Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

INTRODUCCION

Desde los inicios registrables de la historia, la primera reaccin humana ante el dao fue la violencia y la venganza como reaccin privada, luego de un transcurso dialctico histrico vendra la intervencin del Estado para cumplir la funcin de sancionar a las acciones humanas que causan dao a otros seres humanos y evitar de esa manera la accin privada del perjudicado mediante la venganza. En este sentido la ley de las doce tablas marca el inicio de esta intervencin estatal de ah se produce una notable transformacin que claramente marca la delimitacin en el desdoblamiento de la reaccin estatal ante el dao. Por un lado de la responsabilidad penal que persigue el castigo y la represin del culpable Por otro lado la responsabilidad civil, en un inicio fue de carcter objetivo (es decir era innecesario la culpa) En esta parte de la historia que nos toca vivir, la responsabilidad a pasado de ser simplemente un sistema unidimensional (es decir subjetivo) a un sistema bidimensional (objetivo y subjetivo), debido a que el principio de no hay responsabilidad sin culpa result ineficaz ante la ocurrencia de daos producidos por los avances abrumadores de la tecnologa que en esta parte de la historia hacen intrascendente e innecesario y a veces imposible reconocer o demostrar el sistema subjetivo de culpa, porque los daos muchas veces no solo son ahora resultado de conductas individuales culposas como en la edad moderna, sino de conductas colectivas que ocasiona incluso no solo daos individuales, sino daos sociales como los daos nucleares y los daos ambientales. Estos fenmenos constituyen el reto de afronta la responsabilidad civil. En este sentido MARIA del CARMEN CARMONA LARA citando al jurista Italiano Guido Alpa resume el trance histrico de la responsabilidad civil en tres modelos: El tradicional
1

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

El innovador Y del futuro.

El tradicional que se rige por las reglas de ninguna responsabilidad sin culpa, ilicitud igual lesin de derecho subjetivo absoluto y dao es igual mltiples aspectos de clasificacin de los efectos del hecho ilcito un sistema en el cual los intereses estn colocados idealmente en una jerarqua tendencialmente invariable favorable a los intereses econmicos (como los que rondan en torno a la institucin de la propiedad) y menos a los intereses que dan relieve a la persona; con ello la responsabilidad civil se entendera como mecanismo sancionador. El modelo innovador por la doctrina como reaccin frente al modelo antiguo de la sancin a la reparacin, la responsabilidad civil atena su carcter sancionador para asumir el del complejo de mecanismos dirigidos al tutelar a la vctima asegurar el resarcimiento y por lo tanto todos los criterios de imputacin alternativos a la culpa. Se ampla el nmero de intereses tutelados la propia figura del derecho subjetivo se encuentra atemperada con aquella, ms accesible y fcilmente concretizarle de la situacin jurdica subjetiva. La nocin de dao se fragmenta: junto al dao a la vida de relacin al dao futuro, dao biolgico, para asegurar una ms amplia proteccin a la persona mediante el modelo innovador se intenta superar el inters individual (caso de proteccin al consumidor, actividades nucleares, el seguro obligatorio de responsabilidad y medio ambiente). El modelo futuro de la responsabilidad civil vuelve al carcter sancionador de la responsabilidad como forma impositiva que es de resarcimiento relativo aparece como forma de control de actividades riesgosas (medio ambiente y derecho de consumidores)

I
2

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

CONSIDERACIONES GENERALES PARA EL DESARROLLO DEL PROBLEMA

1.- Concepto de medio ambiente: Conjunto de elementos abiticos (energa solar, suelo, aire y agua) y biticos (organismos vivos) que integran la delgada capa de la tierra llamada biosfera sustento y hogar de los seres vivos. Segn el jurista italiano Guido Alpa afirma: los bienes ambientales son complejos de cosas contienen aquello quien podra decirse un valor colectivo, individualizado por la norma como objeto de una tutela jurdica; sin embargo el bien ambiental es pblico todo esto materializado en la frmula jurdica del derecho al ambiente saludable cuya naturaleza jurdica es aun ms compleja que incluso en la actualidad ha tomado rango constitucional.1

2.- Concepto de dao ambiental: 2.1.- Relacin Jurdica: Uno de las instituciones sumamente importantes del Derecho es sin lugar a dudas la Relacin Jurdica, presente tanto en el derecho privado y el derecho pblico. Cuyos elementos a saber son: sujeto, objeto, causa generadora y el vnculo. Siendo que las relaciones jurdicas que pueden establecerse pueden ser inter subjetivas; entre dos sujetos como puede pasar en el derecho de obligaciones donde se percibe a un deudor y acreedor. Citando al autor: Luis Moisett de Espans dice precisamente el derecho ambiental y la necesidad de proteger las relaciones entre cosas que no son sujetos con el hombre como nico titular de derechos subjetivos desde el punto
1

GUIDO ALPA, Responsabilidad Civil y Dao. Primera Edicin 2001. Pg. 388.

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

de vista activo2. En este caso no aparece un individuo como titular de la relacin que se debe proteger, no hay como en los derechos reales un dueo de las cosas lo ms importante es que somos sujetos pasivos y tenemos el deber de respetar las relaciones que la naturaleza establece. La naturaleza por una doble razn no solo nuestro inters individual en cuanto a que dao ambiental incide en nuestra vida de la especie humana si deseamos que ella sobreviva. Desde otro ngulo tomar conciencia del dao ambiental como un

problema serio y actual que rebasa toda expectativa meramente dogmatica del derecho, de ah nuestra razn de poder prevenirlo y combatirlo.

La ley general del ambiente Ley N 28611 en su artculo 142.2 define el dao ambiental como menoscabo material que sufre el ambiente y/o algunos de sus componentes que puede ser causado por una disposicin jurdica que genera efectos negativos y actuales. Giovanna Visintini: manifestaba que evaluar el dao derivado del incumplimiento del hecho ilcito, significa en primer lugar, identificarlo sobre la existencia del dao y en segundo lugar, convertirlo en valor monetario que implica cuantificacin del dao en este sentido para evaluar el dao ambiental y ensayar una herramienta jurdica ante la ocurrencia de estos como es el seguro ambiental.3

a) Es un dao intolerable:

Luis Moisett de Espans Giovanna Visintini

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

Que significa esto, en la vida del hombre existen ciertas actividades que en s ya generan dao pero que sin embargo la sociedad las acepta o tolera, porque consideran que todo ello genera un beneficio importante a la humanidad. Segn el profesor Trazegnies Granda no todo el dao es antisocial sino solo aquel que la sociedad lo considera abusiva o excesiva y son aquellos daos que la sociedad quiere impedir a todo costo, en nuestro caso no todo dao ambiental es posible de responsabilidad sino se podra decir que los daos que ha pasado el lmite de lo permitido llamados daos intolerables; ahora la doctrina ha clasificado los daos ambientales se entiende por daos intolerables, en daos individuales y daos ecolgicos puros. En el primer caso existe un dao al ambiente pero existen sujetos individualmente afectados. En el segundo caso se trata el menoscabo sufrido por los elementos de la naturaleza sin recaer directamente en personas o cosas jurdicamente tuteladas afectando en forma indirecta la calidad de vida.4 B) Es un dao continuo: ya que sus efectos pueden perdurar en el tiempo c) Es un dao difuso: es indeterminable de las personas que intervienen tanto como agraviados o autores por daos ambientales, por ejemplo: cuando numerosas empresas o industrias vierten en el mismo curso de un ro sus desechos industriales. d) Es un dao futuro: se refiere a que determinados daos no son susceptibles de ser advertidos en un momento determinado, sino mas bien sus efectos recin pueden manifestarse en el futuro. e) La dificultad de su reparacin in natura: consiste en la imposibilidad de la restitucin del bien daado al estado que se encontraba antes de sufrir una agresin y es por lo tanto la nica reparacin razonable desde el punto de vista ecolgico.

Laura A. Noallies Pg. 2

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

f) La imposibilidad exacta de cuantificacin de sus daos: es aquel dao intolerable al bien jurdico colectivo y complejo de proteccin constitucional; es decir al medio ambiente de carcter difuso en ciertos casos con efectos al futuro cuya cuantificacin monetaria y reparacin in natura resulta de suma dificultad.
3. El sistema de Responsabilidad del Dao ambiental:

identificado el dao en base a la descripcin de sus caractersticas desarrolladas en lneas anteriores, es preciso comenzar esta parte del trabajo responsabilizando al contaminador por los daos que cause, porque si quienes contaminan se ven obligados a sufragar los costes relacionados con el dao causado, reducirn sus niveles de contaminacin posiblemente hasta el punto en que el coste marginal de la descontaminacin resulte inferior de la indemnizacin que habra tenido que abonar de este modo se habla de derecho responsabilidad ambiental, dicho principio tiene su origen en el derecho internacional en el principio 22 de la Declaracin de Estocolmo y el principio 13 de la Declaracin de Ro los estados debern desarrollar la legislacin nacional relativa a la responsabilidad y la indemnizacin respecto a las vctimas de la contaminacin y otros daos ambientales. Los Estados debern asimismo cooperar de manera expedita y mas decida en la elaboracin de nuevas leyes internacionales sobre responsabilidad e indemnizacin por los efectos adversos de los daos ambientales causado por actividades realizadas dentro de su jurisdiccin o bajo su control, en zonas situadas fuera de su jurisdiccin. Como se aprecia este principio refiere que la responsabilidad y la indemnizacin por daos ambientales debe ser desarrollado a nivel interno cada Estado, por ello entorno al dao ambiental se han desarrollado figuras jurdicas internas para combatirla o prevenirla, como al responsabilidad ambiental en va administrativa, penal y civil. La responsabilidad ambiental administrativa se expresa en el Per a partir de la entrada en vigencia de la Ley General del Ambiente (Ley N 28611) cuyo artculo
6

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

138 se desprende que la responsabilidad ambiental administrativa constituyen una responsabilidad independiente de la responsabilidad civil que pudieran derivarse del mismo hecho generador del dao ambiental, el sistema de responsabilidad ambiental administrativa aislada dado que como la misma jurista italiana Giovanna Vissitini opina que es necesaria una coexistencia de los sistemas de responsabilidad con el nico fin de proteccin del medio ambiente, en ese mismo sentido la misma ley citada en su artculo 149 describe la necesaria coexistencia sobre la responsabilidad ambiental en el mbito penal y administrativo al establecer verbigracia como requisito de procebilidad penal para la formalizacin de la denuncia por delitos tipificados en el dcimo tercer libro segundo del cdigo penal opinin tipificada y fundamentada en el decimo tercer del libro segundo del cdigo penal opinin fundamentada por las entidades sectoriales competentes si se han infringido la legislacin ambiental.5 La responsabilidad ambiental en el mbito civil ha originado una serie de discusiones doctrinales de no acabar pues a los problemas ya existentes de la responsabilidad civil tradicional se ha agregado el asunto de un dao no tradicional, extramatrimonial, que vulnera un bien jurdico colectivo y complejo de proteccin constitucional.

II

DESCRIPCION DEL PROBLEMA 1.- Perspectiva Social: La globalizacin est acabando con nuestra naturaleza el derecho a gozar de un ambiente saludable por ejemplo la ciudad de Lima La Ciudad de los Reyes, es la ciudad de la miseria y la podredumbre en conservar la salud de sus
5

Giovanna Vissitini. Responsabilidad Contractual y Extracontractual. Pg. 439

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

habitantes, uno de sus principales motivos son la excesiva contaminacin ambiental en el aire que respiramos, basta con pasar suavemente uno de los dedos por las ventanas de nuestra casa para darnos cuenta el nivel de aire contaminado que respiramos, lo que lleva consigo innumerables enfermedades respiratorias en los habitantes de esta capital. Pero el problema de la contaminacin ambiental no es solo de nivel local, frecuentemente la informacin sobre el calentamiento global de la tierra, debido a las excesivas emisiones contaminantes, lo que estara ocasionando el derretimiento de superficies glaciares. Se manifiesta que el calentamiento de la tierra se inicia desde la poca industrial, cuando se comienza a depredar los recursos naturales y la concentracin de los gases que calientan la atmsfera. Esto viene causando cambios climticos en el planeta tierra cuya proyeccin durante este siglo es que la temperatura se elevara 6C ms de lo normal, la eventual alteracin de la temperatura mundial durante el prximo siglo supondra la extincin de 30% de las especies, la cada de la produccin agrcola y una elevacin del nivel del mar cuatro a seis metros debido a la disminucin de la superficie glaciar en todo el planeta y adems originaria la disminucin de agua en las costas de los pases, en el caso del Per el problema aun es ms serio debido a que el 60% de la poblacin radica en las costas con solo el 1.8% de agua de todo el Per. 6 La Defensora del Pueblo, en su informe extraordinario: los conflictos socio ambientales por industrias extractivas en el Per, a solicitud del Congreso de la Republica identifica una causa fundamental de dichos conflictos a la falta de confianza en el Estado por parte de los sectores histricamente postergados de nuestra sociedad. El Estado es percibido como un desesperado promotor de la inversin y a la vez como distrado protector del ambiente.

Diario El Comercio 22 de abril del 2007 pg. A2 y b2.

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

Pero el calentamiento global que ya est sufriendo la tierra como causa de la contaminacin, es un hecho inevitable lo que los expertos manifiestan que los pases en vas de desarrollo como es el Per, ser uno de los ms afectados por ello sugieren una respuesta colectiva de todos los sectores comprometidos y no comprometidos por el medio ambiente; dado que es ello el medio de nuestra subsistencia de la especie humana. Nosotros como operadores del derecho debemos comprometernos con ese fin, porque el derecho como ciencia es un medio de respuesta para la mejor convivencia en sociedad ms aun en el Per que nuestra legislacin ambiental es una de las menos desarrolladas y estudiadas.

2.- Perspectiva Jurdica: En el Per aun no se presenta una respuesta jurdica eficiente en torno al problema de la contaminacin ambiental, inclusive nuestra institucin encargada de resarcir los daos, la responsabilidad civil, no se adapta al dao ambiental. Este planteamiento dado en el Per solo existe la ley general del ambiente de corte administrativo, que incluso muchas de sus disposiciones no tienen sus reglamentos pertinentes. No contamos con una legislacin ambiental desarrollada en temas de responsabilidad civil, dado el dao ambiental genera no solo responsabilidad administrativa sino civil y penal. Ante esta carencia el dao ambiental ha sido visualizada a travs de los sistemas de responsabilidad del cdigo civil, es decir a travs de la responsabilidad subjetiva (artculo 1969) y responsabilidad objetiva (artculo 1970) este ultimo de mayor aceptacin en la doctrina.7

3.- Funcin Reparadora:

Ob. Citada Enrique Ferrando G. Pg. 10

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

Se hace efectiva mediante el restablecimiento a la situacin anterior a la comisin del hecho ilcito y en efecto del restablecimiento integral existe la compensacin econmica a travs del pago de daos y perjuicios una vez individualizado el dao y el causante. En ambos casos exige la individualizacin del dao y del causante. Pero en el caso de los daos ambientales es casi imposible la reparacin in natura o integral del medio ambiente anterior a la ocurrencia del hecho ilcito porque generalmente en los casos ambientales resulta difcil individualizar al dao y al factor o factores causantes del mismo (necesariamente pediramos apoyo a los tcnicos ambientales), como tambin es dificultoso establecer quienes realmente sufren las consecuencias del dao producido, tambin porque las consecuencias propias del medio ambiente como conjunto de elementos abiticos (energa solar, suelo, agua y aire) y biticos (organismos vivos).

4.- Legitimidad para Obrar: Otra dificultad que genera el dao ambiental es cuando pretendemos individualizar al perjudicado por los daos ambientales. En el Per la interpretacin sistemtica de los artculos IV del Ttulo Preliminar y artculo 82 del Cdigo Procesal Civil, artculo IV DEL Ttulo Preliminar de la Ley General del Ambiente y artculo 37 inciso 23 del Cdigo Procesal Constitucional se desprende cierta contradiccin al reconocer en primer lugar a toda persona natural o jurdica a poder accionar ante un dao ambiental.8

5.- Los Responsables de los Daos Ambientales:

8

http://www.docstoc.com/docs/893398/Da%C3%B1os-ambientales-en-el-Peru

10

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

Ocurre cuando se acciona judicial o administrativamente ante un dao ambiental, la parte demandada es generalmente una persona jurdica (una empresa minera por ejemplo), es decir en la responsabilidad civil por dao ambiental en la mayora de los casos se emplaza a una organizacin de personas naturales. Sabemos que una persona jurdica goza de la independencia de los miembros que la conforman como tambin de la representatividad de sus rganos de gobierno, por eso se considera a la persona jurdica tambin como un centro de derecho y obligaciones en consecuencia pasible de ser responsable por los daos ambientales que pueda generar en el desarrollo de sus actividades.

III

PLANTEAMIENTO del PROBLEMA El efecto es de garantizar la indemnizacin de los accidentes y el de prevencin, en la actualidad en los pases industrializados existe la tendencia, de obligar a todo tipo de actividades a asegurar su responsabilidad por causa de contaminacin por medio de algn mecanismo financiero o garantas econmicas en el Per se desconoce un antecedente similar. Respecto al origen de los daos ambientales, dado que estos daos pueden ser causa de una contaminacin accidental como por ejemplo un derrame de petrleo.
11

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

La evaluacin financiera de los daos derivados es decir que el financiamiento del seguro de responsabilidad civil por contaminacin es una asignatura pendiente dentro del sector asegurador y que su aporte a la solucin del deterioro ambiental es solo parcial. En vista a estas dificultades, las inversiones privadas desalientan la contratacin de una cobertura de seguros por daos derivados de siniestros ambientales. Por ello el planteamiento central del problema debe ser: 1.- Si es o no eficiente los seguros de responsabilidad civil como medio de defensa jurdico preventivo contra la contaminacin ambiental. 2.- Como solucionar de la mejor forma las limitaciones del contrato de seguro clsico para cubrir el riesgo ambiental.

IV

DESARROLLO del PROBLEMA En este sentido consiste en plantear la necesidad de establecer mecanismos colectivos de reparacin, que van ms all de la simple idea de la responsabilidad solidaria y que plantean la socializacin de la responsabilidad de los daos ambientales con base en el principio de solidaridad. El seguro contra daos: al tratar seguro sobre las cosas no se plantea la divergencia cuando se quiere sentar la finalidad del seguro es decir reparar mediante la indemnizacin el dao sufrido por el asegurado funcin reparadora situacin que no pasa con el seguro sobre las personas dado por ejemplo: el seguro de vida.

12

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

El seguro ambiental como funcin preventiva posibilita la reparacin equitativa pero no sobre el clculo del objeto asegurado sino sobre la cantidad fijada previo a la produccin del dao. El seguro ambiental: el otorgamiento de un seguro ambiental es realidad en otros pases del mundo y en esa realidad las aseguradoras, realizan una evaluacin de riesgo con fines de evaluar los costos de prima, esto lo vincula a la calidad de gestin de riesgo de una empresa lo que tendr un efecto disuasivo y fomentara una prevencin de accidentes ms adecuados y otros tipos de controles ambientales de la actividad econmica.9

CONCLUSIONES:

Consientes de este grave problema la humanidad ha reaccionado desde todos los frentes sociales, econmicos, polticos y jurdicos para apelar o disminuir las consecuencias del efecto invernadero irreversible desde el punto de vista jurdico, se ha tenido que revisar justamente a la institucin comprometida con reparar los daos ocasionados por otros mediante la responsabilidad civil.

En este sentido considero que el seguro ambiental como funcin preventiva, posibilita la reparacin equitativa pero no sobre el clculo del objeto asegurado medio ambiente
9

http://www.docstoc.com/docs/893398/Da%C3%B1os-ambientales-en-el-Peru

13

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

sino sobre la cantidad fijada previo a la produccin del dao como ocurre en los seguros sobre personas por lo menos as lo considero, empero esta cantidad fijada se basara en casos de daos ambientales en estudio de impacto ambiental y clculos aproximados de un posible dao.

BIBLIOGRAFIA:

GUIDO ALPA, Responsabilidad Civil y Dao. Primera Edicin 2001. Pg. 388. Luis Moisett de Espans Giovanna Visintini Laura A. Noallies Pg. 2 Giovanna Vissitini. Responsabilidad Contractual y Extracontractual. Pg. 439 Diario El Comercio 22 de abril del 2007 pg. A2 y b2.
14

Universidad Alas Peruanas Derecho Del Medio Ambiente

Ob. Citada Enrique Ferrando G. Pg. 10 http://www.docstoc.com/docs/893398/Da%C3%B1os-ambientales-enel-Peru http://www.docstoc.com/docs/893398/Da%C3%B1os-ambientales-enel-Peru

15