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LA ADOPCIN 1.

TEORA SOBRE LA ADOPCIN: La naturaleza jurdica de la adopcin ha variado con el tiempo, pudindose sealar en la actualidad cuatro teoras: a. La Contractual, que deja a la voluntad, de las partes s u formulacin. El autor seala Planiol y Ripert, Colin y Capitant ellos definen como un "Contrato Solemne" concluido entre el adoptante y el adoptado. Prima en esta concepcin el espritu romanista, civilista, del acuerdo de voluntades del consentimiento, y el concepto que domin la estructura fa miliar, de los "Derechos poderes" el inters del padre de familia prescindiendo del inters del hijo de familia, del menor. b. La Teora del Acto Condicin, "Considerada as por autores como Julio Armando, DoldoTristtanNarvaja, Hctor Lafaile, Julian, quie nes sealan a la adopcin como un acto jurdico sometido a formas particulares, por medio de las cuales los interesados ponen en movimiento en su provecho la institucin de la adopcin. c. La Teora de institucin, para unos de Derecho Privado, para otros de derecho de familia, y para terceros los derechos de menores. Los primeros sealan que es una institucin fundada en un acto de voluntad del adoptante, nacida de la sentencia del juez en virtud al cual se establece entre dos personas una relacin anloga la que surge de la filiacin matrimonial anloga ms no igual por tener caractersticas singulares. Los segundos indican que el vnculo adoptivo es una institucin del derecho de familia y descansa en ese aspecto del derecho pblico que tiene todo el derecho de familia, y los terceros preconizan que la adopcin es una Institucin del Derecho de Menores que tiende a fines eminentemente de proteccin de los nios menores. La adopcin es entendida as como la institucin jurdica solemne y de orden pblico, que crea entre los individuos relaciones de paternidad y filiacin. d. La teora de la relacin jurdica, que puede sintetizarse en lo sostenido por Carnelutti: la naturaleza de la adopcin es una relacin jurdica

2. ETIMOLOGIA: Proviene de la palabra lati na "Ad y optare que significa a desear, es segn Dallos un acto solemne, revestido de la sancin judicial que crea entre los individuos relaciones de paternidad y filiacin puramente civiles.

3. CONCEPTO DE ADOPCIN: La adopcin es la creacin de una filiacin artificial por medio de un acto puro,

en el cual se hace de un hijo biolgicamente ajeno, un hijo propio.

Se entiende por adopcin o filiacin adoptiva al acto jurdico mediante el cual

se crea un vnculo de parentesco entre dos personas, de forma tal que establece entre ellas relaciones anlogas o muy similares a las que resultan jurdicamente de la paternidad.

En el cdigo civil vigente en su art. 377 define a la adopcin como: por la

adopcin el adoptado adquiere la calidad de hijo d el adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea. En el Cdigo de los Nios y Adolescentes vigente, en su artculo 115 se define

a la Adopcin como; "Una medida de proteccin al nio y al adolescente por la cual, bajo la vigilancia del Estado se establece de manera irrevocable la relacin paterno filial entre personas que no la tiene por naturaleza. En consecuencia el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea".

Es con actos de amor que se crea un vnculo irreversible entre los nios y adolescentes as como entre las personas dispuestas a integrarlos dentro de sus familias.

4. REQUISITOS PARA LA ADOPCIN: Art. 117 del cdigo del nio y adolescente Art. 378 del Cdigo Civil Para la adopcin se requiere:

a. Que el adoptante goce de solvencia moral. La solvencia moral se explica por obvias razones, ya que la adopcin busca proveer al adoptado de un clima familiar adecuado a su formacin por la existencia de los indispensables valores ticos, es por ello que se evita el prohijamiento de personas dedicadas a la delincuencia, vicio o vagancia. b. Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar. Lo que se tiene en miras al otorgar la adopcin es g enerar un vnculo familiar que se parezca lo ms posible al biolgico. Se puede ser padre a partir de cierta edad y resultara antinatural que el hijo sea mayor que su propio padre, lo que significa que entre el adoptante y adoptado haya una cierta diferencia de aos por lo menos. c. Que cuando el adoptante sea casado concurra el asentimiento de su cnyuge. El principio general que establece la norma supone que la adopcin no es realizada por ambos cnyuges sino por uno solo de ellos sin que el otro solicite ni se adhiera a ella, solo se requiere su consentimiento. d. Que el adoptado preste su asentimiento si es mayor de diez aos. La razn de esta exigencia es obvia, pues nadie hay mas interesado en la adopcin que el propio adoptado y repugnara el pre scindir de su opinin para darle por padre o madre a persona que l rechaza. e. Que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria potestad o bajo su curatela. Los padres directa y profundamente son afectados por el hecho de adopcin de all que deba dar su asentimiento frente a este acto jurdico familiar. Este asentimiento de los padres se dar siempre que los hijos estn bajo su custodia legal sea siendo menores de edad (patria potestad) o incapaces (curatela).

f.

Que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al consejo de familia si el adoptado es incapaz. A diferencia de los padres, el tutor o curador no tiene que dar su asentimiento sino solo su opinin

g.

Que sea aprobada por el Juez, con excepcin de lo dispuesto en las leyes especial es. La norma de Cdigo Civil tiene una aplicacin especial para los casos de adopciones mediante procedimiento judicial, ya que para los otros casos (procedimiento administrativo y notarial no se requiere la autorizacin del juez sino, simplemente, la reso lucin que aprueba la resolucin que es firmada por el feje de la oficina de adopciones.

h. Que si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad, aquel ratifique personalmente ante el juez su voluntad de adoptar. Se excepta de este requisito, si el menor se encuentra en el extranjero por motivo de salud. La necesidad de exigencias adicionales cuando el adoptante es extranjero, surge cuando un numero no determinado de casos pusieron pusieron en evidencia graves abusos cometid os en perjuicio de menores llevados al exterior en calidad formal de hijos adoptivos.

4.1 Cuando se trate de adopcin por extranjeros debe tenerse presente las siguientes reglas: Art. 2087 del Cdigo Civil A. Para que la adopcin sea posible se requiere que este permitida por la ley del domicilio del adoptante y la del domicilio del adoptado. B. A la ley del domicilio del adoptante corresponde regular: o o o - La capacidad para adoptar. - La edad y estado civil del adoptante. - El consentimiento eventual del c nyuge del adoptante.

- Las dems condiciones que debe llenar el adoptante para obtener la adopcin.

C. A la ley del domicilio del adoptado corresponde regular: o o o - La capacidad para ser adoptado. - La edad y estado civil del adoptado. - El consentimiento de los progenitores o de los representantes legales del menor. o - La eventual ruptura del parentesco del adoptado con la familia sangunea. o - La autorizacin al menor para salir del pas.

5. TRAMITE DE ADOPCIN: Art. 379 del cdigo Civil: La adopcin se tramita con arreglo a lo dispuesto en el Cdigo Procesal Civil, el cdigo de los Nios y Adolescentes, la Ley N 26981, Ley de Procedimiento Administrativo de Adopcin de Menores de Edad Declarados Judicialmente en Abandono o la Ley N 26662, Ley de Compet encia Notarial, segn corresponda. Terminado el procedimiento, el juez, el funcionario competente de la Oficina de Adopciones o el Notario, que tramito la adopcin, oficiara al Registro del Estado Civil donde se inscribi el nacimiento, para que se extiend a nueva partida en sustitucin de la original, en cuyo margen se anotara la adopcin . En la nueva partida de nacimiento se consignara como declarantes a los padres adoptantes, quienes firmaran la partida. Queda prohibida toda mencin respecto de la adopcin, bajo responsabilidad del registrador. La partida original conserva vigencia solo para el efecto de los impedimentos matrimoniales".

6. TIPOS DE TRMITE DE ADOPCIN: Actualmente existen tres tipos de procesos para lograr una adopcin: A. Proceso judicial de adopciones. Esta adopcin se da para nios, adolescentes y mayores de edad. Para los dos primeros casos no es necesaria la declaracin en estado de abandono . Estos procesos, segn el art. 128 del Cdigo de los nios y adolescentes, se realizan en va de e xcepcin ante el juez especializado, inclusive sin que medie declaracin de estado de abandono del nio o adolescente; los peticionarios deben cumpli r con los siguientes requisitos: a. El que posea vnculo matrimonial con el padre o madre del nio o el adolescente por adoptar. En este caso el nio o adolescente mantienen los vnculos de filiacin con el padre o madre biolgicos. b. El que posea vinculo de parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el nio o adolescente pas ible de adopcin. c. El que ha prohijado o convivido con el nio o adolescente por adoptar, durante un periodo no menor de dos aos B. Procedimiento administrativo de adopciones. Se realiza exclusivamente para los casos de los nios o adolescentes declarados en estado de abandono. Este tipo de adopcin se rige por el Cdigo de los nios y adolescentes, por la Ley N 26981 (31/10/1998) referida al procedimiento administrativo de adopcin de menores de edad declarados judicialmente en abandono y su reglamento DS . N 00-99-PROMUDEH. La declaracin de estado de abandono, segn el art. 248 del Cdigo de los nios y adolescentes, podr ser declarado por el Juez especializado y podr declarar en estado de abandono a un nio o adolescente cuando: a) Sea expsito; b) Carezca, en forma definitiva, de las personas que conforme a la ley tienen el cuidado personal de su crianza, educacin o, si los hubiera, incumplan las obligaciones o deberes correspondientes; o carecieran de las calidades morales o mentales nec esarias para asegurar la correcta formacin;

c) Sea objeto de maltratos por quienes estn obligados a protegerlos o permitir, que otros lo hicieran; d) Sea entregado por sus padres a un establecimiento de asistencia social pblico o privado y lo hubieran desatendido injustificadamente por seis meses continuos o cuando la duracin sumada exceda de este plazo; e) Sea dejado en instituciones hospitala rias u otras similares con el evidente propsito de abandonarlo; f) Haya sido entregado por sus padres o responsables a instituciones pblicas o privadas, para ser promovido en adopcin; g) Sea explotado en cualquier forma o utilizado en activi dades contrarias a la ley o a las buenas costumbres por sus padres o responsables, cuando tales actividades sean ejecutadas en su presencia. h) Sea entregado por sus padres o responsables a otra persona mediante remuneracin o sin ella con el propsi to de ser obligado a realizar trabajos no acordes con su edad; y i) Se encuentre en total desamparo. La falta o carencia de recursos materiales en ningn caso da lugar a la declaracin del estado de abandono.

C. Procedimiento notarial. Para estos efectos se tramita ante el notario las adopciones de personas mayores de edad, con capacidad de goce y de ejercicio, segn la Ley N 26662 (22/09/1996) referida a la competencia notarial en asuntos no contenciosos. 7. EXTENSIN DE UNA NUEVA PARTIDA DE NACIMIENTO: La extensin de una nueva partida de en sustitucin de la original en cuyo margen se anotara la adopcin, refleja el propsito de asimilar al mximo posible la condicin de

hijo adoptivo a la del consanguneo al punto de que no se a necesario s i quiera que el propio adoptado llegue a saber que tal es su condicin. El reglamento de inscripciones del registro nacional de identificacin y estado civil indica en su art. 39 la adopcin notarial o judicial generara una nueva partida en sustitucin de la original, en la que deber consignarse el mandato de adopcin. La partida original conserva su vigencia para los efectos de ley. 8. IRREVOCABILIDAD DE LA ADOPCIN: Art. 380 del C.C La adopcin es irrevocable El lmite de la irrevocabilidad esta dada para el adoptante, sin embargo para el adoptado el cdigo civil si se lo permite (art. 385 del C.C) 9. PROHIBICIN DE LA PLURALIDAD DE ADOPTANTES: Art. 382 del C.C Nadie puede ser adoptado por mas de una persona, a no ser por lo

cnyuges
La norma en anlis is a mantenido como principio general el de la adopcin unipersonal, estableciendo a modo de excepcin que la adopcin puede otorgarse a ms de una persona cuando stas sean cnyuges . 10. ADOPCIN POR TUTOR: Art. 383del C.C El tutor puede adoptar a su pupilo y el curador a su curado solamente

despus de aprobadas las cuentas de su administracin y satisfecho el alcance que resulte de ellas
Este artculo ofrece una proteccin al adoptado en lo referente a su patrimonio (bienes, intereses pecuniarios) frente a alguien que pretenda disfrazar con la adopcin malos manejos ya realizados o por efectuar. En definitiva la ratio iuris es que tanto el tutor como el curador podrn adoptar a su pupilo o curado (segn sea el caso) una vez extinguidas las obligacio nes emergentes de su funcin

11. ADOPCIN INTERNACIONAL: Art. 129 del Cdigo de los nios y adolescentes :

Entindase por Adopcin Internacional la solicitada por residentes en el exterior. stos no estn exceptuados de los procedimientos y plazos esta blecidos en el presente Cdigo. Para que proceda este tipo de adopcin es indispensable la existencia de convenios entre el Estado Peruano y los Estados de los extranjeros adoptantes o entre las instituciones autorizadas por stos. Los extranjeros residentes en el Per con una permanencia menor de dos aos se rigen por las disposiciones sobre Adopcin internacional. Los extranjeros residentes en el Per con una permanencia mayor se sujetan a las disposiciones que rigen la Adopcin para los peruanos
La adopcin internacional es la efectuada por extranjeros residentes en el exterior. Deben existir convenios entre los estados partes. No debe haber pretendientes o adoptantes nacionales. En los residentes extranjeros en el Per con una permanencia menor de 2 aos se rigen por los requisitos referentes a la adopcin internacional, y los que tienen ms de dos aos, por los requisitos referentes a los peruanos. El Per ha suscrito un Convenio Relativo a la Proteccin del Nio y a la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional, el mismo que fue adoptado en la Haya el 29 de mayo de 1993, y suscrito por el Per el 16 de noviembre de 1994, aprobado por el Congreso Constituyente Democrtico, Resolucin Legislativa N 26474 y vigente desde el 1 de enero de 19 96. 12. OBLIGATORIEDAD DE CONVENIOS: ART. 130 Cdigo de los Nios y adolescentes Los extranjeros no residentes en el

Per que desearan adoptar a un nio o adolescente peruano presentarn su solicitud de Adopcin, por medio de los representantes de los centros o instituciones autorizados por ese pas para tramitar adopciones internacionales. Lo harn ante la Oficina de Adopciones o las instituciones pblicas debidamente autorizadas por sta.

Estas organizaciones actuarn respaldadas en convenios celebrad os entre el Estado del Per y los Estados correspondientes, o entre los organismos reconocidos por su Estado de origen y el Estado Peruano.
Se refiere a los convenios que deben existir entre los Estados para los efectos de las adopciones internacionales, aceptando as nuestra patria la recomendacin formulada en la convencin sobre los Derechos del Nio. Seala el art. 130 que las Organizaciones actuarn respaldadas mediante Convenios celebrados entre el estado del Per y los Estados respectivos, o entre o rganismos reconocidos por su Estado y el del Per. Creemos que la finalidad en esta clase de adopciones de nios abandonados por ciudadanos extranjeros, obedecen a darle una proteccin efectiva al nio o al adolescente, es decir permitir de que exista una disposicin de carcter internacional que obligue a los estados contratantes q ue por ejemplo, si un nio peruano es declarado hijo adoptivo de un extranjero, cuando este nio peruano sale al extranjero, automticamente adquiere la nacionalidad de los padres adoptivos. Esto significa que debe cumplirse exactamente con lo prescrito por la Constitucin poltica de 1993 y cuyo antecedente al respecto lo encontramos en la Constitucin del Per de 1979.

13. ETAPA POST ADOPTIVA


13.1 INFORMACIN DE LOS ADOPTANTES NACIONALES: Art. 131 Cdigo de los Nios y de los Adolescentes Los adoptantes peruanos

deben informar sobre el desarrollo integral del nio o el adolescente semestralmente y por un perodo de tres aos a la Oficina de Adopciones o a las instituciones debidamente autorizados por sta.
La etapa posterior a la administrativa, en el caso de menores declarados judicialmente en abandono, que considera el Cdigo es la post adoptiva que quiere ser una forma de seguimiento referente al adoptado. Seala el art. Ya mencionado que deben los adoptantes peruanos informar semestralmente sobre el nio o adolescente adoptado durante tres aos a la Oficina de Adopciones o las instituciones autorizadas por estas. 13.2 INFORMACIN DE LOS ADOPTANTES EXTRANJEROS: Art. 132 Cdigo de los Nios y Adolescentes El centro o institucin extranjera que

patrocin a los adoptantes ser responsable de la supervisin del estado del nio y, en

su caso, de la legalizacin de la Adopcin en el pas de los adoptantes. A este efecto, remitir peridicamente, de conformidad con los convenios suscritos, los informes respectivos dirigidos a la Oficina de Adopciones.
De conformidad con los Convenios suscritos entre nuestra patria y otros Estados, los centros o instituciones extranjeras que patrocinen las adopciones internacionales, se hacen responsables de la supervisin correspondiente, y deben remitir peridicamente informes respectivos a la Oficina de Adopciones a los nios y adolescentes. 14. CESE DE LA ADOPCIN A PEDIDO DEL ADOPTANTE: Art. 385 El menor o el mayor incapaz que haya sido adoptado puede pedir que se

deje sin efecto la adopcin dentro del ao siguiente a su mayora o a la fecha en que desapareci su incapacidad. El juez lo declarara sin ms trmite. En tal caso, recuperan vigencia, sin efecto retroactivo, la filiacinconsangunea y la partida correspondiente. El registro del estado civil respectivo har la inscripcin del caso por mandato judicial.
El menor o incapaz que haya sido adoptado puede pedi r que se deje sin efecto la adopcin dentro del ao siguiente a su mayora de edad o ala cesacin de su incapacidad. Tngase presente que el plazo es de un ao que se computar desde que adquieren su mayora o cesa de su incapacidad. No es ste un verdadero caso de revocacin es decir, uno que se retracte de su voluntad quien libremente y con plena capacidad jurdica la dio, pues se trata de un menor o un incapaz que no expresaron en forma alguna su voluntad; en este caso no est revocando su voluntad sino manifestando, solo ahora, la que realmente tiene. Su carcter jurdico legal va a permitir que la adopcin sea susceptible de revocacin y de anulacin actos y sanciones que son impensables en la filiacin biolgica. Citemos un ejemplo:Juan fue adoptado si endo menor de edad. cumplir 18 aos el 24 de setiembre de 2001. La norma nos dice que el plazo para que pueda dejar sin efecto la adopcin se computa dentro del ao siguiente a su mayora de edad. Esto es que el plazo de 1 ao se computar recin a part ir del 24 de setiembre de 2002, caducando su derecho a impugnar su adopcin el 24 de setiembre de 2003. Ejemplo similar debe aplicarse desde el momento de la cesacin de la incapacidad.

BIBLIOGRAFA

 Comentarios al Cdigo Procesal Civil (GACETA JURDICA) tomo II,


2 edicin 2009.

 Cdigo Civil comentado (GACETA JURDICA) tomo II  Derecho de Menores ( FERMN CHUNGA LA MONJA) 3 EDICIN
1999