tipo aprobado por decreto supremo del Ministerio de Justicia, previo informe del Consejo de Defensa del Estado. Art. 10. El Directorio de una corporacin se elegir anualmente en una Asamblea General ordinaria, en la cual cada miembro sufragar por una sola persona, proclamndose elegidos a los que en una misma y nica votacin resulten con el mayor nmero de votos, hasta completar el nmero de directores que deban elegirse.

Los estatutos de una corporacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella, y se encargarn de regular la forma en que se manifestar la voluntad de la corporacin (art. 550 CC).
Art. 550. La mayora de los miembros de una corporacin, que tengan segn sus estatutos voto deliberativo, ser considerada como una sala o reunin legal de la corporacin entera. La voluntad de la mayora de la sala es la voluntad de la corporacin. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las modificaciones que los estatutos de la corporacin prescribieren a este respecto.

Las corporaciones son representadas por las personas designadas al efecto por la ley o los estatutos y sus actos son actos de la corporacin en cuanto no excedan los lmites de su mandato. Los estatutos de una corporacin pueden reformarse, pero dichas modificaciones debern ajustarse a lo que dispongan los estatutos y no podrn alterar sustancialmente sus fines estatutarios y corresponder al Presidente de la Repblica calificar si concurre o no dicha circunstancia (art. 24 del Reglamento). Finalmente, las corporaciones pueden disolverse: 1- Por su propia voluntad, pero no requerir la aprobacin del Presidente de la Repblica (arts. 559 CC y 25 del Reglamento). 2- Por disposicin de la autoridad o por ley, aun contra la voluntad de sus miembros, si llegan a comprometer la seguridad o intereses del Estado, o no corresponden al objeto de su institucin (art. 559, inc. final CC). 3- Cuando falten todos sus miembros o queden reducidos a tan corto nmero que no puedan ya cumplirse los objetos para que fueron instituidas (art. 560 CC). Una vez disuelta la corporacin se dispondr de sus bienes en la forma prescrita en los estatutos; si stos nada han dispuesto, sus propiedades
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pertenecern al Estado, con la obligacin de emplearlas en objeto anlogos de la institucin, correspondiendo al Presidente de la Repblica sealarlos (art. 561). 37. Las fundaciones. En general, la reglamentacin de las corporaciones se aplica tambin a las fundaciones (arts. 563 CC y 30 del Reglamento). Las fundaciones se constituyen por la voluntad de su fundador, y su existencia tendr que ser aprobada por el Presidente de la Repblica. Se regirn por los estatutos dictados por el fundador, y en su defecto, por lo que determine el Presidente de la Repblica (art. 562 CC). Por tanto, para que exista una fundacin, es indispensable la voluntad del fundador, quien puede crearla de la siguiente manera: 1- Por medio de una asignacin testamentaria (art. 963 CC). 2- Por un acto entre vivos que consistir en una declaracin unilateral de voluntad del fundador. Este ltimo caso debe ser siempre un acto solemne, para lo cual deber acompaarse una copia autorizada del instrumento pblico en que consten el acto de fundacin, los estatutos y el poder de la persona que la solicita (art. 30 en relacin con el art. 3 del Reglamento). Otra diferencia con las corporaciones es que las fundaciones tienen una causal especial de disolucin, la cual es por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin (art. 564 CC). 38. Atributos de las personas jurdicas. Los atributos de la personalidad de las personas naturales no podemos asignarlos en igual forma ni en su totalidad a las personas jurdicas. stas no tienen estado civil y veremos que se le aplican reglas especiales en el nombre, nacionalidad, capacidad y domicilio. a. Nombre y domicilio: Las corporaciones y fundaciones establecen su nombre y domicilio desde su origen (arts. 4 N 1 y 31 letra a) del Reglamento). Tratndose de las sociedades el Cdigo Civil no tiene normas directas, pero da por sentado que debe existir una firma o razn social (art. 2062).
Art. 2062. Se prohbe a los socios comanditarios incluir sus nombres en la firma o razn social, y tomar parte en la administracin. La contravencin a la una o la otra de estas disposiciones les impondr la misma responsabilidad que a los miembros de una sociedad colectiva

Se refieren al nombre y domicilio de las sociedades las siguientes normas: 1- Art. 352 del C. de Comercio respecto de las sociedades colectivas. 2- Art. 474 del C. de Comercio tratndose de las sociedades en comandita.
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3- Art. 4 de la Ley N 18.046 en lo que respecta a las sociedades annimas. 4- Art. 425 del C. de Comercio sobre las sociedades por acciones. 5- Art. 4 de la Ley N 19.857 respecto de las empresas individuales de responsabilidad limitada. b. Nacionalidad: La nacionalidad de una persona jurdica puede tener importancia cuando ella acta en otro pas y puede plantearse internacionalmente el problema del derecho aplicable en caso de controversia. Tradicionalmente existan dos criterios distintos para determinar la legislacin aplicable a la controversia: 1) El criterio de la sede social: Una sociedad tiene la nacionalidad del pas en que est ubicada la casa matriz. 2) La teora del control: La nacionalidad de una sociedad est determinada por la nacionalidad de las personas que controlan sus decisiones. Este ha sido el criterio que ha tenido influencia en nuestra legislacin19. A juicio del profesor Ducci, estima que la nacionalidad chilena de las personas jurdicas la va a determinar su constitucin, o autorizacin, en Chile. c. Patrimonio: Es tal vez la nocin de patrimonio la que hace posible la comprensin en derecho de la persona jurdica, ya que es ste el elemento que la hace diferenciar de las personas naturales. Recordemos la disposicin del art. 549 del CC.
Art. 549. Lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen; y recprocamente, las deudas de una corporacin, no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporacin. Sin embargo, los miembros pueden, expresndolo, obligarse en particular, al mismo tiempo que la corporacin se obliga colectivamente; y la responsabilidad de los miembros ser entonces solidaria, si se estipula expresamente la solidaridad. Pero la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino cuando los miembros de la corporacin los hayan obligado expresamente. Si una corporacin no tiene existencia legal segn el artculo 546, sus actos colectivos obligan a todos y cada uno de sus miembros solidariamente.

Dijimos que una de las caractersticas del patrimonio de las personas naturales es la de contar con un activo y pasivo, y que no es indispensable el saldo positivo para decir que una persona natural tiene patrimonio. Pues bien, en las personas jurdicas resulta necesario que su patrimonio contenga bienes, ya que su existencia depende de ellos. Vale recordar lo que dice el art. 564 del CC sobre la
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Ver arts. 4 y 6 DFL N 251 sobre Compaas de Seguros y 28 de la Ley General de Bancos.

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disolucin de las fundaciones cuando stas carecen de bienes para su manutencin; los arts. 2100 del CC y 407 del C. de Comercio tambin sealan que las sociedades colectivas se disuelven por su insolvencia y por la extincin de la cosa o cosas que forman su objeto social. d. Capacidad: Conforme a la definicin de persona jurdica que nos da el art. 545 del CC, nos seala que son capaces para ejercer derechos y contraer obligaciones civiles. Sin embargo, por naturaleza propia de las personas jurdicas su capacidad se limita solamente al ejercicio de los derechos patrimoniales y no los de familia (las personas jurdicas no pueden contraer matrimonio); tambin se excluye el ejercicio de algunos derechos personalsimos, como el de uso y habitacin; y el derecho de desempear algunos cargos, como ser guardadores (salvo los bancos comerciales). En general, la capacidad de una persona jurdica se encontrar adems determinada y subordinada a su tipo y finalidad. 39. Responsabilidad civil de las personas jurdicas. En la responsabilidad civil de las personas jurdicas debemos distinguir si se trata de responsabilidad contractual o extracontractual: a. Responsabilidad contractual: Las personas jurdicas responden de todas las obligaciones contradas en su nombre por sus representantes si stos han obrado dentro de los lmites de su mandato. El art. 545 del CC seala que las personas jurdicas son capaces de contraer obligaciones civiles, por lo cual tiene capacidad para contratar. El art. 552 agrega que los actos del representante de la corporacin, en cuanto no excedan los lmites del ministerio que se le ha confiado, son actos de la corporacin; en cuanto excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al representante. Por lo tanto, la persona jurdica est obligada al cumplimiento de sus obligaciones; en caso contrario ser civilmente responsable por los daos derivados del incumplimiento, debiendo pagar las indemnizaciones que procedan. b. Responsabilidad extracontractual: Si la persona jurdica puede contraer obligaciones civiles, no hay razn alguna para limitar esta capacidad a una sola de las fuentes de las obligaciones, ni tampoco para excluir a una de dichas fuentes. En cuanto al dao que causen las personas, la responsabilidad puede ser: 1) Por hecho propio: Las personas jurdicas incurren en responsabilidad civil extracontractual por los daos que produzca su actividad, realizada por intermedio de cualquiera de las personas que la componen, tengan o no su representacin.

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2) Por el hecho ajeno: La disposicin general se encuentra en el art. 2320 del CC.
Art. 2320. Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado. As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa. As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado. As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso. Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

Se entiende por empresario la persona natural o jurdica que ejecuta una obra o explota un servicio pblico, y los dependientes son los que estn a su servicio. Por tanto, resulta que la responsabilidad del empresario puede existir mientras los dependientes estn a su cuidado y cesa cuando no estn a su servicio; y ms aun, la responsabilidad del empresario puede cesar si emple la debida vigilancia y cuidado y no obstante no pudo impedir el hecho. Tambin es aplicable la norma del art. 2322.
Art. 2322. Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista. Pero no respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan medio de prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la responsabilidad recaer sobre dichos criados o sirvientes.

Aqu tambin la responsabilidad cesa si el amo prueba que el criado ejerci sus funciones de un modo impropio que el primero no tena medio de prever o impedir.

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Cuarta parte: Teora de la relacin jurdica

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Captulo X De la relacin jurdica de derecho privado

40. Generalidades. El derecho en s mismo es el conjunto de relaciones entre hombres que una sociedad establece como necesarias. El derecho est conformado por dos elementos indispensables: 1) Elemento material: Es el que est constituido por las relaciones entre los hombres. 2) Elemento formal: Lo constituye la necesidad socialmente establecida de tales relaciones. Dada esta definicin de derecho, analicemos los siguientes aspectos: a. El derecho constituye una idea de relacin: Se trata de dos trminos que se influyen recprocamente. Toda relacin requiere la concurrencia de dos o ms miembros entre las cuales ellas se establecen. Las relaciones pueden ser de la ms diversa naturaleza o de los ms variados contenidos, en las cuales siempre concurrir un sujeto activo y un sujeto pasivo. El derecho regula la conducta de los hombres, y hablamos en plural porque el hombre aislado es ajeno al derecho. Por ejemplo, a Robinson Crusoe, solitario en su isla, el derecho es innecesario y desconocido. Tampoco pueden considerarse jurdicas las relaciones entre entes espirituales o del hombre con ellas. No son jurdicas las relaciones del hombre con Dios. b. El derecho est constituido por aquellas relaciones entre los hombres que una determinada sociedad establece como necesarias: Estamos empleando un trmino estricto, es decir, la sociedad las establece como necesarias en tal medida que si ellas no se desarrollan en la forma establecida acarrean una sancin. Tambin existen relaciones cuyo incumplimiento no est coaccionado, como los usos sociales, la moralidad y la tica. Al decir que las relaciones son establecidas por la sociedad, no significa que ellas tengan un carcter normativo. Podemos aceptar que existen relaciones jurdicas no formuladas, que existen de hecho en toda sociedad, como aquellas que nacen de la costumbre y de la equidad.

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c. La relacin jurdica es necesaria: Significa que el hombre debe realizar necesariamente esa conducta jurdica. Esto se revela en dos proposiciones que escapan a la libertad individual: 1- La ignorancia del derecho no excusa de su cumplimiento (art. 8 CC). 2- La disconformidad con el derecho no libera de su cumplimiento (arts. 1 y 14 CC). El derecho se encuentra dentro del mbito del deber ser, es decir, pueden o no cumplirse las normas jurdicas, siendo stas obligatorias; pero ello no implica que no sea necesaria en la forma que ha sido regulada. Toda conducta debe ajustarse a derecho, pues de lo contrario ella traer aparejada una sancin. 41. Contenido de la relacin jurdica. Como la relacin jurdica constituye una relacin de la vida ordenada por el derecho, encontramos en ella dos posiciones: 1) Posicin activa o de poder: La idea de poder implica el concepto de facultad, que es la que tiene el titular del poder jurdico antes de ejercitarlo, la posibilidad de hacer efectivo ese poder. 2) Posicin pasiva o de deber: El deber jurdico implica para su titular una prdida de libertad, de sujecin. Si no cumple el deber jurdico, aparece la responsabilidad. Esta relacin entre el poder y el deber jurdicos constituye el vnculo jurdico. La relacin jurdica, como veremos est constituida por tres elementos: 1- Los sujetos de la relacin. 2- El objeto sobre el cual ella recae. 3- La actividad o prestacin, que constituye su contenido. 42. Clasificaciones de la relacin jurdica. La relacin jurdica se puede clasificar en distintos puntos de vista: a. Relaciones puramente declarativas y relaciones jurdicas creativas: Las primeras seran, por ejemplo, una convencin declarativa o una sentencia de mera declaracin. Las relaciones jurdicas creativas son aquellas que no slo constituyen sino tambin las que modifican o extinguen una realidad jurdica. b. Desde el punto de vista de que una relacin jurdica integra el contenido de una situacin de derecho determinada: Se distingue entre:
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1- Relaciones jurdicas originarias, de las cuales nacen a la vida del derecho con ciertos poderes y ciertos deberes. 2- Evolucin de la relacin jurdica, que se marca por las situaciones de desarrollo. 3- Conclusin de la relacin jurdica, que constituye las relaciones de terminacin. c. Relaciones jurdicas reales y relaciones jurdicas personales: En las primeras se resuelve un problema de atribucin de bienes. Tienen por base un derecho real, que lo define el art. 577 del CC.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.

En las relaciones jurdicas personales, en cambio, se resuelve un problema de cooperacin o de reparacin y tienen como antecedente un derecho personal, que lo define el art. 578 del CC.
Art. 578. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.

A diferencia del derecho real, el derecho personal tiene por objeto una prestacin debida por un miembro social en el inters de otro. Los derechos reales estn enumerados por la ley; las partes no pueden crear derechos reales. En cambio, los derechos personales son indeterminados en cuanto a su nmero, pues las partes pueden crearlos voluntariamente. Todo lo que nos hemos referido ha sido dentro de los lmites patrimoniales. Existen otras relaciones jurdicas que se denominan de familia, que se refiere a los deberes personales de los cnyuges y a las obligaciones de los padres respecto de sus hijos. Su contenido lo establece la ley y se llega a ellas como consecuencia inherente a una situacin de estado civil. 43. Orgenes de la relacin jurdica. Para saber cul es el origen o fuente de la relacin jurdica, debemos distinguir la clase de relacin jurdica. As: 1- Las relaciones jurdicas de contenido real nacen a travs de un modo de adquirir. 2- Las relaciones jurdicas de contenido personal tienen su origen en las fuentes de las obligaciones. 3- Las relaciones de familia se originan cuando se constituyan un estado civil al que la ley asigna determinadas consecuencias jurdicas.

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Pero ms all de esta distincin es necesario considerar que las relaciones jurdicas pueden nacer de hechos humanos voluntarios o de simples hechos naturales, de lo cual tiene enorme importancia para determinar si procede analizar su licitud o ilicitud. 44. Actos lcitos e ilcitos. Muchas veces se considera que lo ilcito se relaciona necesariamente con un acto contrario a la ley, concepto que en realidad tiene una mayor extensin en el derecho. Diversas disposiciones del Cdigo Civil se refieren a la ilicitud como todo aquello que es contrario a las leyes, a las buenas costumbres y al orden pblico20. Pero la ilicitud tiene significados ms amplios. Se dice que ella provendr de no actuar en la vida jurdica con aquella buena fe. Tambin es necesario recalcar que no toda conducta antitica o inmoral es necesaria o generalmente ilcita; eso llevara a confundir el derecho con la moral. Una relacin jurdica inicialmente lcita puede transformarse en ilcita si uno de los sujetos pierde la buena fe, como as sucede en el art. 2301 del CC.
Art. 2301. El que ha recibido de buena fe no responde de los deterioros o prdidas de la especie que se le dio en el falso concepto de debrsele, aunque hayan sobrevenido por negligencia suya; salvo en cuanto le hayan hecho ms rico. Pero desde que sabe que la cosa fue pagada indebidamente, contrae todas las obligaciones del poseedor de mala fe.

Sin embargo, la licitud e ilicitud tiene un alcance ms limitado. Se habla de actos ilcitos precisamente cuando la ilicitud de la conducta es la que da nacimiento a la relacin jurdica. Tratndose de los hechos jurdicos naturales no se puede hablar de conducta lcita o ilcita, pues en ellos no interviene la voluntad ni la capacidad. Por lo tanto, dicha clasificacin se admite solamente en los hechos jurdicos voluntarios, a los que la ley atribuye un efecto no querido por su autor, siendo stos calificados de delitos o cuasidelitos civiles. No se aplica esta distincin de actos lcitos e ilcitos en los actos jurdicos porque stos dan nacimiento a una relacin jurdica independientemente de algn valor ilcito que puedan contener.

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Ver arts. 1461, inc. final; 1467, inc. 2; y 1475, inc. 2.

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Captulo XI De los derechos subjetivos

45. Concepto. Es corriente distinguir dos conceptos: 1) Derecho objetivo: Se entiende la norma jurdica, es decir, la regulacin que hace la sociedad sancionando determinada conducta o valorizando una relacin jurdica. 2) Derecho subjetivo: Es la facultad para actuar o potestad que un particular tiene, sancionada por una norma jurdica. Lo que vamos a dedicar el estudio en esta parte es lo referente a los derechos subjetivos, pues desde el punto de vista objetivo ya lo analizamos en el estudio de la teora de la ley. 46. Clasificacin de los derechos subjetivos. Los derechos subjetivos pueden clasificarse: a. Atendiendo a su objeto y contenido: Pueden dividirse en: 1- Pblicos. 2- Privados. Esta clasificacin atiende a la norma objetiva en que se fundan, es decir, si dicha norma es de derecho pblico, el derecho subjetivo que deriva de ella es pblico; si es de derecho privado, el derecho subjetivo fundado en ella es privado. b. Atendiendo a su eficacia y naturaleza: Pueden dividirse en: 1) Absolutos: Son aquellos que deben ser respetados por todos. Normalmente implica una relacin directa entre el titular del derecho y una cosa determinada. Por ejemplo, el derecho de propiedad. 2) Relativos: Son aquellos que slo pueden hacerse valer contra personas determinadas. Por ejemplo, los derechos personales. Otra clasificacin: 1) Originarios: Son los que emanan de su titular y que antes no existan. 2) Derivados: Son los que antes pertenecan a otro titular.

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Tambin se distinguen entre: 1) Puros y simples: Son aquellos que pueden ejercerse sin previo cumplimiento de ningn requisito. 2) Sujetos a modalidad: Son aquellos que slo pueden ejercerse previo cumplimiento de un determinado requisito, como el cumplimiento de una condicin o el vencimiento de un plazo. Finalmente, los derechos subjetivos pueden ser patrimoniales y extrapatrimoniales, es decir, esta distincin atienden si los derechos se relacionan con el patrimonio de su titular y que son apreciables en dinero. Derechos patrimoniales: Son los nicos que pueden estar comprendidos en el patrimonio, y tienen las siguientes caractersticas: 1- Constituyen aquel contenido del patrimonio a que se refiere el art. 2465 del CC, que dice que toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros. Pueden tambin ser objeto de la cesin de bienes. 2- Son transferibles. 3- Son apreciables en dinero. 4- Son, por regla general, transmisibles. 5- Pueden ser reales o personales. Derechos extrapatrimoniales: Son aquellos que carecen de valor pecuniario, sin perjuicio que en caso de ser lesionados su titular pueda exigir la respectiva indemnizacin. Comprenden dentro de esta denominacin: 1- Los derechos personalsimos, ya que stos son intransferibles, intransmisibles e inembargables. 2- Los derechos de familia, pero en lo que toca a las relaciones entre cnyuges y entre padres e hijos. Las normas que regulan los regmenes de bienes del matrimonio establecen bienes y derechos patrimoniales. 3- Los derechos de la personalidad, ya vistos en el estudio de los atributos de la personalidad. 47. Nacimiento o adquisicin de los derechos subjetivos. Dijimos que los derechos subjetivos pueden ser originarios y derivativos. Pues bien, esta clasificacin tiene importancia para el estudio del nacimiento o adquisicin de tales derechos. Para tales efectos, es necesario distinguir si se trata de derechos reales o de derechos personales.
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1) Derechos personales: La mayora de stos nacen originariamente, pero tambin puede efectuarse la tradicin de los mismos, lo que hace que su adquisicin sea derivativa (art. 699 CC). 2) Derechos reales: La mayora nacen derivativamente, los cuales requieren la presencia de un ttulo que le sirva de antecedente y un modo de adquirir. Pero por otro lado, tambin existen derechos reales que nacen en su titular por medio de la ocupacin, accesin y prescripcin. 48. Transferencia y transmisin. Se entiende por transferencia cuando el cambio en el titular en el derecho se verifica por un acto entre vivos. Siempre es a ttulo singular. La transmisin es el cambio de titular de un derecho que se produce por causa de muerte. Puede ser a ttulo universal (herencia) o a ttulo singular (legado). En este cambio participan dos sujetos: el causante y el causahabiente. Tanto la transferencia como la transmisin no alteran la extensin ni el contenido del derecho. Debe sealarse que nadie puede transferir o transmitir ms derechos que los que tiene, y que nadie puede adquirir ms derechos que los que tena el causante. As se reconoce en los primeros incisos de los arts. 682 y 717 del CC.
Art. 682, inc. 1. Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada. Art. 717, inc. 1. Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios.

No obstante que la regla general sea que los derechos puedan transferirse y transmitirse, existen derechos que no pueden ser objeto de ello. Tales son los derechos personalsimos y los derechos de familia. Tambin hay derechos que pueden transferirse, pero no transmitirse. Ello ocurre con el derecho de usufructo, que se extingue con la muerte del usufructuario (art. 806 CC). Finalmente, y a la inversa, existen derechos pueden ser objeto de transmisin, y no de transferencia, como sucede con el pacto de retroventa (art. 1884 CC). 49. Modificacin de los derechos. La modificacin de un derecho consiste en las distintas alteraciones que puede sufrir. La modificacin puede ser subjetiva, es decir, cuando hay un cambio de los sujetos activo y pasivo del derecho; y puede ser tambin objetiva, cuando cambia el objeto del derecho.
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En esta materia tambin cabe hacer la distincin entre derechos reales y derechos personales. 1) Derechos reales: Slo pueden modificarse subjetivamente. 2) Derechos personales: Pueden modificarse mediante el cambio de sujeto activo del derecho (arts. 699 y 1901 CC) y tambin por el cambio del sujeto pasivo, que se hace por lo general en virtud de una novacin por cambio de deudor (arts. 1628 y 1631 N 3 CC). Las modificaciones objetivas pueden consistir en un cambio cuantitativo del derecho o en un cambio cualitativo del objeto. As tambin puede llegar al cambio del objeto mismo, como en el caso de la subrogacin real. 50. Extincin de los derechos. En la extincin de los derechos debemos distinguir si se extinguen solamente para el titular que los detentaba o se extinguen definitivamente. a. Se extinguen solamente para el titular: Ocurre con la transferencia y transmisin, recientemente visto. b. Se extinguen definitivamente: Debemos hacer la distincin respecto de los derechos reales y de los derechos personales. 1) Derechos reales: Tenemos las siguientes situaciones: 1- Derechos que se extinguen con su titular, como el usufructo, el uso y la habitacin. 2- Derechos que excepcionalmente se extinguen por haberse dejado de gozar, como las servidumbres. 3- Derechos que, siendo accesorios, se extinguen con la obligacin que garantizan, como la prenda y la hipoteca. 2) Derechos personales: Pueden extinguirse: 1- Por condicin resolutoria o por plazo extintivo. 2- Por acuerdo entre acreedor y deudor. 3- Por los modos de extinguir las obligaciones que establece el art. 1567 del CC. 51. Fuentes de los derechos subjetivos. Las fuentes de los derechos subjetivos son los hechos de donde emanan. Se distingue entre derechos reales y derechos personales.

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1) Derechos reales: Tienen su origen en los modos de adquirir, que son: la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la prescripcin adquisitiva (art. 588 CC). 2) Derechos personales: Se originan en las fuentes de las obligaciones que seala el art. 1437 del CC. Tales son: los contratos, los cuasicontratos, los delitos y los cuasidelitos, y la ley. 52. La teora del abuso del derecho. El ejercicio de los derechos subjetivos y sus lmites ha sido un problema que se analiza desde dos aspectos: 1- Si el titular del derecho puede ejercerlo sin limitacin alguna. 2- Que puede ejercitarlo, culpable o dolosamente, infiriendo un dao a un tercero. De estos dos supuestos se ha dado ms relevancia al segundo. La idea tradicional ha establecido que si uno acta dentro de su derecho no incurre en responsabilidad; ella slo es posible si los lmites del derecho se han sobrepasado. Otro problema que surge consiste en determinar en qu momento el ejercicio de un derecho llega a ser abusivo. Dos criterios han respondido esta interrogante: 1) Criterio subjetivo: Ligan la existencia de culpa para establecer si hay abuso, aplicando entonces las normas de la responsabilidad extracontractual. 2) Criterio objetivo: Se estima que hay abuso si el derecho no se ejerce de acuerdo a su funcin social. El profesor Ducci se adhiere al criterio de Planiol al decir que el abuso del derecho es una antinomia. El que abusa de su derecho no est ejercitando su derecho subjetivo, porque, normalmente, ningn derecho autoriza el abuso. Entonces, para no llegar al ejercicio abusivo de los derechos subjetivos, se han establecido limitaciones que se agrupan en dos grandes categoras: las limitaciones intrnsecas y las limitaciones extrnsecas. Limitaciones intrnsecas: Son aquellas que son inherentes al derecho mismo y a la forma en que debe ejercerse. Dichas limitaciones son: 1- La naturaleza o contenido del derecho, es decir, que la facultad de su titular no puede ir ms all de aquello a que su propio derecho lo autoriza (arts. 764 y 1496 CC).

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2- La buena fe. El ejercicio de mala fe est ms all de lo que el derecho autoriza y no tiene proteccin jurdica (arts. 1546, 1617 N 5, 1661, 1683, 1685, 1814 y 2468 CC). 3- El ejercicio debe conformarse a su funcin social. La anormalidad en este caso sera la alteracin de la finalidad del derecho (arts. 600, 601, 930, 932, 937, 948, 2003 nmeros 3 y 4 del CC, 279, 280 y 524 del CPC). Limitaciones extrnsecas: Aparecen cuando el derecho se desenvuelve en el medio social. Tales limitaciones son: 1- El respeto a la buena fe de terceros (arts. 94 N 4, 1432, 1490 y 1491, 1576 N 2, 1578, 2058, 2173, 2301, 2302 y 2303 CC). 2- La concurrencia de derechos sobre un objeto nico, como el usufructo al concurrir los derechos del nudo propietario y del usufructuario (art. 765, inc. 1 CC). 3- La colusin de derechos independientes, en los cuales se producen diversas hiptesis: - Colusin entre derechos reales y personales (arts. 792, 1962, 2401, 2476 y 2478 CC). - Colusin entre derechos reales de la misma naturaleza (arts. 2477 y 1817 CC). - Colusin de derechos de distinta jerarqua y naturaleza (arts. 894, 669, 725, 922, 1120, 1337 N 5, 1370, 1815, 2185 y 2499 CC). - Colusin de derechos de la misma jerarqua, pero de distinta entidad (prima siempre el de mayor entidad) (arts. 894 y 780 CC). - Colusin de derechos personales entre s, que la regla general es que gozan de igualdad entre s y se pagan a prorrata (arts. 2489 y 1374 CC). Excepcin: los crditos privilegiados (art. 2471 CC).

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Quinta parte: Teora de los actos jurdicos

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Captulo XII De la teora del acto jurdico

53. Generalidades. Desde tiempos muy lejanos se ha procurado encontrar el elemento comn vinculante de las diversas instituciones de derecho privado, labor que ha resultado ser muy difcil. En efecto qu podra tener en comn el testamento con el pago de una obligacin o el acto de matrimonio con el contrato de compraventa? En principio podramos decir que el elemento comn es la voluntad del hombre, conclusin que resulta ser amplia y vaga ya que no puede ser el nico elemento vinculante de estas instituciones. Sin embargo, y basndonos en dicho elemento comn, podemos desprender otros: 1- La manifestacin de voluntad hecha con un propsito determinado que inspira a las partes en la celebracin del acto. 2- Que dicho acto produzca efectos jurdicos, ya sea para crear, modificar o extinguir una relacin jurdica. La unin de estos dos elementos surge lo que en doctrina se denomina los actos jurdicos. Nuestro Cdigo Civil no acoge ni regula expresamente la figura general del acto jurdico. Desconoce incluso el trmino. Sin embargo, vamos a ver durante el desarrollo de esta materia que el Libro IV del Cdigo, titulado De las obligaciones en general y de los contratos, establece normas aplicables no solamente a los contratos, sino que tambin a todos los dems actos jurdicos, a no ser que ciertas normas expresamente dispongan que slo regirn para los contratos. 54. Los hechos jurdicos. El trmino hecho, en un sentido amplio, es comprensivo de todo tipo de acontecimiento, actuaciones, sucesos o situaciones. Por ejemplo, existen hechos que son propios de la naturaleza, como la lluvia y la muerte; y tambin hay hechos que son producidos por los actos que realiza el hombre, como comer y dormir. Sin embargo, hay muchos hechos que no tienen importancia para el derecho, sino que solamente los hechos jurdicos, que son aquellos que tienen relevancia y que producen efectos jurdicos. Se entiende que un hecho est dotado de relevancia jurdica cuando su acaecimiento permite cambiar una realidad preexistente, crendose nuevas situaciones que van a tener una distinta calificacin jurdica. As el acto de matrimonio hace que los contrayentes cambien su situacin de estado civil de soltero a casado.
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En consecuencia, el hecho jurdico es aquel acontecimiento de la naturaleza o del hombre que produce efectos jurdicos. La doctrina tradicional ha entendido que los efectos jurdicos consisten en la adquisicin, modificacin o extincin de derechos subjetivos o de una relacin jurdica. El supuesto jurdico para que un hecho produzca consecuencias de derecho es necesario que la ley le haya atribuido tal virtud. El supuesto puede ser simple, es decir, que basta que ocurra un solo hecho para produzca efectos jurdicos, o complejo, que requiere el suceso de varios hechos (como el matrimonio, que requiere de la declaracin de los contrayentes y de la actividad del oficial del Registro Civil). 54.1. Clasificacin de los hechos jurdicos. Los hechos jurdicos pueden se clasifican segn los siguientes aspectos: a. Atendiendo a si consisten en un acontecimiento de la naturaleza o del hombre: Los hechos jurdicos pueden ser: 1) Naturales: Consisten en un acontecimiento destacarse por su relevancia los siguientes: de la naturaleza. Merecen

1- El nacimiento, porque la criatura que se encontraba en el vientre materno adquiere la calidad de persona que la habilita para ser titular de derechos. 2- La muerte, porque pone fin a la existencia de las personas y produce la transmisin de las obligaciones a los herederos del causante. 3- La mayora de edad, porque una vez que la persona cumpla 18 aos se encuentra facultada para ejercer por s misma derechos civiles. 2) Voluntarios: Son aquellos que consisten en un acto del hombre. Por ejemplo, son hechos jurdicos voluntarios el contrato de compraventa, el matrimonio, la comisin de un delito, etc. b. Atendiendo a si consisten en que ocurra un acontecimiento o en que no ocurra un acontecimiento: Los hechos jurdicos pueden ser: 1) Positivos: Son aquellos cuyos efectos se producen como consecuencia de que ocurra algo. 2) Negativos: Son aquellos en que los efectos jurdicos se producen como consecuencia de que no ocurra algo. Normalmente vienen acompaados de un hecho positivo. Por ejemplo, la prescripcin extintiva: el hecho negativo es la inaccin o inactividad del acreedor que no exige el cumplimiento de la obligacin; el hecho positivo es el transcurso del tiempo.

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c. Atendiendo a los efectos que pueden producir: Los hechos jurdicos pueden ser: 1) Constitutivos: Son aquellos que tienen como consecuencia la adquisicin de un derecho subjetivo. Por ejemplo, la celebracin de un contrato. 2) Extintivos: Son aquellos que ponen fin a una relacin jurdica. Por ejemplo, el pago de una obligacin, la revocacin de un poder. 3) Impeditivos: Son aquellos que obstan a la eficacia de los hechos jurdicos constitutivos. Por ejemplo, la existencia de un vicio de nulidad, la incapacidad de las partes o el objeto ilcito. Esta clasificacin tiene importancia en materia probatoria, ya que quien alega la existencia del hecho jurdico constitutivo, extintivo o impeditivo debe, por regla general, probarlo. 54.2. Efectos de los hechos jurdicos. Dijimos en su oportunidad que la ocurrencia de un hecho jurdico produce la adquisicin, modificacin o extincin de un derecho subjetivo o de una relacin jurdica. a. Adquisicin: Se adquiere una relacin jurdica cuando la ley la atribuye a un sujeto determinado como consecuencia de un hecho jurdico. Por ejemplo, los herederos adquieren el dominio de los bienes que pertenecan al causante porque la ley considera que opera la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir; o el comprador adquiere el derecho personal para exigir la tradicin de la cosa al vendedor porque la ley le atribuye dicho derecho como consecuencia de la compraventa. b. Modificacin: Significa la posibilidad de que una relacin jurdica sufra cambios que la hagan sustancialmente diferente de la relacin adquirida, sin hacerla perder su identidad. Este cambio puede ser tanto en su contenido como los sujetos que intervienen en ella. Las modificaciones de las relaciones jurdicas pueden producirse: 1) Por disposicin de la ley: Como la destruccin de la especie debida por culpa del deudor, que en vez de entregar la especie debida deber pagar el precio de la misma ms la respectiva indemnizacin de perjuicios. En este caso, hay una modificacin del contenido de la relacin. 2) Por voluntad de las partes: Como la tradicin, que hace que el dominio sea transferido a otra persona. El dominio sigue siendo el mismo, lo que cambia en este caso es su titular. Por lo tanto, hay una modificacin del sujeto.
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c. Extincin: Consiste en la desaparicin del derecho subjetivo21. Al igual que la modificacin, la extincin puede provenir: 1) Por disposicin de la ley: Como la prescripcin extintiva. 2) Por voluntad de las partes: Como la renuncia. Momento en que se producen los efectos: La regla general es que los efectos se producen desde el momento en que se cumplen todos los requisitos previstos en el supuesto legal. Ahora bien, si se trata de un hecho jurdico complejo, los efectos del mismo se producirn una vez que han ocurrido todos los acontecimientos previstos en el supuesto complejo. Por ejemplo, para que opere la prescripcin extintiva se requiere, por una parte, la posesin del prescribiente y la inercia del dueo; y por otra, el transcurso del tiempo. Por el contrario, si no ocurren todos los acontecimientos necesarios para que el hecho jurdico produzca sus efectos, se produce lo que la doctrina denomina un estado de pendencia a la situacin de incertidumbre. Por ejemplo, un contrato cuya ejecucin est sujeta a una condicin suspensiva. Retroactividad de los efectos de un hecho jurdico: La regla general es que los efectos de un hecho jurdico operen slo para el futuro. Excepcionalmente es que operen retroactivamente. La retroactividad puede tener su fuente en la ley o en la voluntad de las partes. En la retroactividad legal se supone que los efectos que no haban tenido lugar en un determinado momento se consideran ms tarde realizados desde entonces. La retroactividad legal, por regla general, opera en los supuestos complejos, pero tambin puede operar en los supuestos simples. Por ejemplo, la ratificacin que hace el dueo de la venta de cosa ajena, la ratificacin que hace el mandante de lo obrado por un mandatario que no tena poder suficiente o la confirmacin de un acto que adoleca de un vicio de nulidad relativa. 54.3. Hechos jurdicos del hombre. Suele distinguirse en algunas legislaciones extranjeras entre hechos jurdicos voluntarios e involuntarios, atendiendo para ello a que el sujeto pudo o no darse cuenta del acto y apreciar sus consecuencias. Sin embargo esta distincin no tiene trascendencia para nosotros ya que los hechos o actos del hombre deben entenderse como aquellos ejecutados voluntariamente.

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Se distingue en doctrina entre extincin y prdida de un derecho. Esta ltima no conlleva la muerte del derecho, pues ste subsiste, cambiando slo su titular.

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Los actos involuntarios, en cambio, se asimilan a los hechos jurdicos naturales o propiamente tales, al igual que los hechos en que, de alguna manera, ha intervenido la voluntad del hombre, pero en forma secundaria o irrelevante. 54.3.1. Clasificacin de los actos humanos. Los actos humanos admiten diversas clasificaciones: a. Atendiendo a que el acto puede o no conformarse con el derecho: Los actos humanos pueden ser: 1) Actos lcitos: Son aquellos que se conforman con el derecho. Slo stos estn protegidos por el derecho y producen los efectos queridos por su autor o por las partes. 2) Actos ilcitos: Son aquellos que contravienen el derecho, siendo sancionados por el ordenamiento jurdico de alguna de estas dos maneras: Impidiendo que el acto produzca los efectos queridos por su autor o por las partes (nulidad). Ordenando reparar los daos causados (indemnizacin de perjuicios). b. Atendiendo a que los efectos del acto pueden o no surgir como consecuencia inmediata y directa de la manifestacin de voluntad: Los actos humanos pueden denominarse: 1) Negocio jurdico: Se caracteriza por el hecho de que los efectos producidos por l son los queridos por su autor o por las partes, de tal modo que dichos efectos surgen como consecuencia directa e inmediata de la voluntad. Por ejemplo, una compraventa. 2) Acto jurdico: Los efectos que ste produce no van necesariamente adheridos a la voluntad de sus autores y, muchas veces, son independientes a ella. Por ejemplo, la construccin de un edificio en terreno ajeno sin conocimiento del dueo, en que ste se hace dueo de la obra sin que haya intervenido su voluntad. Nuestra legislacin desconoce esta clasificacin. Nuestra doctrina tradicional, por su parte, slo distingue entre los actos voluntarios realizados con la intencin de producir efectos jurdicos y los actos voluntarios realizados sin dicha intencin, como los delitos, los cuasidelitos y los cuasicontratos; denominando actos jurdicos slo a los primeros. 55. El acto jurdico. El acto jurdico es la manifestacin de voluntad hecha con el propsito de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce los efectos queridos por su
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autor o por las partes, porque el derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad. El anlisis de la definicin nos obliga a detenernos en los siguientes aspectos: a. El acto jurdico es una manifestacin de voluntad: Todo acto jurdico requiere de una manifestacin de voluntad, para lo cual es necesario que la voluntad del autor o de las partes se exteriorice por medio de una declaracin o de un comportamiento que permita conocerla, debiendo adems ser concordante con la voluntad interna o psicolgica. En efecto, la sola intencin de celebrar un acto jurdico que se mantiene oculta en el fuero interno no produce consecuencia alguna para el derecho, como tampoco la produce la mera manifestacin que no obedece a una intencin. b. La manifestacin de voluntad debe perseguir un propsito especfico y determinado: Debe tratarse de un propsito necesariamente jurdico, es decir que produzca efectos de derecho (crear, modificar o extinguir derechos subjetivos). Por otra parte, debemos conciliar este propsito jurdico con el fin prctico que motivan a las partes a la celebracin de un acto jurdico. Muchas veces las partes no conocen los efectos jurdicos de los actos que presenta el ordenamiento. As el vendedor de una compraventa busca la obtencin del dinero por el pago del precio y el comprador tiene como propsito que se le entregue la cosa vendida, pero generalmente no conocen los otros efectos que produce la compraventa, como la obligacin de saneamiento del vendedor. Entonces, las partes, ms que tener un propsito jurdico en la celebracin del acto, tienen uno que es eminentemente prctico. Lo que hace el derecho es tomar precisamente en cuenta ese propsito o fin prctico para regular los efectos jurdicos de la institucin respectiva. c. La manifestacin de voluntad produce los efectos queridos por su autor o por las partes, porque el derecho los sanciona22: La doctrina est dividida en relacin con la causa eficiente de los efectos jurdicos o antecedente generador de los mismos. 1- Para unos, dicho antecedente se encuentra en la sola voluntad del autor o de las partes. 2- Para otros, el antecedente generador del acto jurdico es el ordenamiento jurdico. La voluntad de las partes slo es indispensable para que se d en la prctica el supuesto de hecho que sirve de fundamento a la norma que le atribuye efectos al acto.

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Debe entenderse la expresin sancionar como sinnima de reconocer.

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El profesor Vctor Vial opta una posicin eclctica, es decir, los actos jurdicos producen los efectos que les son propios, porque el autor o las partes as lo han querido y porque el derecho lo permite o autoriza. En otras palabras, los efectos del acto jurdico derivan en forma inmediata de la voluntad del autor o de las partes, y en forma mediata la ley, que permite la libertad jurdica. 56. Estructura del acto jurdico. Para estudiar la estructura del acto jurdico tenemos que distinguir los distintos elementos que lo componen y que se mencionan en el art. 1444 del CC.
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.

a. Elementos esenciales: Son los elementos necesarios y suficientes para la constitucin de un acto jurdico. Necesarios, porque la falta de uno de ellos excluye la existencia del negocio; suficientes, porque ellos se bastan para darle esa existencia y, por consiguiente, su concurrencia constituye el contenido mnimo del acto. Los elementos esenciales se clasifican en: 1) Comunes: Son aquellos que no pueden faltar en ningn acto jurdico, cualquiera que sea su especie. stos son la voluntad, el objeto y la causa. 2) Especiales: Son aquellos requeridos para cada acto jurdico en especial. Por ejemplo, el precio que se debe pagar en la compraventa debe ser en dinero; las concesiones recprocas en la transaccin. El art. 1444 del CC define lo que son los elementos esenciales y el art. 1445 seala los requisitos necesarios para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad. Sin embargo ninguna de estas disposiciones seala cules son estos elementos esenciales.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita. La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.

Tomando los requisitos que se enumeran en este precepto, elementos esenciales son voluntad, objeto y causa, pues la falta de stos el acto no produce efecto alguno, es nada.
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En cambio, la capacidad, la voluntad sin vicios, el objeto y la causa lcitos no son elementos esenciales, ya que el acto produce sus efectos, pero con un vicio que autoriza su declaracin de nulidad. b. Elementos de la naturaleza o naturales: Son las consecuencias del acto que tienen lugar por disposicin de la ley, en vista del silencio de los interesados, por lo que no es necesaria la voluntad de stos para que tengan lugar, pero es indispensable para modificarlos o extinguirlos. Por ejemplo, la obligacin de saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios que pesa sobre el vendedor (arts. 1837 y ss. del CC). Sin embargo, por no ser esencial de la compraventa, nada obsta a que las partes eliminen dicho efecto. c. Elementos accidentales: Son aquellos que las partes pueden, en virtud de la autonoma privada, incorporar a ste sin alterar su naturaleza. Los elementos accidentales se refieren, generalmente, a la existencia de los derechos que emanan del acto o a la exigibilidad o a la extincin de los mismos. Son ejemplos de cosas accidentales de un contrato la exigibilidad de otorgarse un contrato de compraventa de bienes muebles por escritura pblica, en que las partes elevan esta cosa accidental del acto al rango de esencial, y que en caso de no cumplirse cualquiera de las partes podr retractarse a su celebracin (art. 1802 CC); tambin lo son la estipulacin de una condicin o de un plazo. 57. Requisitos de los actos jurdicos. Para que un acto nazca a la vida del derecho debe cumplir con ciertas condiciones o requisitos para tener una existencia sana y producir sus efectos en forma estable, para lo cual debemos distinguir: a. Requisitos de existencia: Son aquellos indispensables para que el acto nazca a la vida del derecho, para que exista como tal y produzca efectos. Si el acto no contiene estos requisitos, es inexistente, no produce efecto alguno. Tienen la calidad de requisitos de existencia los siguientes: 1234Voluntad. Objeto. Causa. Solemnidades requeridas para la existencia del acto23.

En consecuencia, hay una estrecha relacin entre los elementos esenciales de los actos jurdicos y los requisitos de existencia. b. Requisitos de validez: Son los necesarios para que el acto jurdico tenga una vida sana y produzca sus efectos en forma estable. Su omisin no impide que el
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Como la exigibilidad de la escritura pblica para la compraventa de bienes races (art. 1801, inc. 2 CC).

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acto nazca para que produzca sus efectos, pero nace con un vicio que permite que sea invalidado. Son requisitos de validez del acto: 12345Voluntad exenta de vicio. Capacidad. Objeto lcito. Causa lcita. Solemnidades exigidas en ciertos casos por la ley como requisito de validez24.

58. Clasificacin de los actos jurdicos. Los actos jurdicos pueden clasificarse atendiendo a los siguientes aspectos: a. Al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico se forme: Los actos jurdicos pueden ser: 1) Unilaterales: Son aquellos que para nacer a la vida jurdica requieren solamente la manifestacin de voluntad de una persona, como el testamento; la oferta; la aceptacin; la renuncia de un derecho; la confirmacin de un acto nulo; la concesin de poder de representacin; la revocacin del poder; la ratificacin del mandante al mandatario que se extralimit del poder; la ratificacin del dueo de la venta de una cosa ajena; la aceptacin de la herencia; el reconocimiento voluntario de un hijo. A su vez, el acto jurdico unilateral puede ser: Simple: Es el que emana de la voluntad de una sola persona. Por ejemplo, el testamento. Complejo: Es aquel que procede de varias personas fsicas que, no obstante, estn manifestando una voluntad comn. Por ejemplo, la oferta que hacen varias personas de venta de una casa de la cual son copropietarios. Es importante destacar que no altera el carcter de unilateral de un acto jurdico la circunstancia de que ste pueda requerir, en ciertos casos, la manifestacin de voluntad de otra persona que no sea el autor para que produzca sus efectos. Por ejemplo, el testamento, que para que produzca pleno efecto es necesario que los herederos manifiesten la aceptacin de la herencia. 2) Bilaterales: Son aquellos que para nacer a la vida jurdica requieren la manifestacin de voluntad de dos partes, como los contratos; la tradicin; el pago; la novacin; el matrimonio. La doctrina tambin los llama convenciones.

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Como la presencia de testigos hbiles en el testamento.

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Se define la convencin como el acuerdo de voluntades de dos partes, con un propsito definido y caracterstico que produce como efectos la adquisicin, modificacin o extincin de derechos subjetivos. El Cdigo Civil hace sinnima la convencin con el contrato25, siendo en realidad un error: la convencin es el gnero y el contrato es la especie. Por ejemplo, la tradicin es una convencin, pero no es un contrato. Los efectos de la convencin pueden consistir en la creacin, modificacin o extincin de un derecho. En cambio, los efectos del contrato son ms reducidos: consisten en los derechos y obligaciones que el contrato crea, y por eso se dice que es una convencin. Tambin la doctrina moderna agrega a esta clasificacin los actos jurdicos plurilaterales, que son aquellos que para nacer requieren la manifestacin de voluntad de ms de dos partes. Por ejemplo, la novacin por cambio de acreedor, que requiere la manifestacin de voluntad del deudor, del tercero que acepta la nueva obligacin que el deudor contrae a su favor y del acreedor primitivo. b. A que la produccin de los efectos del acto jurdico puede o no encontrarse subordinada a la muerte del autor o de una de las partes: Los actos jurdicos pueden ser: 1) Entre vivos: Son aquellos que para producir los efectos que les son propios no requieren por su misma naturaleza la muerte del autor o de una de las partes. 2) Por causa de muerte o mortis causa: Son aquellos que por su misma naturaleza requieren como supuesto necesario e indispensable para que el acto produzca los efectos que le son propios la muerte del autor o de una de las partes. Por ejemplo, el testamento (art. 999 CC) y el mandato pstumo (art. 2169 CC).
Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva. Art. 2169. No se extingue por la muerte del mandante el mandato destinado a ejecutarse despus de ella. Los herederos suceden en este caso en los derechos y obligaciones del mandante.

Esta clasificacin atiende a la naturaleza del acto. La generalidad de los contratos son actos entre vivos, por lo cual para que produzca sus efectos no es necesario que acaezca la muerte de una de las partes. Sin embargo ello no obsta a que las partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, puedan estipular clusulas especiales estableciendo que los efectos del contrato queden subordinados a la muerte de una de las partes. Por ejemplo, en una compraventa
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Arts. 1437, que consagra las fuentes de las obligaciones, y 1438, que define el contrato o convencin.

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se estipula que la tradicin se efectuar desde el momento en que cualquiera de las partes fallezca. c. A la utilidad o beneficio que reporta el acto jurdico para quienes lo ejecutan: Los actos jurdicos pueden ser: 1) A ttulo gratuito: Son aquellos que se celebran en beneficio exclusivo de una persona o de una parte. Por ejemplo, el contrato de donacin. 2) A ttulo oneroso: Son aquellos que se celebran teniendo en consideracin la utilidad o beneficio de ambas partes. Por ejemplo, el contrato de compraventa. d. A que el acto jurdico puede o no producir sus efectos de inmediato y sin limitaciones: Los actos jurdicos pueden ser: 1) Puros y simples: Son aquellos que producen sus efectos de inmediato y sin limitaciones, constituyendo la regla general. 2) Sujetos a modalidad26: Son aquellos cuyos efectos estn subordinados a una modalidad. Las modalidades son las clusulas que se incorporan a un acto jurdico con el fin de alterar sus efectos normales. Son modalidades la condicin, el plazo, el modo, la representacin y la solidaridad. e. Al contenido de los actos jurdicos: Los actos jurdicos pueden ser: 1) De familia: Son aquellos que ataen al estado de las personas o a las relaciones del individuo dentro de la familia. Por ejemplo, el matrimonio; el reconocimiento que hace el padre, la madre o ambos de la filiacin no matrimonial del hijo; la adopcin. 2) Patrimoniales: Son aquellos que tienen por finalidad la adquisicin, modificacin o extincin de un derecho pecuniario, es decir, de un derecho apreciable en dinero. Por ejemplo, el contrato de mutuo; el pago de una deuda. f. A que el acto jurdico puede o no subsistir por s mismo: Los actos jurdicos pueden ser: 1) Principales: Son aquellos que subsisten por s mismos, sin necesidad de otro acto que les sirva de sustento o de apoyo. Por ejemplo, la compraventa.

Los actos jurdicos sujetos a modalidad los estudiaremos a propsito de las obligaciones sujetas a modalidad, dentro de la Teora de las obligaciones.

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2) Accesorios: Son aquellos que para poder subsistir necesitan de un acto principal que les sirva de sustento o de apoyo, al cual acceden. stos a su vez se clasifican en: Actos jurdicos de garanta: Son las cauciones, y se entienden como aquellas que se constituyen para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de tal manera que no pueden subsistir sin ella (art. 46 CC). Por ejemplo, la fianza, la prenda, la hipoteca y la anticresis. Actos jurdicos dependientes: Son aquellos que si bien no pueden subsistir sin un acto principal, no persiguen asegurar el cumplimiento de obligacin alguna. Por ejemplo, las capitulaciones matrimoniales. g. A que la ley puede o no exigir formalidades para su celebracin: Los actos jurdicos pueden ser: 1) Solemnes: Son aquellos que estn sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales requeridas, sea para la existencia misma del acto, sea para su validez, de tal modo que su omisin trae como consecuencia la inexistencia del acto o su nulidad. Por ejemplo, la compraventa de bienes races, que exige que se otorgue por escritura pblica. 2) No solemnes: Son aquellos que no estn sujetos a requisitos externos o formales para su existencia o para su validez. h. A que el acto puede o no encontrarse regulado por la ley: Los actos jurdicos pueden ser: 1) Nominados o tpicos: Son aquellos que por su trascendencia socioeconmica se encuentran regulados por la ley, lo que significa que sta seala el supuesto de hecho al cual atribuye efecto jurdicos y determina stos. Por ejemplo, todos los contratos que reglamenta el Cdigo Civil; el testamento. 2) Innominados o atpicos: Son aquellos que pese a no estar contemplados por el legislador, pueden adquirir existencia jurdica en aplicacin del principio de la autonoma privada, que reconoce a los particulares el poder o facultad de crear relaciones jurdicas. Por ejemplo, los contratos de franchising, de know-how y de engeneering.

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Captulo XIII De la voluntad jurdica

59. Conceptos generales. Dijimos que el acto jurdico se caracteriza por un acto voluntario del hombre, por lo que el primer requisito de existencia de ste es la voluntad. Para que la voluntad produzca sus efectos jurdicos, es necesario que se cumplan dos requisitos copulativos: 1- Debe ser manifestada para que sea conocida. 2- Debe ser seria, en el sentido de perseguir efectivamente un fin reconocido o tutelado por el derecho. 60. La manifestacin de voluntad. La manifestacin de la voluntad puede ser de dos clases: a. Expresa: Se manifiesta o exterioriza la voluntad en forma expresa a travs de una declaracin, contenida en palabras o en gestos o indicaciones. Tambin se le denomina manifestacin explcita o directa. Se afirma en doctrina que sobre el declarante pesa la obligacin de hablar claro, sin ficciones ni ambigedades, fundndose en el art. 1566 de CC.
Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor. Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella.

b. Tcita: Se manifiesta la voluntad en forma tcita a travs de un comportamiento que, a diferencia de la declaracin, no va dirigido a un destinatario. Se trata de un proceso de deduccin lgica de una conducta de la cual nos permite extraer una conclusin lgica. Por ejemplo, el modo de adquirir el dominio ocupacin. Esta forma de manifestacin es lo que tambin se llama en doctrina conducta concluyente. Para nuestro Cdigo Civil, la regla general es que la manifestacin expresa y la manifestacin tcita tienen el mismo valor. Por ejemplo, los arts. 1241 y 2124.
Art. 1241. La aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero. Art. 2124. El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin del mandatario. La aceptacin puede ser expresa o tcita. Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato.

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Aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el mandante se halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a diversa persona. De otra manera se har responsable en los trminos del artculo 2167.

El Cdigo de Comercio tambin les atribuye el mismo valor, tal como se desprende del art. 103, que dice que la aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa. Excepcionalmente existen normas en el Cdigo Civil en que slo se le atribuye valor a la manifestacin expresa. Por ejemplo, el testamento (arts. 1060 y 1023) y la solidaridad (art. 1511).
Art. 1060. No vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por s o no, o por una seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta. Art. 1023. Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan (salvo el caso del artculo siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento. Los mudos podrn hacer esta declaracin escribindola a presencia del escribano y testigos. El testamento deber estar escrito o a lo menos firmado por el testador. El sobrescrito o cubierta del testamento estar cerrada o se cerrar exteriormente, de manera que no pueda extraerse el testamento sin romper la cubierta. Queda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear cualquier otro medio para la seguridad de la cubierta. El escribano expresar en el sobrescrito o cubierta, bajo el epgrafe testamento, la circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, da, mes y ao del otorgamiento. Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y signo del escribano, sobre la cubierta. Durante el otorgamiento estarn presentes, adems del testador, un mismo escribano y unos mismos testigos, y no habr interrupcin alguna sino en los breves intervalos que algn accidente lo exigiere. Art. 1511. En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito. Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligacin es solidaria o inslidum. La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley.

Tambin las partes pueden convenir que no sea suficiente para un determinado acto o contrato la manifestacin de voluntad tcita, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad.

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60.1. El silencio. Puede ocurrir que una persona, enfrentada a un hecho determinado, adopte lo que se llama una conducta omisiva, constituida por hechos negativos. Es lo que se llama silencio o reticencia. Sin embargo, se produce una controversia en cuanto a la posibilidad de atribuir al silencio el significado de una manifestacin de voluntad. La regla general es la negativa, ya que el silencio, a diferencia de la manifestacin tcita, es siempre equvoco, no traduce voluntad alguna. Pero puede ser, excepcionalmente, que el silencio pueda tener el valor de manifestacin de voluntad en los siguientes casos: 1) Cuando la ley atribuye al silencio el valor de manifestacin de voluntad: Hay diversas disposiciones del Cdigo Civil que as lo demuestran. Por ejemplo, los arts. 1233 y 2125.
Art. 1233. El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que repudia. Art. 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin. Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.

2) Cuando las partes pueden atribuir al silencio el valor de manifestacin de voluntad: Por ejemplo, hay ciertos contratos, como la sociedad o el arrendamiento, en que es frecuente que las partes, junto con estipular el plazo de duracin del contrato, agreguen que en el evento que al vencimiento del plazo nada se diga, deber entenderse renovado el contrato. 3) Cuando el juez atribuye al silencio el valor de manifestacin de voluntad en los casos no contemplados expresamente por la ley o por las partes: Ello ocurre cuando las circunstancias de hecho del caso sometido a su conocimiento permiten formular una atribucin en tal sentido. Es lo que se denomina silencio circunstanciado. El silencio circunstanciado es aquel que necesariamente debe ir acompaado de antecedentes o circunstancias externas que permitan atribuir al silencio, inequvocamente, el valor de una manifestacin de voluntad. Reglamentacin del silencio: Si al silencio se le atribuye el valor de manifestacin de voluntad, est sujeto a las mismas reglas que la regulan, por lo que es posible suponer que la voluntad basada en el silencio pueda encontrarse viciada por error, fuerza o dolo. Es importante sealar que no es jurdicamente lo mismo el silencio del cual puede extraerse una manifestacin de voluntad que el silencio o reticencia de la
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persona que tena la carga o la responsabilidad de manifestar explcitamente algo por mandato de la ley. Un ejemplo de este ltimo caso sera la ocultacin de los vicios redhibitorios de la cosa vendida en la compraventa. 61. Seriedad de la manifestacin de la voluntad. Adems que la voluntad deba ser manifestada, es necesario que sea seria para que produzca efectos jurdicos. La voluntad es seria cuando existe el propsito de producir un efecto prctico sancionado por el derecho. En consecuencia, no sera seria la oferta que se manifiesta por mera cortesa o complacencia o en broma; y, en general, la que se manifiesta en cualquiera forma de la cual pueda desprenderse, inequvocamente, la falta de seriedad. Por ejemplo, la oferta de celebrar un contrato que, contenida en el libreto de una obra teatral, es manifestada al pblico asistente a la representacin de la obra. 62. Fases en que se desarrolla la manifestacin de la voluntad. La manifestacin de la voluntad o elemento subjetivo del acto se desarrolla en tres etapas: 1- La primera etapa en el sujeto se representa la existencia de una necesidad para cuya satisfaccin debe relacionarse necesariamente con otras personas. Es la que constituye el elemento volitivo del acto. El elemento volitivo se manifiesta en el querer que el sujeto mantiene en su fuero interno. El sujeto quiere ejercer su autonoma privada, quiere regular sus intereses, quiere vincularse. Esto es lo que se denomina voluntad de la declaracin. Es importante que el sujeto tenga conciencia de la trascendencia que atribuye el medio social a la declaracin que emite al comportamiento que observa; conciencia que sirve de fundamento a la responsabilidad que adquiere. 2- En la segunda etapa, el sujeto quiere lograr un fin prctico, reconocido y sancionado por el derecho. Esta es la llamada voluntad del contenido o voluntad negocial. 3- Exteriorizada la voluntad, sta se objetiviza y adquiere vida independiente. Esto es lo que se denomina voluntad normativa, la cual consiste en la intencin de las partes de quedar vinculadas con el acto jurdico del cual conocen su significacin y valor. 63. La voluntad en los actos jurdicos bilaterales: el consentimiento. La voluntad en los actos jurdicos bilaterales toma el nombre consentimiento. Dos acepciones podemos dar del consentimiento: de

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1) En lenguaje corriente: Significa asentir o aceptar algo. 2) En lenguaje jurdico: Es el acuerdo de voluntades de las partes, necesario para dar nacimiento al acto jurdico bilateral. Vale precisar que el art. 1445 del CC dispone como requisito para que una persona se obligue a otra que consienta en dicho acto o declaracin, sin adolecer de vicio. Reglamentacin de la formacin del consentimiento: El Cdigo Civil no tiene normas que regulen la formacin del consentimiento, sino que se encarga de ello el Cdigo de Comercio en los arts. 97 a 108. Si bien este Cdigo se encarga de reglamentar los actos mercantiles, estas disposiciones tambin son aplicables a todos los dems actos jurdicos bilaterales del derecho privado. En todo acto jurdico bilateral se requiere la concurrencia de dos actos sucesivos: la oferta y la aceptacin. 63.1. La oferta. La oferta, policitacin o propuesta es el acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra celebrar una determinada convencin. Para que se forme el consentimiento la oferta debe ser completa, es decir, debe ser formulada en trminos tales que basta con la simple aquiescencia de la persona a quien la oferta se ha dirigido para que la convencin propuesta se perfeccione. Por ejemplo, A propone vender a B un caballo a $100; la propuesta es completa ya que contiene los elementos esenciales de la compraventa: la cosa y el precio. Por tanto, una oferta es incompleta cuando no se sealan los elementos esenciales de la convencin que se propone celebrar. Por ejemplo, A propone a B la venta de un caballo en un precio mdico y razonable. Si B responde a A en comprar el caballo a $100 constituye una contraoferta, la cual si es aceptada por el oferente, la oferta se entiende completa, y se forma como consecuencia el consentimiento. Clasificacin de la oferta: La oferta, en primer lugar, puede ser: 1) Expresa: Es aquella contenida en una declaracin en la cual el proponente, en trminos explcitos y directos, revela su intencin de celebrar una determinada convencin. A su vez, la oferta expresa puede ser: Verbal: Es la que se manifiesta por palabras o gestos que hagan inequvoca la proposicin de una convencin. Escrita: Es aquella que se hace a travs de la escritura.

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2) Tcita: Es aquella que se desprende de un comportamiento que revela inequvocamente la proposicin de celebrar una convencin. La oferta tambin puede clasificarse en: 1) Aquella hecha a persona determinada: Es aquella que va dirigida a un destinatario que se encuentra individualizado. 2) Aquella hecha a persona indeterminada: Es aquella que no va dirigida a ninguna persona en especial, sino que al pblico en general. Por ejemplo, la oferta contenida en un aviso del peridico. Se refiere a esta clase de oferta el art. 105, inc. 1 del C. de Comercio.
Art. 105, inc. 1. Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace.

Persona de quien puede emanar la oferta: La oferta puede emanar de cualquiera de las dos partes, sea del deudor, o bien, del acreedor. Por ejemplo, en la compraventa, la oferta puede provenir del dueo del bien que se vende o puede provenir del comprador. 63.2. La aceptacin. La aceptacin es el acto jurdico unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad a ella. Clasificacin de la aceptacin: En primer lugar, la aceptacin puede ser: 1) Expresa: Es aquella que se contiene en una declaracin en la cual el destinatario de la propuesta manifiesta en trminos explcitos y directos su conformidad con ella. Al igual que la oferta expresa, la aceptacin puede ser: Verbal: Es aquella que se manifiesta por palabras o por gestos que hagan inequvoca la conformidad con la propuesta. Escrita: Es aquella que se hace por la escritura. 2) Tcita: Es aquella que se desprende de un comportamiento que revela inequvocamente la aquiescencia o asentimiento de la oferta. Tambin la aceptacin puede ser 1) Pura y simple: Es aquella en que el destinatario de la propuesta manifiesta su conformidad o asentimiento a sta en los mismos trminos en que se formul.
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2) Condicionada: Es aquella en que el destinatario de la propuesta introduce a sta modificaciones, o slo se pronuncia parcialmente con respecto a la misma, considerndose entonces una contraoferta por parte del aceptante. Se refiere a esta clase de oferta el art. 102 del C. de Comercio.
Art. 102. La aceptacin condicional ser considerada como una propuesta.

Aceptacin parcial cuando la oferta comprende varias cosas: Puede ocurrir que la oferta comprenda varias cosas y que el destinatario se pronuncie solamente con respecto de alguna de stas. En tal caso, para determinar los efectos que produce la aceptacin parcial habra que distinguir dos situaciones: 1- Si la intencin del oferente era formular una oferta divisible, se formar el consentimiento slo respecto de aquellas ofertas que el destinatario acept. 2- Si la oferta tiene el carcter de indivisible para el oferente, la aceptacin parcial no es suficiente para la formacin del consentimiento. Requisitos de la aceptacin: Para que se forme el consentimiento la aceptacin debe ser: a. Pura y simple: El destinatario de la oferta debe aceptarla tal como se le formul, sin introducir a sta modificaciones o emitir pronunciamientos parciales (art. 101 C. de Comercio).
Art. 101. Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del proponente.

Si la aceptacin es condicional, (contraoferta) (art. 102 C. de Comercio).

ser

considerada

como

propuesta

b. En tiempo oportuno: La aceptacin en tiempo oportuno ser cuando se manifiesta dentro del plazo que eventualmente hubiera sealado el oferente para que el destinatario emita su pronunciamiento, o a falta de designacin de plazo por el oferente, dentro del plazo que establece la ley. Para estos efectos, el Cdigo de Comercio distingue: 1) Si la oferta es verbal: La aceptacin se da en tiempo oportuno slo si el destinatario manifiesta su conformidad tan pronto advierte que las palabras gestos o seales de la persona con quien se encuentra en comunicacin contienen la proposicin de celebrar una convencin (art. 97 C. de Comercio)27.

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Tambin se considera aplicable esta disposicin cuando la oferta se hace por telfono o por radio.

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Art. 97. Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso.

2) Si la oferta es por escrito: Rige el art. 98 del C. de Comercio, y distingue dos situaciones: El destinatario reside en el mismo lugar que el proponente: El destinatario debe aceptar la oferta dentro del plazo de 24 horas. El destinatario reside en un lugar distinto: Debe aceptar a vuelta del correo.
Art. 98. La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro diverso. Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando hubiere sido aceptada. En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.

El inc. 2 se refiere a la aceptacin extempornea, y se entiende por tal la que se da una vez vencido el plazo que eventualmente hubiera designado el oferente, o a falta de dicha designacin, el establecido por la ley. La disposicin seala que en estos casos la propuesta deber entenderse por no hecha, aun cuando haya sido aceptada. El inc. final impone una obligacin al oferente de informar al aceptante de que su aceptacin ha sido extempornea. Finalmente, debemos dejar en claro que la aceptacin no se presume, por lo cual su existencia deber ser probada por quien lo alega y tenga inters en ello. En caso de ser probada, la ley presume que sta se ha dado dentro de plazo, a menos que se acredite lo contrario. c. Debe darse mientras la oferta se encuentre vigente: Hay ciertos hechos que traen como consecuencia que la oferta deje de estar vigente. Pues bien, tales hechos son: la retractacin del proponente, su muerte o incapacidad legal sobreviniente. La retractacin es el arrepentimiento del oferente a su propuesta, lo que significa que ste, unilateralmente, decide desistirse de la oferta y dejarla sin efecto como si nunca la hubiera formulado. Est tratada en el art. 99 del C. de Comercio. Esta disposicin dice que el oferente tiene la posibilidad de retractarse vlidamente en el tiempo que media entre el envo de la propuesta y la aceptacin. Sin embargo, esta facultad que tiene el oferente tiene dos excepciones:

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1- Si al hacer la oferta se hubiera comprometido a esperar la contestacin del destinatario. 2- Si se hubiera comprometido a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechado o transcurrido un determinado plazo. En cuanto a los efectos de la retractacin, tenemos que distinguir si sta fue tempestiva o intempestiva. 1) Retractacin tempestiva: Es aquella que se produce antes que el destinatario acepte la oferta. En este caso la aceptacin del destinatario pasa a ser irrelevante, toda vez que debe entenderse que la oferta jams se formul; pero el oferente debe indemnizar los gastos, daos y perjuicios en general que haya podido sufrir el destinatario. No obstante ello puede liberarse de esta obligacin si deja sin efecto su retractacin (art. 101 C. de Comercio). 2) Retractacin intempestiva: Se produce con posterioridad a la aceptacin. Al contrario de lo que sucede con la retractacin tempestiva, es el arrepentimiento lo que pasa a ser irrelevante, pues el oferente ya no tiene la calidad de tal sino que de parte del contrato. Por lo tanto no puede exonerarse de cumplir las obligaciones que adquiri en virtud del mismo. 64. Momento en que se forma el consentimiento. La importancia de determinar el momento en que se perfecciona el consentimiento radica en los siguientes aspectos: 1- Las partes deben ser capaces al momento de contratar. 2- El objeto del contrato debe ser lcito al momento de contratar. 3- Para determinar las leyes vigentes que se entienden incorporadas al contrato (art. 22 LER). 4- Es el momento en que el contrato comienza a producir sus efectos. 5- Una vez formado el consentimiento, el oferente no puede retractarse vlidamente, estando obligado a cumplir el contrato. 64.1. Teoras para determinar el momento en que se forma el consentimiento. Las principales teoras que explican el momento en que consentimiento se encuentra formado son: a. Teora de la declaracin de voluntad o de la aprobacin: El consentimiento se forma en el momento en que el destinatario acepta la oferta, da la aceptacin, aunque sta sea ignorada por el proponente.

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b. Teora de la expedicin: El consentimiento se forma en el momento en que el destinatario de la oferta enva la correspondencia que contiene su aceptacin, sin la necesidad que el oferente la haya recibido. c. Teora de la recepcin: El consentimiento se forma en el momento en que la aceptacin, contenida en una carta o telegrama, llega al domicilio oferente, sin importar que el proponente ausente o enfermo haya ignorado que ha llegado la correspondencia que comunica la aceptacin. d. Teora del conocimiento o de la informacin: El consentimiento se forma en el momento en que el oferente toma conocimiento de la aceptacin. Nuestro Cdigo de Comercio se inclina por la teora de la declaracin, como se desprende de los arts. 99 y 101.
Art. 99. El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un determinado plazo. El arrepentimiento no se presume. Art. 101. Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del proponente.

Por excepcin, nuestro Cdigo Civil tiene una norma en que la formacin del consentimiento se basa en la teora del conocimiento. Nos referimos al perfeccionamiento del contrato de donacin (art. 1412).
Art. 1412. Mientras la donacin entre vivos no ha sido aceptada, y notificada la aceptacin al donante, podr ste revocarla a su arbitrio.

65. Lugar en que se forma el consentimiento. La importancia de determinar el lugar en que se forma el consentimiento radica en tres aspectos: 1- Determina la ley del lugar que rige el contrato. 2- Determina la costumbre que se aplica a ciertos contratos, como el arrendamiento (arts. 1940 y 1944) 3- Determina la competencia del tribunal que conocer el asunto controvertido derivado del contrato (art. 135 N 2 COT). Por su parte, el art. 104 del C. de Comercio determina el lugar de la formacin del consentimiento en caso de que las partes residan en lugares distintos.

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Art. 104. Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada.

66. Los vicios de la voluntad. Dijimos que el primer requisito esencial del acto jurdico es la voluntad, la cual adems debe encontrarse libre de todo vicio (art. 1445 del CC). No es lo mismo la ausencia de la voluntad que la voluntad viciada. La primera obsta a que el acto jurdico nazca a la vida del derecho, es nada; la segunda, en cambio, permite que el acto exista, pero expuesto a ser invalidado. Nuestro Cdigo Civil se encarga de sealar cules son los vicios de la voluntad en el art. 1451.
Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo.

El Cdigo habla de vicios del consentimiento -entendiendo por tal la voluntad en los actos jurdicos bilaterales-, cuestin que a nuestro juicio parece errado, ya que tambin los actos jurdicos unilaterales pueden adolecer de vicio, como el testamento. Adems de los vicios que se sealan en el art. 1451, tambin existe otro que est tratado en normas dispersas en el Cdigo, que es la lesin; y que tambin entraremos a analizar. 66.1. El error. El error es la falsa representacin de la realidad determinada por la ignorancia, es decir, por no haber tenido la parte conocimiento de todas las circunstancias que influyen en el acto concertado, o por la equivocacin, es decir, por no haber valorado exactamente la influencia de dichas circunstancias. Entonces es el conocimiento de la realidad lo que determina a una persona a manifestar su voluntad, pero ello no significa que deba percibir toda la realidad. Basta con que la persona posea una opinin en si suficiente para explicar, como causa, su propia actuacin. La representacin de la realidad puede estar deformada por dos circunstancias para que una persona caiga en error: 1) Ignorancia: Significa que no se tiene nocin de una cosa. 2) Equivocacin: Se tiene una nocin, pero errada. La duda no constituye error, ya que en ese caso el que emite una declaracin lo hace a sabiendas de la realidad, pero sin conocer con exactitud sus efectos, exponindose a correr un riesgo al cual est obligado a soportar sus consecuencias. Tambin hay ciertos actos en que surge la duda objetiva, que es aquella que emana de la misma naturaleza del contrato, como la transaccin con obras de
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arte. En este caso, la duda no excluye el campo de aplicacin del error y sus efectos. El error que recae sobre un hecho futuro vicia la voluntad? Por ejemplo, una persona compra un predio agrcola en la creencia de que, con su esfuerzo y dedicacin, podr hacerlo rendir ms del doble de lo que produca a su propietario anterior, y no logra dicho propsito. La respuesta es negativa, pues no cabe aplicar la teora del error respecto de cosas que al tiempo del contrato no existen. Es lo que denomina error de previsin, que consiste en una equivocacin, un yerro de mente al proyectarse hacia un futuro que, al hacerse realidad, lo pondr o no de manifiesto. La doctrina entiende el error como un vicio del conocimiento ms que del consentimiento, pues la declaracin de la voluntad debe fundarse en el conocimiento de la realidad. 66.1.1. Clases de error. El error puede ser de dos clases: a. Error de derecho: Dos definiciones: 1- Es la falsa o inexacta representacin de la realidad jurdica por la ignorancia de una norma o bien por la equivocada interpretacin o inexacta aplicacin de la misma a un caso concreto. 2- Hay error de derecho cuando se ignora la existencia de una norma jurdica o el contenido de una norma de la que se conoce su existencia, o el significado de una norma de la cual, en cambio, se conoce su existencia y su contenido. El error de derecho no constituye un vicio del consentimiento, por lo cual no puede alegarse para impedir las consecuencias jurdicas de los actos ni para exonerarse de responsabilidad por los actos ilcitos, salvo en los casos expresamente exceptuados por la ley. Esta regla la establece el art. 1452 del CC, que congruentemente sigue la ficcin legal de que las normas jurdicas son conocidas por todos, sin que nadie pueda alegar su ignorancia despus que hayan entrado en vigencia (art. 8 CC). Por tanto, la manifestacin de voluntad no va a dejar de producir efecto porque la persona que la formul lo hizo como consecuencia de una errada representacin de la realidad jurdica, es decir, el manifestante no puede sustraerse a las consecuencias de su declaracin y excusarse de cumplir las obligaciones que emanan del acto alegando que su voluntad est viciada por la ignorancia o falso concepto de una norma. Excepcionalmente existen dos normas del Cdigo Civil en que el error de derecho vicia el consentimiento, que son los arts. 2297 y 2299, relativos al cuasicontrato del pago de lo no debido. Segn el profesor Vctor Vial, esta excepcin no es que permita que la vctima del error de derecho pueda demandar la nulidad relativa del acto. Lo que
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ocurre es que la vctima podr sustraerse legtimamente a las consecuencias jurdicas que emanan de la declaracin de voluntad. Expliquemos estas situaciones:
Art. 2297. Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.

Esta norma establece que el que paga cree que est cumpliendo una obligacin, que en realidad no existe, por lo que podr repetir lo pagado. Todo pago tiene como presupuesto la existencia de una obligacin para que produzca sus efectos. Como no hay obligacin, el pago no produce sus efectos, y en consecuencia el que pag por error tiene accin de repeticin contra el que retiene lo pagado. Esto sera el error de hecho. El problema que nos interesa resolver es qu ocurre cuando el pago se hace con una falsa representacin de la realidad jurdica, lo que ocurre, por ejemplo, en la persona que paga en la creencia que una ley lo obliga a hacerlo. En ese caso, entonces, el art. 2297 faculta a la vctima repetir lo pagado por error de derecho, constituyendo en este sentido una excepcin al principio de irrelevancia del error de derecho, contenido en el art. 1452. Se trata de una disposicin especial del Cdigo Civil que prima sobre esta ltima.
Art. 2299. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho.

El problema que se nos presenta es el caso en que la persona que reciba de otra lo que no se le debe pretendiera retener la cosa bajo el pretexto de que se le ha donado. Por eso es que este precepto se encarga de precisar que la donacin no se presume, a no ser que el que pag tuviera perfecto conocimiento de lo que haca. Por ejemplo, se dona dinero a una institucin de beneficencia con el slo propsito de ejercer una liberalidad, siendo que la ley tambin contempla la situacin de que la intencin del donante no sea tal, sino la de acogerse a un beneficio tributario. En consecuencia, la donacin que es motivada por un error de derecho no produce los efectos de tal sino que los propios del pago de lo no debido, lo que constituye un caso excepcional en la ley atribuye relevancia a dicho error. b. Error de hecho: Es la falsa representacin que se tiene de una cosa, de un hecho o de una persona, como consecuencia de ignorancia o de equivocacin. En la doctrina surgen dos hiptesis de error de hecho, las cuales son: 1) El error obstculo u obstativo: Es aquel que obsta o impide la formacin del consentimiento, por lo que el acto en que incide no logra adquirir existencia jurdica. 2) El error vicio: Es aquel que constituye, propiamente, un vicio de la voluntad.
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La doctrina tambin propone al legislador dos criterios para reglamentar las hiptesis de error de hecho relevantes: 1) Criterio objetivo: Consiste en describir el tipo o hiptesis de error y atribuir los efectos propios de ste a toda conducta que pueda encuadrarse en el tipo, con prescindencia de la influencia que el error pudiera haber tenido concretamente en el conocimiento del agente. 2) Criterio subjetivo: Consiste en atribuir los efectos del error a todas las situaciones en que se compruebe una falsa representacin de la realidad que hubiera sido determinante para la actuacin del agente. El Cdigo Civil establece las hiptesis del error de hecho en los arts. 1453, 1454 y 1455, los cuales se podra concluir a primera vista que lo hace con un criterio estrictamente objetivo. Pero vamos a ver que el error tambin haya sido determinante para la actuacin del sujeto, exigencia que est formulada implcitamente en el art. 1454, inc. 1 y explcitamente en los arts. 1454, inc. 2 y 1455. El legislador no distingue entre error obstculo y error vicio, sino que cualquier clase de error vicia el consentimiento, de acuerdo al art. 1453, parte inicial. A continuacin entraremos al anlisis de las distintas hiptesis de error de hecho que consagra la ley. 66.1.2. El error esencial u obstculo. Se refiere a esta hiptesis de error el art. 1453 del CC.
Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra.

Esta disposicin reglamenta dos supuestos de error: 1- Aqul que recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra. Por ejemplo, una parte entiende entregar una cosa a ttulo de mutuo y la otra recibirlo a ttulo de donacin. 2- Aqul que recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata. Por ejemplo, una parte cree estar vendiendo el caballo Petronio y la otra comprando el caballo Remolino. Efectos del error obstculo: La doctrina nacional se encuentra dividida en tres opiniones:

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1- Para quienes sostienen que el error obstculo impide el acuerdo de voluntades para que la convencin exista, la sancin es la inexistencia jurdica del acto. 2- Para quienes sostienen que la inexistencia jurdica constituye una sancin de ineficacia del acto, sin considerar la sancin que establece el Cdigo Civil, la sancin es la nulidad absoluta. 3- Para quienes estiman que la sancin del art. 1453 se aparta de los efectos atribuidos por la doctrina del error obstculo, aun cuando coincida con esta hiptesis, la sancin es la nulidad relativa, conforme a los siguientes fundamentos: Porque as lo sanciona el art. 1682, inc. final del CC. Porque la presencia del error obstculo slo perjudica al inters particular de los contratantes y no al inters general de la sociedad. 66.1.3. El error sustancial. Lo establece el Cdigo Civil en el art. 1454, inc. 1.
Art. 1454, inc. 1. El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante.

La hiptesis que se presenta en la disposicin es que la vctima del error atribuye a la cosa objeto del acto o contrato una sustancia o calidad esencial que en realidad no tiene. 1) Sustancia: Es la materia especfica que constituye la cosa, lo que supone una apreciacin estrictamente objetiva y material. Por ejemplo, se cree que se est comprando vino, siendo en realidad vinagre; o se compra un vidrio creyendo que es un pedazo de diamante. 2) Calidad esencial: Consiste en la apreciacin eminentemente subjetiva de una cosa, lo que guarda relacin con la intencin de las partes, con los motivos que stas tienen para contratar. Por ejemplo, que un cuadro haya sido pintado por una determinada persona, o que la barra de plata sea de determinada aleacin, o que la seda provenga de China. Entonces es la calidad esencial de la cosa la que induce a las partes a la celebracin del acto, siendo irrelevante la sustancia-materia. Si bien don Andrs Bello ejemplifica la hiptesis del art. 1454, inc. 1 con un error que recae en la sustancia, incorpora el concepto de calidad esencial porque es sta la que en definitiva va a tener importancia para las partes para contratar28.

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Se ejemplifica con la barra de plata, siendo un caso de error en la sustancia, porque as tambin lo hace el Cdigo Napolen.

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La doctrina moderna no habla de error sustancial, sino que de error sobre las cualidades relevantes de una cosa, entendindose por tales las que son determinantes y atrayentes para las partes; las que inducen a contratar y sin las cuales una de ellas, a lo menos, no habra contratado. En cuanto a la calificacin del error sustancial, como las partes no frecuentan establecer expresamente en el contrato qu es lo que constituye error sustancial, es el juez quien debe determinarlo, atendiendo a las circunstancias del caso concreto sometido a su conocimiento y a lo que deba tenerse objetivamente por calidad esencial. Veamos los siguientes ejemplos: 1- Se compra una silla que se cree que fue fabricada durante el siglo XVIII, y en realidad se compra una imitacin fabricada recientemente. El juez determinar si hubo error en la calidad esencial si la tienda que vendi la silla se dedicaba a vender muebles del siglo XVIII y que se pag por ella un precio que corresponde al que se avala en el mercado de obras de arte. 2- Distinta sera la conclusin en caso de que dicha silla haya sido comprada en una tienda que vende tanto muebles antiguos como nuevos. En cambio, el juez determinar si hubo error en la calidad esencial cuando, por ejemplo, se compra en una joyera un anillo que cree de oro por un precio elevado, el cual resulta en realidad ser de latn dorado. En este caso, lo que es relevante de la calidad esencial es la sustancia-materia de la cosa. El art. 1454 ejemplifica la voluntad viciada por el error sustancial con la creencia de comprar una barra de plata y no de otro metal semejante, por lo que nos induce a interpretar la disposicin en el sentido de que contiene una presuncin simplemente legal de que la sustancia-materia es relevante y que se toma en consideracin para la celebracin del contrato. En consecuencia, cabra considerar viciado el consentimiento por el solo hecho objetivo de que la cosa tuviera una sustancia distinta a la que la vctima del error le atribuye. Mencionamos tambin que esta clase de error es denominado por la doctrina moderna error sobre las cualidades relevantes. La trascendencia de esta denominacin es que el error puede extenderse a otras hiptesis que la doctrina del error-sustancia no cubra. Por ejemplo, se discute si constituye calidad esencial de la cosa objeto del contrato de compraventa que pertenezca en dominio al vendedor; y por ende cabe la pregunta si puede pedirse la rescisin del contrato alegando que la cualidad determinante de la cosa es que pertenezca en dominio al vendedor. A juicio del profesor Vial del Ro, no es posible dar una respuesta en abstracto sin tomar en cuenta las circunstancias que pudieran darse en el caso especfico y determinado, lo cual deber ser determinado por el juez que conoce de la controversia. Por ejemplo, la compra de un automvil usado en un establecimiento y a un precio elevado serio significa que la calidad esencial del mismo pertenezca en dominio al vendedor; no as como ocurre si se compra en un establecimiento de vehculos robados y a un precio reducido.
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Efectos del error sustancial: Como el error sustancial vicia el consentimiento, el acto se sanciona con la nulidad relativa. 66.1.4. Error sobre las calidades accidentales. Se refiere a esta clase de error el art. 1454, inc. 2.
Art. 1454, inc. 2. El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.

Sealbamos respecto de la doctrina del error en las cualidades relevantes que no es posible dar una frmula abstracta para determinar qu calidades o cualidades de la cosa que es objeto de un contrato deben considerarse esenciales o determinantes, y que slo el juez puede establecerlas analizando las circunstancias del caso particular sometido a su conocimiento. Pues bien, lo mismo ocurre con las calidades no esenciales o accidentales. Las cualidades accidentales de una cosa son aquellas que normalmente son irrelevantes, en el sentido de que la consideracin de que la cosa no las tenga no determina a contratar ni abstiene a hacerlo la consideracin de que la cosa carezca de ella. Para determinar cules son estas cualidades accidentales es necesario proceder por exclusin. Entonces para que esta clase de error vicie el consentimiento es preciso que la consideracin de que la cosa tiene tal cualidad haya constituido el motivo determinante que tuvo una de las partes para contratar, y que ello haya sido conocido por la otra parte. Efectos del error sobre las calidades accidentales: La regla general es que no vicia el consentimiento, pero si constituyen el motivo que inducen a las partes a contratar, el error accidental vicia el consentimiento y el acto en que incide se sanciona con la nulidad relativa. Labor del juez para determinar las cualidades esenciales y accidentales de una cosa: La labor del juez en la configuracin de estas hiptesis sera la siguiente: 1- Extraer como deduccin los atributos o cualidades de la cosa que la mayora de las personas, en circunstancias anlogas o similares, habra considerado esenciales para contratar, de modo tal que de conocer que faltaban, se habra abstenido de contratar. 2- Una vez deducidas dichas cualidades, si coinciden con la apreciacin que la vctima hace del error, el consentimiento se encuentra viciado, por lo que procede la declaracin de la nulidad relativa del contrato, a menos que la otra parte pruebe que el afectado celebr el contrato aun con conocimiento de vicio que acarreaba.
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3- Para diferenciar las cualidades esenciales de las accidentales, debe aplicar el procedimiento de exclusin, es decir, todos aquellos atributos que, para la mayora de las personas que contratan en las mismas circunstancias seran secundarias o irrelevantes, tendran el carcter de accidentales. Las cualidades accidentales constituyen una presuncin contraria a la de las cualidades esenciales, pues se entiende que aqullas son siempre irrelevantes y no constituyen la regla general para contratar, por lo que la vctima del error tendr que probar que dicha calidad no esencial fue el principal motivo que tuvo para contratar y que la otra conoca dicho motivo determinante. 66.1.5. Error en la persona. Se refiere a esta hiptesis de error el art. 1455 del CC.
Art. 1455. El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato. Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato.

El error en la persona consiste en la falsa representacin de la identidad de una persona o en alguna de sus cualidades personales, ya sea por desconocimiento o por conocimiento defectuoso de dicha persona. La doctrina tradicional considera que el error en la persona es relevante en los actos intuito personae, y que por regla general ocurre en los actos de familia (matrimonio, acto de reconocimiento de un hijo, adopcin). Tambin es aplicable a ciertos actos patrimoniales que toman en consideracin a una persona determinada, como la donacin, el comodato, el depsito, el mandato, la sociedad civil y el arrendamiento de obra o servicios. En cambio, la doctrina moderna tiene un concepto ms amplio del error en la persona, y es posible considerarlo en cualquier acto, sea de familia o patrimonial, cuando la persona del otro contratante ha sido motivo principal de la celebracin del mismo. Entonces sera esencial el error en la identidad o en las cualidades de una persona cuando se pruebe que aqulla ha sido el mvil fundamental que decidi a la celebracin del contrato tipo que sea. En cuanto a las cualidades de una persona, se entienden por tales como aquellas notas o caracteres objetivos de ndole estable o permanente que configuran la personalidad, como la capacidad laboral, la posesin de ciertos ttulos profesionales o grados acadmicos, determinadas dotes en torno a la estimacin de obras de arte, la solidez patrimonial del contratante, etc.29 Efectos del error en la persona: La regla general es que el error en la persona es irrelevante, pero en los contratos en que se toma en consideracin la identidad y las cualidades de la persona el error vicia el consentimiento, sancionndose con
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Ver error en la persona en el matrimonio.

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la nulidad relativa del acto en que incide. Sin embargo, la otra parte tendr derecho a que se le indemnicen los perjuicios derivados de la nulidad, siempre que hubiera celebrado el contrato de buena fe (art. 1455, inc. 2). 66.1.6. Error en los actos jurdicos unilaterales. Si bien las normas generales del error estn referidas para los actos jurdicos bilaterales, el legislador reconoce el error en ciertos actos unilaterales que sea relevante para su autor, pues tambin se ve comprometida su voluntad. Entonces la regla general es que el error puede invocarse como causa de anulacin en todos los actos jurdicos, sean unilaterales o bilaterales, siempre que revista carcter relevante. Veamos cules son los artculos del Cdigo Civil que tratan del error en los actos jurdicos unilaterales.
Art. 1058. La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. Art. 1057. El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona. Art. 1234. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla. Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus bienes. Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad.

66.2. La fuerza. La fuerza consiste en los apremios fsicos o morales que se ejercen sobre una persona destinados a que preste su consentimiento para la celebracin de un acto jurdico. La fuerza, a diferencia del error en cuanto a que se tiene una falsa representacin de la realidad, vicia la voluntad porque se opone a la libertad. La fuerza puede ser de dos clases: fuerza fsica o absoluta y fuerza moral o psquica. 66.2.1. Fuerza fsica o absoluta. La fuerza fsica se desprende a travs de procedimientos violentos o brutales. Por ejemplo, el declarante escribe porque a viva fuerza le es consentida la mano o asiente porque otro le mueve la cabeza. En este caso la no hay manifestacin de la voluntad, sino un mero fenmeno aparente, por lo que la fuerza fsica no constituye un vicio de la voluntad. Slo existe una apariencia de voluntad, por tanto el acto es inexistente.

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66.2.2. Fuerza moral o psquica. A diferencia de la fuerza fsica, en la fuerza moral existe una manifestacin de voluntad del sujeto, pero la cual no fue libre, sino que le fue impuesta por una amenaza actual de un mal futuro. Si el sujeto amenazado cede a la amenaza, aceptando como un mal menor el acto a que es inducido, dicha amenaza opera como un motivo como formacin de la voluntad. Por tanto, hay vicio de la voluntad. Por ejemplo, el caso de una persona que suscribe un documento porque se le apunta con un revlver. Hechos que no constituyen fuerza moral: 1- Cuando la vctima, por error, se autosugestiona con la impresin de una amenaza inexistente, aunque sufra un temor. 2- El temor reverencial, que es aquel estado de sujecin en el que nos encontramos por razones de obediencia, gratitud, respeto, admiracin o devocin frente a otros. Requisitos de la fuerza para que vicie el consentimiento: Estn mencionados en el art. 1456 del CC.
Art. 1456. La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento.

Tal como dispone este precepto, los requisitos de la fuerza son: a. Debe ser grave: Significa que debe producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Corresponde al juez determinar si la fuerza cumple o no con este requisito para vicie la voluntad. De lo dicho es posible inferir que una misma amenaza pueda producir en una persona una impresin fuerte y en otra no. Por ejemplo, no es la misma impresin causada a una anciana cuando se le amenaza de ser golpeada que la impresin que produce la misma amenaza en un hombre fornido. La regla general es que la vctima debe probar la amenaza y la gravedad de la misma. Por excepcin, la ley presume la gravedad cuando la amenaza infunde en la vctima un justo temor de verse expuesta ella, su consorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave. Por ejemplo, que la vctima sea amenazada de quitarle la vida. b. Debe ser injusta o ilcita: El Cdigo no lo dice, pero hay consenso en la doctrina nacional en el sentido de que el apremio debe ser contrario a la ley o al
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derecho. No sera ilcita, por ejemplo, amenazar al deudor con el embargo de sus bienes si no cumple su prestacin. c. Debe ser determinante: Significa que el consentimiento obtenido con la amenaza debe ser consecuencia inmediata y directa de sta, de modo que sin la fuerza la vctima no habra celebrado el acto para el cual se la forz. A este requisito no se refiere el art. 1456, sino el 1457.
Art. 1457. Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.

De quines puede provenir la fuerza: La ley no requiere que la fuerza provenga de una de las partes contratantes para viciar el consentimiento, lo cual hace irrelevante que la ejerza una parte del contrato o un tercero. Tampoco exige que provenga de la persona que es beneficiada por ella (art. 1457). El temor reverencial: El art. 1456, inc. 2 del CC lo define como el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, y determina que no vicia el consentimiento. Efectos de la fuerza moral: Si la fuerza rene los requisitos de ser grave, injusta o ilcita y determinante, vicia la voluntad, por lo que el acto en que incide ser sancionado con la nulidad relativa. 66.2.3. El estado de necesidad El estado de necesidad en aquella situacin en que el sujeto, que se siente amenazado por un hecho de la naturaleza o por un acto del hombre, adopta un determinado comportamiento para evitar el dao que teme en su persona o en sus bienes y que produce, a su vez, un perjuicio a terceros o resulta perjudicial para los propios intereses del sujeto. La regla general, y tal como lo vimos en los principios del Derecho Civil, es que toda persona que cause daos a un tercero debe indemnizar los perjuicios. Sin embargo, si el sujeto actu como consecuencia de un estado de necesidad, no queda obligado a reparar los daos que produzca a terceros. Diferencias entre el estado de necesidad y la fuerza: Se diferencian en dos aspectos: 1- En el estado de necesidad la coaccin psicolgica puede derivar de un hecho natural o humano; en la fuerza el apremio o amenaza proviene necesariamente del hombre. 2- En el estado de necesidad el hecho que lo provoca no est encaminado a obtener una manifestacin de voluntad en un determinado sentido; en la fuerza el apremio va directamente dirigido a obtener el consentimiento de la vctima.
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66.3. El dolo. El dolo es un vicio del consentimiento constituido por la maquinacin fraudulenta destinada a que una persona preste su consentimiento para la celebracin de un acto o contrato. No es ms que un engao provocado. Es necesario recalcar que el dolo constituye un vicio del consentimiento distinto del error y, por lo mismo, una causa por s relevante para anular un acto. Nuestro Cdigo Civil establece el dolo con tres acepciones o significados diferentes: 1- Como uno de los vicios de que puede adolecer la voluntad (arts. 1458 y 1459). 2- Como una circunstancia agravante de la responsabilidad del deudor que no cumple la obligacin asumida emanada de un contrato (art. 1558). 3- Como uno de los elementos que integran el supuesto de hecho del delito civil, y que consiste en la intencin de causar dao (art. 2284). El dolo lo define el Cdigo Civil en el art. 44, inc. final.
Art. 44, inc. final. El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.

Clasificacin del dolo: El dolo puede clasificarse en tres aspectos: a. Dolo bueno y dolo malo: El dolo bueno consiste en el comportamiento lcito, realizado con astucia, malicia, halagos, jactancias, propaganda, incitaciones e insistencias que se consideran permitidas en la vida de los negocios o, en general, en las relaciones sociales o jurdicas; para el mismo, cualquier sujeto del mundo del derecho est preparado y habituado. No es otra cosa que la jactancia o exageracin de las cualidades o del valor de la cosa ofrecida. El dolo malo, en cambio, supone un comportamiento ilcito constituido por el engao que una persona hace a otra para inducir a esta ltima una manifestacin de voluntad que sin el dolo no habra efectuado, o habra efectuado en condiciones menos onerosas. b. Dolo positivo y dolo negativo: El dolo positivo es aquel en que el engao se realiza a travs de razonamientos o actos tendientes a representar como verdaderas circunstancias falsas o suprimir o alterar las verdaderas. El dolo negativo es aquel en que el engao consiste en ocultar sagazmente hechos verdaderos. Por ejemplo, una de las partes guarda silencio y no llama la atencin del comprador sobre los vicios de la cosa que, de ser conocidos por ste, lo habran abstenido de contratar. c. Dolo determinante y dolo incidental: El dolo determinante, principal o inductivo, es aquel que induce en forma directa a una persona a realizar una

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declaracin o manifestacin de voluntad que, de no mediar el dolo, se habra abstenido de realizar. En cambio, el dolo incidental no es determinante para la manifestacin de voluntad, que la vctima hubiera formulado de todas maneras, aunque, de no existir el dolo, la hubiera formulado en condiciones menos onerosas. De quin puede provenir el dolo: Hay que distinguir segn el nmero de partes que intervienen en el acto: 1) Actos jurdicos unilaterales: Debe provenir necesariamente de una persona que no es parte en el acto. Por ejemplo, el dolo que proviene de un tercero para que la vctima otorgue testamento en su favor. 2) Actos jurdicos bilaterales: Puede provenir de una de las partes o de un tercero. Si proviene de una de las partes y es determinante, vicia el consentimiento. Si proviene de un tercero, no vicia el consentimiento, salvo que la parte que haya conocido el dolo del tercero no lo haya puesto en conocimiento de su contraparte. 3) Actos jurdicos plurilaterales: El dolo puede provenir de una de las partes o de un tercero. En este caso, la nulidad por dolo slo la puede solicitar la parte directamente engaada, y el contrato no se invalida para todas las partes que intervinieron en su celebracin, sino slo para aquella que fue vctima del dolo, salvo el caso que la participacin de sta en el contrato deba considerarse esencial para las otras. Requisitos del dolo para que vicie el consentimiento: Se refiere a ello el art. 1458, inc. 1 del CC.
Art. 1458, inc. 1. El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado.

De lo dicho en esta disposicin, se requiere que el dolo sea: 1- Determinante. 2- Obra de una de las partes. Tambin pareciera que la norma solo se refiere al dolo en los actos jurdicos bilaterales. Sin embargo ello tampoco impide que la voluntad pueda encontrarse viciada en los actos jurdicos unilaterales, pues tambin existen otras disposiciones del Cdigo que se refiere a stos, tales como: 1- La aceptacin o repudiacin de una herencia (arts. 1234 y 1237).

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2- La renuncia de los gananciales hecha por la mujer o por sus herederos (art. 1782). 3- El testamento (art. 968 N 4). En estos casos basta que el dolo sea determinante para que la voluntad del autor se encuentre viciada, ya que necesariamente en esta hiptesis el dolo debe ser fraguado por un tercero. Efectos del dolo: El dolo se sanciona siempre, aunque ste sea irrelevante para la ley, invalidndose el acto en que aquel incidi si se dan los supuestos legales. Sin embargo, la ley lo excluye en el matrimonio, el cual slo podr invalidarse por vicio de error o fuerza. Si se cumplen los requisitos establecidos por la ley, el dolo como vicio de la voluntad se sanciona con la nulidad relativa o rescisin. Pero si no rene dichas condiciones da derecho a la vctima para exigir indemnizacin por los perjuicios sufridos como consecuencia del dolo (art. 1458, inc. 2).
Art. 1458, inc. 2. En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo.

Prueba del dolo: Se refiere a ello el art. 1459 del CC.

Art. 1459. El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse.

Entonces la regla general es que el dolo debe probarse por quien alega haber sido vctima de l. Por excepcin la ley presume el dolo en ciertos casos, como el art. 968 N 5 del CC, que considera indignos para suceder al causante a los que dolosamente han detenido u ocultado un testamento, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin. Condonacin del dolo: En virtud de lo dispuesto en el art. 1465 del CC, el dolo no puede perdonarse o condonarse anticipadamente, es decir, antes de que se cometa. Por lo tanto, la persona no puede renunciar a perseguir la responsabilidad de otra por los engaos de que sta pudiera hacerla vctima para obtener su consentimiento en contratos futuros. La condonacin del dolo futuro adolece de objeto ilcito y se sanciona con la nulidad absoluta. 66.4. La lesin. En un sentido amplio, la lesin constituye un perjuicio, un dao patrimonial que sufre una persona como consecuencia de la celebracin de un acto jurdico. La lesin es el perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos actos jurdicos, y que resulta de la desigualdad existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para obtenerla.
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La lesin solamente es aplicable en los contratos onerosos conmutativos, no teniendo cabida entonces ni en los contratos gratuitos (como la donacin) ni en los contratos aleatorios (como la apuesta)30. Por tanto, en los contratos onerosos conmutativos la lesin est constituida por la desigualdad entre las prestaciones recprocas de las partes, de modo tal que una reciba ms y otra menos de lo que da. Naturaleza jurdica de la lesin: La doctrina se encuentra dividida en lo que respecta a la determinacin de la naturaleza jurdica de la lesin, existiendo varios criterios que justificaran su existencia. Veamos cules son stos. a. Criterio subjetivo: Establece que la lesin tendra el carcter de vicio del consentimiento, pero se discute si se trata de un vicio propio e independiente del error, fuerza y dolo o si es una cuestin accesoria que resulta de stos. 1) La lesin es un vicio del consentimiento propio e independiente del error, fuerza y dolo: La lesin vicia el consentimiento cuando proviene del apremio moral que ha causado a esta ltima la imperiosa necesidad de dinero. 2) La lesin no es ms que una consecuencia del error, fuerza y dolo: Para aquellos que defienden esta posicin no se divisan las razones para considerar la lesin como un vicio de la voluntad, pues a la vctima le basta pedir la nulidad del contrato probando la sola existencia del error, fuerza o dolo que determin la desigualdad de las prestaciones. Adems parece antijurdico que cualquiera persona pudiera pedir la nulidad de un contrato por la sola circunstancia de haber consentido en l por la imperiosa necesidad de dinero. b. Criterio objetivo: Esta parte de la doctrina seala que la lesin no tiene relacin alguna con el consentimiento de la vctima, sino que opera cuando el contrato concluido por las partes revela una desigualdad de las prestaciones que supera los mrgenes permisibles. En consecuencia, el legislador debe establecer hasta qu lmites o quantum es tolerada la desigualdad de las prestaciones. Todo ello no obsta a que si la lesin se produjo como consecuencia del error, fuerza o dolo, la vctima pueda optar por alegar la nulidad del contrato por el vicio respectivo. c. Criterio mixto: Para que la lesin produzca sus efectos propios es necesario que las prestaciones recprocas de las partes revelen una desigualdad o falta de equivalencia que supere los lmites permitidos por la ley; y adems se requiere que la desproporcin debe ser consecuencia de la necesidad, miseria, ligereza o inexperiencia de la vctima.
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Ver clasificacin de los contratos en fuentes de las obligaciones.

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Ahora bien, veamos cmo est regulada la lesin en nuestro Cdigo Civil. El art. 1451 no menciona entre los vicios del consentimiento la lesin, sino que limita su campo de aplicacin a determinados actos jurdicos y que en su oportunidad veremos que no solamente tiene cabida en los contratos conmutativos onerosos. A juicio del profesor Vial del Ro, el criterio con que el legislador aborda la lesin en cada uno de los casos es estrictamente objetivo. El Cdigo Civil trata la lesin en las siguientes instituciones, que las analizaremos en su oportunidad: 1234567Compraventa de bienes races (arts. 1889 y ss.). Contrato de permuta de bienes races (arts. 1900 y ss.). Clusula penal enorme (arts. 1535 y ss.). Aceptacin de una herencia (art. 1234). Particin de bienes (art. 1348). Mutuo con intereses excesivos (arts. 2206 del CC y 8 Ley N 18.010). Anticresis (art. 2435).

Efectos de la lesin: Como la lesin est reglamentada en distintas instituciones del Derecho Civil se desprende que su sancin no es uniforme. Vamos a ver que en algunas hiptesis la lesin produce la rescisin o nulidad relativa del acto y en otras, sin afectar a la validez del acto jurdico, la rebaja de la prestacin que supera los lmites permitidos por el legislador. 67. Desacuerdo entre voluntad y declaracin. La regla general es que la manifestacin o declaracin coincida con la voluntad real del sujeto, esto es, su querer o sentir interno. Sin embargo, puede ocurrir que la manifestacin no refleje exactamente la voluntad real. Ello ocurre en dos hiptesis: 1- Cuando el sujeto ha sido vctima de error, fuerza o dolo, visto recientemente. 2- Cuando la disconformidad entre la voluntad real y la manifestada ha sido deliberadamente buscada, es decir, el sujeto quiere en su fuero interno una cosa, pero declara otra distinta. En este ltimo caso existen diversas teoras sobre el rol de la voluntad de los actos jurdicos. a. Teora de la voluntad o dogma de la voluntad: Es la que sigue Savigny, quien considera que la esencia del acto jurdico es la voluntad real, es decir, el querer interno del individuo. La declaracin no es ms que un instrumento para exteriorizar la voluntad, y que se requiere slo en inters y garanta de la parte contraria.
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Para los seguidores de esta teora el intrprete tiene que cumplir dos misiones: 1- Indagar la voluntad real del sujeto, aunque sta haya permanecido oculta. 2- Verificar si la declaracin o comportamiento reproduce o no la voluntad real. En consecuencia, en caso de conflicto entre la voluntad real y la declaracin prima siempre aqulla. Crticas: 1- Obliga a averiguar o inquirir la intencin psicolgica, mantenida en el fuero interno del individuo y ajena al campo del derecho; siendo una labor ms psicolgica que jurdica. 2- La situacin desmedrada que deja al destinatario de la declaracin (Ihering). b. Teora de la culpa in contrahendo: Ihering coincide en lneas esenciales con los postulados de la teora de la voluntad, aunque reconoce los posibles abusos o excesos a que podra conducir su aplicacin prctica. En este caso se cita como ejemplo el caso de un declarante que culpable o dolosamente encubre su voluntad real y manifiesta algo que no coincide con sta. Ello permite que la parte que hizo dicha declaracin pueda pedir la ineficacia del acto por motivo de que su declaracin no coincide con su voluntad real, quedando la parte afectada en estado de absoluta indefensin. Entonces, esta teora establece que del mismo modo que las partes en una relacin jurdica afinada contraen una responsabilidad, tambin la adquieren en los actos o comportamientos previos o preliminares. c. Teora de la declaracin: Postula que la declaracin que proviene de una persona capaz produce plenos efectos jurdicos, aunque no corresponda a la voluntad real del declarante; siendo, en consecuencia, intrascendente el desacuerdo entre voluntad y declaracin. Crticas: 1- Atribuye a las meras palabras o declaraciones los efectos jurdicos del acto con absoluta prescindencia de la intencin o querer real del autor o de las partes. 2- Si slo tuviera trascendencia la declaracin, debera negarse toda relevancia a los vicios de la voluntad o a la simulacin. d. Pensamiento de Hartmann: Establece que la solucin equitativa del conflicto no debe buscarse en una regla o principio nico y de aplicacin general, por lo que deber el juez sentenciar lo que estime ms justo y conforme a la equidad.
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Nuestro Cdigo Civil, por su parte, revela en numerosas disposiciones el rol decisivo que atribuye a la voluntad real. Por ejemplo:
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una causa lcita. La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra. Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad. Art. 1069. Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido. Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.

Algunos autores consideran que el art. 1560 da slo relevancia a la voluntad real, pues interpretan en el sentido de que sta, aun oculta, prima sobre la declaracin. Sin embargo, el profesor Vial del Ro considera que ese no es el alcance de la norma, pues si bien concuerda con que el intrprete de un contrato debe indagar por la intencin de las partes, se requiere que sta sea conocida, o sea, se haya manifestado o exteriorizado por algn medio. La voluntad no exteriorizada es irrelevante para el derecho. El Cdigo Civil no resuelve el problema que se produce cuando una de las partes, por negligencia o dolo, formula una declaracin que no corresponde a su voluntad real. Para ello se ha establecido como solucin til que el declarante no podra sustraerse a los efectos del acto alegando que su declaracin no refleja su querer interno, por lo que prevalecera la declaracin, sufriendo el declarante todos los efectos que le sean propios. 68. La simulacin. En primer lugar, debemos distinguir lo que es simular y lo que es disimular. 1) Simular: Es hacer aparente lo que no es; mostrar una cosa que realmente no existe. 2) Disimular: Es ocultar al conocimiento de los dems una situacin existente.
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En un sentido jurdico, la simulacin es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo. Requisitos de la simulacin: De la definicin antes dada es posible extraer los requisitos que supone toda simulacin: 1- Existencia de una declaracin que deliberadamente no se conforma con la intencin de las partes. 2- Dicha declaracin ha sido concertada de comn acuerdo entre las partes. 3- El propsito de las partes es engaar a terceros. 68.1. Clasificacin de la simulacin. La simulacin puede clasificarse en: a. Lcita e ilcita: Simulacin lcita es aquella en que las partes no persiguen el perjuicio de terceros. Por ejemplo, una persona, para sustraerse a las insistencias y amenazas de un aspirante a su herencia, enajena fingidamente sus bienes a un amigo. En cambio, la simulacin ilcita es aquella que tiene como mvil el perjuicio de terceros o la violacin de la ley. b. Absoluta y relativa: La simulacin absoluta se produce cuando se celebra un acto jurdico que no tiene nada de real y que es ficticio en su totalidad. Por ejemplo, las partes aparecen celebrando un contrato de compraventa, cuando, en realidad, no han celebrado ni querido celebrar contrato alguno. La simulacin relativa se produce cuando se ha querido realizar un acto diferente del manifestado, sea en su totalidad, como si se disfraza de compraventa una donacin, sea slo parcialmente, como si en un contrato se inserta una clusula diferente de la convenida en verdad o se indica un beneficio distinto del real. 68.2. Formas de simulacin. Se distinguen tres formas principales de simulacin, atendindose a distintos aspectos: 1) Simulacin referida a la existencia del acto jurdico: Las partes dan apariencia de realidad a un acto que no existe, a un cuerpo sin alma. 2) Simulacin referida a la naturaleza del acto jurdico: Las partes celebran un acto que sirve para esconder o disimular otro, que es el realmente querido por ellas. Esta forma constituye una simulacin relativa.
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3) Simulacin referida a las personas de los contratantes: Los contratantes atribuyen la calidad de partes a personas que, realmente, no la tienen. Esta forma constituye una simulacin relativa por interposicin de personas. 68.3. La simulacin, la reserva mental y el fraude a la ley. Vamos a ver que la simulacin, la reserva mental y el fraude a la ley tienen ciertas semejanzas y diferencias. a. Reserva mental: Consiste en no aceptar en el fuero interno lo que se manifiesta como la voluntad real. 1) Semejanzas: Ambas suponen una declaracin de lo que no se quiere con el propsito de engaar. 2) Diferencias: La reserva mental existe slo en una de las partes; mientras que la simulacin es compartida por ambas partes. Tambin se diferencian en la intencin: en la reserva mental es engaar a la contraparte; en tanto que en la simulacin es el engao de terceros. Finalmente se diferencian en que la reserva mental no atenta contra la validez de los actos jurdicos; mientras que la simulacin s. b. Fraude a la ley: Se persigue, a travs de medios indirectos, burlar un precepto legal, de modo tal que ste, en la prctica, resulte ineficaz, frustrndose el espritu de la disposicin. 1) Semejanzas: Ambos tienen por finalidad burlar un precepto legal. 2) Diferencias: Con el fraude a la ley se pretende eludir un precepto legal; mientras que con la simulacin se pretende esconder u ocultar la violacin de un precepto legal. Adems, el fraude a la ley es un acto serio, real y realizado en tal forma por las partes para conseguir un resultado prohibido; mientras que la simulacin es un acto ficticio, no querido. 68.4. La simulacin relativa. En la simulacin relativa se advierten dos actos jurdicos: el simulado o fingido, que es el acto declarado por las partes, y el disimulado u oculto, que es aquel que refleja la verdadera intencin de las partes y que se encuentra encubierto por el primero. Por eso se dice que se simula algo, por una parte, y se disimula, por otra; por el contrario, en la simulacin absoluta se simula algo y no se disimula nada. Consecuencias de la simulacin: Hay que distinguir: 1) Simulacin absoluta: Una vez establecido el acto simulado se desvanece, quedando inexistente.
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2) Simulacin relativa: Se desvanece y queda inexistente el acto simulado, que no va a producir efectos porque carece de causa o tiene una causa falsa o engaosa. En cambio, queda a la vista el acto disimulado, que puede tener causa lcita o ilcita y se sancionar segn los vicios que en l se adviertan. Si el acto disimulado no adolece de vicios y cumple con los requisitos de existencia y de validez, producir vlidamente sus efectos. Liberalidad disfrazada bajo la forma de un contrato oneroso: Es el tpico caso de la donacin encubierta por una compraventa. En este caso, la donacin, que es un contrato solemne (pues requiere de la insinuacin), est disfrazada de una compraventa, que se trata de un contrato consensual, a no ser que sea de bienes races. Entonces, una vez comprobada la simulacin, corresponde establecer si el acto o contrato real o disimulado cumple o no con los requisitos de existencia y de validez, proceso que llevara a concluir que la donacin sera nula por faltar un requisito de validez de ella, que es el trmite de la insinuacin. Simulacin en el contenido del contrato: La simulacin puede recaer: 1) En el objeto del acto: Se disimula el real objeto de ste bajo la apariencia de otro. 2) En la fecha del acto: Las partes fingen una fecha distinta de la verdadera, ya sea suponiendo que ste se ha celebrado en tiempo pasado (antidata) o en una fecha posterior a la verdadera (postdata). Por ejemplo, la celebracin de un contrato con un deudor declarado en quiebra, en que se data en el contrato una fecha anterior a la del perodo sospechoso fijado por el juez. 3) En las modalidades o pactos accesorios de un contrato: Ocurre cuando las partes simulan, por ejemplo, la existencia de un plazo o de una condicin en circunstancias que la obligacin es pura y simple. Simulacin en los sujetos o interposicin ficticia de personas: Esta forma de simulacin se produce cuando deben ser titulares del acto personas distintas de aquellas que indican las palabras de la declaracin. 68.5. Efectos de la simulacin. Los efectos de la simulacin se pueden analizar entre las partes y respecto de terceros. a. Efectos de la simulacin entre las partes: En las relaciones recprocas de las partes el acto simulado no existe, rigindose stas por su voluntad real.

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Por ejemplo, A y B celebran un contrato de compraventa, en virtud del cual el primero aparece vendiendo al segundo una cosa determinada en precio tambin determinado; pero en la realidad quieren celebrar un comodato. Si el comodante (A) quisiera aprovecharse del contrato simulado y exigir que el comodatario (B) le pague el precio estipulado en la compraventa, ste podr oponerse alegando que el contrato que realmente lo vincula con el aparente vendedor es un comodato, por el que no procede pago alguno, y no una compraventa. Es frecuente en la prctica que las partes extiendan otro documento que deja constancia escrita de su voluntad real, el cual se denomina contraescritura, ya que contradice lo expresado en otro documento, y constituye un medio para probar la voluntad de las partes. Esto se funda en lo dispuesto en el art. 1707 del CC.
Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

En consecuencia, este precepto implcitamente est sealando que entre las partes prima siempre su voluntad real, inclusive en el caso de que la voluntad real conste en una contraescritura privada y el acto simulado conste en una escritura pblica. b. Efectos de la simulacin respecto de terceros: Para los terceros solamente existe el contrato simulado que da cuenta de la voluntad declarada por las partes. La voluntad real no afecta por regla general a terceros. No obstante ello, puede ser que los terceros tengan inters en prevalerse de la voluntad real de las partes y que demuestren que el acto ostensible es simulado, ya sea total o parcialmente. Entonces, para estudiar los efectos respecto de terceros, tenemos que distinguir aquellos que quieren aprovecharse de la voluntad real y los que quieren aprovecharse de la voluntad declarada por las partes. 1) Terceros que quieren prevalerse de la voluntad real: stos pueden solicitar al juez la declaracin de que el contrato simulado no coincide con lo que las partes realmente queran. Hay que distinguir entonces si la simulacin es absoluta o relativa. Simulacin absoluta: La resolucin judicial que deja en evidencia que el contrato simulado es ficticio en su totalidad impide que ste pueda producir efectos de terceros, con lo que se soluciona el problema que tenan aquellos a quienes tal contrato perjudica.
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 Simulacin relativa: La resolucin judicial deja en evidencia el contrato realmente celebrado por las partes, dndose en este caso la posibilidad de que el tercero que solicit al juez la declaracin de la voluntad real de las partes tenga inters en que el contrato antes mencionado produzca a su respecto todos los efectos que est naturalmente destinado a producir; o bien, que no produzca dichos efectos, lo que puede resultar como consecuencia de un vicio que acarrea su ineficacia jurdica. 2) Terceros que quieren prevalerse de la voluntad declarada: Los terceros no tienen inters alguno que el contrato simulado sea impugnado porque les produce algn beneficio. Expliquemos este caso con el siguiente ejemplo: A vende a B simuladamente una cosa, en circunstancias que realmente quera entregarla en comodato. Z, en la creencia de que B compr la cosa y que haba adquirido el dominio de ella, la compra a B, quien la vende como dueo de la misma. Sin embargo, Z puede verse afectado en trminos negativos o desfavorables para sus intereses si se pretendiera imponer sobre ste la voluntad real de las partes en las siguientes circunstancias: En caso de que cualquiera de las partes quisiera imponer a ste el contrato que realmente las vincula, probndose por medio de la contraescritura, no podr alegar que el contrato de comodato no le es oponible y que slo produce a su respecto efectos de la compraventa, pues se trata de una venta de cosa ajena. En caso de que sea otro tercero quien ejerce la accin tendiente a que el juez declare la voluntad real de las partes. Por ejemplo, un acreedor de A, que busca que se declare que en realidad fue un contrato de comodato porque ello demuestra que el bien vendido jams sali del patrimonio del vendedor aparente y, por tanto, puede hacer valer su derecho de prenda general sobre dicho bien. Entonces, pueden los acreedores que hicieron manifiesta la simulacin imponer la voluntad real de las partes al tercero que adquiri la cosa de una de las stas en el contrato simulado? Se trata de un problema de intereses de terceros distintos, el cual no est resuelto por nuestra legislacin. Sin embargo, la doctrina en forma unnime seala que las consecuencias de la simulacin demandada por terceros no afectan a otros terceros de buena fe y que, por ende, la voluntad real slo puede oponerse a los terceros que saban o deban saber sin negligencia de su parte que sus derechos derivaban de un ttulo simulado. 68.6. Accin de simulacin. La accin de simulacin es aquella que ejercen los terceros a quienes la simulacin perjudica para que el juez declare la voluntad real de las partes.

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Requisitos: 1- Solamente la puede entablar aquel tercero que tenga un inters jurdico en el contrato simulado, es decir, que es titular de un derecho subjetivo o de una posicin jurdica amenazada o embarazada por el contrato aparente. 2- El actor debe probar el dao sufrido como consecuencia de la incertidumbre ocasionada por el acto simulado. Prescripcin de la accin: Hay autores que consideran que tal accin no se extinguen por su no ejercicio. Otros, en cambio, no divisan la razn para no aplicar a su respecto la regla general que determina la prescriptibilidad de las acciones y derechos. Y hay otros que dicen que no prescribe la accin de simulacin, sino que la que tiene el tercero para la solicitar la nulidad que resulta del vicio que puede tener el contrato disimulado, es decir, si adolece de nulidad absoluta, prescribe en diez aos; y si adolece de nulidad relativa, su prescripcin es de cuatro aos. El profesor Vial del Ro se inclina por la interpretacin que propugna la prescriptibilidad de la accin de simulacin, siendo aplicable en este caso la prescripcin de las acciones personales (cinco aos), a menos que se estimara que la accin de simulacin emana de un delito civil, en cuyo caso el plazo de prescripcin sera de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato simulado.

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Captulo XIV Del objeto

69. Generalidades. El objeto, al igual que la voluntad, constituye un requisito de existencia esencial del acto jurdico. Para quienes definen que el acto jurdico es la manifestacin de voluntad hecha con el propsito de crea, modificar y extinguir derechos subjetivos, el objeto estara constituido por lo derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue. Para otros, el objeto del acto jurdico sera la prestacin, es decir, la cosa que debe darse o entregarse o el hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse, confundindose en ese sentido lo que es el objeto del contrato y el objeto de la obligacin. El objeto, entonces, es la materia, o las utilidades o las relaciones que caen bajo la voluntad de las partes. El Cdigo Civil seala en el art. 1445 que todo acto o declaracin debe recaer en un objeto lcito, y adems el art. 1460 establece que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. Segn se desprende del tenor literal del art. 1460, el objeto del acto jurdico es la cosa que debe darse o entregarse o el hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse, por lo que el legislador identifica el objeto del acto jurdico con el objeto de la obligacin. Sin embargo, cabe destacar que existen otras disposiciones del Cdigo que atribuyen un alcance distinto al objeto, que lo identifica con la materia sobre la cual versa el acto o el contenido del mismo. Por ejemplo, el art. 1463, cuando dice que el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de donacin o contrato alguno. 70. Requisitos del objeto. Dijimos que el objeto, de acuerdo con el art. 1460, el objeto consiste en la cosa que se debe dar o entregar o un hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse, por lo que para saber cules son los requisitos del objeto, debemos distinguir si se trata de una cosa o de un hecho. Requisitos que debe reunir la cosa objeto de la declaracin de voluntad: La cosa que debe darse debe ser real, comerciable y determinada. a. Cosa real: Significa que la cosa debe existir al momento de la declaracin de voluntad o esperarse que exista (art. 1461, inc. 1).
Art. 1461, inc. 1. No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.

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Complementa a esta disposicin el art. 1813 del CC, que se refiere a la venta de las cosas que no existen, pero cuya existencia se espera.
Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte.

Por consiguiente, la venta de cosas futuras es por regla general condicional, siendo en este caso la condicin que la cosa llegue a existir. Por lo tanto, la condicin en este caso constituye una cosa de la naturaleza de la compraventa de cosas futuras. Sin embargo, esta regla general presenta dos excepciones: 1- Que las partes estipulen expresamente que la compraventa de la cosa que no existe no debe entenderse subordinada a la condicin de que sta llegue a existir. 2- Que por la naturaleza de la compraventa aparezca o se desprenda que lo que se compra es la suerte. Por otra parte, si se vende una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y, en realidad, no existe, la compraventa es inexistente, conforme lo dispone el art. 1814. b. Cosa comerciable: Se dice que una cosa es comerciable cuando es susceptible de dominio o posesin por los particulares. O bien, cuando se encuentra en el comercio humano y no excluida de l por su naturaleza, por su destinacin o por la ley, como salvaguardia del orden pblico. Segn el profesor Avelino Len, tienen calidad de incomerciables las siguientes cosas: 1- Aquellas que se encuentran excluidas del comercio humano por su propia naturaleza, como la alta mar, el aire y aquellas cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, que no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de apropirselas (art. 585 CC). La incomerciabilidad en este caso es absoluta. 2- Aquellas cosas que por su destinacin no son susceptibles de dominio o posesin por los particulares, como los bienes nacionales de uso pblico, cuyo dominio pertenece a la Nacin y su uso a todos los habitantes, calles, plazas, puentes, caminos, el mar adyacente y sus playas (art. 589 CC). c. Cosa determinada: Una cosa puede encontrarse determinada: 1) Como especie o cuerpo cierto: Se individualiza determinadamente un individuo de un gnero tambin determinado. Por ejemplo, la casa ubicada en calle Carmen N 545 de la comuna de Santiago Centro.
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2) Como gnero: La determinacin es genrica cuando se indica indeterminadamente un individuo de un gnero determinado. Por ejemplo, un automvil; dos caballos. Cuando la cosa se encuentra determinada slo en el gnero, debe conocerse su cantidad, la cual puede estar expresamente determinada por las partes o, si nada dicen, el acto o contrato debe contener datos o fijar reglas que sirvan para determinarla. Se dice en este caso que la cantidad es determinable. Requisitos que debe reunir el hecho objeto de la declaracin de voluntad: El hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse debe ser determinado y fsica y moralmente posible. 1) Hecho determinado: Significa que tiene que especificarse de manera tal que evite toda ambigedad en cuanto a qu es lo que debe hacerse o no hacerse. 2) Hecho fsica y moralmente posible: De acuerdo con lo establecido en el art. 1462, inc. final, es fsicamente imposible cuando el hecho es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. 71. Sancin por falta de objeto. El acto jurdico carece de objeto cuando ste no rene los requisitos exigidos por la ley. La sancin por falta de objeto puede tener dos posibilidades: 1) Inexistencia jurdica: As lo da a entender el art. 1814 del CC, que dice que la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. 2) Nulidad absoluta: Pues se habra omitido un requisito exigido por la ley para el valor del acto, en consideracin a su naturaleza o especie. 72. El objeto ilcito. El objeto ilcito consiste en la ejecucin de un hecho que atenta contra la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres. El Cdigo Civil no define el objeto ilcito, sino que se limita a sealar algunos casos en que se presenta con especial relevancia la ilicitud del objeto, y que analizaremos uno por uno. Dichos casos son: 1234Actos que contravienen el derecho pblico chileno. Pactos sobre sucesiones futuras. Enajenacin de las cosas enumeradas en el art. 1464. Actos contrarios a la ley, a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres.
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72.1. Actos que contravienen el derecho pblico chileno. Se refiere a este caso el art. 1462 del CC.
Art. 1462. Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.

La doctrina nacional ha discutido la validez de la sumisin a una jurisdiccin extranjera pactada entre particulares. Algunos le niegan valor en atencin a que dicha estipulacin desconocera las normas de jurisdiccin y competencia que el COT da a los tribunales sobre controversias judiciales de orden temporal e infringira, por lo mismo, el derecho pblico chileno. Por otro lado hay quienes piensan que lo que prohbe el art. 1462 es someterse a una jurisdiccin no reconocida por leyes chilenas, siendo del caso tener en cuenta que las jurisdicciones extranjeras se encuentran reconocidas por las leyes chilenas, como lo revela el CPC al contener normas relativas al cumplimiento de resoluciones dictadas por tribunales extranjeros. Por tanto, para quienes sostienen este criterio la sumisin de las partes a una jurisdiccin extranjera es perfectamente legtima dentro del mbito del derecho internacional privado, y que as lo reconoce el art. 318 del Cdigo Bustamante. 72.2. Pactos sobre sucesiones futuras. Se refiere a ellos el art. 1463 del CC.
Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas.

Comentarios de este precepto: 9) El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de contrato alguno, sea gratuito u oneroso. 10) Por la redaccin del inc. 2 hace pensar que la regla general del inc. 1 tiene una excepcin constituida por las convenciones entre el que debe una legtima y el legitimario relativas a la misma legtima o mejoras, convenciones que seran vlidas no obstante tener por objeto el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva. En este caso, la nica convencin expresamente autorizada en dicho artculo es el denominado pacto de no disponer de la cuarta de mejoras a que se refiere el art. 1204.
Art. 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el

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favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare. Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.

11) Del art. 1204 se desprende que no puede celebrarse vlidamente convencin alguna entre el que debe una legtima y el legitimario relativa a la misma legtima. En lo que respecta a la cuarta de mejoras, la nica convencin permitida es la de no disponer de dicha cuarta. Si la persona no cumple su promesa de no disponer de la cuarta de mejoras, la ley prev la infraccin a dicho pacto, estableciendo que la sancin no es la nulidad del instrumento, sino que la ineficacia de la disposicin de la cuarta de mejoras, pero solamente en lo que representa el perjuicio para el asignatario. Tambin se estima que el pacto de no disponer de la cuarta de mejoras no es la nica excepcin al art. 1463, pues se cree que la ley autoriza otra convencin relativa a legtimas o a mejoras: la donacin irrevocable hecha en razn de legtimas o de mejoras a que se refiere el art. 1185 del CC.
Art. 1185. Para computar las cuartas de que habla el Artculo precedente, se acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin.

12) Finalmente cabe sealar que las convenciones relativas a derechos sucesorios ya existentes por haber muerto el causante son vlidas, pues la ley solamente las prohbe mientras la persona se encuentre viva31. 72.3. Enajenacin de las cosas enumeradas en el art. 1464. Antes de estudiar cada uno de los casos del art. 1464, es necesario precisar el sentido y alcance de algunos preceptos. Qu se entiende por enajenacin: El acto jurdico por el cual se enajena una cosa es la tradicin, que es un modo de adquirir el dominio de las cosas que consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la intencin y la facultad de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. La enajenacin, en consecuencia, es sinnimo de tradicin, la cual sirve para transferir el dominio o para constituir otro derecho real distinto de aqul. La palabra enajenacin puede tomarse en un sentido amplio o restringido.

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En su oportunidad analizaremos la cesin de derechos hereditarios, reglamentada en los arts. 1909 y ss. del CC.

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1) En un sentido amplio: La enajenacin designa a la tradicin que sirve para transferir el dominio o para constituir cualquier otro derecho real. Por ejemplo, gravar un inmueble con hipoteca constituye un acto de enajenacin. 2) En un sentido restringido: La enajenacin solamente consiste en la tradicin del derecho real de dominio. La doctrina estima que cuando la ley dice enajenar no necesariamente restringe el alcance de este trmino a la tradicin que permite la transferencia del dominio, de tal modo que en los casos enumerados en el art. 1464 adolece de objeto ilcito la tradicin de las cosas que en ellos se seala, sin tomar en consideracin si la tradicin se efectu con intencin de transferir el dominio o de cualquier otro derecho real. Venta de las cosas cuya enajenacin adolece de objeto ilcito: Como hemos dicho, el acto jurdico que el art. 1464 considera reprochable es la tradicin que tiene por objeto ciertas cosas, sin que pueda interpretarse la disposicin en el sentido de que tambin adolece del mismo vicio la compraventa de las mismas cosas. Ello porque se trata de una norma excepcional y adems la tradicin es una convencin totalmente diferente de la compraventa, pues la primera transfiere el dominio de la cosa vendida y la segunda sirve de ttulo para su transferencia. Sin embargo, si la compraventa tuviera por objeto algunas de las cosas que seala el art. 1464 adolece de objeto ilcito porque constituye un contrato que la ley prohbe, lo que resulta concordar las siguientes disposiciones: 1- El art. 1810, que establece que pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no est prohibida por la ley. 2- El art. 1464, que menciona las cosas cuya enajenacin est prohibida por la ley. 3- El art. 1466, que dice que hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes. Hay autores que difieren en parte de esta interpretacin, porque el art. 1464 no tiene el alcance de norma prohibitiva en relacin con la enajenacin de las cosas que enumera. Solamente sera prohibitivo en lo referente a la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio y de los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas (nmeros 1 y 2, respectivamente); y no tendra tal carcter en lo que respecta a la enajenacin de las cosas embargadas o de las especies cuya propiedad se litiga (nmeros 3 y 4, respectivamente), pues si se cumplen los requisitos que ah se mencionan la enajenacin de dichas cosas es vlida y no adolece de objeto ilcito. Sin embargo, la mayora de la doctrina interpreta el art. 1464 como norma prohibitiva en relacin con la enajenacin de todas las cosas que ah se menciona, pues si en los casos enumerados en los nmeros 3 y 4 no se cumplen con el
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requisito de autorizacin que se en ellos se menciona, el acto adolece de objeto ilcito. 72.3.1. Enajenacin de las cosas que no estn en el comercio. Dijimos que uno de los requisitos de existencia del objeto es que la cosa que debe darse o entregarse debe ser comerciable, de acuerdo a lo establecido en el art. 1461 del CC. Sin embargo, el art. 1464 N 1 revela una falta de armona con el art. 1461, ya que de acuerdo con la primera se hace posible desprender que aun cuando la cosa se encuentre fuera del comercio puede constituir el objeto de la enajenacin, por lo que en este caso la sancin no sera la inexistencia, sino la nulidad absoluta. A juicio del profesor Vial del Ro, si la cosa no existe o no se encuentra determinada o est fuera del comercio falta un requisito esencial del objeto, por lo que no produce efecto alguno. Otros dicen que constituyen requisitos esenciales del objeto del acto jurdico solamente que la cosa exista y que se encuentre determinada. Llama la atencin que los nicos actos relativos a cosas incomerciables que la ley declara que tienen objeto ilcito son, como decamos antes, la compraventa y la enajenacin, de lo que resulta indiscutible que se sancionan con la nulidad absoluta. Pero en ninguna parte dice que otros actos y contratos que tengan por objeto cosas incomerciables adolecen de objeto ilcito ni contempla disposicin alguna que permita desprender que se sancionan con la nulidad absoluta, siendo posible aplicar entonces la sancin de la inexistencia jurdica. Si se aplicara en los otros contratos, como el comodato y el arrendamiento de una cosa incomerciable, la sancin de la inexistencia resulta extraa, pues la venta de la misma cosa producira todos los efectos que le son propios mientras no se declare la nulidad absoluta del contrato. 72.3.2. Enajenacin de los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas. El Cdigo se refiere a dicho acto en el N 2 del art. 1464, y que constituye la enajenacin de derechos personalsimos, que son aquellos que no pueden transferirse a otras personas, como los derechos de uso y habitacin (art. 819), el derecho de alimentos (art. 334) y la facultad de testar. Unos dicen que esta disposicin es redundante porque la enajenacin de los derechos personalsimos cabe dentro de la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio. Sin embargo ello no es as, porque los derechos personalsimos son cosas que se encuentran dentro del comercio humano, pero tienen la particularidad de ser inalienables, es decir, que el titular de dichos derechos no puede transferirlos a otra persona. 72.3.3. Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial. El embargo consiste en la aprehensin compulsiva que el juez de la causa hace de determinado bien del deudor, y desde el momento en que se verifica, tales bienes quedan sujetos a la autoridad del referido juez.
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No solamente tiene la calidad de embargada la cosa cuyo embargo se ha trabado en juicio ejecutivo, sino que tambin aquella que se encuentre afectada por una medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos o de gravar y enajenar. Desde qu momento debe entenderse que una cosa se encuentra embargada: Hay que distinguir entre las partes litigantes en el juicio en que se ha decretado el embargo y los terceros ajenos a dicho juicio. 1) Respecto de las partes litigantes en el juicio en que se ha trabado el embargo: La cosa se encuentra embargada desde el momento en que se notifica la resolucin de requerimiento de pago al deudor y ste no paga. 2) Respecto de terceros: Hay que distinguir si el embargo recae sobre bienes muebles o sobre inmuebles: Bienes muebles: El embargo existe respecto de terceros slo desde el momento que han tenido conocimiento del mismo. Inmuebles: El embargo existe respecto de terceros slo una vez que se haya inscrito en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones del Conservador de Bienes Races (arts. 297 y 453 CPC). Cabe destacar que la enajenacin de un inmueble embargado adolece de objeto ilcito aunque no se haya inscrito el embargo. Ello porque el Cdigo Civil no requiere tal inscripcin para que el inmueble se considere embargado para el efecto de su enajenacin. Cundo debe existir el embargo o prohibicin para que la enajenacin adolezca de objeto ilcito: Debe existir al momento de la enajenacin. Objeto ilcito en la enajenacin forzada de una cosa embargada: Algunos autores consideran que la enajenacin forzada de la cosa es vlida, pues la ilicitud del objeto slo se aprecia en las enajenaciones que el deudor hace voluntariamente y no en aquellas que no requieren el consentimiento del deudor y que pueden producirse inclusive contra su voluntad, como son las ordenadas por el juez en el ejercicio de sus facultades. Esta es la opinin que adhiere el profesor Vial del Ro. Otros piensan que no es vlida ya que la ley no distingue entre enajenacin forzada y enajenacin voluntaria. Adems, lo que persigue la ley es proteger al mximo los intereses de los acreedores, por lo cual si la enajenacin forzada fuera vlida, disminuiran las seguridades de stos.

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Forma de enajenar vlidamente una cosa embargada: El art. 1464 N 3 establece dos maneras para enajenar vlidamente una cosa embargada: la autorizacin judicial y el consentimiento del acreedor. 1) Autorizacin judicial: La jurisprudencia ha sealado que dicha autorizacin la debe conceder el mismo juez que decret la prohibicin o embargo. Si son varios jueces que han trabado el embargo sobre la misma cosa, la autorizacin debe ser dada por todos ellos. 2) Consentimiento del acreedor: El acreedor estara renunciando a un derecho que mira su inters particular. Si el embargo se ha trabado a favor de varios acreedores, todos deben consentir en la enajenacin de la cosa. Cabe tener presente que tanto la autorizacin judicial como el consentimiento del acreedor deben prestarse con anterioridad al acto de enajenacin, por lo que no cabe el acto de ratificacin, pues de lo contrario vendra a constituir una forma de saneamiento del vicio de nulidad absoluta que la ley no contempla. 72.3.4. Enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga sin permiso del juez que conoce del litigio. Las especies cuya propiedad se litiga son aquellos cuerpos ciertos, muebles o inmuebles, cuyo dominio o propiedad se discute en juicio. No hay que confundir la enajenacin de una especie cuya propiedad se litiga con la enajenacin de un derecho litigioso, pues esta ltima es vlida y se encuentra reglamentada por los arts. 1911 y ss. del CC. Adems, el objeto de la enajenacin de una especie cuya propiedad se litiga es la cosa misma; en cambio, el objeto de la cesin de un derecho litigioso es el evento incierto de la litis. Para que la enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga constituya un objeto ilcito del acto, es necesario que se cumpla el requisito establecido en el art. 296 del CPC, que, en sntesis, seala que ser necesario que el juez decrete la prohibicin de enajenar la especie. Posteriormente el art. 297 del mismo Cdigo dispone que cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el Registro del Conservador respectivo. Esta obligacin no es un requisito para que la enajenacin de una especie litigiosa constituya ilicitud del objeto, pues solamente se requiere para que produzca efectos respecto de terceros. El art. 1464 N 4 establece que la nica forma de enajenar vlidamente una especie litigiosa es por medio de una autorizacin del juez que conoce del litigio, lo que cabe la duda si tambin puede proceder por el consentimiento de la persona que a cuyo favor se ha decretado la prohibicin. Algunos dicen que no procede ya que la ley no lo dispone expresamente, como as lo hace con las cosas embargadas, por lo que se atiene al tenor literal de la disposicin de la ley.
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El profesor Vial del Ro adopta el criterio de que el consentimiento de la persona a cuyo favor se ha decretado la prohibicin tambin valida el acto de enajenacin, pues no se divisa razn alguna para que la ley la hubiera impedido en el caso de prohibicin de enajenar. 72.4. Actos contrarios a la ley, a la moral o a las buenas costumbres. Se refiere a estos actos los arts. 1465 y 1466 del CC, los cuales nos referiremos brevemente a cada uno de ellos. a. Condonacin del dolo futuro: Se refiere a ella el art. 1465.
Art. 1465. El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.

La condonacin del dolo futuro consiste en la aceptacin y perdn de la conducta dolosa que pudiera tener una de las partes en el porvenir. Es una estipulacin reprobada por la ley porque supone que una de las partes de la convencin en que se estipula dicha condonacin acepta anticipadamente que la otra lo haga vctima de engaos o que infrinja un contrato con la intencin de daar al acreedor, y porque implica una renuncia a perseguir la responsabilidad de la parte que actu con dolo. Lo anterior no obsta a que el dolo pueda ser condonado una vez que se haya ejecutado el engao o la infraccin dolosa y siempre que la persona que condona haya conocido el engao o dolo del deudor que fue vctima. Para que dicha condonacin produzca sus efectos, es necesario que la vctima la manifieste expresamente, es decir, no pueden deducirse de un mero comportamiento del deudor. b. Deudas contradas en juegos de azar: El art. 1466 seala que hay objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar. El Cdigo Civil reglamenta el juego y la apuesta como contratos aleatorios de los cuales deriva una obligacin que afecta a la parte que perdi el juego o la apuesta (arts. 2259 a 2263). 1) Juego: Consiste en el ejercicio recreativo sometido a reglas y en el cual se gana o se pierde, como el de naipes, ajedrez, billar o pelota. 2) Apuesta: Consiste en el ejercicio en que se arriesga cierta cantidad de dinero en la creencia de que alguna cosa, como juego, contienda deportiva, etc., tendr tal o cual resultado; cantidad que en caso de acierto se recupera aumentada a expensas de las que han perdido quienes no acertaron. La ley reprueba los juegos de azar, que son aquellos en que la contingencia incierta de ganar o perder depende principalmente de la suerte. En cambio, permite aquellos juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal (como las
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carreras a pie o a caballo) y aquellos juegos en que predomina la destreza o habilidad intelectual (ajedrez). Excepcionalmente se permiten ciertos juegos de azar, como los que se practican en casinos legalmente establecidos y los de lotera. Si bien el art. 1466 dice que hay objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar, se cree que el objeto ilcito existe en el contrato de juego o en el de apuesta que se celebra en relacin con un juego de azar, lo que determina que es anulable por el vicio de objeto ilcito. c. Venta de libros cuya circulacin se encuentra prohibida o de determinados objetos cuyo trfico atenta contra la moral o la ley: El art. 1466 seala que hay objeto ilcito en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas y de impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa. En este caso, se considera que el objeto ilcito existe en un contrato especfico: el de compraventa. d. Contratos prohibidos por la ley: Finalmente, el art. 1466 termina incluyendo lo que constituye la regla general en materia de actos que la ley considera que adolecen de objeto ilcito: hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes. Por ejemplo, la compraventa de cosas cuya enajenacin la ley prohbe, o la compraventa entre cnyuges.

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Captulo XV De la causa
73. Generalidades. Todo acto jurdico requiere como elemento esencial, adems de la manifestacin de la voluntad y del objeto, la existencia de una causa. As lo considera la teora clsica de la causa o causalista, opinin que difiere la doctrina anticausalista, pues la causa es un requisito artificial y prescindible. La causa no tiene un concepto uniforme, sino que presenta diversas y variadas acepciones, siendo las ms importantes las siguientes: a. Causa eficiente: Se llama causa eficiente al elemento generador del efecto, al elemento que da vida a lo que antes no exista. En este sentido se puede afirmar que las obligaciones tienen su causa eficiente en la fuente que les da origen. Por ejemplo, la causa eficiente de la obligacin del vendedor de entregar la cosa es el contrato de compraventa mismo. b. Causa final: La causa final es el fin inmediato o invariable de un acto, o sea, el fin prximo que determina la voluntad a obrar y que siempre es posible encontrar en la estructura misma del contrato y que es siempre idntica para todos los actos pertenecientes a la misma especie. Por ejemplo, la causa o fin del comprador es incorporar a su patrimonio una cosa; y la causa o fin del vendedor es procurarse dinero, a cambio de las cosas que entrega. c. Causa ocasional: Est constituida por el fin lejano y variable de un acto y es de carcter estrictamente personal y psicolgico. Es diferente para cada individuo, ya que es el mvil, la razn que lo impulsa a celebrar un acto o contrato en determinadas circunstancias. De ah que una misma especie de acto pueda tener infinitas causas, segn sean los fines que hayan perseguido las partes. Por ejemplo, la causa del vendedor puede ser la necesidad de pagar una deuda, para lo cual necesita dinero; y la causa del comprador puede ser la necesidad de hacer un regalo de matrimonio con la cosa comprada. Dado que no hay uniformidad en la doctrina en relacin a la causa, estudiaremos los criterios que cada una establece para fundamentar su trascendencia en el acto jurdico. Estas doctrinas son: 1234Doctrina Doctrina Doctrina Doctrina tradicional o clsica de la causa. italiana. del mvil o motivo determinante. anticausalista.

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74. Doctrina tradicional o clsica de la causa. Es la que surge del pensamiento de Domat y que recoge los agregados que aporta Pothier. Lo determinante para esta teora es que sta requiere que la obligacin que nace de un contrato tenga una causa, con lo que se centra en la causa de las obligaciones que emanan de los contratos, descartando as la causa de la obligacin que emana de otra fuente de las obligaciones que no sean el contrato y la causa del contrato. La pregunta que se formula esta teora, que sigue un criterio eminentemente objetivo y ajeno a las motivaciones personales o subjetivas de las partes, es por qu se obliga una de las partes que celebra un contrato, siendo la respuesta a dicha pregunta la causa eficiente de la obligacin. Para responder a esta interrogante resulta necesario distinguir tres categoras de contratos: los bilaterales o sinalagmticos; los reales y los gratuitos. a. Causa de la obligacin de una de las partes en los contratos bilaterales: La causa de la obligacin en el contrato bilateral es la obligacin correlativa de la otra parte. Por ejemplo, se celebra una compraventa entre A y B: la obligacin de A de dar la cosa vendida a B no tendra causa si B no se hubiera obligado, a su vez, a pagar el precio. Por el contrario, si B se obliga a pagar el precio, dicha obligacin sirve de causa a la obligacin de A, a quien B puede exigir su cumplimiento. b. Causa de la obligacin en los contratos reales: Establece esta teora que la causa de la obligacin de restitucin de la cosa que contrae una de las partes en el contrato real es la entrega que de la misma se le hizo por la parte en virtud de un ttulo que obligaba a su restitucin. Por ejemplo, el comodatario se obliga a restituir la cosa porque se le entreg en comodato. c. Causa de la obligacin en los contratos gratuitos: La causa de la obligacin de una de las partes en el contrato gratuito se encuentra en el motivo racional y justo en que se funda la obligacin. Por ejemplo, la causa de la obligacin del donante de dar la cosa es el propsito de hacer una liberalidad. 75. Doctrina italiana. Los autores italianos contemporneos, si bien coinciden con la doctrina clsica en cuanto a que debe existir una causa y que sta debe analizarse con un criterio objetivo, estiman que la causa es un requisito del acto jurdico y no de la obligacin que ste puede engendrar. Dichos autores concluyen que la causa del acto jurdico es la funcin econmico-social que caracteriza al tipo de negocio. 76. Doctrina del mvil o motivo determinante. Esta teora estructura un concepto de causa con un criterio eminentemente subjetivo.
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A diferencia de la doctrina tradicional, esta teora del mvil o motivo determinante refiere la causa al acto o contrato y no a la obligacin, entendindose por tal como el mvil o motivo determinante que impuls al autor o a las partes a su celebracin. Segn esta doctrina, no es posible formular un concepto de causa abstracto, pues est constituida por los mviles o motivos psicolgicos del individuo, pudiendo ser distinta en cada acto o contrato. Adems esta doctrina requiere no solamente la existencia de un mvil o motivo determinante para su celebracin, sino que dicho mvil se conforme a derecho, pues, de lo contrario, el acto puede invalidarse. As en los contratos gratuitos basta que el mvil ilcito exista en el autor de la liberalidad para que pueda anularse el contrato. En cambio, en los contratos onerosos requiere que al menos sea conocida por la otra parte. 77. Doctrina anticausalista. El tratadista francs Planiol critica duramente la teora de Domat. Segn Planiol, en los contratos bilaterales Domat olvida que las obligaciones que recprocamente se sirven de causa nacen al mismo tiempo, por lo que una de ella no puede ser causa de la otra si se considera que la causa debe, necesariamente, proceder al efecto. Tampoco en los contratos reales Domat toma en cuenta que la entrega de la cosa no es causa de la obligacin, sino que es un requisito esencial para que el contrato se perfeccione. Adems la causa obligacin en los contratos reales, que es la entrega de la cosa, viene a ser lo mismo que decir que la causa de la obligacin es el contrato mismo. Finalmente concluye sealando que en los contratos gratuitos, la teora clsica confunde la causa de la obligacin con los motivos que han impulsado al disponente, siendo imposible, en la prctica, separar la intencin de efectuar una liberalidad de los motivos que tuvo el contratante para obligarse. Por eso es que Planiol considera que la doctrina tradicional en materia de causa es intil, porque lo que constituye la causa de la obligacin de una de las partes no es otra cosa que el objeto de la obligacin de la otra, de manera que la falta de causa de una de las obligaciones implicara necesariamente la falta de objeto de la otra. Por tanto, la obligacin sera ineficaz no por falta de causa, sino por falta de objeto. Lo mismo advierte el autor en el terreno de la ilicitud de la causa de la teora clsica, ya que, en la prctica, se confundira con la ilicitud del objeto. 78. La teora de la causa en el Cdigo Civil chileno. Se refieren a la causa los arts. 1445, 1467 y 1468 del CC.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 4 que tenga una causa lcita.

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Art. 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente. Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita. Art. 1468. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

De estas disposiciones surgen dos problemas de interpretacin. En primer lugar: qu es lo que debe tener causa?, el acto o contrato o la obligacin? Argumentos de quienes sostienen que la causa es de la obligacin y no del acto del cual sta emana: 1- Por el tenor literal de los arts. 1445, que requiere para que una persona se obligue a otra una causa lcita, y del art. 1467, inc. 1, cuando dice no puede haber obligacin sin una causa. 2- Porque el Cdigo Civil se dict en pleno auge de la doctrina tradicional o clsica que refiere la causa a la obligacin y no al acto mismo. Argumentos de quienes sostienen que la causa es del acto o contrato: 1- El N 4 del art. 1445, si bien en apariencia vincula la causa de la obligacin, est exigiendo, en realidad, una causa lcita para el acto que engendra la obligacin. El encabezado del precepto dice Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad. 2- Por la definicin de causa del art. 1467, que dice que es el motivo que induce al acto o contrato. 3- El art. 2057 corrobora esta interpretacin, que se refiere a las sociedades -que son un contrato- nulas por ilicitud de la causa. El otro problema de interpretacin que se plantea es el criterio que adopta el Cdigo en materia de causa, que tambin surgen dos respuestas. Argumentos de quienes sostienen que el Cdigo sigue el criterio objetivo de la doctrina tradicional: 1- El Cdigo Civil fue dictado en una poca en que imperaba la doctrina tradicional. 2- Si el art. 1467 requiere de una causa real y lcita, es porque pueden existir obligaciones que no tengan causa. Por ejemplo, si la cosa vendida que las partes suponen existente no existe, la obligacin del comprador de pagar el precio carece de causa.
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3- El ejemplo que seala el inc. final del art. 1467 referente al hecho de que la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, pues toda vez que la obligacin que contrajo el prometiente no tiene como causa la obligacin de la otra parte, o la entrega de una cosa que hubiera engendrado la obligacin de restituirla, ni menos la intencin liberal, porque el prometiente se oblig en la errada creencia de que deba algo. 4- Cuando el legislador define la causa como el motivo que induce al acto o contrato, ello no constituye un obstculo para dar a la palabra motivo que emplea la disposicin el sentido de motivo abstracto con que sta debe interpretarse y que refleja el espritu de la ley. Argumentos de quienes sostienen que el Cdigo sigue el criterio subjetivo, apartndose de la doctrina tradicional: 1- Si bien el Cdigo fue dictado en una poca en que imperaba la doctrina tradicional, el concepto de causa-motivo exista desde la Edad Media, concepcin que fue tomada por Andrs Bello. 2- El Cdigo Civil expresa que la causa est constituida por los motivos, refirindose a los mviles psicolgicos, individuales y subjetivos. 3- El Cdigo dice que la mera liberalidad es causa suficiente; pero ello no significa que adopta la doctrina tradicional, sino que en las donaciones o dems actos gratuitos basta como motivo la intencin de efectuar una liberalidad. 4- Al exigir el Cdigo una causa real y lcita, est facultando al juez para indagar por el motivo que realmente determin a la celebracin del acto o contrato, pudiendo concluir si es lcito o no. 5- En la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, que constituye el ejemplo de falta de causa, no significa que falta la causa porque no existe obligacin que la funde, sino que falta de causa se produce por la falsedad de sta. Opinin del profesor Vial del Ro: El autor seala que para analizar la causa hace la distincin entre causa del acto o contrato y causa de la obligacin. 1) Causa del acto o contrato: Es el motivo que induce a su celebracin. La palabra motivo es la causa o razn que induce a algo, es decir, son los mviles psicolgicos, individuales y subjetivos que se ha representado el sujeto y que lo inducen a actuar. 2) Causa de la obligacin: Si bien el acto o contrato debe tener una causa, tambin debe tenerla la obligacin que el contrato crea, lo que lleva a analizar la causa de la obligacin con un criterio objetivo, que lleva a un concepto de causa abstracto e idntico para cada categora de contratos.

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79. Relaciones de la causa con otros aspectos del acto jurdico. A continuacin veremos qu relacin puede tener la causa con los vicios de la voluntad que se mencionan en el art. 1451 del CC, esto es, el error, la fuerza y el dolo. a. Relacin entre la causa y el error: Existe vinculacin entre la causa y las hiptesis de error relevante. En efecto, la causa de que la vctima del error haya contratado es la creencia de que la cosa tena una determinada sustancia o cualidad, o la consideracin de una persona determinada. En doctrina se denomina error-motivo, que consiste en un conocimiento equivocado de la sustancia -identidad, materia- de la cosa objeto del contrato, de las condiciones -cualidades- de la misma persona. No hay que confundirlo con el error sobre los motivos, el cual se traduce en una inteleccin defectuosa de hechos extraos al esquema negocial. Supone inexacta representacin de las razones o mviles personales que inducen a contratar; las propias creencias, propsitos individuales y fines personales buscados son objeto de yerro y equivocacin. La regla general es que el error sobre los motivos es irrelevante, salvo en ciertos actos como los gratuitos o de beneficencia, en los cuales el disponente, por un motivo equivocado, se desprende de una cosa de su patrimonio en beneficio de otra persona, sin recibir nada a cambio. Sin embargo, el profesor Vial del Ro estima que en la mayora de los actos gratuitos que la doctrina permite impugnar no existe propiamente error sobre los motivos, sino que error sobre la persona. Por ejemplo, A hace una donacin a B por motivos de que ste le salv la vida, y por error efecta la donacin a C. En este caso, existe el motivo que induce a la donacin, slo que el error se ha producido en la persona del donatario. b. Relacin entre la causa y la fuerza o dolo: Hemos dicho que tanto la fuerza como el dolo, para que vicien el consentimiento, deben ser determinantes, esto es, cuando constituyen el motivo principal y directo que induce a la vctima a prestar su consentimiento. Desde el momento que la fuerza y el dolo surgen como el motivo principal o determinante del acto o contrato, quiere decir que constituyen causa del mismo. Ahora bien, a cules normas debe acudir la vctima de la fuerza o del dolo para impugnar el acto?, a las relativas a los vicios del consentimiento o a las relativas de la causa ilcita? Recordemos que los vicios del consentimiento estn sancionados con la nulidad relativa, mientras que la causa ilcita se sanciona con la nulidad absoluta. En este caso, no puede quedar al arbitrio de la vctima elegir si demanda la nulidad por vicio del consentimiento o por causa ilcita, ya que en este caso priman las normas relativas a los vicios del consentimiento, que son especiales, por sobre las relativas a la causa ilcita.
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80. Causa real y lcita. La ley seala que no es necesario que el autor o las partes expresen la causa del acto, esto es, el motivo que los induce al acto o contrato, ya que presume que todo acto o contrato tiene una causa, y adems presume que el motivo que induce a la celebracin del acto jurdico es lcito. Sin embargo, dos seran los casos en que falta la causa: a. En los actos simulados: El acuerdo de voluntades por el que las partes convienen celebrar un contrato simulado, y ocultar su voluntad real, tiene un motivo que le sirve de causa, y que no es otro que el de engaar a terceros. En lo que respecta al contrato simulado la situacin no es la misma, pues si se trata de: 1) Simulacin absoluta: No existe ningn motivo real que pueda inducir a las partes a su celebracin, pues las partes en realidad ningn contrato celebraron. 2) Simulacin relativa: Si bien existe un motivo real para el contrato disimulado que corresponde a lo que realmente las partes quieren, no existe un motivo real para el contrato simulado. b. En los actos que tienen como nico motivo la creencia errada de que existe una obligacin: Es el caso del error sobre los motivos que el Cdigo Civil considera relevante, el cual consiste en la declaracin que formula una persona comprometindose a dar, hacer o no hacer algo en beneficio de otra, inducida por la creencia equivocada de que existe una obligacin que justifique tal compromiso. La declaracin presenta una causa falsa, lo que equivale a decir que carece de causa real, y por faltar este requisito debe considerrsela inexistente. Labor del juez en relacin con la determinacin de la causa real y lcita: Dijimos que la ley presume la existencia de una causa en todo acto o contrato, y que dicha causa tambin se presume lcita. Al legislador no le interesa conocer el motivo o mvil determinante que induce a las partes a celebrar el contrato. En efecto, cada vez que se alegue la ilicitud de la causa, corresponde al juez indagar por el motivo individual que indujo a celebrar el acto jurdico y que constituye la causa real Para establecer cul es el motivo real no es suficiente la expresa mencin al motivo que determina a contratar que pudiera contener el contrato. El juez debe llegar al motivo real para apreciar si ste es contrario a la ley, a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico. Sancin para la falta de causa y para la causa ilcita: Se distingue la sancin aplicable al acto cuando ste carece de causa: 1) Para la doctrina que da cabida a la inexistencia jurdica: El acto es inexistente.
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2) Para la doctrina que no acepta la inexistencia jurdica como sancin: El acto en que falta la causa se sanciona con la nulidad absoluta. En lo que respecta a la causa ilcita, el Cdigo la sanciona expresamente con la nulidad absoluta (art. 1682). 81. El acto en fraude a la ley. El fraude a la ley consiste en procedimientos en s lcitos, o en maniobras jurdicas a veces ingeniosas, que tienen la apariencia de legalidad y que, sin embargo, permiten realizar lo que la ley prohbe o no hacer lo que la ley ordena. Por ejemplo, la enajenacin que hace de sus bienes una persona, ante la inminencia de la interdiccin por disipacin o prodigalidad. Las partes tienen dos posibilidades para celebrar actos o contratos en fraude a la ley: 1- Recurrir a la simulacin relativa, escondiendo el negocio contra legem bajo la apariencia de uno lcito. 2- Servirse no del negocio prohibido, sino de otro, o de un sistema consistente en un complejo de negocios y actos, unos y otros adaptados y plegados en modo de poder conseguir un resultado anlogo al del derecho negocio prohibido. Como puede observarse, en los actos en fraude a la ley existe un aparente respeto a la norma; pero, en realidad, se elude su aplicacin en cuanto se realiza un resultado final que, si no es y no puede ser idntico, en especial en el terreno estrictamente jurdico, es anlogo, particularmente en el terreno prctico. Elementos del fraude a la ley: En el fraude a la ley pueden advertirse dos elementos: 1) Elemento material u objetivo: Es el resultado que la ley no quiere. Se encuentra constituido por la similitud o equivalencia prctica del resultado que persigue el acto jurdico en fraude a la ley con el resultado prohibido por la norma. 2) Elemento intencional o subjetivo: Es la intencin de defraudar o burlar la ley. Existe el propsito de burlar la norma y obtener con su realizacin el resultado que sta no quiere. A este propsito se le llama nimo defraudatorio. Se discute en doctrina si ambos elementos deben coexistir necesariamente para que se configure un fraude a la ley: 1- Para algunos, el elemento intencional no sera la esencia del fraude a la ley porque se dan casos en que no existe dicha intencin.

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2- Para otros, la esencia del fraude a la ley es el nimo defraudatorio, vinculndose, de esta manera, el concepto de fraude a la ley con el de causa, de tal manera que dicha causa es ilcita: la intencin fraudulenta. Sancin del fraude a la ley: La ilicitud se encuentra no en el acto mismo, sino que en los motivos perseguidos con la realizacin del acto o procedimiento en fraude a la ley. La doctrina es uniforme en cuanto a la sancin aplicable al fraude a la ley: la nulidad absoluta del acto o complejo de actos fraudulentos, ya que tales actos se equiparan a los actos contra legem.

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Captulo XVI De las formalidades

82. Conceptos generales. Las formalidades son ciertos requisitos que exige la ley para la forma o aspecto externo de ciertos actos jurdicos. Atendiendo a los objetivos perseguidos por la ley, las formalidades se clasifican en cuatro grupos: 1234Formalidades propiamente tales o solemnidades. Formalidades habilitantes. Formalidades probatorias o ad probationem. Formas o medidas de publicidad.

83. Formalidades propiamente tales o solemnidades. Estas formalidades son exigidas por la ley ya sea para la existencia del acto jurdico o para la validez del mismo. a. Solemnidades requeridas para la existencia del acto jurdico: Son aquellos requisitos externos que exige la ley para la celebracin de ciertos actos jurdicos, sin los cuales el acto no se perfecciona ni produce efecto alguno. Algunos consideran que tales solemnidades no constituyen un requisito de existencia independiente de la voluntad, ya que la solemnidad no es ms que la manera de manifestar la voluntad en ciertos actos. Actualmente la regla general es que el acto o contrato sea consensual y que se perfeccione por el solo consentimiento de las partes. La excepcin es que algunos actos constituyan la solemnidad como un requisito de existencia de los mismos. Las solemnidades no se presumen, requieren de un texto expreso de la ley. Sin embargo, la autonoma privada hace posible que las partes den el carcter de solemne un acto meramente consensual. As lo permiten, por ejemplo, los arts. 1802 y 1921 del CC.
Art. 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2 del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida. Art. 1921. Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada, si intervienen arras, se seguirn bajo este respecto las mismas reglas que en el contrato de compraventa.

Casos en que la ley exige para la existencia misma del acto una solemnidad: 1- En el contrato de promesa (art. 1554 N 1).
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2- En el contrato de compraventa de bienes races, servidumbres, censos y de una sucesin hereditaria (art. 1801, inc. 2) 3- En el contrato de hipoteca (art. 2409). 4- En el usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos (art. 767). 5- En el matrimonio, cuando la ley exige la presencia del Oficial del Registro Civil (arts. 4 y 17 de la LMC). Sancin por la omisin de la formalidad: Impide que el acto exista, pues faltando solemnidad no hay voluntad, ya que dicha solemnidad es precisamente el medio establecido por la ley para que la voluntad se manifieste. b. Solemnidades requeridas por la ley para la validez de los actos jurdicos: Son aquellas cuyas omisin no impide que el acto se perfeccione ni que produzca sus efectos, los que slo cesan si se declara la nulidad absoluta por la causal de omisin de solemnidad. Por ejemplo, el testamento solemne abierto o cerrado requiere para su otorgamiento la presencia de nmero de testigos hbiles que seala la ley (arts. 1014 y 1021 del CC); la insinuacin en las donaciones cuyo monto exceda de dos centavos (art. 1401)32. Sancin por omisin de la formalidad: El acto existe, pero con un vicio que hace la declaracin de la nulidad absoluta. 84. Formalidades habilitantes. Las formalidades habilitantes son los requisitos exigidos por la ley para completar la voluntad de un incapaz, o para protegerlo. El Cdigo Civil exige el cumplimiento de dichas formalidades en los siguientes casos: 1- Para ciertos actos del hijo se requiere de la autorizacin del padre o de la madre o del curador adjunto (art. 260). 2- Para enajenar o hipotecar los bienes races del hijo de familia, requiere de la autorizacin judicial (art. 254). 3- Tambin se requiere dicha autorizacin para enajenar los bienes races o muebles preciosos del pupilo (art. 393). Sancin por omisin de la formalidad: La regla general es que sancione con la nulidad relativa del acto o contrato, porque se ha omitido una formalidad que las leyes prescriben para el valor del acto jurdico; no en consideracin a su naturaleza o especie, sino que en consideracin a la calidad o estado de las personas que lo celebran.
En este caso la donacin slo ser nula en el exceso y tendr efecto hasta el valor de dos centavos.
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85. Formalidades probatorias. Las formalidades exigidas por va de prueba son aquellas en que la ley, para los fines de prueba de un acto no solemne, requiere un documento cuya omisin no impide que el acto nazca ni que produzca vlidamente sus efectos, sino que pueda ser probado por testigos. A estas formalidades se refieren los arts. 1709 y 1710, inc. 1.
Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias. No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida. Art. 1710, inc. 1. Al que demanda una cosa de ms de dos unidades tributarias de valor no se le admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda.

Sancin por omisin de la formalidad: No afecta ni a la existencia ni a la validez del acto jurdico. Impide, simplemente, que el acto no pueda ser probado por testigos, lo que no obsta que la existencia del acto pueda probarse por otros medios de prueba. 86. Formas o medidas de publicidad. Las formas de publicidad tienen por objeto proteger a los terceros que pueden verse alcanzados por los efectos del acto jurdico. Estas formalidades pueden ser de dos clases: a. De simple noticia: Son aquellas que tienen por objeto poner en conocimiento de terceros las relaciones jurdicas de otras personas, en que pueden tener inters. Por ejemplo, la notificacin al pblico por medio de tres avisos publicados en un peridico de los decretos de interdiccin provisoria o definitiva del demente y del disipador (arts. 447 y 461 del CC). Sancin por omisin de la formalidad: Da derecho a la persona a quien dicha omisin ha causado un perjuicio a demandar la correspondiente indemnizacin. Ello porque el responsable de la omisin ha cometido un delito o cuasidelito civil. b. Sustanciales: Son aquellas que tienen por objeto precaver a los terceros interesados, que son aquellos que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes de los actos que stas celebren. Por ejemplo, la notificacin que debe hacerse al deudor de la cesin de un crdito nominativo (art. 1902 del CC).

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Sancin por la omisin de la formalidad: Es la inoponibilidad, que es la ineficacia con respecto de terceros del derecho que ha nacido como consecuencia de la celebracin del acto jurdico.

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Captulo XVII De los efectos de los actos jurdicos

87. Generalidades. Una vez que definimos el acto jurdico, la finalidad de ste es la de perseguir un fin prctico, que es crear, modificar o extinguir derechos subjetivos. El sujeto se ha representado en su mente la existencia de una necesidad y ha previsto, al mismo tiempo, que con la celebracin de un determinado acto jurdico puede llegar a satisfacerla. As, la persona que quiere disponer de sus bienes para despus de sus das, otorgar testamento; si quiere intercambiar bienes, celebrar una compraventa; si quiere formar una familia, contraer matrimonio. Por lo tanto, existe una estrecha relacin entre el fin perseguido por el autor o las partes de un acto jurdico y los efectos que la ley asigna al mismo. Si el fin prctico perseguido es merecedor de tutela, el ordenamiento jurdico crea una figura tpica a travs de la cual se puede lograr la satisfaccin de la necesidad y determina los efectos que producir el tipo creado. Los efectos, entonces, no son otra cosa que la visin que tiene el legislador del fin prctico. Constituyen la forma a travs de la cual la ley traduce a trminos jurdicos lo que las partes de un acto jurdico quieren lograr a travs o por intermedio de l. 88. Clasificacin de los efectos de los actos jurdicos. Los efectos de los actos jurdicos pueden clasificarse de acuerdo a los siguientes aspectos: a. Efectos esenciales, efectos naturales y efectos accidentales: Los efectos esenciales son aquellos que determina la ley, y que se producen como obligada consecuencia de su celebracin; de modo tal que las partes no pueden descartarlos ni sustraerse a ellos. Por ejemplo, son efectos esenciales en la compraventa la obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida y la obligacin del comprador de pagar el precio. Efectos no esenciales o naturales son aquellos que estando establecidos por la ley pueden ser eliminados, siendo posible sustraerse a su aplicacin, sin que su omisin afecte la existencia o validez del acto jurdico. Por ejemplo, la obligacin del vendedor de sanear la eviccin y los vicios redhibitorios en la compraventa. Finalmente, los efectos accidentales son aquellos que las partes pueden, en virtud de la autonoma privada, incorporar a los actos jurdicos; de los cuales no estn previstos por el legislador ni tampoco los prohbe. Por ejemplo, la estipulacin de una condicin o plazo. b. Efectos directos y efectos indirectos: Los efectos directos son aquellos que surgen como consecuencia inmediata y directa de la celebracin de un acto jurdico. Por ejemplo, la obligacin del comprador de pagar el precio.
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Efectos indirectos son aquellos que no surgen como consecuencia inmediata y directa de la celebracin de un acto jurdico, sino que resultan de ciertas relaciones o situaciones jurdicas que son producto, a su vez, de un acto jurdico. Por ejemplo, la relacin de alimentos entre los cnyuges. 89. Efectos de los actos jurdicos entre las partes. La regla general es que los actos jurdicos producen efectos entre las partes, esto es, las personas que intervinieron personalmente o representados en su celebracin; de lo cual es lgico que stas puedan determinar el contenido y alcance prctico del acto jurdico y que puedan sustituirlo por otro o, si lo prefieren, dejarlo sin efecto. Cuando el autor o las partes deciden dejar sin efecto el acto jurdico, lo hacen por medio de otro acto que se llama revocacin, la cual requiere las siguientes condiciones para que sea eficaz: 1- Que emane del autor o de las partes que dieron vida al acto jurdico. 2- Que se haga observando las mismas formas y requisitos del acto jurdico que se deja sin efecto. 90. Efectos de los actos jurdicos respecto de terceros. Excepcionalmente, el acto jurdico puede producir efectos respecto de terceros, es decir, de quienes no intervinieron, ni personalmente ni representados, en su celebracin. Con este objeto se distingue en doctrina entre actos jurdicos unilaterales y actos jurdicos bilaterales. a. Actos jurdicos unilaterales: Los efectos no pueden, por lo general, radicarse exclusivamente en la persona del autor; siendo necesario que alcancen a terceros. Es posible, entonces, que se cree una relacin jurdica entre el autor y el destinatario de los efectos jurdicos o entre los herederos del autor y otras personas. b. Actos jurdicos bilaterales: La doctrina cita los siguientes casos de que una convencin produce efectos respecto de terceros que no son parte en ella: 1) La estipulacin en favor de un tercero (art. 1449 CC): No tiene la calidad de parte el tercero beneficiario. Por ejemplo, A, que no es mandatario de B ni lo representa, compra para ste una casa a C. 2) La promesa de hecho ajeno (art. 1450 CC): Son partes el prometiente del hecho ajeno y el beneficiario, sin que tenga calidad de tal el tercero que puede resultar obligado. Por ejemplo, A celebra un contrato con B en virtud del cual el primero se obliga a que C d, o haga o no haga algo en beneficio del segundo.

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En estos casos, para que los terceros pasen a tener calidad de acreedor y de deudor, respectivamente, es necesaria su aceptacin, la cual, una vez que se efecta, les permite convertirse en partes de la convencin, y por eso sta los afecta. Otro caso que se cita como ejemplo es la novacin que se produce entre el acreedor y uno de los deudores solidarios, la cual libera a los codeudores solidarios o subsidiarios que no han sido parte en ella y que, por lo tanto, no accedieron a la novacin (art. 1645 CC). Terceros a quienes pueden afectar los actos jurdicos: Dijimos que la regla general es que los actos jurdicos produce efectos respecto de las personas que concurrieron a su celebracin. Dicha regla se denomina relatividad de los efectos de los actos jurdicos. No obstante ello, para las personas que no son partes en el contrato y que reciben la denominacin genrica de terceros el acto jurdico que stas realizan puede resultar indiferente y ajeno a sus intereses o puede afectarlos, por lo que surge la siguiente clasificacin de los terceros: a. Terceros absolutos: Son aquellos para quienes el acto jurdico que celebran las partes es indiferente, en el sentido de que no les afecta bajo ningn respecto. b. Terceros relativos: Para ellos el acto jurdico que celebran las partes presenta un inters o relevancia, por el beneficio o gravamen que pudiera ocasionar para ellos dicho acto o contrato. Son terceros relativos las siguientes personas: 1) Los herederos, sucesores o causahabientes a ttulo universal: Se entienden por tales a quienes suceden al difunto en la totalidad de sus bienes o en una cuota de ellos. En estricto rigor, son terceros en relacin con los actos jurdicos que haya realizado el causante. Como consecuencia de dicho actos, los herederos pueden obtener o no un beneficio, el cual slo se hace patente una vez producida la apertura de la sucesin. El tratamiento que da nuestra legislacin a los herederos impide considerarlos en la calidad de terceros, ya que el Cdigo Civil los considera como aquellos que representan al causante y son los continuadores de su personalidad. Por lo tanto se les atribuye la calidad de partes en relacin con los actos que celebr el causante. 2) Los sucesores o causahabientes a ttulo singular: Son aquellas personas que han adquirido de otra una cosa o una relacin jurdica determinada, como el legatario, el donatario, el comprador, el arrendatario. Estos terceros se van a ver afectados por los actos o contratos realizados por su antecesor y que tengan por objeto la cosa o relacin jurdica antedicha. Por ejemplo, A hipoteca un inmueble para garantizar una deuda a B, luego C
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compra dicho inmueble. C se ver afectado por el contrato de hipoteca recado en dicho inmueble. 3) Los acreedores de las partes: stos pueden quedar afectados por los actos que las partes realicen. Por ejemplo, A dona un bien a B; es obvio que los acreedores del primero vern perjudicados por dicha donacin ya que su patrimonio disminuye por la salida de dicho bien. A su vez, los acreedores de B se vern beneficiados ya que su patrimonio se aumentar in virtud del ingreso del bien que fue objeto de la donacin.

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Captulo XVIII De la ineficacia de los actos jurdicos

91. Generalidades. Todo acto jurdico que no cumple los requisitos que aqul establece puede consistir en una sancin que puede afectar a los sujetos que celebraron el acto o al acto en s mismo. Cuando la sancin afecta al acto disconforme y no en contra de la o las personas que lo celebraron -como una multa o cualquier otra pena-, lo sanciona con la ineficacia. El acto jurdico es ineficaz cuando no produce efecto alguno, o cuando sus efectos se producen de modo efmero o caduco. Por tanto, el concepto de eficacia, entendido en un sentido amplio, comprende todos los casos en que la reaccin del ordenamiento jurdico incide sobre la produccin de los efectos del acto disconforme; efectos que se eliminan, se reducen o se perturban. 92. Clases de ineficacia. Un acto jurdico puede ser ineficaz: a. Por la omisin de un requisito esencial para su existencia: La ineficacia por dicha omisin se llama inexistencia, la cual impide que el acto nazca a la vida del derecho y que produzca efectos. Por ejemplo, el matrimonio entre personas del mismo sexo; o el celebrado sin la presencia del Oficial del Registro Civil; o el resultante de la manifestacin de voluntad de uno solo de los contrayentes. b. Por la omisin de un requisito esencial para su validez: El acto jurdico se sanciona con la nulidad del mismo. A diferencia de la inexistencia, la omisin de un requisito de validez del acto no impide que produzca todos los efectos que le son propios, pero slo hasta que se declare judicialmente la nulidad. c. Ineficacia de un acto jurdico vlidamente formado: Existen varias circunstancias que pueden privar de eficacia a un acto jurdico vlidamente formado, entre las cuales pueden citarse: 1- El hecho de que falle una condicin suspensiva de la cual dependa el nacimiento de un derecho. 2- El cumplimiento de una condicin resolutoria. 3- La omisin de un trmite o diligencia que la ley prescribe para que un acto jurdico produzca efectos con respecto de terceros, con la cual los efectos del acto quedan limitados solamente a las partes e ineficaces con respecto de terceros. 4- La impugnacin del acto efectuada por el interesado en forma legal (actos jurdicos impugnables).
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Son actos jurdicos impugnables aquellos que incluso reuniendo todos los requisitos de validez, pueden destruirse en sus efectos, en virtud de accin de las partes o de tercero, por circunstancias extrnsecas, a menudo supervinientes, a las que el ordenamiento da relevancia. Entre dichas circunstancias, cabe citar las siguientes: 1- El incumplimiento de obligaciones en un contrato bilateral, lo cual permite la resolucin del mismo. 2- La ingratitud del donatario, lo que puede producir la revocacin de la donacin. 3- La lesin en los casos previstos por la ley, lo que trae como consecuencia la rescisin del acto o la reduccin de la prestacin enorme o excesiva. 4- El fraude en perjuicio de los acreedores (fraude pauliano), lo que puede acarrear la revocacin del acto. Los actos jurdicos impugnables se asemejan de los anulables en cuanto a que producen sus efectos hasta que sea declarada su ineficacia por una sentencia judicial; pero se diferencian en lo que respecta a que la ineficacia de los primeros se debe a una circunstancia extrnseca al acto y no operan con efecto retroactivo. 93. La ineficacia por inexistencia en el Cdigo Civil chileno. En la doctrina nacional ha sido tradicional la controversia sobre si el Cdigo Civil sanciona o no con la inexistencia los actos o contratos en que se ha omitido un requisito de existencia, destacndose principalmente la discusin entre los profesores Luis Claro Solar y Arturo Alessandri Rodrguez, la cual analizaremos a continuacin. Posicin de Luis Claro Solar: El autor recoge la teora de la inexistencia jurdica, por lo que la falta de uno de los requisitos esenciales del acto no puede producir efecto alguno; es la nada. El autor, al decir la nada, significa la no existencia. En cambio, la nulidad es la invalidez; es la sancin del vicio de que el acto adolece. Segn Claro Solar, esta distincin entre la nada y la nulidad aparece formulada en el Cdigo Civil, lo que se desprende de los siguientes artculos:
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales. Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.

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Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. Art. 1809. Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr venta. No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes. Art. 1814. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podr el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasacin. El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena fe. Art. 2025. El capital deber siempre consistir o estimarse en dinero. Sin este requisito no habr constitucin de censo. Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios. No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.

Posicin de Arturo Alessandri Rodrguez: Sostiene que la teora de la inexistencia no tiene acogida en el Cdigo Civil, que establece, como mxima sancin, la nulidad absoluta. Entre los principales argumentos del autor citado mencionaremos los siguientes: 1- El Cdigo Civil no reglamenta la inexistencia ni sus consecuencias. En cambio, s lo hace respecto de la nulidad en el Ttulo XX del Libro IV. 2- El art. 1682 sanciona con la nulidad la omisin de los requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza, refirindose tanto a los que se exigen para la existencia como para la validez de los mismos, ya que los primeros tambin se exigen para el valor de un acto en consideracin a su naturaleza. 3- El art. 1682 sanciona expresamente los actos de los absolutamente incapaces, por lo que si el Cdigo hubiese acogido la inexistencia, hubiera declarado tales actos inexistentes, pues no hay voluntad en estos actos. Rplica de Luis Claro Solar: El autor debate las opiniones de Alessandri Rodrguez expresando lo siguiente: 1- El Cdigo Civil reglamenta la nulidad y rescisin como uno de los modos de extinguir las obligaciones, lo que no corresponde hacerlo con la inexistencia ya
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que el acto que no cumple los requisitos de existencia no engendra obligaciones. En cambio, el Cdigo regula la nulidad porque parte de la base que el acto anulable existe, lo que implica que necesariamente que debe haber cumplido con los requisitos esenciales para su existencia jurdica. 2- Al disponer el art. 1681 que es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo, no est significando que es nulo el acto en que se ha omitido un requisito de existencia, sino que al referirse a la omisin de requisitos exigidos para el valor del acto debe entenderse como sinnimo de validez. 3- Si bien en los actos de los absolutamente incapaces no hay voluntad de stos, aparentemente pueden consentir. Por eso es que la ley expresamente declara que adolece de nulidad absoluta el acto o contrato de las personas absolutamente incapaces. Opinin de Vctor Vial del Ro: Seala que el legislador no formul en trminos explcitos la distincin entre requisitos de existencia y requisitos validez de los actos, sino que lo hace implcitamente. De no ser as, carecera de sentido el conjunto de artculos que cita Claro Solar, sobre todo el 1444 al disponer que los requisitos esenciales son aquellos cuya falta no producen efecto alguno, lo que explica que no haya dicho que la omisin de una cosa de la esencia se sanciona con la nulidad absoluta. En cambio, el art. 1681 se refiere a la sancin por la omisin de algn requisito de validez, conclusin a la que lleva la interpretacin que procura los dos artculos citados guarden entre s la debida correspondencia y armona. Por eso es que el autor estima que no porque el Cdigo Civil no mencione la palabra inexistencia jurdica significa afirmar que la teora de la inexistencia no tiene acogida en nuestra legislacin. Adems, refuerza la tesis de Claro Solar con el art. 6 de la Ley N 18.046 sobre Sociedades Annimas, que cuando entr en vigencia seal que no existe sociedad en cuya constitucin se haya omitido el otorgamiento de la escritura social, agregando adems que las omisiones en la escritura de constitucin de la sociedad o en el extracto que seala se sancionan con la nulidad absoluta del pacto social. Posteriormente, cuando entr en vigencia la Ley N 19.499 sobre saneamiento de nulidad de las sociedades, modifica el citado art. 6 eliminando la frase no existe sociedad para establecer la nulidad absoluta como sancin general por la omisin de los requisitos que la ley exige para la constitucin de la sociedad. Sin embargo, la sancin del art. 6 tiene una excepcin, que es la que dispone el art. 6 A, que establece que la sociedad annima que no conste de escritura pblica es nula de pleno derecho y no podr ser saneada. De esta norma se desprende como una cosa de la esencia especfica de la sociedad annima la solemnidad prevista por la ley, y al disponer que su omisin
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se sanciona con la nulidad de pleno derecho significa que no requiere de sentencia judicial que la declare. En consecuencia, la llamada nulidad de pleno derecho y la inexistencia son trminos que se asimilan, ya que ambas no requieren de una sentencia judicial que las declare. Diferencias entre el acto inexistente y el acto nulo: La doctrina seala como principales diferencias entre el acto inexistente y el acto nulo las siguientes: 1- El acto inexistente no da origen a ningn efecto que sea necesario destruir mediante la adecuada accin. En cambio, el acto que adolece de nulidad nace a la vida del derecho y produce los efectos propios del tipo a que pertenece, como si fuera vlido. 2- Para que un acto sea inexistente no se requiere una sentencia judicial que as lo declare, pues procede de pleno derecho; tampoco existe accin para que se declare la inexistencia de un acto. Sin embargo ello no obsta a que el juez reconozca o constate la inexistencia de un acto o contrato. En cambio, la anulacin de un acto jurdico no puede hacerse sino en virtud de una sentencia judicial. 3- El acto inexistente no puede sanearse, esto es, adquirir existencia. En cambio, el acto que adolece de un vicio de nulidad puede sanearse o validarse. 94. La ineficacia por nulidad en el Cdigo Civil chileno. Conforme al art. 1681, la nulidad es la sancin para todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad y estado de las partes. El Cdigo Civil establece dos clases de nulidad: la absoluta y la relativa (art. 1681, inc. 2), cuyas diferencias dicen relacin con las causales para invocarla, las personas que pueden impetrarla y con el saneamiento. En lo que respecta a los efectos, son los mismos para ambas. Tambin se asemejan en cuanto a los principios comunes, que son los siguientes: 1- La nulidad es una sancin de derecho estricto, lo que implica que no puede aplicarse por analoga. 2- La nulidad no puede renunciarse anticipadamente, porque con ella se protegen los intereses superiores de la colectividad (art. 1469 CC). 3- Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras (art. 1690). 4- La nulidad puede hacerse valer en juicio como accin o excepcin.

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94.1. La nulidad absoluta. La nulidad absoluta es la sancin a todo acto o contrato a que falte alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie. El art. 1682 del CC establece taxativamente las causales de nulidad absoluta, y son las siguientes: 1- El objeto ilcito. 2- La causa ilcita. 3- La omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de los mismos. 4- La incapacidad absoluta de alguna de las partes. Para quienes no aceptan la teora de la inexistencia, tambin se agregan como causales las siguientes: 56789La falta La falta La falta El error La falta de voluntad. de objeto. de causa. esencial. de solemnidades requeridas para la existencia de los actos jurdicos.

Algunos consideran que tambin es causal de nulidad absoluta el error esencial u obstculo. 94.1.1. La declaracin de nulidad absoluta. Todo acto que adolece de un vicio de nulidad produce todos sus efectos, es decir, antes de la declaracin de nulidad el acto no es nulo, sino que es anulable, y eso es lo que lo diferencia de un acto vlido. El art. 1683 del CC establece las distintas maneras por las cuales se puede llegar a la declaracin judicial de nulidad absoluta de un acto o contrato.
Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez aos.

Del artculo transcrito se desprende que el juez puede declarar la nulidad absoluta porque dicha declaracin se le pide determinadamente por alguna de las personas a quienes la ley autoriza para ello, esto es, las que tengan inters en que se declare la nulidad absoluta de un acto o contrato y el ministerio pblico; o bien, el juez declara de oficio la nulidad.
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Declaracin de nulidad absoluta a peticin de una persona que tiene inters en ello: La ley no califica cul y como debe ser ese inters, pero tanto la doctrina como la jurisprudencia coinciden en que aquel debe ser: 1) Pecuniario: Debe ser susceptible de ser apreciado en dinero. 2) Actual: Debe existir al momento de solicitarse la declaracin de nulidad. Naturalmente las personas que tienen este inters pecuniario y actual son el autor del acto jurdico unilateral y las partes de la convencin. Sin embargo, este inters tambin puede recaer en cualquier tercero que pudiera extraer de la declaracin de nulidad consecuencias que le son patrimonialmente beneficiosas. Por ejemplo, el acreedor embargante puede solicitar la nulidad absoluta de la compraventa que hizo su deudor demandado de un bien litigioso. El mismo art. 1683, a su vez, establece una excepcin a la regla general de las personas que pueden solicitar la declaracin de nulidad absoluta: no puede pedir dicha declaracin la persona que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. A qu se refiere la ley con las palabras sabiendo y debiendo saber? Con respecto a la primera, la ley se refiere al conocimiento directo, personal y efectivo del vicio de nulidad absoluta. En cuanto a la segunda expresin, significa que el autor del acto o la parte en el contrato no puede alegar ignorancia del mismo, en atencin a que las circunstancias obligan a presumir lo contrario. Un ejemplo de este segundo caso sera una persona que contrat con un absolutamente incapaz y tena con l una relacin de familia. Un punto controvertido en la doctrina es el inters en que puede demandar la nulidad absoluta el heredero del causante que fue parte en el acto o contrato anulable, ya que este inters puede apreciarse bajo dos perspectivas diferentes: 1- Como si el heredero fuera la propia parte que celebr el acto o contrato anulable. 2- Como si fuera un tercero ajeno al contrato celebrado por el causante. Algunos sostienen que el heredero puede solicitar la nulidad en el inters propio del causante, sin necesidad de invocar un inters propio o personal. En este caso, tambin le afectara la excepcin que establece el art. 1683 de que no puede pedir la declaracin de nulidad del acto si ste saba o deba saber del vicio que lo invalidaba. Por eso es que otros sostienen que tambin los herederos pueden pedir la declaracin de nulidad invocando sus intereses propios o personales. El profesor Vial del Ro estima que por regla general los herederos de la parte que celebr el acto o contrato a sabiendas del vicio que lo invalidaba no pueden pedir la declaracin de nulidad absoluta, a menos que el acto en el cual se advierte el vicio de nulidad conocido por el causante hubiera tenido precisamente
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por objeto el derecho de suceder por causa de muerte a ste y se tratara de un testamento. Declaracin de nulidad absoluta a peticin del ministerio pblico: El ministerio pblico puede pedir al juez la declaracin de nulidad absoluta en un acto o contrato, en el slo inters de la moral o de la ley. Por tanto, a diferencia de las personas que tienen un inters para pedir la declaracin de nulidad, este inters no es pecuniario. La nulidad absoluta es de orden pblico y mira al inters general de la sociedad, por eso es que se faculta al ministerio pblico solicitarla en el solo inters de la moral o de la ley. Es conveniente tener presente que en este caso la ley no requiere que el vicio de nulidad absoluta aparezca de manifiesto en el acto o contrato. Declaracin de nulidad absoluta de oficio por el juez: La regla general es que en materia procesal civil el juez puede actuar slo a peticin de partes, y que la facultad de actuar de oficio es excepcionalsima. Pues bien, una de tales facultades excepcionales la constituye, precisamente, el art. 1683 del CC, que faculta al juez para declarar de oficio la nulidad absoluta y, ms an, lo obliga a ello cuando el vicio de nulidad aparece de manifiesto en el acto o contrato. A qu se refiere la ley con la palabra manifiesto? La jurisprudencia ha interpretado que tiene tal calidad el vicio que aparece en forma evidente y clara con la sola lectura del acto o contrato que ha sido acompaado al juicio como fundamento de las acciones o excepciones entabladas por las partes, sin tener que recurrir a ningn otro medio de prueba para que se encuentre en condiciones para declarar la nulidad absoluta. 94.1.2. Saneamiento de la nulidad absoluta. De acuerdo a lo dispuesto en el art. 1683, la ley impide que las partes puedan sanear el vicio de nulidad absoluta por medio de la ratificacin, dado que existe un inters general de carcter moral y social que prima sobre la voluntad de las partes. No obstante ello, el precepto establece que la nulidad absoluta slo puede sanearse por el transcurso del tiempo, cuyo lapso requerido es de diez aos, contados desde la fecha del acto o contrato. Una vez que transcurre este plazo, el vicio de nulidad absoluta, sea ste cual fuere, desaparece. 94.2. La nulidad relativa. La nulidad relativa es la sancin a todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn la calidad o estado de las partes. La nulidad relativa constituye la regla general en materia de nulidad, ya que el art. 1682, luego de mencionar las causales de nulidad absoluta, dice que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato.
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Las causales de nulidad relativa son las siguientes: 1- Los actos de los relativamente incapaces. 2- El error sustancial. 3- El error en la calidad accidental cuando haya sido el principal motivo que tuvo una parte para contratar y dicho motivo haya sido conocido por la otra. 4- El error en la persona en los casos en que sea relevante. 5- La fuerza o violencia moral grave, injusta y determinante. 6- El dolo determinante que sea obra de una de las partes de los actos bilaterales. 7- La omisin de algn requisito o formalidad que la ley prescribe para el valor del acto en consideracin a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan o acuerdan. 8- La lesin, en ciertos casos previstos por la ley. Algunos agregan tambin como causal de nulidad relativa el error esencia u obstculo. 94.2.1. Personas que pueden pedir la declaracin de nulidad relativa. De acuerdo a lo prescrito en el art. 1684 del CC, la nulidad relativa pueden alegarla solamente aqullos en cuyo beneficio la ha establecido la ley, o sus herederos o cesionarios. A diferencia de la nulidad absoluta, no puede ser declarada de oficio por el juez, aunque aparezca de manifiesto en el acto o contrato, ni puede solicitarse su declaracin por el ministerio pblico o por cualquiera persona que tenga inters en ello. Del artculo antes citado cabe desprender que la persona en cuyo beneficio la ley establece la nulidad es: 1- La vctima del error, fuerza o dolo que vici su consentimiento. 2- El incapaz relativo que celebr el acto o contrato sin la autorizacin de su representante legal. 3- La persona en consideracin a cuya calidad o estado la ley requiri para el valor del acto el requisito o formalidad omitido. 4- La persona que sufri la lesin, en los casos que la ley la sanciona con la nulidad relativa. 5- El o los herederos de la persona que, teniendo derecho a pedirla, falleci sin haberlo hecho. 6- El o los cesionarios de la persona que tena derecho a demandarla. Se entiende por cesionarios aquellos a quienes la persona en cuyo beneficio la ley establece la nulidad relativa o los herederos de sta transfieren por acto entre vivos los derechos que emanan del acto o contrato anulable por el vicio de nulidad relativa, entendindose incluida en la cesin el derecho a demandar la rescisin.
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Sin embargo, el art. 1685 contempla una norma excepcional.

Art. 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.

La ley sanciona el dolo del incapaz privndolo del derecho a alegar la rescisin por su propia incapacidad, pues nadie puede aprovecharse de su propio dolo. A pesar de ello, la ley no considera constitutivo de dolo el engao consistente en la simple asercin de mayor edad o de no existir la interdiccin u otra causal de incapacidad, sancionando implcitamente la falta de diligencia de la persona que no hizo nada por comprobar si afectaba o no a la contraparte alguna causal de incapacidad legal. Por ejemplo, el caso del menor adulto que dice ser mayor de 18 aos no constituye un engao sancionable; s lo sera si, adems de decir ser mayor de edad, presenta una cdula de identidad falsificada en que aparezca que es mayor de 18 aos. 94.2.2. Saneamiento de la nulidad relativa. Se refiere al saneamiento de la nulidad relativa el art. 1691 del CC.
Art. 1691. El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos. Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta hubiere cesado; en el caso de error o de dolo desde el da de la celebracin del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuadrienio desde el da en que haya cesado esta incapacidad. Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren designado otro plazo.

Del precepto transcrito, la ley permite sanear la nulidad relativa por el transcurso del tiempo y por el acto de ratificacin o confirmacin. Saneamiento por el transcurso del tiempo: Esta forma de sanear la nulidad relativa supone que la persona que tena derecho a demandar la rescisin no lo hace en el lapso de cuatro aos, por lo que una vez transcurrido dicho plazo desaparece el vicio que haca anulable el contrato. Para determinar el cmputo de este plazo de cuatro aos, depender del vicio que adolece el acto: 1) Violencia o fuerza: Se contar desde el da en que hubiera cesado. 2) Error o dolo: El cuadrienio se cuenta desde la celebracin del acto o contrato. 3) Incapacidad legal: El cuadrienio comienza a contar desde el da que haya cesado la incapacidad.

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El art. 1692 se ocupa de la situacin que se produce cuando la persona que puede demandar la rescisin muere.
Art. 1692. Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo en caso contrario. A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor. Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.

Este precepto distingue, por una parte, si los herederos son mayores o menores de edad; y por otra, si el cuadrienio haba empezado o no a correr. a. Situacin de los herederos mayores de edad: Se distingue si el cuadrienio ha comenzado o no a correr. 1) Si no ha comenzado a correr: Los herederos disponen del plazo de cuatro aos para pedir la declaracin de nulidad relativa del acto o contrato rescindible, que se cuenta desde la muerte del causante que fue una de las partes del acto. 2) Si ha comenzado a correr: Los herederos podrn pedir la rescisin en el tiempo que falta para cumplir los cuatro aos. b. Situacin de los herederos menores de edad: Tambin se distingue si el cuadrienio haba comenzado o no a correr, gozando los herederos menores de edad del cuadrienio completo o su residuo a contar del da que lleguen a edad mayor. Cabe destacar que la ley establece la suspensin del plazo para demandar la rescisin del acto o contrato nicamente en beneficio de los herederos menores de edad hasta que stos hayan obtenido la mayora de edad, pero no beneficia a aquellos herederos que son incapaces por otra causal que no sea la de menor edad. Sin embargo, el inc. final del art. 1692 establece un lmite de tiempo para dicha suspensin, la cual no podr durar ms de diez aos contados desde la celebracin del acto o contrato. Esta ltima regla ha tenido problemas de interpretacin en cuanto a su alcance, pues al decir en este caso no se sabe si se refiere nicamente al inc. 2 del art. 1692 o tambin comprende al primer inciso. 1- Si se refiere solamente al inc. 2 del art. 1692, significa que slo es aplicable a los herederos menores de edad que gozan del beneficio de suspensin, ya que dicha regla est contemplada inmediatamente despus a dicho inciso y para establecer un lmite de tiempo a dicha suspensin, pues no se puede gozar de ella indefinidamente.

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2- En cambio, cabra sino declaracin aos desde de edad.

si se interpreta la norma aplicando los dos incisos precedentes, no considerar que el derecho que tienen los herederos para pedir la de nulidad relativa no puede ejercerse una vez transcurridos diez la fecha del acto o contrato, sean los herederos mayores o menores

El profesor Vial del Ro se inclina por la primera interpretacin, es decir, que solamente es aplicable a los herederos menores. Dicho precepto tiene el siguiente alcance: si no hubiera transcurrido el plazo de diez aos desde la fecha del contrato, el heredero menor puede acogerse a la suspensin del plazo para demandar la rescisin. Pero en este caso no puede pedir la rescisin pasados diez aos. La norma tiene por finalidad beneficiar a los herederos menores, la cual adquiere relevancia y se explica fcilmente slo en el caso de que la suspensin beneficie al incapaz. Cualquiera interpretacin que deje a los herederos menores en una situacin desmedrada en relacin con los mayores debe rechazarse33. Saneamiento por la ratificacin o confirmacin del acto rescindible: El Cdigo Civil solamente emplea el concepto de ratificacin. La doctrina ha sido la que ha denominado el acto como confirmacin, pues la ratificacin es una institucin del mandato, pero nosotros de todas maneras hablaremos de ratificacin. La ratificacin es el acto jurdico unilateral por el cual la persona que tena el derecho de alegar la nulidad relativa renuncia a esta facultad, saneando de esta manera el vicio de que adolece el acto o contrato rescindible. Su fundamento lo encontramos en el art. 12 del CC. La ratificacin puede ser de dos clases: 1) Expresa: Se produce cuando la parte que tiene derecho a pedir la rescisin de un acto jurdico, o los herederos o cesionarios de sta, en trminos explcitos y directos, declaran su voluntad de validar dicho acto, haciendo desaparecer el vicio que lo afecta. 2) Tcita: Consiste en la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada (art. 1695 CC). Qu significa ejecucin voluntaria de la obligacin? Dos definiciones han sido dadas por la doctrina: 1- Para unos, es la que se hace en forma libre y espontnea; con la voluntad exenta de vicios. Considera que el error de hecho consistente en la ignorancia de que el acto o contrato adolece de un vicio de voluntad relativa, impide
33

Ver el problema con ms detalle en Teora general del acto jurdico, 5 edicin, pp. 262-266.

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considerar que la ejecucin de la obligacin ha sido voluntaria para el efecto de desprender de dicho acto una ratificacin o confirmacin tcita. Por ejemplo, el heredero de una de las partes paga una obligacin del causante cuyo consentimiento fue obtenido por fuerza. 2- Para otros, la ejecucin voluntaria no slo supone la ausencia de vicios, sino que, adems, el conocimiento del ratificante del motivo de anulabilidad. Considera que tanto el error de hecho como el de derecho, consistente ste en el desconocimiento de la sancin de nulidad relativa que la ley establece para el vicio, se oponen a la voluntariedad de la ejecucin que supone la confirmacin tcita. Podra otro hecho, adems de la ejecucin voluntaria de la obligacin, importar ratificacin tcita? Por ejemplo, se da el caso de que una persona que tiene derecho a alegar la rescisin, pese a estar en conocimiento del vicio y de sus efectos, solicite a la parte acreedora del contrato rescindible un plazo para pagar la obligacin. La opinin mayoritaria se inclina por estimar que slo cabe la ratificacin tcita por la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada, sin que pueda atribursele tal carcter a otros comportamientos. Todo ello no obsta una renuncia tcita al derecho de alegar la rescisin. Finalmente, es necesario para que exista ratificacin tcita que el acto se ejecute en su totalidad o basta la ejecucin de una parte? Para nuestro Cdigo Civil basta el hecho del cumplimiento o ejecucin de la obligacin contratada, sin que tenga importancia el hecho de que puedan quedar una o ms obligaciones pendientes. En cuanto a las caractersticas de la ratificacin, stas son las siguientes: 1- Es un acto jurdico unilateral, pues requiere solamente la voluntad de una sola parte: el confirmante. 2- Es un acto jurdico accesorio y dependiente, pues no puede subsistir sin otro acto o contrato que se le convalida. 3- Es irrevocable, por lo que el ratificante no podr con posterioridad desconocer la ratificacin y solicitar la rescisin del acto que ha convalidado. 4- Opera con efecto retroactivo, ya que por una ficcin legal se supone que siempre ha sido vlido y que nunca tuvo un vicio de nulidad relativa. Finalmente, en lo que respecta a la ratificacin, sealaremos cules son sus requisitos para que produzca vlidamente sus efectos: 1- La ratificacin slo opera tratndose de un vicio que la ley sanciona con nulidad relativa. 2- La ratificacin debe necesariamente provenir de la persona que tiene derecho a alegar la nulidad relativa (art. 1696). Ello resulta lgico, ya que se est renunciando a un derecho que la ley ha establecido en su beneficio.
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3- El ratificante debe ser capaz de contratar, pero ello no implica que necesariamente deba esperar que cese la incapacidad para ratificar vlidamente, toda vez que el incapaz relativo pueda ratificar por s solo una vez que cese dicha incapacidad o antes por medio de su representante legal. 4- La confirmacin debe hacerse en tiempo oportuno, esto es, en el lapso que media entre la celebracin del acto rescindible y la declaracin judicial de nulidad. 5- La ratificacin debe efectuarse despus de haber cesado la causa de invalidez, pues en caso contrario la ratificacin tambin sera rescindible. 6- Si la ratificacin es expresa, debe cumplir con las mismas solemnidades a que por ley est sujeto el acto o contrato que se confirma (art. 1694). Por ejemplo, la ratificacin de una compraventa de bienes races deber efectuarse por escritura pblica. 94.3. Diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa Existen diversas diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa, las que se manifiestan en los siguientes aspectos: a. En relacin con las personas que pueden pedir la declaracin de nulidad: La nulidad absoluta puede ser pedida por cualquiera persona que tenga inters en ello, con la sola excepcin de la que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, y por el ministerio pblico. En cambio, la nulidad relativa slo puede ser pedida por la persona en cuyo beneficio la ha establecido la ley, o por los herederos o cesionarios de sta. b. En relacin con la declaracin de nulidad de oficio, por el juez: La nulidad absoluta puede ser declarada de oficio por el juez, estando obligado a hacerlo cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. La nulidad relativa, en cambio, no puede ser declarada de oficio por el juez ni aun cuando apareciera de manifiesto en el acto o contrato. c. En relacin con el saneamiento por el transcurso del tiempo: La nulidad absoluta se sanea transcurridos diez aos desde la fecha de celebracin del acto o contrato. En cambio, la nulidad relativa se sanea transcurridos cuatro aos, cuyo transcurso se contar dependiendo del tipo de vicio que adolezca el acto o contrato. d. En relacin con el saneamiento por ratificacin o confirmacin: La nulidad absoluta no puede sanearse por la voluntad del autor o de las partes; mientras que la nulidad relativa puede sanearse a travs de la ratificacin o confirmacin del acto rescindible.

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94.4. Nulidad total y nulidad parcial. El vicio de nulidad absoluta o relativa puede afectar el acto jurdico en su totalidad o en una parte, razn por la cual la nulidad se clasifica en: 1) Total: Cuando el vicio afecta a todas las partes y clusulas del acto jurdico. Por ejemplo, el testamento otorgado por un demente. 2) Parcial: Cuando el vicio afecta slo a una parte o una clusula del acto jurdico; o cuando afecta a una parte o a un elemento de una clusula. Por ejemplo, la venta unitaria o en bloque de muebles con inmuebles, sin cumplirse, en lo relativo a estos ltimos, con la solemnidad de la escritura pblica; o el contrato en que slo una parte o fragmento de ste choca contra la ley o las buenas costumbres, o en que una parte de la prestacin prometida es imposible. Principios doctrinarios aplicables a la nulidad parcial: 1- La parte o clusula invlida se separa y aparta del acto jurdico, quedando ste vlido en todo lo no afectado por el vicio de nulidad. 2- La parte o el elemento de la clusula afectado por la nulidad se tiene por no existente, y la clusula se reduce. A esta operacin se denomina reduccin interna de la clusula. Casos en que no se pueden aplicar estos principios: 1- Cuando el acto jurdico que no est afectado directamente por la invalidez es por su naturaleza dependiente o accesoria a la invlida o no puede tener existencia autnoma. Por ejemplo, la nulidad de una convencin acarrea consigo la de la clusula penal. 2- Cuando se prueba que sin la parte o clusula invlida el acto jurdico no se habra realizado; o que sin aquella parte o aquel elemento la clusula no se habra estipulado. Invalidez parcial en el Cdigo Civil: El Cdigo no contiene una norma que solucione expresamente el problema de la invalidez parcial. Sin embargo, pueden citarse varios casos en que el Cdigo hace aplicacin del principio de la no extensin de la invalidez a todo el acto jurdico.
Art. 966. Ser nula la disposicin (testamentaria) a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin de persona. Art. 1058. La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. Art. 1401, inc. 1. La donacin entre vivos que no se insinuare, slo tendr efecto hasta el valor de dos centavos, y ser nula en el exceso.

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Art. 1409. Las donaciones a ttulo universal no se extendern a los bienes futuros del donante, aunque ste disponga lo contrario. Art. 2344. El fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que el principal deudor, no slo con respecto a la cuanta sino al tiempo, al lugar, a la condicin o al modo del pago, o a la pena impuesta por la inejecucin del contrato a que acceda la fianza; pero puede obligarse en trminos menos gravosos. Podr, sin embargo, obligarse de un modo ms eficaz, por ejemplo, con una hipoteca, aunque la obligacin principal no la tenga. La fianza que excede bajo cualquiera de los respectos indicados en el inciso 1, deber reducirse a los trminos de la obligacin principal. En caso de duda se adoptar la interpretacin ms favorable a la conformidad de las dos obligaciones principal y accesoria. Art. 770. El usufructo podr constituirse por tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario. Cuando en la constitucin del usufructo no se fija tiempo alguno para su duracin, se entender constituido por toda la vida del usufructuario. El usufructo constituido a favor de una corporacin o fundacin cualquiera, no podr pasar de treinta aos.

94.5. Efectos de la nulidad. La nulidad, tanto absoluta como relativa, no produce sus efectos de pleno derecho, sino que es necesaria la existencia de una sentencia judicial firme y ejecutoriada que la declare. El acto que adolece de vicio nace a la vida del derecho y produce todos sus efectos como si fuera vlido, pero dichos efectos son efmeros. La accin o excepcin de nulidad tiene precisamente por objeto advertir o llamar la atencin del juez sobre la existencia de un vicio a fin de que declare la ineficacia del acto. Los efectos son los mismos, sea que se declare la nulidad absoluta de un acto o contrato, sea que se declare la rescisin. Los efectos de la nulidad judicialmente declarada se producen entre las partes del acto o contrato nulo y respecto de terceros. 94.5.1. Efectos de la nulidad entre las partes. El principio general de los efectos entre las partes est establecido en el art. 1687, inc. 1 del CC.
Art. 1687, inc. 1. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.

Una vez declarada la nulidad, el acto deja de producir sus efectos, fingiendo la ley en virtud del efecto retroactivo con que opera la nulidad que el acto nunca existi y que no produjo efecto alguno. Las partes adquieren un derecho para ser restituidas al mismo estado o situacin en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo, para lo cual la ley establece dos mecanismos: la extincin de

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las obligaciones que engendr el contrato y la obligacin de efectuar determinadas prestaciones. Por tanto, es necesario hacer una distincin en los efectos que se producen entre las partes del acto nulo: 1) Si no se han cumplido las obligaciones derivadas del acto: Se concede el derecho a las partes de ser restituidas al estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo, que se satisface con la extincin de tales obligaciones, siempre que de esa manera se pueda volver al estado anterior. 2) Si se han cumplido dichas obligaciones: Adems de producirse el efecto anteriormente sealado, deber una de las partes o ambas efectuar las prestaciones determinadas por la ley, que reciben a denominacin de prestaciones mutuas (art. 1687, inc. 2).
Art. 1687, inc. 2. En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.

Las reglas generales a que alude la disposicin, segn las cuales deben efectuarse las restituciones mutuas, son las que se contienen en el Ttulo XII del Libro II del CC De la reivindicacin. Lo primero que se debe restituir es la cosa que una o ambas partes recibi con anterioridad a la declaracin de nulidad del acto o contrato, de lo cual no se admite excepcin alguna. Adems deben restituirse los frutos naturales y civiles de la misma, aunque en la restitucin se atiende a la buena o mala fe (art. 907 CC).
Art. 907. El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin: se considerarn como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder. El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda: en cuanto a los percibidos despus, estar sujeto a las reglas de los dos incisos anteriores. En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos.

Para estos efectos, se entiende de mala fe a la parte del acto o contrato nulo que recibi la cosa en conocimiento del vicio que haca anulable el acto; y de buena fe a quien la recibi con la conviccin de haberla adquirido, por medios legtimos, exentos de cualquier vicio de nulidad.
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Excepciones a la regla general establecida por el art. 1687: Dichas excepciones son las siguientes: a. Declaracin de nulidad por objeto o causa ilcita: El art. 1468 del CC dice que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. En consecuencia, si una de las partes del acto o contrato saba que adoleca de objeto o causa ilcita, no puede exigir la restitucin de lo que se dio o pag en virtud del contrato, pese a que l puede estar obligado a restituir lo que recibi, a su vez. b. Situacin del poseedor de buena fe en la restitucin de los frutos: El poseedor de buena fe no est obligado a restituir los frutos naturales y civiles que haya percibido antes de la contestacin de la demanda. c. Situacin en que se encuentran las partes como consecuencia de la declaracin de nulidad de un contrato por incapacidad de una de ellas: Esta excepcin la establece el art. 1688 del CC.
Art. 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.

Esta excepcin consiste en que el incapaz no est obligado a restituir la cosa que recibi de la otra parte, a menos que sta pruebe que el incapaz se ha hecho ms rico. Segn la ley, el incapaz se hace ms rico en dos casos: 1- Cuando las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas le hubiesen sido necesarias. 2- Cuando no sindole necesarias subsistan en poder del incapaz y ste quisiera retenerlas. Expliquemos estas reglas en las siguientes situaciones: 1- Con el dinero obtenido el incapaz pag una deuda y evit, de esta manera, que se rematara un bien de su propiedad que estaba embargado por decreto judicial. El incapaz se ha hecho ms rico.

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2- Con el dinero obtenido el incapaz compr una casa, destinada a servirle de habitacin. El incapaz se ha hecho ms rico. 3- Con el dinero obtenido el incapaz compr un auto de carrera, que se destruy por completo como consecuencia de un accidente del trnsito. El incapaz no se ha hecho ms rico. 4- El incapaz destin el dinero obtenido para limosnas a los pobres. El incapaz no se ha hecho ms rico. 5- El incapaz deposit el dinero obtenido en una cuenta corriente bancaria a su nombre. El incapaz se ha hecho ms rico. La finalidad de esta disposicin es la precaucin que establece la ley cuando en caso de que los incapaces acten sin los requisitos que la ley exige den una adecuada inversin a lo que obtengan en virtud de un contrato del cual han sido partes. Si el incapaz cumple dichos requisitos, la ley presume que las inversiones que haga se asimilan a las que efecta una persona razonable, es decir, que las destina a satisfacer una necesidad o que conserva las cosas adquiridas en su poder aunque no le hayan sido necesarias. Cabe destacar que la regla del art. 1688 slo tiene aplicacin cuando la nulidad del acto o contrato se declara por la causal de incapacidad absoluta o relativa de una de las partes y no por otro vicio. Si se declara la nulidad por otra causal, se siguen las reglas generales del art. 1687, aun cuando entre las partes haya un incapaz. d. Situacin de la persona que adquiere el dominio por prescripcin adquisitiva: No est obligada a restituir la cosa, porque ha ganado el dominio de sta por prescripcin adquisitiva. 94.5.2. Efectos de la nulidad judicialmente declarada en relacin con terceros. La nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores (art. 1689).
Art. 1689. La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.

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Con esto quiere significar, en virtud de la ficcin legal en que se supone que las partes se hallan en el mismo estado como si no hubiesen contratado, que aqulla que enajen la cosa no ha perdido el dominio de sta, y tendr accin real en contra del tercer adquirente que recibi la cosa de su contraparte. Esta solucin es una consecuencia del principio de que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene sobre la cosa, lo que implica que el tercero jams adquiri el dominio por la tradicin que se le hizo en virtud de un contrato nulo. Cabe destacar que la regla del art. 1689 no distingue si los terceros estn de buena o mala fe, es decir, si conocan o no la circunstancia de haber adquirido la cosa con un vicio de nulidad, por lo que la accin reivindicatoria puede intentarse en contra de terceros de buena o mala fe. Excepciones a la regla del art. 1689: Dichas excepciones son: a. Caso del poseedor que ha adquirido el dominio por prescripcin adquisitiva: El tercero que adquiere la cosa en virtud de la tradicin slo tiene la posesin de ella, por lo que solamente podr adquirir el dominio de ella por la prescripcin adquisitiva. De este modo, el titular anterior pierde el dominio de la cosa, por lo que la accin reivindicatoria resultar ineficiente. b. Caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia: La regla general es que todo heredero lo legatario declarado indigno est obligado a la restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y frutos (art. 974 CC). Sin embargo, si el indigno ha enajenado bienes de la herencia, los herederos a quienes beneficia la declaracin de indignidad tendrn accin, pero slo contra terceros de mala fe, en virtud de lo dispuesto en el art. 976. c. Caso del comprador que es condenado a restituir la cosa cuando se ha declarado la rescisin de la compraventa por lesin enorme: Las enajenaciones o gravmenes de la cosa vendida efectuados por el comprador antes de la declaracin de la rescisin por lesin enorme no quedan sin efecto como consecuencia de sta, pero en este caso el comprador estar obligado a purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que hubiera constituido sobre ella (art. 1895). 94.6. Conversin del acto nulo. La conversin es el medio jurdico en virtud del cual un negocio se salva de la nulidad convirtindose en otro distinto, que sustituye al primero, en la medida de lo posible salvaguardando con ello hasta ese lmite el fin perseguido por las partes. Para que esta sustitucin se opere, es preciso que en el negocio nulo se contengan los requisitos sustanciales y formales del negocio en que se convierte. Para que el acto nulo se transforme en un acto diverso vlido, es necesaria la concurrencia de los siguientes requisitos:

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1- Que el acto nulo cumpla con todos los requisitos que se exigen para el acto diverso en que se transforma. 2- Que las partes tengan conocimiento de la ineficacia del primer acto. El Cdigo Civil no contempla norma que permita que el contrato nulo produzca los efectos de otro acto diverso. Tradicionalmente se ha dicho que regula la conversin del acto nulo el art. 1444 del CC al decir que los elementos de la esencia son aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente, como el caso que la compraventa se estipule el precio no en dinero, sino en otro bien diverso, producindose entonces los efectos propios de la permuta. Sin embargo, esta disposicin no se refiere al caso de conversin del acto nulo, sino que ms bien cabe analizarlo bajo la perspectiva del error, generalmente de derecho, que determina que las partes den una denominacin o calificacin equivocada a un acto que la ley denomina o califica de otra manera. Por tanto, se estima que los arts. 1701 y 1138 del CC hacen posible extraer con mayor propiedad el principio de la conversin.
Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno. Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. Art. 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo las entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra. Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables.

No cabe entonces sino concluir que la posibilidad de conversin se encuentra restringida exclusivamente a los casos particulares que la ley permite. 94.7. La teora del error comn. Puede que en la prctica la aplicacin de los principios de la nulidad lleve a situaciones injustas. Entre ellas est la hiptesis del contrato nulo celebrado por las partes en la conviccin de que no contiene vicio alguno de nulidad y que es plenamente vlido. En este caso, las partes creyeron con fundamento que no se daba en la convencin la presencia de alguna causal de invalidez. Por ejemplo, otorgar la escritura de compraventa de un inmueble ante notario incompetente, con la creencia de las partes que era competente. La doctrina francesa sostiene que el error comn sobre la causa de nulidad valida el acto o contrato en que incidi el vicio, de modo que produce los mismo efectos que el de un contrato vlido. La teora del error comn se justifica por los siguientes fundamentos:
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1) Argumento histrico: El efecto validante del error comn era aceptado en el Derecho Romano, que lo denominaba error communis facit ius. 2) Argumento jurdico: Se dan dos razones: La tendencia del legislador de proteger la buena fe, como ocurre en la institucin del matrimonio putativo. La nulidad es una sancin que se aplica para las partes que fueron negligentes en las observancias de los requisitos del acto. Si esta es la finalidad de la sancin, es obvio que el resultado no pueda conseguirse cuando las mismas partes ignoren o se hallen en la posibilidad de conocer que en el caso concreto la norma ha sido infringida. Crticas: 1- En cuanto al argumento histrico, la teora del error comn ha sido resultado de una deformacin histrica de algunos pasajes del Digesto. 2- En relacin con el argumento jurdico, no es efectivo que la nulidad sea una sancin que requiera para la produccin de sus efectos culpa o negligencia por parte de quien celebr el acto jurdico, sino que constituye una sancin de carcter estrictamente objetivo, que no considera las circunstancias o estados subjetivos de las personas. Requisitos del error para validad un acto nulo: Se exige en doctrina la concurrencia de los siguientes requisitos para que se valide el acto nulo en el cual existi error sobre la causa de invalidez: 1- El error debe ser comn, es decir, debe haber sido compartido por la generalidad de los que se hallen en las mismas circunstancias que las partes en el tiempo y lugar en que el acto ha sido concertado. 2- El error debe ser excusable o debe existir un justo motivo de error. 3- Buena fe de quienes incurren en el error. El Cdigo Civil no contempla ninguna norma que reconozca expresamente y en trminos generales el efecto validante del error comn. Sin embargo, contiene normas que se fundan e inspiran en la teora del error comn. Por ejemplo, los arts. 1013 en relacin con el 1012, 704 N 4 y 1576.
Art. 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile: 1. Derogado; 2. Los menores de dieciocho aos; 3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia; 4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn; 5. Los ciegos; 6. Los sordos;

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7. Los mudos; 8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267, nmero 4., y en general, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos; 9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento; 10. Los extranjeros no domiciliados en Chile; 11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1024. Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna o agrupacin de comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deber saber leer y escribir, cuando slo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco. Art. 1013. Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo. Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos. Art. 704. No es justo ttulo: 4. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc. Art. 1576. Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.

La doctrina y la jurisprudencia coinciden que el efecto validante del error comn constituye un principio general aceptado por nuestro derecho, aplicable inclusive a las hiptesis que no estn especialmente previstas por el legislador.

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Captulo XIX De la representacin en los actos jurdicos

95. Generalidades. Las personas suelen regular directamente sus intereses, sin recurrir a intermediarios, siendo lo ms frecuente que las partes en un contrato concurran o intervengan personalmente en su celebracin. Sin embargo, puede ocurrir que se encuentren impedidas para concurrir personalmente a la celebracin de dicho acto, recurriendo a que otra persona lo haga en su nombre. Los efectos del acto que concluye una persona a nombre de otra se radican directamente en esta ltima, como si hubiera concurrido personalmente a la celebracin de dicho acto. De lo expuesto es posible que las personas concurran a un acto jurdico de dos maneras: 1) Actuando a nombre propio: Regulan personalmente y en forma directa sus intereses. 2) Actuando a nombre ajeno: No regulan intereses propios, sino que los terceros en virtud de una autorizacin expresa. Entonces, la representacin es la institucin jurdica en virtud de la cual los efectos de un acto que celebra una persona que acta a nombre o en lugar de otra, se radican en forma inmediata y directa en esta ltima, como si ella personalmente lo hubiera celebrado. Dada esta definicin, se pone de manifiesto que intervienen dos personas: 1) El representante: Es quien celebra el acto jurdico a nombre o en lugar de otra persona. 2) El representado: Es la persona a quien se radican los efectos del acto ejecutado por el representante. El Cdigo Civil se refiere a la representacin en el art. 1448.
Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.

96. Poder de representacin. Todo representante debe tener poder de representacin, y se entiende por tal como la autorizacin que tiene una persona para concretar negocios por cuenta de otra, obligando exclusiva y directamente al representado. En doctrina, los trminos poder y facultad significan dos conceptos diferentes:
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1) Facultad para designar: Es toda accin lcita que una persona puede ejecutar en la rbita de sus propios intereses. 2) Poder: Es la potestad que tiene una persona para ejecutar con xito actos jurdicos que ataen o dicen relacin con los intereses de terceros. La regla general es que todas las personas estn facultadas para disponer por s solas de los intereses propios. Por excepcin pueden autorizar la disposicin de intereses de otra persona que se encuentra restringida por incapacidad. Pero nadie est facultado para disponer de los intereses ajenos, a menos que tenga poder para ello. Dicho poder se denomina apoderamiento u otorgamiento de poder, que es un acto jurdico unilateral por el cual una persona confiere a otra el poder de representarla frente a terceros, de tal modo que el representado llega a ser en forma directa y exclusiva el titular de los derechos y obligaciones que emanan del acto jurdico. 96.1. Clases de representacin. El poder de representacin puede emanar de la ley o de la voluntad del interesado, por lo que la representacin puede ser: a. Legal o necesaria: Supone que una persona se encuentra en la imposibilidad jurdica de ejercer por s sola la autonoma privada, careciendo de la aptitud para disponer de los intereses que se encuentran dentro de la rbita jurdica. La persona que es representada legalmente carece de libertad para decidir quin la represente. Su representante es, necesariamente, el que determina la ley. Por su parte, el representante legal debe ser plenamente capaz, ya que presta su voluntad al representado al que le falta o que por la ley no puede expresarla. Son representantes legales: 1234El padre o la madre del hijo sujeto a patria potestad. El adoptante del adoptado. El tutor o curador del pupilo. El juez, que lo es del ejecutado en las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor. 5- El sndico, que es representante del fallido. b. Voluntaria: Surge exclusivamente como consecuencia de un acto voluntario del interesado (dominus), que otorga poder a otra persona para que acte a su nombre. La persona del interesado tiene la ms amplia libertad para decidir, en primer trmino, si acta o no personalmente; y, en caso de optar por actuar

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representado, para escoger a la persona del representante que puede, inclusive, ser una persona incapaz. 96.2. Mandato y representacin voluntaria. La doctrina tradicional considera que existe una estrecha vinculacin entre el contrato de mandato y la representacin voluntaria, de tal manera que no se concibe la existencia de representacin voluntaria sin mandato. Sin embargo, en opinin del profesor Vial del Ro, el mandato y la representacin voluntaria son dos cosas distintas, en virtud de los siguientes aspectos que tiene uno y el otro: 1- El mandato es un contrato, y como tal est definido en el art. 2116 del CC. En cambio, la representacin voluntaria es un acto jurdico unilateral, que se traduce en el apoderamiento, ya definido. 2- La representacin voluntaria no supone necesariamente un mandato, toda vez que el poder de representar es distinto e independiente de ste y puede existir con anterioridad al perfeccionamiento del mandato. 3- Si bien el apoderamiento es un acto distinto e independiente del mandato, no se puede concebir el ejercicio del poder de representacin desligado del cumplimiento del mandato. Es decir, para ejercer la representacin voluntaria se debe necesariamente aceptar y ejecutar el mandato. 4- La representacin no es de la esencia del mandato, ya que es perfectamente posible que el mandatario acte a nombre propio (mandato sin representacin). Ello implica que los efectos de los actos o contratos que ste celebre radiquen en su persona y no en el mandante (art. 2151 CC). Otras diferencias: 5- El mandato se origina necesariamente en un acto voluntario. En cambio, el poder de representacin puede ser legal. 6- El mandato, por ser un contrato, es fuente de obligaciones. El apoderamiento no es fuente de obligaciones, sino que el poderdante autoriza al apoderado para que acte en su representacin, pero sin obligacin alguna. 7- El mandato regula los efectos que se dan entre el mandante y el mandatario. En cambio, el otorgamiento de poder regula los efectos que se dan entre el representante y los terceros con quienes contrata. 96.3. Naturaleza jurdica de la representacin. Existen en doctrina varias teoras que explican la razn que hace posible que los efectos del acto o contrato que celebra una persona no se radiquen en sta, sino en otra persona, a nombre de la cual acta la primera. Tales teoras son: a. Teora de la ficcin de la ley de Pothier: La representacin envuelve una ficcin, en virtud de la cual el representado ha intervenido de manera directa e
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inmediata en el acto jurdico celebrado en su nombre, como si hubiera concurrido personalmente. Esta teora est abandonada porque no hay manera de explicar cmo el incapaz absoluto puede intervenir en el acto jurdico y que produzca vlidamente sus efectos. b. Teora del nuncio o mensajero de Savigny: El representante no es ms que un simple mensajero del representado, lo que explica que el verdadero sujeto del acto o contrato sea el representado y justifica que en ste se radiquen los efectos del mismo c. Teora del doble contrato de Thol: Lo que justifica que los derechos y obligaciones se radiquen directamente en el representado es la consideracin de la existencia de dos contratos diferentes: el primero es el que celebra el representante con el tercero, haciendo referencia a la voluntad del representado y al poder de representacin; y el segundo es el contrato que se entiende que celebra el representado con el tercero, en virtud de dicha referencia y como consecuencia del contrato anterior. d. Teora de la cooperacin de voluntades de Mitteis: Considera que la voluntad contractual declarada en el acto representativo est repartida entre el representante y el representado. La declaracin de apoderamiento no sera un acto jurdico independiente, extrao al negocio principal, sino una parte integrante del negocio principal mismo. Sin embargo, tambin surge el problema del absolutamente incapaz, ya que no se puede explicar la cooperacin que pueda emanar de l. Adems tiene un problema grave, porque tratndose de la representacin voluntaria confunde dos actos jurdicos distintos: el apoderamiento y el acto representativo. e. Teora que considera relevante la actuacin del representante de Hupka: Considera que la manifestacin de voluntad necesaria para la existencia del acto jurdico proviene siempre del representante, la cual no consiste en completar la voluntad del apoderamiento. El representado no tiene nunca la voluntad inmediata de la declaracin, sino que solamente la voluntad de que el representante cree el acto jurdico mediante su propia decisin. A diferencia de lo que seala Mitteis, se reconoce que se producen dos actos independientes, que son psicolgica y jurdicamente distintos. f. Teora de la modalidad de la doctrina francesa: Sostiene que quien manifiesta su voluntad en el acto jurdico es directamente el representante, pero como la representacin es una modalidad de los actos jurdicos -como la condicin y el plazo- los efectos del acto celebrado por el representante no se radican en l, sino que en la persona del representado.
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Esta teora se fundamenta en que la autonoma privada autoriza a las partes para modificar los efectos que normal y naturalmente aun acto jurdico produce, lo que stas hacen por intermedio de una modalidad. Por tanto, si las partes nada dicen, la ley entiende que los efectos de un acto o contrato radican en las personas que concurren personalmente a su celebracin. 97. Influencia de las circunstancias personales del representante o del representado en el acto jurdico. El tema que vamos a tratar a continuacin es un problema que no tiene solucin expresa de la ley, como por ejemplo, la interrogante que se produce cuando un acto representativo est viciado: a qu consentimiento se refiere?, al del representante o del representado? La doctrina tampoco contempla un principio general, lo que hace necesario el anlisis caso a caso, para proponer la alternativa que parezca ms acorde con la justicia y con la equidad natural. A continuacin analizaremos los casos ms caractersticos: En relacin con la capacidad: Para determinar quin debe ser capaz, resulta necesario hacer las siguientes distinciones: a. Capacidad del representado: Hay que distinguir entre la representacin legal y la representacin voluntaria: 1) Representacin legal: El representado es, normalmente, un incapaz absoluto o relativo, por lo cual requerir para la celebracin de un acto o contrato de un representante legal. 2) Representacin voluntaria: El representado es una persona capaz, pues la capacidad es un requisito para la eficacia del acto de apoderamiento. b. Capacidad del representante: Tambin cabe hacer la distincin entre representacin legal y representacin voluntaria. 1) Representacin legal: El representante debe ser una persona capaz. 2) Representacin voluntaria: El representante que tiene la calidad de mandatario puede ser un relativamente incapaz, bastando que tenga juicio y discernimiento suficiente para que obligue al mandante respecto de terceros (art. 2128 CC). El relativamente incapaz no requiere de la representacin ni de la autorizacin de su representante legal para aceptar el mandato. Pero en lo que respecta a las obligaciones que contraiga con el mandante o con terceros, se aplican las reglas generales de la incapacidad relativa.

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En relacin con las formalidades que exige la ley para los actos de ciertas personas: En el caso de la enajenacin de bienes races del hijo, la ley exige la autorizacin judicial para que el acto sea vlido. Ahora bien, si la enajenacin del bien raz del hijo se hiciera por intermedio de un mandatario y representante del padre, el mandatario deber pedir la autorizacin judicial previa para dicha enajenacin? Por otra parte, en el supuesto de que el hijo actuara como mandatario de una persona capaz que lo apoder para enajenar un bien raz, requerir de autorizacin judicial previa? No cabe duda que esta formalidad habilitante requerida por la ley es necesaria siempre, sin importar si la enajenacin la realiza el hijo autorizado por el padre, o que la realice el padre o un tercero como mandatario o representante de ste. En relacin con los vicios del consentimiento: Es necesario hacer las siguientes distinciones: 1) Error del representante: Vicia el consentimiento siempre que dicho error sea tambin relevante para el representado. 2) Fuerza o dolo que se ejerza sobre el representante: Permite que el representado solicite la rescisin del contrato, pues se presume que la fuerza o dolo hubiera viciado su voluntad. 3) Error del representado o fuerza o dolo que se ejerza sobre l: La doctrina considera que el vicio de la voluntad del representado hace anulable el poder y, a travs de ste, socava tambin el acto representativo. 4) Vctima de la fuerza o dolo es la persona que contrata con el representante: Es indiferente que la fuerza provenga del representante o del representado. El problema que se presenta es con el dolo, pues en un acto jurdico bilateral requiere que sea obra de una de las partes. Se cree que el dolo, sin importar si proviene del representante o del representado, vicia el consentimiento, si para la otra parte es determinante. En relacin con la buena o mala fe del deudor: En muchos casos la ley atiende a la buena o mala fe del sujeto para establecer los efectos de ciertos actos. Por ejemplo, para calificar la posesin de regular, requiere que el poseedor est de buena fe; y si est de mala fe, la posesin es irregular. Siguiendo con el ejemplo mencionado, si el representado est de mala fe hace imposible que ste adquiera la posesin regular, aunque se haya valido para dicha adquisicin de un representante de buena fe. En cuanto al representante, la opinin generalizada es que la mala fe de ste se transmite al representado.
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En relacin con la disposicin legal que impide demandar la nulidad absoluta al que saba o deba saber el vicio que invalidaba al acto y con aquella que impide repetir lo pagado por objeto y causa ilcita a sabiendas: Respecto del representado, no puede pedir alegar la nulidad absoluta o repetir lo pagado. Si el representante es quien saba o deba saber el vicio que invalidaba el contrato o quien contrat a sabiendas del objeto o causa ilcita, la doctrina se inclina por restar relevancia a su mala fe, en virtud del principio de que la persona que es parte en un acto jurdico debe sufrir los perjuicios que emanen de su propia ciencia, y no de la de otros34. En relacin con las impugnaciones de las enajenaciones del deudor: Si existe fraude pauliano -que consiste en el conocimiento que tiene el deudor en el mal estado de sus negocios- en el deudor representado, los acreedores podrn deducir la accin pauliana para revocar la enajenacin efectuada por el representante del deudor. Si el fraude pauliano existe en el representante que enajen los bienes del deudor, se dice que dicho fraude debe perjudicar al representado. Es justo que el representado se vea privado de las ventajas que el negocio pudiera reportarle, sin que los acreedores deban soportar el perjuicio. 98. Requisitos de la representacin. Para que haya representacin se requiere la concurrencia de los siguientes requisitos: a. El representante debe declarar su propia voluntad: Este requisito se advierte con especial claridad en la representacin legal, pues el nico que puede manifestar la voluntad indispensable para que el acto nazca a la vida del derecho es el representante. Por su parte, en la representacin voluntaria tambin es indispensable que la voluntad la manifieste el representante, pues ello permite saber si se atiene a las instrucciones recibidas y comprobar si actu o no dentro de los lmites de sus poderes. b. El representante debe actuar a nombre del representado: Es lo que se denomina la contemplatio domini, lo que significa que tiene que manifestar, de alguna manera, que su declaracin se refiere a otra persona, a nombre de la cual est obrando. Si falta la contemplatio domini, el acto jurdico va a surtir efectos para el representante y no para el representado, obligando a aqul y no a ste.

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Este criterio es acogido por la Corte Suprema, toda vez que permite al representado alegar la nulidad absoluta, aun cuando el representante saba o deba saber el vicio que invalidaba el contrato o la existencia del objeto o causa ilcita, porque el dolo es un acto personalsimo.

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La manifestacin de la contemplatio domini no est sujeta a formalidades especiales, por lo que se aplican las reglas generales en lo relativo a la manifestacin de voluntad. Finalmente, es la contemplatio domini lo que hace diferenciar sustancialmente el mandato de la representacin, pues no es de la esencia de aqul, lo que permita que exista mandato sin representacin. c. El representante debe tener poder de representacin: La autorizacin para actuar a nombre del representado debe ser anterior a la celebracin del acto en que se ejerce dicho poder. No obstante ello, existen las siguientes excepciones: 1- Cuando el acto jurdico ha sido celebrado por un agente oficioso o gestor de negocios ajenos, en que si la gestin realizada ha sido til para el interesado, la ley presume que ste la ha autorizado en el mismo momento en que se realiz35. 2- Cuando con posterioridad a la celebracin del acto el interesado lo ratifica. Extincin del poder de representacin: El poder de representacin se extingue por las siguientes causales: 1234Por Por Por Por la la la la revocacin del mismo. muerte del representado. muerte del representante. incapacidad sobreviniente del representante.

Exceso o defecto de poder de representacin: El exceso o defecto de poder tiene lugar cuando la actividad en nombre de otro no sea conforme al poder de representacin, porque, respectivamente, el poder sea ms reducido o falte completamente. En tales casos, el acto no puede producir efectos para aquel en cuyo nombre se ha realizado, pero tampoco puede para el agente, porque no lo ha realizado en su nombre. La solucin a este problema la encontramos en el Cdigo Civil, que establece reglas para el caso que el mandatario acte excediendo los lmites del poder o faltando el mismo.
Art. 2160. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre.

El cuasicontrato de agencia oficiosa se tratar con ms detalles en fuentes de las obligaciones.

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Art. 2173. En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra el mandante. Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice. Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al mandante. Art. 2154. El mandatario que ha excedido los lmites de su mandato, es slo responsable al mandante; y no es responsable a terceros sino, 1. Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes; 2. Cuando se ha obligado personalmente.

99. La ratificacin. Dijimos que una de las excepciones de que el poder de representacin debe otorgarse antes del acto representativo es la ratificacin. La ratificacin es el acto mediante el cual el interesado por s hace eficaz el acto que ha sido concluido en su nombre, o como se suele decir, se apropia los efectos del acto. La ratificacin tiene las siguientes caractersticas: 1- Es un acto jurdico unilateral, el cual debe emanar del interesado o, si fallece, de sus herederos. 2- Es un acto jurdico irrevocable. 3- La ratificacin interesa tanto a la persona que contrat con el falso representante como a ste. 4- No est sujeta a formalidades especiales36. 5- Puede ser expresa o tcita. Ser tcita por medio de un comportamiento que permita desprender dicha intencin. 6- Opera con efecto retroactivo, es decir, que por una ficcin legal se supone que el acto obliga a quien ratifica desde la fecha de celebracin del mismo, y no desde la fecha en que se ratifica.

Algunos opinan que la ratificacin debe ser solemne si el acto al cual accede tiene tal carcter. La jurisprudencia se acoge a este criterio.

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Sexta parte: Teora de la prueba

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Captulo XX De la prueba en general

100. Generalidades. La palabra prueba puede usarse con distintas acepciones, significando: 1- Producir los elementos de conviccin. 2- Los medios de prueba mismos. 3- La rendicin o resultado de la prueba. Puede definirse la prueba como la verificacin por los medios legales de la afirmacin de un hecho que sirve de fundamento a un derecho. Nuestra legislacin reglamenta la prueba en el Ttulo XXI del Libro IV del Cdigo Civil, bajo el epgrafe De la prueba de las obligaciones, y en el Ttulo XI del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil. La reglamentacin de la prueba de que nos ocupamos se refiere a los derechos patrimoniales; no as los derechos de familia, que tienen una organizacin de prueba particular. Por ejemplo, la prueba del estado civil, tratado en los arts. 304 y ss. del CC. La prueba tiene especial importancia para los casos en que sea necesario demostrar un derecho que nos corresponde, pues a falta de ella equivaldr a la inexistencia del mismo. Sin embargo, la prueba no es un elemento del derecho ni elemento del acto jurdico; no constituye un requisito para la tenencia del primero o para la existencia del segundo. Eso s, la solemnidad del acto es al mismo tiempo el nico modo de probarlo, confundindose el elemento esencial y el medio de prueba en tal caso. 101. Objeto de la prueba. La prueba recae sobre la afirmacin referente a los hechos y no sobre el derecho, pues conforme a los arts. 7 y 8 del CC, que establecen la presuncin de conocimiento de la ley, la regla jurdica no requiere ser probada. El derecho es slo la aplicacin que hace el tribunal a los hechos tal como se han probado y establecido. Esta regla, no obstante, tiene dos excepciones: 1- La costumbre en materia civil puede probarse por cualquier medio, pues el Cdigo Civil no seala normas especiales al respecto. 2- La costumbre en materia mercantil deber ser probada por testimonio fehaciente de dos sentencias que demuestren la existencia de la costumbre o por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos en que recae la prueba (art. 5 C. Comercio).

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3- La ley extranjera podr ser probada por informe de peritos (art. 411 CPC)37. La prueba, como acabbamos de decir, puede recaer sobre la afirmacin relativa a los hechos, los cuales pueden ser materiales o actos jurdicos. 1) Hechos materiales: Dentro de ellos se comprenden los hechos jurdicos. Sobre ellos puede efectuarse todos los medios de prueba. 2) Actos jurdicos: Las afirmaciones referentes a stos son generalmente objeto de prueba preconstituida, de acuerdo a los arts. 1701 y 1709 del CC. Clasificacin de los hechos en materia probatoria: La doctrina ha distinguido entre: a. Hechos constitutivos: Son aquellos elementos necesarios para que exista una relacin jurdica. Se dividen en: 1) Genricos: Son los comunes a toda relacin jurdica. No necesitan probarse, ya que la ley presume su existencia; su ausencia deber probarla la parte contraria como un hecho impeditivo. 2) Especficos: Son los particulares de una relacin jurdica determinada, como el precio en una compraventa. stos deben probarse. Los elementos de la naturaleza de un acto jurdico, cuando no han sido modificados por las partes, no necesitan probarse. Por el contrario, si han sido modificados, debern probarse, pues constituiran hechos modificativos. Los elementos accidentales debern probarse siempre, pues emanan de la voluntad de las partes y no de la ley. En la responsabilidad extracontractual pueden considerarse hechos constitutivos genricos la capacidad, y hechos constitutivos especficos el dolo o la culpa, la relacin de causalidad y el dao. b. Circunstancias impeditivas: Son aquellas que obstan a la generacin vlida de una relacin jurdica, como los vicios del consentimiento, la incapacidad. Las circunstancias impeditivas deben probarse por quienes las invocan. c. Hechos modificativos: Son los que alteran en el contenido o efectos de la relacin jurdica, como las modalidades, el pago parcial, una imputacin diferente del pago. Los hechos modificativos deben ser probados por el que los alega.
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Al respecto se dice que la ley extranjera no constituye derecho, sino que un hecho, cuya prueba deber recaer sobre la existencia de dicha norma o no.

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d. Hechos extintivos: Son los que hacen desaparecer una relacin jurdica o sus efectos, como los modos de extinguir las obligaciones. Los hechos extintivos deben probarse por el que los hace valer. El CPC por su parte establece en su art. 318 que los hechos que se prueben deben ser sustanciales, pertinentes y controvertidos, es decir, aquellos que hayan sido formulados por todas las acciones ejercidas por el demandante y las excepciones y defensas opuestas por el demandado en la oportunidad procesal correspondiente. Los hechos tambin pueden clasificarse en positivos y negativos. Los negativos no deben probarse, a no ser que la proposicin negativa implique una proposicin afirmativa a su vez. Por ejemplo, para probar que una persona no es chilena (hecho negativo) se puede hacer probando la prdida de la nacionalidad chilena o probando la nacionalidad extranjera (hecho positivo). Tambin debern probarse cuando la ley imponga pruebas negativas, como as sucede en los arts. 80, 2295 y 2298 del CC. Los hechos pueden ser definidos e indefinidos. Planiol dice que la proposicin indefinida puede probarse, como el hecho de haberse encontrado nunca con una persona o haberse encontrado siempre con ella. El Cdigo Civil se refiere al hecho notorio, que por regla general no necesita ser probado, estando facultado el juez para resolver de plano (art. 89 CPC). Sin embargo, el mismo Cdigo Civil establece que un hecho notorio debe ser probado, que es la posesin notoria del estado civil de hijo o de cnyuge (arts. 200, 201 y 313). 102. Carga de la prueba. Al estudiar la carga de la prueba u onus probandi debemos determinar la persona a quien le corresponde producir la prueba. Se refiere a esta materia el art. 1698, inc. 1 del CC.
Art. 1698, inc. 1. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.

Aunque esta disposicin habla slo de las obligaciones, se aplica a toda prueba, ya sea de hechos, derechos u obligaciones. Procesalmente se dice en forma general que corresponde al demandante probar los fundamentos de su accin y al demandado los fundamentos de su excepcin. La responsabilidad por los actos propios: La manifestacin de esta responsabilidad se expresa generalmente en la frase: Nadie puede ir en contra de sus propios actos, es decir, nadie puede ejercitar una facultad o hacer valer una pretensin en contradiccin con una conducta anterior. En el Cdigo Civil esta regla no ha sido consagrada como norma individual independiente, como regla de carcter absoluto, pero se aplica por ser una
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derivacin del principio general que impone la obligacin de actuar en conformidad a los dictados de la buena fe. Aunque el principio de la responsabilidad por los propios actos no est precisado en forma general, existen numerosas disposiciones que constituyen su aplicacin: 1- Art. 669, inc. final, que supone la aquiescencia del dueo si se ha edificado, plantado o sembrado su terreno con su conocimiento. 2- Art. 702, inc. final, sobre presuncin de la tradicin. 3- Art. 925, sobre prueba de la posesin por la concurrencia de hechos positivos. 4- Art. 1230 que supone la aceptacin por parte del asignatario si vende, dona o transfiere el objeto que se la deferido. 5- Art. 1244 que dispone que se toma el ttulo de heredero por la enajenacin de cualquier efecto hereditario, sin reserva de derechos. 6- Art. 1449 que en la estipulacin a favor de un tercero, establece que constituye aceptacin de ste la realizacin de actos que slo hayan podido ejecutarse en virtud del contrato. 7- Art. 1564, inc. 3, que autoriza la interpretacin de un contrato por la aplicacin prctica que han hecho las partes. 8- Art. 1695 que dispone que la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada implica la ratificacin tcita del acto relativamente nulo. 9- Art. 2125 que, respecto a las personas que se encargan de negocios ajenos, entiende que aceptan el mandato si dentro de un trmino razonable no rechazan el encargo. Estos actos propios constituyen actos lcitos. Los actos ilcitos configuran una responsabilidad autnoma al constituir delitos o cuasidelitos civiles, en los cuales tambin influye la conducta de la vctima (art. 2320 CC). La sancin de la actuacin contradictoria no significa el desconocimiento de un derecho, sino que tal vez un lmite a su ejercicio; tampoco significa una ineficacia o un resarcimiento de daos, sino que la inadmisibilidad de la prueba en contradiccin con una conducta anterior. Modificaciones al onus probandi: Las normas generales respecto al peso de la prueba pueden alterarse por: 1) La existencia de presunciones legales: El que aduce un derecho amparado por una presuncin no necesita probarlo si concurren los requisitos en que ella descansa, por lo que ser la otra parte la que tendr que rendir prueba para destruirla. Todo ello no significa que no deban probarse los hechos constitutivos de la presuncin.

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2) Convencin de las partes: El Cdigo Civil acepta expresamente que las partes puedan alterar el onus probandi, como sucede en los incisos finales de los arts. 1547 y 1558. Es nada ms que la aplicacin de la autonoma privada que establece el art. 12.

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Captulo XXI De los medios de prueba

103. Generalidades. Los medios de prueba son aquellos que las partes pueden emplear, de acuerdo a la ley, para producir el convencimiento del juez. Las partes solamente pueden emplear los medios de prueba establecidos por la ley, y no cualquiera forma que estimen conveniente. Sin embargo, hay casos en que ciertos medios de prueba que no se pueden utilizar siempre, pues en ciertas ocasiones la ley no los admite, que veremos ms adelante. Sistemas probatorios: Los sistemas probatorios pueden ser: 1) Legal: La ley establece taxativamente los medios de prueba y determina su valor probatorio y la oportunidad en que la prueba debe ser rendida. Este es el sistema que utiliza nuestra legislacin. 2) Libre: Las partes pueden usar cualquier medio para producir el convencimiento del tribunal, y en que el juez valoriza discrecionalmente las pruebas rendidas. 3) Mixto: Combina los dos anteriores. Los medios de prueba estn enumerados en los arts. 1698, inc. 2 del CC y 341 del CPC, los cuales son: 12345Instrumentos. Testigos. Confesin de parte. Inspeccin personal del tribunal. Presunciones.

En este captulo tambin vamos a analizar en cada medio de prueba cul es su admisibilidad y valor probatorio. 1) Admisibilidad: Se refiere a los casos en que la ley no admite determinados medios de prueba. 2) Valor probatorio: Es la fuerza relativa que, como elemento de conviccin, tiene cada medio de prueba respecto a las dems38.

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Cabe aqu sealar que el juez de primera instancia y las Cortes de Apelaciones fijan los hechos del pleito en forma soberana. La Corte Suprema, por medio del recurso de casacin en el fondo, no puede modificar los hechos establecidos en la sentencia recurrida.

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Apreciacin de la prueba: Los tribunales deben verificar la apreciacin de los medios de prueba conforme a las normas legales que fijan su fuerza probatoria. Excepcionalmente hay casos en que la prueba puede apreciarse en conciencia: 1- Cuando existan dos o ms pruebas contradictorias y hay falta de ley que resuelva el conflicto, el art. 428 del CPC autoriza al juez para preferir la que crea ms conforme con la verdad. 2- En los juicios de mnima cuanta, en casos muy calificados (art. 724 CPC). 3- En los juicios sobre arrendamiento de bienes races urbanos referentes al Ttulo III de la Ley N 18.101. Clasificacin de los medios de prueba: Los medios de prueba admiten diversas clasificaciones: a. Pruebas orales y escritas: La prueba es oral cuando consiste en una declaracin hecha ante el juez; es escrita cuando consta en un instrumento otorgado por las partes o por terceros. b. Pruebas directas e indirectas: Las pruebas directas establecen el hecho en forma inmediata; la indirectas establecen antecedentes de los cuales se infiere el hecho (presuncin). c. Pruebas preconstituidas y simples: Las pruebas preconstituidas nacen antes de que haya discusin sobre el hecho controvertido, como el instrumento en que se otorga un acto jurdico. Las pruebas simples o a posteriori se producen cuando ya hay litigio, como la prueba testimonial. Tambin existe una clasificacin que adopta Planiol, que son las pruebas que emanan de las partes, las que emanan de terceros y las que consisten en la verificacin de hechos materiales. 104. Los instrumentos en general. Instrumento es en general todo escrito o medio en que se consigna un hecho, de tal manera que se trata de un medio de prueba escrito y preconstituido. La ventaja del instrumento es, por ser prueba preconstituida, que da seguridad a las relaciones jurdicas. Adems, por ser una prueba escrita, no est sujeta a las alteraciones que el error, el recuerdo infiel o la mala fe producen en otros medios de prueba. La ley exige el otorgamiento del instrumento como requisito de solemnidad del acto jurdico, como en la compraventa de bienes races y el contrato de promesa, y como forma en que ste puede probarse (art. 1709 CC). No es lo mismo el acto o contrato mismo y el instrumento que da testimonio de ese acto. Puede suceder que un instrumento pblico sea nulo, pero ello no
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implicar necesariamente la nulidad del acto de que da fe, a no ser que el instrumento es solemnidad del acto o contrato. Clasificacin: Los instrumentos pueden ser: a. Pblicos: Son los autorizados con las formalidades legales por el competente funcionario (art. 1699 CC). b. Privados: Son todos los otros instrumentos. Tambin los instrumentos pueden ser originales o copias, distincin que tiene mucha importancia respecto de los instrumentos pblicos, y que vamos a ver ms adelante. Finalmente, los instrumentos pueden ser autnticos o no autnticos. El instrumento es autntico cuando ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de manera que en el instrumento se expresa (art. 17 CC). 104.1. El instrumento pblico. El instrumento pblico lo define el art. 1699, inc. 1 del CC.
Art. 1699, inc. 1. Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.

Requisitos: Dada esta definicin podemos desprender cules son sus requisitos: 1) Debe ser autorizado por un funcionario competente: Se entiende por funcionario toda persona que ha recibido del poder pblico la facultad de otorgar o autorizar instrumentos. La competencia del funcionario abarca dos aspectos: Competencia del fondo (ratione materiae): Implica que la ley haya autorizado al funcionario para otorgar el instrumento de que se trata. Competencia territorial (ratione lati): Significa que el funcionario debe actuar dentro del sector territorial para el cual ha sido designado. 2) Su otorgamiento debe cumplir las formalidades establecidas por la ley: Existen leyes diversas que se encargan de establecer las formalidades para ciertos instrumentos pblicos. Por ejemplo, los arts. 403 y ss. del COT fijan las solemnidades de la escritura pblica; el Reglamento del Conservador de Bienes Races fija las de las inscripciones, subinscripciones y copias que efecte el Conservador; la Ley N 4.808 sobre Registro Civil sobre las inscripciones, subinscripciones y copias que hagan u otorguen el Conservador u Oficiales del Registro Civil.

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Adems los instrumentos pblicos deben contener ciertas menciones que no estn establecidas por ley, como la fecha de su otorgamiento, la firma del funcionario que lo autoriza, la firma de las partes y la firma de los testigos. Instrumentos pblicos nulos: Si el instrumento no se exige por va de solemnidad del acto o contrato y no se cumplen las formalidades exigidas por la ley para su otorgamiento, valdr como instrumento privado como si estuviere firmado por las partes (art. 1701, inc. 2 CC). Ya nos habamos referido a esta norma cuando tratamos la conversin del acto nulo. 104.1.1. Valor probatorio del instrumento pblico. Se refiere a esta materia el art. 1700, inc. 1 del CC.
Art. 1700, inc. 1. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.

La disposicin, al decir que el instrumento hace plena fe, significa que constituye plena prueba respecto a los hechos que atestigua, por lo que no hay necesidad de concurrencia de otras pruebas adicionales. La norma distingue el valor probatorio del instrumento pblico respecto a las partes y respecto de terceros. a. Valor probatorio respecto a las partes: Entre las partes el instrumento pblico hace plena fe: 1) En cuanto al hecho de haberse otorgado: Significa que debemos entenderlo como el hecho de haber sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en el instrumento se expresa (art. 17 CC). En este primer punto debemos concluir que estn comprendidas solamente las declaraciones del funcionario que autoriza el instrumento y en cuanto se refieren a actuaciones propias suyas o a hechos que ha percibido personalmente o ha comprobado en forma legal. 2) Respecto a su fecha: El Cdigo considera la fecha separadamente, aunque en realidad forma parte de la autenticidad del instrumento. 3) En cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados: En este punto cabe distinguir: La efectividad de que se hayan hecho por los interesados las declaraciones de que da cuenta el instrumento: El instrumento hace plena fe respecto a este hecho ya que est cubierto por la fe pblica del funcionario que las ha percibido personalmente.
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 La verdad o exactitud de dichas declaraciones: Las declaraciones de las partes se presumen verdaderas, pero esa presuncin no est amparada por la fe pblica, pues al funcionario no ha podido constarle tal verdad. Por lo tanto las partes pueden impugnar la verdad de las declaraciones, probando que son falsas, sin necesidad de impugnar la autenticidad del instrumento pblico, tal como as lo dispone el art. 429 del CPC.
Art. 429. Para que pueda invalidarse con prueba testimonial una escritura pblica, se requiere la concurrencia de cinco testigos, que renan las condiciones expresadas en la regla segunda del artculo 384, que acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento o el escribano, o alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los setenta das subsiguientes. Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificacin del tribunal, quien la apreciar segn las reglas de la sana crtica. La disposicin de este artculo slo se aplicar cuando se trate de impugnar la autenticidad de la escritura misma, pero no las declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica.

b. Valor probatorio respecto de terceros: El instrumento pblico tambin hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y a su fecha. En cuanto a las declaraciones contenidas en l, tambin hace plena fe respecto a los terceros con relacin a que dichas declaraciones se efectuaron. El problema se presenta respecto a la verdad de las declaraciones que las partes hayan hecho en el instrumento pblico. Si bien el inc. 1 del art. 1700 dice que la verdad de la declaraciones no hacen plena fe sino contra los declarantes, el inc. 2 agrega que las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba, por lo que las declaraciones tambin se presumen verdaderas respecto a los terceros. Eso s, pueden impugnar la verdad de las declaraciones. La nica diferencia que tiene respecto al valor probatorio entre las partes lo vimos al estudiar la simulacin. Las partes no pueden invocar contra los terceros la falsedad de sus declaraciones (art. 1707 CC). En cambio, los terceros pueden probar la falsedad de las declaraciones de las partes contra ellas u otros terceros por cualquier medio de prueba. Clasificacin de las declaraciones: Las declaraciones se dividen en: 1) Dispositivas: Son las que, expresando el consentimiento, configuran el acto jurdico, sean stas de la esencia, de la naturaleza y accidentales que las partes hayan credo necesario expresar. 2) Enunciativas: Son las que se refieren exclusivamente a hechos que tengan consecuencias jurdicas, sin crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. Todo lo que hemos dicho del valor probatorio del instrumento pblico ha sido respecto a las declaraciones dispositivas.
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En cuanto a las declaraciones enunciativas el instrumento hace fe en cuanto a ellas se formularon. Tratndose de su veracidad constituyen respecto a las partes una confesin extrajudicial y con relacin a terceros carecen de mrito probatorio. Se refiere a las declaraciones enunciativas el art. 1706 del CC.
Art. 1706. El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato.

Las disposiciones enunciativas tendrn relacin directa con las dispositivas si precisan su objeto o causa, o si modifican o extinguen los derechos que de ellas nacen. Tambin debemos concluir que el valor de las declaraciones enunciativas que tengan relacin directa con las dispositivas alcanza a los terceros, ya que el CC confunde los conceptos de las declaraciones dispositivas con las enunciativas. Originales y copias: La copia autorizada por un funcionario competente es en s un instrumento pblico que hace fe de reproducir fielmente el original y tiene, por ello, indirectamente valor probatorio (art. 342 N 2 CPC). Si las copias no cumplen con los requisitos que exige la ley, el N 3 del art. 342 del CPC les da valor si no son objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de tercero da. Asimismo, el N 4 del mismo artculo da valor a las copias objetadas si son cotejadas y halladas conformes, dndoles el carcter de instrumento pblico. Instrumentos pblicos otorgados en el extranjero: El art. 17 del CC dice que la forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Adems, el art. 345, inc. 1 del CPC seala que los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero deben cumplir con el trmite de la legalizacin. Por su parte, el art. 347 del CPC seala que si los instrumentos son extendidos en lengua extranjera deben ser traducidos. Por ltimo, los instrumentos otorgados en el extranjero que sirvan para otorgar escrituras en Chile deben ser protocolizados (art. 420 N 5 COT). 104.1.2. Impugnacin del instrumento pblico. El instrumento pblico puede ser impugnado por nulidad del mismo, por falta de autenticidad y por falsedad de las declaraciones de las partes contenidas en l. Impugnacin por nulidad: El instrumento pblico es nulo cuando le falta alguno de los requisitos exigidos por la ley para que tenga tal carcter. Podr valer en ciertos casos como instrumento privado si est firmado por las partes. La nulidad del instrumento pblico puede ser promovida por las partes o por terceros que tengan inters en ella; podr reclamarse por va principal o incidental
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en el juicio, y los hechos que la motivaron pueden probarse por cualquier medio de prueba (art. 355 CPC). Impugnacin por falta de autenticidad: Consiste en probar que el instrumento no ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en el instrumento se expresa, es decir, los hechos que atestigua o certifica el funcionario que autoriza el instrumento son falsos. La impugnacin por falta de autenticidad se refiere entonces a que no son verdaderas las declaraciones del funcionario en cuanto ellas hagan plena fe, y no a las declaraciones incidentales de ste o a las declaraciones de las partes. La autenticidad puede impugnarse por las partes o por los terceros que tengan inters en ella, ya sea por va principal o incidental. La falta de autenticidad puede acreditarse con cualquier medio de prueba (arts. 350 y 355 CPC). Respecto de la falta de autenticidad de la escritura pblica, el art. 429 del CPC restringe la prueba testimonial. Para ello se requiere la concurrencia de cinco testigos y que acredite que la parte, escribano o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con anterioridad o permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los sesenta das subsiguientes. Impugnacin por falsedad de las declaraciones: Nos referimos a las declaraciones de las partes, ya que las declaraciones del funcionario estn amparadas por la fe pblica y forman parte de la autenticidad del instrumento. La impugnacin de las declaraciones enunciativas es fcilmente comprensible, pues ellas se refieren a hechos y consistir en probar que esos hechos son falsos. En cuanto a las declaraciones dispositivas, se refieren a manifestaciones de voluntad, por lo que su falsedad implica el que no se haya manifestado la voluntad verdadera, es decir, cuando se trate de un acto simulado. La impugnacin de la verdad de las declaraciones puede impugnarse por: 1) Terceros: Su procedencia es indiscutible, ya sea contra las partes o contra terceros. Se podr hacer por cualquier medio de prueba, pero tratndose de la prueba de testigos, no podr emplearse si el acto revocado es de aquellos que han debido constar por escrito (art. 1708 CC). 2) Las partes: Sobre su procedencia existe una discusin. Para aquellos que estiman que no procede se apoyan en el art. 1700 al decir que el instrumento pblico, en cuanto a la verdad de las declaraciones de los interesados, hace plena fe en contra de los declarantes. Adems, el art. 1876 seala que si el contrato de compraventa se declara haberse pagado el precio, no se admite prueba alguna en contrario que no sea la nulidad o falsificacin de la escritura. Estos fundamentos se critican ya que el art. 1700, al decir que hace plena fe, no establece una presuncin de derecho, por lo que puede impugnarse por
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otro medio de prueba. En lo que respecta al art. 1876, inc. 2 no hace nada ms que reiterar lo que dicen los arts. 1490 y 1491, que se refieren a que la resolucin por no haberse pagado precio no da accin contra terceros si en la escritura de compraventa se expresa haberse pagado dicho precio, presumindose en tal caso que estn de buena fe. Entonces las partes pueden impugnar el instrumento por falsedad de las declaraciones, pero hay que distinguir respecto a las otras partes con relacin a terceros. 1- En cuanto a las otras partes, stas pueden impugnar la verdad de las declaraciones probando su falsedad. La nica excepcin la encontramos en el art. 353 en relacin con el 350 del C. de Comercio (que este ltimo se refiere a que la sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica).
Art. 353. No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento del artculo 350, ni para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas.

2- Respecto a los terceros, las partes no pueden impugnar la verdad de sus propias declaraciones, pues el art. 1707 del CC no admite que dichas declaraciones se alteren con relacin a terceros ni siquiera por una escritura pblica. 104.1.3. La escritura pblica. La escritura pblica est definida en los arts. 1699, inc. 2 del CC y 403 del COT.
Art. 1699, inc. 2 CC. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica. Art. 403 COT. Escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico.

Entonces podemos decir que la escritura pblica es un instrumento pblico, otorgado por un notario con determinadas formalidades e incorporado a su protocolo. Requisitos: La escritura pblica requiere de cuatro requisitos: 1- Ser otorgada por un notario. Los notarios son ministros de fe pblica que se hallan definidos en el art. 399 del COT. Sus funciones estn sealadas en art. 401 del mismo Cdigo, y la primera de ellas es extender los instrumentos pblicos con arreglo a las instrucciones que, de palabra o por escrito, les dieren las partes otorgantes.
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2- Que el notario sea competente. El notario es competente para actuar dentro de la comuna o agrupacin de comunas para la cual ha sido designado. 3- Que en su otorgamiento se cumplan determinadas formalidades, las cuales estn sealadas en los arts. 404 a 413 del COT. 4- Que se encuentre incorporada en el protocolo del notario. 104.2. El instrumento privado. El instrumento privado es el simple escrito otorgado por las partes. Puede ser por va de solemnidad del acto, como el contrato de promesa, y su omisin se sanciona con la nulidad absoluta de ese acto; o puede ser exigido por va de prueba, cuya omisin se sanciona con la inadmisibilidad de la prueba testimonial (arts. 1708 y 1709 CC). A diferencia del instrumento pblico, el instrumento privado parte desprovisto de todo valor probatorio, por lo que deber probarse su autenticidad por aquel que se basa en l para sostener un hecho o fundamentar un derecho. Solamente en dos casos el instrumento privado puede tener valor probatorio: cuando ha sido reconocido o cuando se ha mandado tener por reconocido (art. 1702 CC).
Art. 1702. El instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de stos.

El instrumento privado es reconocido: El reconocimiento puede ser: 1) Expreso: A su vez puede ser: Judicial: Cuando as lo ha reconocido en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer (art. 346 N 1 CPC). Extrajudicial: Cuando el reconocimiento ha sido hecho en un instrumento pblico o un juicio diverso de aquel en que se hace valer (art. 346 N 2 CPC). 2) Tcito: Se produce cuando, puesto en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal apercibir aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo (art. 346 N 4). El instrumento se manda tener por reconocido: La autenticidad del instrumento se declara por sentencia judicial, la cual tendr el carcter de interlocutoria, de aquellas que establecen derechos permanentes en favor de las partes.

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104.2.1. Valor probatorio del instrumento privado. El instrumento privado hace plena fe entre las partes: 1- En cuanto al hecho de haberse otorgado. 2- En cuanto a la fecha de su otorgamiento. 3- En cuanto a la verdad de las declaraciones que en l se consignan. Respecto de terceros, el instrumento privado jams tendr valor probatorio. Sin embargo, pueden adquirir fecha cierta (art. 1703): 12345Desde el fallecimiento de una de las partes que lo han firmado. Desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico. Desde el momento en que se ha presentado en juicio. Desde el momento en que se ha tomado razn de l. Desde el momento en que ha sido inventariado en calidad de tal por funcionario competente. 6- Segn el COT, desde el momento de su anotacin en el Repertorio, si el documento se protocoliza (arts. 419 y 420). El instrumento privado entre las partes hace fe respecto de lo dispositivo. Respecto de lo meramente enunciativo tambin hace fe en los mismos trminos que se viera respecto del instrumento pblico. Los asientos, registros y papeles domsticos: Son instrumentos privados otorgados por una sola parte. La regla general es que carecen de valor probatorio. Excepcin: cuando hayan sido reconocidos o mandados tener por reconocidos, tienen el valor de la confesin judicial; luego son indivisibles, por lo cual debern aceptarse tanto en lo favorable como en lo desfavorable (art. 1704). La nota escrita firmada por el acreedor: Este instrumento aprovecha siempre al deudor, y sigue la regla de la confesin. El deudor deber tomar tanto lo favorable como lo desfavorable (art. 1705). 105. Los testigos. Los testigos son aquellos que, sin ser partes en el proceso, declaran sobre hechos de que tienen conocimiento. Como medio de prueba, se diferencia de la confesin de parte precisamente porque los testigos son personas extraas al pleito. El CPC reglamenta este medio de prueba en cuanto a la habilidad o inhabilidad o tacha para testificar; seala tambin la forma de rendir la prueba, y el valor probatorio que a ella corresponde. El Cdigo Civil se refiere a la admisibilidad del testimonio.

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105.1. Admisibilidad de la prueba de testigos. El art. 1708 del CC establece que no se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito. Por su parte el art. 1709 establece que debern constar por escrito los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias. En sntesis, no podr probarse por testigos aquellas obligaciones que consistan en dar o prometer una cosa que valga ms de dos unidades tributarias que no consten por escrito. Los requisitos son los siguientes: 1) Que se trate de una obligacin: No se aplica en el campo de los hechos ni de los derechos reales. 2) Que emane de un acto o contrato: De modo que las obligaciones que puedan emanar de un cuasidelito pueden probarse por testigos en todo caso. 3) Que se trate de obligaciones de dar: Respecto de las obligaciones de hacer el punto es discutido. La gran mayora considera que tambin es aplicable a las obligaciones de hacer, por cuanto la promesa es una obligacin de hacer, que consiste en celebrar el contrato prometido. 4) Que la cuanta del objeto de la obligacin sea superior a dos unidades tributarias: El valor de la cosa se determina al momento en que se celebr el contrato. No se incluyen los frutos, intereses u otros accesorios (art. 1709, inc. final). Por tanto, el hecho de que el demandante limite su demanda a dos unidades tributarias no permite probar la obligacin por testigos si era superior a esa suma. Tampoco es admisible la prueba de testigos en demandas de menos de dos unidades tributarias cuando la suma que se demanda es parte o resto de un crdito que debi ser consignado por escrito y no lo fue (art. 1710, inc. 2 CC). Alcance de la inadmisibilidad: Son tres los casos en que la prueba testimonial es inadmisible: 1- Cuando la obligacin debi constar por escrito y no lo fue. 2- En cuanto adicione o modifique lo expresado en el contrato. 3- Sobre lo que se alegue haberse dicho antes. Estas situaciones no se admite prueba testimonial aun cuando en algunas de estas adiciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a dos unidades tributarias (art. 1709, inc. 2 CC). Por tanto, podrn probarse por testigos, conforme a lo ya explicado:
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Los hechos. Los cuasicontratos. Cuando exista un principio de prueba por escrito. Los actos y contratos cuando stos no contengan la entrega o promesa de una cosa o sta sea de menor valor que el indicado.

En materia mercantil es admisible la prueba de testigos, cualquiera que sea la cuanta de la obligacin que se trata de probar (art. 128 C. de Comercio). En materia civil existen casos o situaciones especiales en materia de admisibilidad de la prueba testimonial: 1) Cuando la ley autoriza en una institucin determinada: Tenemos el caso del comodato (art. 2175 CC) y el depsito necesario (art. 2237 CC).
Art. 2175. El contrato de comodato podr probarse por testigos, cualquiera que sea el valor de la cosa prestada. Art. 2237. Acerca del depsito necesario es admisible toda especie de prueba.

2) Cuando haya sido imposible obtener prueba escrita: La imposibilidad puede ser: Moral: Existe cuando por razones de afecto, de etiqueta o de complacencia social impiden exigir documento escrito. Por ejemplo, el hijo puede probar una obligacin contrada en su favor por su padre, por testigos. Fsica: Existe cuando las circunstancias materiales no han permitido otorgar el instrumento, como en el depsito necesario. 3) Cuando exista un principio de prueba por escrito: Se entiende por principio de prueba por escrito el acto escrito del demandado o de su representante que haga verosmil el hecho litigioso (art. 1711 CC). Tiene las siguientes caractersticas: 13) 14) 15) Es un instrumento, ya sea pblico, ya sea privado. Que emane de la parte contra la que se presenta o de su representante. Hace verosmil el hecho litigioso.

105.2. Valor probatorio de la prueba testimonial. Conforme a los arts. 383 y 384 del CPC, la prueba testimonial hace plena prueba cuando se trata de la declaracin de dos o ms testigos presenciales, contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos, y que no sea desvirtuada por otra prueba. Si las declaraciones las prestan testigos de odas, constituye una simple base de presuncin judicial.

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106. La confesin. La confesin de parte es el reconocimiento que uno de los litigantes hace de la verdad de un hecho que puede producir consecuencias jurdicas en su contra. Caractersticas: La confesin tiene las siguientes caractersticas: 1- Es una declaracin de voluntad unilateral. 2- Produce consecuencias jurdicas en contra del confesante. 3- Es indivisible, es decir, no puede dividirse en contra del confesante, salvo en dos hiptesis: - Cuando comprende hechos diversos enteramente desligados entre s, denominndose confesin compleja de primer grado. - Cuando comprende hechos ligados entre s y que se modifican unos a otros, y el contendor justifica con algn medio de prueba la falsedad de las circunstancias que, segn el confesante, modifican el hecho confesado. A esta confesin se le denomina compleja de segundo grado. 4- Es irrevocable. Clasificacin: La confesin puede ser judicial o extrajudicial, segn se preste o no en el pleito en que debe obrar la prueba. Tambin la confesin puede ser: 1) Expresa: Cuando se presta en trminos formales y explcitos. 2) Tcita: Cuando la parte citada a absolver posiciones no comparece o, compareciendo, se niega a responder o da respuestas evasivas. A su vez, puede ser: 1) Espontnea: Cuando se presta de iniciativa del confesante mismo. 2) Provocada: Es aquella que se presta previo requerimiento del juez, a peticin de parte interesada. Se le denomina absolucin de posiciones. Finalmente, la confesin puede ser verbal o escrita. Admisibilidad de la confesin: No se admite la confesin en el caso del instrumento pblico exigido por va de solemnidad. Tampoco es admisible en el juicio de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del marido (art. 157 CC). 106.1. Valor probatorio de la confesin. Hay que distinguir si se trata de la confesin judicial o de la confesin extrajudicial.
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a. Confesin judicial: Hay que distinguir si se trata de hecho personales y no personales del confesante. 1) Hechos personales: La confesin hace plena prueba. No se admite prueba alguna en contrario. 2) Hechos no personales: La confesin tambin produce plena prueba, pero se admite prueba en contrario. b. Confesin extrajudicial: Se distinguen diversas situaciones: 1- Si es verbal, slo se toma en cuenta en los casos en que se admite prueba de testigos. 2- Si se prest en juicio diverso, pero entre las mismas partes que litigan, el juez podr darle plena prueba si as lo estima conveniente. 3- Si se prest en presencia de las parte que la invoca o ante un juez incompetente, pero que ejerza jurisdiccin en un juicio cualquiera, se estima como presuncin grave para acreditar los hechos confesados. 4- En los dems casos es slo base de una presuncin judicial (art. 398 CPC). 107. Las presunciones. Presumir un hecho es deducirlo de ciertos antecedentes o circunstancias conocidos. Tales antecedentes o circunstancias son los llamados presupuestos de la presuncin. Las presunciones pueden ser: a. Legales: Son aquellas en que la ley deduce o infiere de ciertas circunstancias conocidas un hecho nuevo o desconocido. A su vez, las presunciones legales pueden ser: 1) Simplemente legales: Tienen pleno valor probatorio, pero admiten prueba en contrario, de modo que el efecto que prcticamente producen es de invertir el onus probandi. Por ejemplo, los arts. 700, inc. 2 y 1654 del CC. 2) De derecho: Son aquellas que, adems de revestir pleno valor probatorio, no admiten prueba en contrario. Por ejemplo, los arts. 76, 706 y 2510 N 2 del CC. b. Judiciales: Son aquellas en que el juez, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidos, infiere o deduce un hecho desconocido en el proceso. Las presunciones judiciales sirven para probar toda clase de hechos, salvo los actos o contratos solemnes en los cuales la solemnidad sea el instrumento pblico, pues ste no puede ser suplido por prueba alguna.

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Tambin se puede probar con presunciones judiciales una obligacin que ha debido consignarse por escrito y no lo fue. Las presunciones judiciales deben tener las caractersticas de ser: 1) Graves: Significa que el hecho conocido, del cual se infiere el hecho desconocido, haga llegar a este ltimo sin esfuerzo, en forma casi obligada. 2) Precisas: Significa que las presunciones no sean vagas, difusas o susceptibles de aplicarse a diversas circunstancias. 3) Concordantes: Significa que haya armona entre las diversas presunciones. 107.1. Valor probatorio de las presunciones judiciales. Del Cdigo Civil se infiere que para que las presunciones judiciales produzcan plena prueba es necesario que sean varias. Sin embargo, el art. 426, inc. 2 del CPC seala que una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento. 108. Inspeccin personal del tribunal. La inspeccin personal del tribunal es el examen que hace el juez de hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito, con el objeto de adquirir pleno convencimiento acerca de su verdad o inexactitud. Este medio de prueba procede cuando la ley lo exige y en todos los casos en que el juez lo estime necesario. 108.1. Valor probatorio de la inspeccin personal del tribunal. Produce plena prueba en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el tribunal establezca en el acta levantada en la inspeccin, como el resultado de su propia observacin. 109. Informe de peritos. El informe de peritos o peritaje es un medio de prueba que consiste en un dictamen u opinin sobre hechos discutidos en el pleito, para cuya apreciacin se requieren conocimientos especiales de alguna ciencia o arte. El informe de peritos puede ser obligatorio, en los casos en que la ley lo exija. Por ejemplo, los arts. 848, 855, 1335, 1943, 1997, 2002 y 2006 del CC. Tambin puede ser facultativo, es decir, cuando el tribunal lo decrete cuando necesite conocimientos especializados y tambin sobre algn punto de derecho referente a legislaciones extranjeras. 109.1. Valor probatorio del informe de peritos. Los tribunales aprecian la fuerza probatoria del informe de peritos en conformidad a las reglas de la sana crtica. La sana crtica es el conjunto de normas lgicas y sentido comn que el juez debe emplear para ponderar o valorizar este medio probatorio.
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NDICE
PRIMERA PARTE: DEL DERECHO CIVIL EN GENERAL
Captulo I Nociones preliminares 1. El ordenamiento jurdico. ............................................................................................. 2 2. Derecho pblico y derecho privado. ............................................................................... 3 2.1. El derecho pblico. ................................................................................................ 4 2.2. El derecho privado. ............................................................................................... 5 3. El Derecho Civil. ......................................................................................................... 5 4. El Cdigo Civil chileno. ................................................................................................. 6 4.1. Fuentes del Cdigo Civil. ........................................................................................ 7 4.2. Libros del Cdigo Civil. .......................................................................................... 8 Captulo II De los principios fundamentales del Derecho Civil 5. Generalidades. ......................................................................................................... 10 6. El principio de la autonoma de la voluntad. .................................................................. 10 6.1. Limitaciones de la autonoma de la voluntad. .......................................................... 11 7. La proteccin de la buena fe. ...................................................................................... 13 8. La reparacin del enriquecimiento sin causa. ................................................................ 14 9. La responsabilidad. ................................................................................................... 15

SEGUNDA PARTE: TEORA DE LA LEY

Captulo III De la ley como fuente del Derecho 10. Generalidades......................................................................................................... 11. Concepto de ley. ..................................................................................................... 12. Clasificacin de las leyes. ......................................................................................... 12.1. Autoridad de la ley. .............................................................................................. 12.2. Sancin de la ley. ................................................................................................. 12.2.1. Leyes prohibitivas........................................................................................... 12.2.2. Leyes imperativas. ......................................................................................... 12.2.3. Leyes permisivas. ...........................................................................................

19 19 20 21 22 22 23 25

Captulo IV De los efectos de la ley 13. Aspectos a considerar. ............................................................................................. 26 14. Efectos de la ley en cuanto al tiempo. ........................................................................ 26 14.1. Promulgacin y derogacin. ................................................................................ 26 14.2. Retroactividad de la ley. ..................................................................................... 28 14.3. Leyes interpretativas. ........................................................................................ 29 14.4. Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes.......................................................... 30 15. Efectos de la ley en cuanto a las personas. ................................................................. 32 16. Efectos de la ley en cuanto al territorio. ...................................................................... 32 16.1. Territorialidad de la ley. ..................................................................................... 33 16.2. Extraterritorialidad de la ley. ............................................................................... 33 16.3. Leyes relativas a los actos. ................................................................................. 34

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Captulo V De la interpretacin de la ley 17. Generalidades......................................................................................................... 37 18. Interpretacin doctrinal. ........................................................................................... 37 19. Interpretacin por va de autoridad. ........................................................................... 38 19.1. Interpretacin por el legislador............................................................................ 38 19.2. Interpretacin judicial. ....................................................................................... 39 19.2.1. Integracin de la ley. ...................................................................................... 39 19.2.2. Finalidad de la interpretacin. .......................................................................... 39 19.2.3. Criterios de interpretacin. .............................................................................. 40 19.2.4. Elementos de interpretacin. ............................................................................ 41 Captulo VI De la costumbre como fuente del derecho 20. La costumbre. ........................................................................................................ 43 21. Valor de la costumbre. ............................................................................................. 44 22. Costumbre jurisprudencial. ....................................................................................... 45

TERCERA PARTE: DE LAS PERSONAS

Captulo VII De las personas naturales 23. Principio de la existencia de las personas. ................................................................... 47 24. La muerte natural. .................................................................................................. 48 24.1. Efectos de la muerte .......................................................................................... 48 25. La muerte presunta. ................................................................................................ 49 25.1. Perodo de mera ausencia................................................................................... 49 25.2. Requisitos para declarar la muerte presunta.......................................................... 50 25.3. El decreto de posesin provisoria. ........................................................................ 50 25.4. El decreto de posesin definitiva.......................................................................... 51 Captulo VIII De los atributos de la personalidad 26. Concepto. .............................................................................................................. 53 27. El nombre. ............................................................................................................. 53 28. La capacidad. ......................................................................................................... 54 29. La nacionalidad. ...................................................................................................... 55 30. El domicilio............................................................................................................. 56 30.1. Presunciones de domicilio. .................................................................................. 57 30.2. Clasificacin del domicilio. .................................................................................. 58 30.3. Pluralidad de domicilios. ..................................................................................... 59 30.4. Importancia del domicilio. .................................................................................. 59 31. El estado civil. ........................................................................................................ 60 31.1. Fuentes del estado civil. ..................................................................................... 60 31.2. La familia y el parentesco. .................................................................................. 61 31.3. Importancia del parentesco. ............................................................................... 62 32. El patrimonio. ......................................................................................................... 63 32.1. Caractersticas del patrimonio. ............................................................................ 66 33. Los derechos de la personalidad. ............................................................................... 67

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Captulo IX De las personas jurdicas 34. Concepto. .............................................................................................................. 68 35. Clasificacin de las personas jurdicas. ....................................................................... 68 35.1. Personas jurdicas con fines de lucro. ................................................................... 69 35.2. Personas jurdicas sin fines de lucro. .................................................................... 70 36. Las corporaciones. .................................................................................................. 70 37. Las fundaciones. ..................................................................................................... 72 38. Atributos de las personas jurdicas. ............................................................................ 72 39. Responsabilidad civil de las personas jurdicas. ............................................................ 74

CUARTA PARTE: TEORA DE LA RELACIN JURDICA

Captulo X De la relacin jurdica de derecho privado Generalidades......................................................................................................... Contenido de la relacin jurdica. ............................................................................... Clasificaciones de la relacin jurdica. ......................................................................... Orgenes de la relacin jurdica. ................................................................................ Actos lcitos e ilcitos. ...............................................................................................

40. 41. 42. 43. 44.

77 78 78 79 80

45. 46. 47. 48. 49. 50. 51. 52.

Captulo XI De los derechos subjetivos Concepto. .............................................................................................................. 81 Clasificacin de los derechos subjetivos. ..................................................................... 81 Nacimiento o adquisicin de los derechos subjetivos..................................................... 82 Transferencia y transmisin. ..................................................................................... 83 Modificacin de los derechos. .................................................................................... 83 Extincin de los derechos. ........................................................................................ 84 Fuentes de los derechos subjetivos. ........................................................................... 84 La teora del abuso del derecho. ................................................................................ 85

QUINTA PARTE: TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Captulo XII De la teora del acto jurdico 53. Generalidades......................................................................................................... 88 54. Los hechos jurdicos. ............................................................................................... 88 54.1. Clasificacin de los hechos jurdicos. .................................................................... 89 54.2. Efectos de los hechos jurdicos. ........................................................................... 90 54.3. Hechos jurdicos del hombre. .............................................................................. 91 54.3.1. Clasificacin de los actos humanos. ................................................................... 92 55. El acto jurdico. ....................................................................................................... 92 56. Estructura del acto jurdico. ...................................................................................... 94 57. Requisitos de los actos jurdicos. ............................................................................... 95 58. Clasificacin de los actos jurdicos. ............................................................................ 96 Captulo XIII De la voluntad jurdica 59. Conceptos generales...............................................................................................100 60. La manifestacin de voluntad. ..................................................................................100 60.1. El silencio. ......................................................................................................102

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61. Seriedad de la manifestacin de la voluntad. ..............................................................103 62. Fases en que se desarrolla la manifestacin de la voluntad. .......................................... 103 63. La voluntad en los actos jurdicos bilaterales: el consentimiento. ................................... 103 63.1. La oferta. ........................................................................................................104 63.2. La aceptacin. .................................................................................................105 64. Momento en que se forma el consentimiento. .............................................................108 64.1. Teoras para determinar el momento en que se forma el consentimiento. ................. 108 65. Lugar en que se forma el consentimiento. ..................................................................109 66. Los vicios de la voluntad. ........................................................................................110 66.1. El error. ..........................................................................................................110 66.1.1. Clases de error..............................................................................................111 66.1.2. El error esencial u obstculo. ..........................................................................113 66.1.3. El error sustancial..........................................................................................114 66.1.4. Error sobre las calidades accidentales. ..............................................................116 66.1.5. Error en la persona. .......................................................................................117 66.1.6. Error en los actos jurdicos unilaterales. ............................................................118 66.2. La fuerza. .......................................................................................................118 66.2.1. Fuerza fsica o absoluta. .................................................................................118 66.2.2. Fuerza moral o psquica..................................................................................119 66.2.3. El estado de necesidad ...................................................................................120 66.3. El dolo. ...........................................................................................................121 66.4. La lesin. ........................................................................................................123 67. Desacuerdo entre voluntad y declaracin. ..................................................................125 68. La simulacin. .......................................................................................................127 68.1. Clasificacin de la simulacin. ............................................................................128 68.2. Formas de simulacin. ......................................................................................128 68.3. La simulacin, la reserva mental y el fraude a la ley. ............................................. 129 68.4. La simulacin relativa. ......................................................................................129 68.5. Efectos de la simulacin. ...................................................................................130 68.6. Accin de simulacin. .......................................................................................132 Captulo XIV Del objeto 69. Generalidades........................................................................................................134 70. Requisitos del objeto. .............................................................................................134 71. Sancin por falta de objeto. .....................................................................................136 72. El objeto ilcito. ......................................................................................................136 72.1. Actos que contravienen el derecho pblico chileno. ............................................... 137 72.2. Pactos sobre sucesiones futuras. ........................................................................137 72.3. Enajenacin de las cosas enumeradas en el art. 1464............................................ 138 72.3.1. Enajenacin de las cosas que no estn en el comercio. ....................................... 140 72.3.2. Enajenacin de los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas. ........................................................................140 72.3.3. Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial. .................................. 140 72.3.4. Enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga sin permiso del juez que conoce del litigio. ...........................................................142 72.4. Actos contrarios a la ley, a la moral o a las buenas costumbres............................... 143 Captulo XV De la causa 73. Generalidades........................................................................................................145 74. Doctrina tradicional o clsica de la causa. .................................................................. 146 75. Doctrina italiana.....................................................................................................146

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76. 77. 78. 79. 80. 81.

Doctrina del mvil o motivo determinante. .................................................................146 Doctrina anticausalista. ...........................................................................................147 La teora de la causa en el Cdigo Civil chileno. ..........................................................147 Relaciones de la causa con otros aspectos del acto jurdico........................................... 150 Causa real y lcita. ..................................................................................................151 El acto en fraude a la ley. ........................................................................................152 Captulo XVI De las formalidades Conceptos generales...............................................................................................154 Formalidades propiamente tales o solemnidades. ........................................................ 154 Formalidades habilitantes. .......................................................................................155 Formalidades probatorias. .......................................................................................156 Formas o medidas de publicidad. ..............................................................................156 Captulo XVII De los efectos de los actos jurdicos Generalidades........................................................................................................158 Clasificacin de los efectos de los actos jurdicos. ........................................................ 158 Efectos de los actos jurdicos entre las partes. ............................................................159 Efectos de los actos jurdicos respecto de terceros. .....................................................159

82. 83. 84. 85. 86.

87. 88. 89. 90.

Captulo XVIII De la ineficacia de los actos jurdicos 91. Generalidades........................................................................................................162 92. Clases de ineficacia. ...............................................................................................162 93. La ineficacia por inexistencia en el Cdigo Civil chileno. ...............................................163 94. La ineficacia por nulidad en el Cdigo Civil chileno. .....................................................166 94.1. La nulidad absoluta. .........................................................................................167 94.1.1. La declaracin de nulidad absoluta. ..................................................................167 94.1.2. Saneamiento de la nulidad absoluta. ................................................................169 94.2. La nulidad relativa. ...........................................................................................169 94.2.1. Personas que pueden pedir la declaracin de nulidad relativa. .............................. 170 94.2.2. Saneamiento de la nulidad relativa. .................................................................171 94.3. Diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa ....................................... 175 94.4. Nulidad total y nulidad parcial. ...........................................................................176 94.5. Efectos de la nulidad.........................................................................................177 94.5.1. Efectos de la nulidad entre las partes. ..............................................................177 94.5.2. Efectos de la nulidad judicialmente declarada en relacin con terceros. ................. 180 94.6. Conversin del acto nulo. ..................................................................................181 94.7. La teora del error comn. .................................................................................182 Captulo XIX De la representacin en los actos jurdicos 95. Generalidades........................................................................................................185 96. Poder de representacin. .........................................................................................185 96.1. Clases de representacin. ..................................................................................186 96.2. Mandato y representacin voluntaria. ..................................................................187 96.3. Naturaleza jurdica de la representacin. .............................................................187 97. Influencia de las circunstancias personales del representante o del representado en el acto jurdico. ............................................................................... 189 98. Requisitos de la representacin. ...............................................................................191 99. La ratificacin. .......................................................................................................193

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SEXTA PARTE: TEORA DE LA PRUEBA

Captulo XX De la prueba en general 100. Generalidades. .....................................................................................................195 101. Objeto de la prueba. .............................................................................................195 102. Carga de la prueba. ..............................................................................................197 Captulo XXI De los medios de prueba 103. Generalidades. .....................................................................................................200 104. Los instrumentos en general. .................................................................................201 104.1. El instrumento pblico.....................................................................................202 104.1.1. Valor probatorio del instrumento pblico. ........................................................ 203 104.1.2. Impugnacin del instrumento pblico. ............................................................205 104.1.3. La escritura pblica. .....................................................................................207 104.2. El instrumento privado. ...................................................................................208 104.2.1. Valor probatorio del instrumento privado......................................................... 209 105. Los testigos. ........................................................................................................209 105.1. Admisibilidad de la prueba de testigos. ..............................................................210 105.2. Valor probatorio de la prueba testimonial. ..........................................................211 106. La confesin. .......................................................................................................212 106.1. Valor probatorio de la confesin........................................................................212 107. Las presunciones. .................................................................................................213 107.1. Valor probatorio de las presunciones judiciales. .................................................. 214 108. Inspeccin personal del tribunal..............................................................................214 108.1. Valor probatorio de la inspeccin personal del tribunal. ........................................ 214 109. Informe de peritos. ...............................................................................................214 109.1. Valor probatorio del informe de peritos. ............................................................. 214

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