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CARACTERSTICAS DEL NUEVO CONSTITUCIONALISMO SOCIAL LATINOAMERICANO: OPORTUNIDADES QUE OFRECE Y RIESGOS QUE REPRESENTA.

Dra.M.Sc. Diana Gabriela DAmbrocio1 Los nuevos modelos constitucionales desarrollados en Amrica Latina, especialmente en Bolivia (2009), Ecuador (2008), Venezuela (1999), Argentina (1994) y Colombia (1991), tratan de materializar las demandas reclamadas por sus pueblos, teniendo como su objetivo principal la eliminacin de las inequidades sociales, polticas y econmicas que se vivan en la regin, es decir, el Nuevo Constitucionalismo Latinoamericano, nace en momentos de crisis, frente a la desinstitucionalizacin,ladesconfianza,la incertidumbre, lacorrupcin, el hper-presidencialismo, la crisis de gobernabilidad, la ineficiencia de la economa, la privatizacin de los sectores estratgicos como el energtico, la marginacin social de los grupos indgenas, etc. Las caractersticas ms importantes de este nuevo constitucionalismo latinoamericano son: a) La originalidad con que se han redactado los textos constitucionales, que han dejado de lado las transcripciones de modelos anteriores. b) La amplitud de sus textos, pues han constitucionalizado un sinnmero de situaciones con relevancia constitucional. c) La simplicidad lingstica que permite el fcil entendimiento de su normativa, la misma que refleja una compleja realidad social. d) La rigidez constitucional, entendida como una limitacin a los poderes constituidos para reformar la constitucin, sino es a travs del poder constituyente (pueblo). e) El establecimiento de una nueva forma de democracia llamada participativa, en la que intervienen directamente los ciudadanos en la toma de decisiones que se relacionen con asuntos pblicos que les afecten. f) La Constitucionalizacin del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, mediante el cual se reconoce en unos casos la primaca del Derecho Internacional de los Derechos Humanos sobre la constitucin; y, en otros la igualdad jerrquica entre estos y la constitucin de un pas. Desde mi perspectiva, Amrica Latina se encuentra atravesando por un momento histrico de gran novedad y cargado de esperanzas en lo poltico, social y econmico, sin embargo, el Nuevo Constitucionalismo Social Latinoamericano es una corriente doctrinal en formacin dela cual todava se esperan resultados, pero que para efecto de este trabajo tratar de elucubrar las oportunidades que ofrece y riesgos que presenta: 1. OPORTUNIDADES: 1.1. Los actores sociales de cada Estado, deben asimilar de manera consciente y responsable el nuevo paradigma constitucional, tanto en la separacin de poderes como en la vigencia efectiva de derechos, pues, Una estrategia de

Doctora en Jurisprudencia y Abogada de los Tribunales y Juzgados de la Repblica del Ecuador; Magster en Ciencias Jurdicas de la Administracin de Justicia; Diplomada en Derecho Constitucional (en trmite) Mediadora del Ilustre Colegio de Abogados de Pichincha; Profesora de Mecanismos Alternativos de Solucin de Conflictos en la Universidad Autnoma de Quito; Profesora de Derecho Bancario y Monetario en la Universidad Tecnolgica Indoamrica.

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fortalecimiento de la gobernabilidad democrtica no depende slo del desarrollo institucional ni de las condiciones estructurales. Exige tambin, interrelacionadamente, un fortalecimiento de las capacidades de los actores de la gobernabilidad (ciudadana activa y efectiva, sociedad civil y sistema de partidos) y de las capacidades de las organizaciones de gobierno y de sus lderes (presidente, ministros, representantes de los poderes pblicos y partido de gobierno)2, con lo cual se tendr la oportunidad de otorgar un significado a este nuevo modelo de Estado denominado Nuevo Constitucionalismos Social Latinoamericano. 1.2. Este modelo de Estado denominado Nuevo Constitucionalismo Social Latinoamericano, prev una nueva filosofa a plasmarse a travs de renovados textos constitucionales, que implican la formulacin de una explicacin metafsica del derecho. As la Constitucin del Ecuador en su prembulo anuncia su pretensin de construir una nueva forma de convivencia ciudadana, en diversidad y armona con la naturaleza, para alcanzar el buen vivir, (y) el sumakkawsay3. De lo expuesto se puede colegir que tenemos la oportunidad de desarrollar esa filosofa con conciencia crtica y voluntad refundadora, entendiendo este modelo como la mejor y la ms justa de las formas de estado posible, garantizando los derechos humanos y la validez material de las normas, sin desconocer los derechos de la naturaleza, de la pacha mama y sin renunciar a sus pertenencias culturales. Las constituciones de la regin, contienen clusulas que abren espacios para la participacin popular, por ejemplo en el Ecuador se habla del derecho de participacin ciudadana en todos los asuntos de inters pblico4; de la Democracia Directa5 para referirse a la iniciativa popular en la creacin, reforma o derogacin de normas. Semejante contenido lo encontramos en las constituciones de Argentina (Art. 39), Bolivia (Art. 240); Colombia (Art. 103); y Venezuela (Art. 204). De lo expuesto podemos concluir que a la sociedad civil tiene la oportunidad de participar de manera protagnica en la toma de decisiones de asuntos de inters pblico y de controlar la actividad de las instituciones estatales, constituyndose de esta manera en un lmite contra posibles arbitrariedades de las autoridades gubernamentales, es decir, la democracia participativa es una formadeejerciciodelpoderporelpueblo. Sin embargo esto puede traer consecuencias negativas como lo analizar en el subtema de riesgos. Las constituciones promulgadas en el esquema de este nuevo paradigma constitucional, han consagrado en su texto directivas econmicas intangibles, normalmente relacionadas con la propiedad pblica de los recursos naturales, o el rol del Estado en la economa. Por ejemplo, la Constitucin de Bolivia establece que los recursos naturales y los hidrocarburos son del Estado (Arts.

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Lpez Jimnez, Sinesio. Democracia y gobernabilidad: actores, instituciones y condiciones . Disponible en:

http://www.propuestaciudadana.org.pe/apc-aa/archivos aa/3c6bb51ada688b58c57cb18308d59d73/democracia_gobernabilidad.pdf

Constitucin de la Repblica del Ecuador, publicada en el Registro Oficial No. 449 de 20 de octubre del 2008, Prembulo, p. 8. 4 Constitucin de la Repblica del Ecuador, ibdem, Art. 95. 5 Constitucin de la Repblica del Ecuador, Art. 103.

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349 y 359). La Constitucin del Ecuador establece que los recursos naturales no renovables forman parte del patrimonio inalienable, irrenunciable e imprescriptible del Estado (Art. 1). La Constitucin de Per sostiene que los recursos naturales, renovables y no renovables, forman parte del patrimonio de la Nacin, y que el Estado es soberano en su aprovechamiento (Art. 66). Frente a esta normativa se prev la oportunidad de que las comunidades, pueblos y nacionalidades participen no solo en el uso y usufructo de los recursos naturales, sino tambin en su administracin y conservacin. Adems de que en ciertos casos se los considera como un sector estratgico. 1.5. E l NuevoConstitucionalismoLatinoamericano se enmarca dentro de los presupuestos de la convivencia pacfica de las personas, de promover una cultura de paz y la integracin regional. De lo expuesto se observa la dimensin pacifista que han otorgado estas constituciones a cada Estado, otorgando a individuos, grupos, asociaciones, comunidades, empresas, instituciones, etc, la oportunidad de cultivar valores, actitudes y comportamientos basados en el respeto por la vida, el rechazo a la violencia y discriminacin, el trato igualitario, la generosidad, el entendimiento, la preservacin ambiental y la solidaridad. Lleva implcita tambin la idea de la prevencin de los conflictos tratando de atacar sus causas; o, en caso de que hayan surgido, se solucionen mediante el dilogo, la negociacin o cualquier otro mtodo autocompositivo de resolucin de conflictos, sea entre personas, grupos o naciones, teniendo en cuenta un punto de relevancia cual es el respeto a los derechos humanos y los tratados internacionales que los contienen. El nuevo paradigma constitucional dominante en Amrica Latina, concibe el carcter neutralmente religioso de las constituciones, as en Bolivia se elimin a la religin catlica como religin oficial (artculo 4); en Colombia tambin puso fin a la idea de que el catolicismo era religin oficial (artculo 19); En Ecuador se invoca el nombre de Dios, en su prembulo, a la vez que reconoce nuestras diversas formas de religiosidad y espiritualidad.. Esta se presenta como la mejor oportunidad de reconocer que en la regin se acepta no solo un pluralismo jurdico sino tambin uno de tipo religioso, de creencias y valores, que permite la convivencia pacfica de diferentes en un mismo lugar. Las constituciones Latinoamericanas, otorgan a los jueces y tribunales un papel relevante en la garanta de los derechos, bajo la premisa de que todos los derechos positivizados en las cartas constitucionales deben considerarse igualmente garantizados y susceptibles de ser tutelados jurisdiccionalmente en forma directa, siendo las Cortes o Tribunales Constitucionales los mximos rganos encargados del control e interpretacin constitucional. Frente a esta realidad se presenta como oportunidad la posibilidad de desarrollar una jurisprudencia constitucional de muy buen nivel tcnico que priorice los contenidos constitucionales de los derechos y que analice la forma como se integrara el Bloque de Constitucionalidad, debido a la influencia de la normativa y de la jurisprudencia supranacional sobre los ordenamientos nacionales, a fin de unificar la jurisprudencia en materia de derechos fundamentales.

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2. RIESGOS: 2.1. Uno de los riesgos que presenta este nuevo paradigma, es precisamente que las constituciones nacidas en su seno contribuyen al propsito reeleccionario de quienes las promovieron, pues ms all de los fines perseguidos, se concentraron en asegurar la reeleccin del presidente en funciones (Ecuador Art. 144; Bolivia 168; Venezuela 230; Argentina 90). Desde mi perspectiva, el riesgo que percibo es que la perpetuacin en el poder de un Jefe de Estado es incompatible con el ejercicio de la democracia participativa e impide la renovacin de la jefatura del rgano administrativo. Adems no se habra superado el esquema del presidencialismo latinoamericano, que histricamente ha sido catastrfico, pues ha dado lugar a caudillismos y autoritarismo con consecuencias funestas para la humanidad. Sin embargo de lo expuesto en el numeral anterior, desde un punto de vista terico, se dice que las nuevas Constituciones Latinoamericanas se escribieron bajo la invocada idea de reducir o moderar los poderes del Presidente, pero desde la praxis, la novedad ms interesante al respecto, la encontramos en la Constitucin del Ecuador, que establece un mecanismo de muerte cruzada entre el Presidente y el Parlamento6, sobreponindose el poder del ejecutivo en cualquier caso. Pero, otro riesgo que se presenta, tiene que ver precisamente con el incremento de la capacidad normativa que ostentan los presidentes versus la deslegitimacin propia de la funcin legislativa, lo que trae como consecuencia primigenia la expedicin de leyes por parte de la legislatura sin mayor responsabilidad, ms an cuando las mismas estn sometidas a un control de constitucionalidad por un rgano que no es elegido por voto popular. Como habamos sealado en el epgrafe 1.3 las constituciones de la regin contienen clusulas que abren espacios para la participacin popular, concluyendo en que cuanto ms poder de control tienen la sociedad civil, menos poder tienen las autoridades del gobierno7. El problema es evidente en las constituciones de la regin, pues por un lado el presidencialismo se consolida, mientras que por otro, las disposiciones constitucionales promueven la participacin popular, lo cual se convierte en una operacin contradictoria, que conlleva el inminente riesgo de que uno de los postulados o bien sea minimizado o en extremo desaparezca, lo cual terminara destruyendo uno de los ms importantes avances alcanzados en la regin, que es precisamente el modelo democrtico participativo.

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Constitucin del Ecuador, Art. 129, 130 y 148. Gargarella, Roberto. El Nuevo constitucionalismo Latinoamericano: promesas e interrogantes . Disponible en: http://www.palermo.edu/Archivos_content/derecho/pdf/Constitucionalismo_atinoamericano.pdf

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Uno de los aspectos ms importantes y criticados de las nuevas Constituciones Latinoamericanas, es que ellas incluyen largas listas de derechos (sociales, polticos, culturales, econmicos). Las referencias a los derechos de los adultos mayores, de los nios, nias y adolescentes, el derecho al deporte, a la alimentacin adecuada y suficiente, los derechos de la naturaleza, a una vida digna, a una vivienda adecuada, etc. Desde una cosmovisin propia, muchos de los derechos quedarn en letra muerta, pues con todo lo garantista que puedan ser las constituciones no se compadecen con la realidad, sino que incluyen meras aspiraciones o expectativas, sin ningn contacto con la vida real de los pases en donde se aplican. Para el Dr. Pisarello, los derechos sociales contienen indeterminacin semntica y vaguedad y solo a travs de la medicin legislativa adquieren algn significado judicialmente exigible.8 En el paradigma analizado, los Tribunales y Cortes Constitucionales tiene la funcin primigenia de ser garantes supremos de la integridad constitucional, lo cual ha provocado el debilitamiento de las competencias polticas y jurdicas de los parlamentos al haber disminuido su responsabilidad esencial que no es otra que el desarrollo del marco normativo de los estados, con lo cual se corre el riesgo de no mantener la conservacin del papel dirigente del parlamento en materia de desarrollo y normativizacin de los derechos sociales. Un riesgo desde el punto de vista poltico, es la inoperancia para erigir un verdadero sistema de partidos, que eliminen la idea del clientelismo y la mera lucha poltica para perpetuarse en el poder. El papel protagnico del sistema poltico depende de su capacidad de reivindicar las demandas concretas de los ciudadanos, relacionadas con la defensa del medio ambiente, las luchas antidiscriminatorias o las reivindicaciones de las minoras econmicas, tnicas o culturales, concibiendo una ideologa que les vincule con sus representados. BIBLIOGRAFIA

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1. 2. 3. 4. 5. 6.

Pisarello, Gerardo (ed); Garca Morales, Aniza y Olivas Daz, Amaya. Los derechos sociales como derechos justiciables: potencialidades y lmites. Editorial Bormazo. Espaa, 2009. Constitucin de la Repblica del Ecuador, publicada en el Registro Oficial No. 449 de 20 de octubre del 2008. Constitucin de la Repblica www.analitica.com/bitblio/.../constitucion1999.asp de Venezuela. Disponible en:

Constitucin de Bolivia. Disponible en: http://www.boliviabella.com/nueva-constitucion-politica-delestado-de-bolivia.html Constitucin de Per. Disponible en: http://www.tc.gob.pe/legconperu /constitucion.html Constitucin de Argentina. /web/interes/constitucion/cuerpo1.php Disponible en: http://www.senado.gov.ar

Pisarello, Gerardo. La Justiciabilidad de los Derechos Sociales en el Sistema Constitucional Espaol. En: Los Derechos Sociales como Derechos justiciables: Potencialidades y Lmites . Ed. Gerardo Pisarello, Aniza Garca Morales, Amaya Oliva Daz, Editorial Bomarzo, Espaa, p. 39.

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Lpez Jimnez, Sinesio. Democracia y gobernabilidad: actores, instituciones y condiciones. Disponible en: http://www.propuestaciudadana.org.pe/apc-aa/archivos aa/3c6bb51ada688b58c57cb18308d59d73/ democracia_gobernabilidad.pdf Gargarella, Roberto. El Nuevo constitucionalismo Latinoamericano: promesas e interrogantes. Disponible En: http://www.palermo.edu/Archivos_content/derecho/pdf/Constitucionalismo_ atinoamericano.pdf Comanducci, Paolo. Formas de (Neo)constitucionalismo: un anlisis metaterico. Disponible en: http://www.cervantesvirtual.com/servlet/SirveObras/90250622101470717765679/isonomia16/isonomia16_ 06.pdf Ocho proposiones sobre el nuevo constitucionalismo latinoamericano y el giro descolonial : Bolivia y Ecuador. Ponencia presentada al II Congreso Provincial de Cs. Jurdicas. CALP. Disponible en: www.eco.unlpam.edu.ar/Tteoricos/.../Ocho%20 proposiciones%20sobre.doc

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