Escrito por Dra. Paz M. de la Cuesta Aguado 1.

Introduccin El problema de la imputacin objetiva, uno de los ms fascinantes de los que se plantea actualmente la dogmtica penal, supone el replanteamiento de temas tan clsicos como la propia estructura del concepto de delito, o la funcin y eficacia del concepto de accin como elemento previo a la tipicidad. Ello no es ms que fruto de la inercia de la propia evolucin de la dogmtica jurdico penal que muestra que los nuevos conceptos y los nuevos planteamientos siguen profundizando en el anlisis y la comprensin de elementos que en teoras anteriores ya haban sido definidos de forma germinal o incipiente. As, de la misma forma que el racionalismo que se impuso en el siglo XVIII haba bebido en las fuentes escolsticas, VON LISZT construy su sistema a partir de las aportaciones de PUFFENDORF -al que supuestamente, sin embargo, superaba- y el propio WELZEL no invent ex-novo su concepto de la accin final, sino que por el contrario, la caracterstica fundamental de la finalidad del actuar humano ya haba sido afirmada por FILANGHERI o IHERING. Por otro lado, buena parte de los esfuerzos doctrinales desde BINDING hasta nuestros das se han dirigido a la bsqueda y delimitacin terica de los requisitos y exigencias que debe cumplir un comportamiento humano para poder ser relacionado con la produccin de un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico. Efectivamente, no es necesario recordar cmo la evolucin del concepto de delito ha ido perfilndose de la mano de distintas concepciones filosficas que daban lugar a nuevos planteamientos y formas de comprender el significado del actuar humano en el delito. Esta evolucin no slo no ha acabado, sino que estn adquiriendo fuerzas nuevas -o tal vez no tan nuevas sino "recicladas"- teoras que a partir siempre de la cuestin bsica de la atribucin intentan realizar nuevas reinterpretaciones, cada vez ms normativas del concepto y de los elementos del delito. El trmino atribucin debe entenderse aqu como relacin por la cual la conducta humana y su resultado se subsumen en un tipo penal y como consecuencia de tal subsuncin se decide la exigencia (o no) de responsabilidades penales. No deja de ser paradjico el hecho de que algunos autores reclamen -en los ltimos aos- la vuelta a PUFENDORF, responsable del primer intento sistematizador del concepto de delito. La preeminencia del concepto causal-naturalstico u ontolgico de accin, como concepto genrico comprensivo de la "atribucin" en el presente siglo, ha demostrado su incapacidad para resolver satisfactoriamente los problemas dogmticos que se le han ido planteando. Y el delito doloso de accin ha dejado de ser, de hecho, el paradigma y el ms representativo de las "formas" de delitos, en cuya estructura se basaba la teora del delito. Efectivamente, la realidad social reclama, cada vz ms, nuevas formas delictivas tipificadoras de la imprudencia y la omisin (o de la omisin imprudente), que empujan de nuevo a la doctrina a las races tericas de las cuales surge la teora del delito, en bsqueda de nuevas soluciones que expliquen y formulen la esencia y el contenido de aquel desde el reconocimiento de la importancia que actualmente adquieren en la dogmtica y en la realidad los fenmenos de la imprudencia y de la omisin. Estas dos categoras de delitos, relegadas tradicionalmente a un segundo plano; a ser consideradas expresa o implcitamente "formas minuciadas de la actividad humana"; o "formas imperfecta del delito doloso" empiezan a ocupar parcelas importantes del ncleo de la problemtica jurdico penal como consecuencia de los avances sociales que han convertido a nuestra sociedad en una sociedad de riesgos. Es decir, una sociedad donde el cuidado y el cumplimiento exacto de las normas tcnicas en mplios sectores

de la vida cotidiana, se convierten en nica garanta de inmunidad de valores bsicos en nuestra sociedad como son la vida y salud de las personas, por no decir el medio ambiente. La comprensin y el anlisis de estas nuevas circunstancias y necesidades de regulacin han motivado, sin duda, el replanteamiento de viejas cuestiones y son motor, o como mnimo importante aliciente, para la revisin del significado de elementos importantes del delito: aqullos que forman parte de la exacta definicin de la premisa menor en el ejercicio lgico de subsuncin del hecho en la norma. O dicho de otro modo, los elementos objetivos del tipo de injusto. Que el tipo objetivo es el primer elemento del anlisis que ha de desembocar en el juicio global de responsabilidad penal, es cuestin que cobra adeptos en la doctrina. El tipo objetivo constituira el primer paso para analizar, con posterioridad, el tipo subjetivo y la teora de la imputacin objetiva intenta determinar, con carcter general las propiedades objetivas que han de concurrir en un comportamiento para que ste sea imputable a un autor para, a partir de esta atribucin, iniciar el anlisis de la exigencia de responsabilidades penales. Pero para ello la doctrina es consciente de que tiene que resolver dos cuestiones de carcter y trascencencia general. 1.- las condiciones o presupuestos, que, en concreto, han de cumplirse para poder atribuir a un autor un comportamiento. 2.- la ubicacin sistemtica, dentro del concepto de, delito, de tales presupuestos o condiciones. Ir al principio 2.- LA RELACION DE CAUSALIDAD Sistemticamente la constatacin de una relacin entre accin y resultado debe situarse, en los delitos dolosos de resultado, en la tipicidad como presupuesto previo a la atribucin de la conducta a su autor mediante la aplicacin de los criterios de la imputacin objetiva. La constatacin de la relacin de causalidad consiste en la aplicacin a la aparicin de un resultado de principios explicativos lgicos que excluyen, antes de realizar una valoracin jurdico-normativa, aquellos supuestos que no son en ningn caso consecuencia de un actuar humano. En sentido positivo, consiste en la explicacin -lgica- de cundo un resultado fue consecuencia de una accin. Pero no siempre la produccin del resultado tiene carcter necesario, pues se pueden enunciar supuestos donde la explicacin de la relacin entre accin y resultado no es de naturaleza causal -al margen de los delitos de omisin impropia-. Son los supuestos de la denominada causalidad psquica o aqullos otros donde la explicacin de la produccin del resultado se puede fundamentar en una explicacin estadstica. En este orden de cosas, es preciso constatar previamente cmo en la doctrina se viene confundiendo dos trminos distintos: necesidad y causalidad. Esta aclaracin puede ser importante a efectos de salir del crculo cerrado a que estas cuestiones pueden conducir. Y es importante distinguir ambos conceptos porque aunque tradicionalmente a la relacin de causalidad le fuera atribuido por la doctrina inspirada en la fsica clsica newtoniana carcter necesario, o la propiedad de "necesidad", hoy habra quiz que plantearse la desparacin de la identificacin entre causalidad y necesidad. La consideracin de la causalidad como una relacion lgico-formal conlleva la exigencia de abandonar criterios de necesidad cientfico-naturales. La relacin de causalidad pasa, entonces, de ser un elemento imprescindible y prcticamente el ms importante de la tipicidad, a convertirse en un indicio prescindible, segn la materia objeto de anlisis y segn la estructura tpica; a ser un presupuesto que permita la posterior atribucin de la conducta a su autor, lo que en definitiva habr de realizarse a

partir de la aplicacin de los criterios de la imputacin objetiva. En cualquier caso se presupone la posibilidad de aclarar "lgicamente" por qu una determinada accin humana produjo un resultado tpico. A la estructura lgico-formal que el conocimiento humano utiliza para explicar la relacin entre accin y resultado se le llama causalidad; y al principio segn el cual a cada resultado precede una causa que lo origina, se le denomina principio de causalidad. La doctrina que intentaba explicar desde un punto de vista jurdico penal los criterios y requisitos para la constatacin de la relacin causal entre accin y resultado ha sido principalmente la denominada teora de la condicin o teora de la equivalencia de las condiciones. No creo necesario entrar a describir las serias y acertadas crticas que contra dicha teora, sobre todo en su enunciacin tradicional basada en la formula de la supresin hipottica (conditio sine qua non) se han realizado y que ha exigido a la doctrina una constante reformulacin de la misma. An as, y pese a ello, es mayoritaria actualmente la doctrina que sustenta la constatacin de la relacin de causalidad entre accin y resultado como paso previo para una posterior imputacin en la arriba enunciada teora de la equivalencia de condiciones. La razn de esta "fidelidad" doctrinal estriba en que, en ltima instancia, la teora de la condicin lo que hace es excluir aquellas conductas que no han intervenido en la produccin del resultado y an actualmente es aceptada con caracter general en la medida en que ofrece la frmula ms bsica y elemental: entre accin y resultado tiene que existir una relacin segn la cual la accin ha debido intervenir como componente necesario de una condicin suficiente en la produccin del resultado. Por ello, actualmente la funcin principal que cumplira la teora de la condicin es la de servir de referente terminolgico para designar el primer paso en el proceso de seleccin de conductas que ha de realizar el juez. La frmula hipottica ser aplicable aqu como mtodo de "falsacin" o comprobacin posterior, pero no como fundamentacin lgica a la solucin. Si esta relacin es la que nos va a indicar quen es el autor, parece sensato pensar que debe integrar el tipo penal. Ahora bien, si integra el tipo, ser preciso -como efectivamente se exige por la doctrina y la jurisprudencia- fundamentarlo. Esta fundamentacin debe derivar de una argumentacin lgica. A estos efectos, entiendo que cuando en el mbito jurdico penal se habla de "causa" no se hace en sentido filosfico sino en el del conocimiento expontneo ordinario de todos los hombres con un grado medio de socializacin, los cuales aplican el principio de causalidad y la estructura lgico formal de la causalidad, como evidente e inmediata, a la explicacin de la produccin de resultados. En los ltimos aos se asiste a una importante crisis del sistema causal en el mbito filosfico que ha tenido crucial trascendencia en el mbito penal. De la misma forma que las distintas concepciones filosficas sobre la causalidad han tenido reflejo y recepcin en la doctrina jurdico penal, la incapacidad del moderno pensamiento filosfico para superar la crisis interna entre determinismo e indeterminismo se manifiesta en la incapacidad, en el mbito penal, de encontrar un concepto de relacin causal que permita la superacin de los estrechos mrgenes de la ley necesaria de carcter natural, para ser sustituida por criterios de probabilidad limitada normativamente. El concepto y sistema causal sufren en el mbito penal un hundimiento en tres frentes: 1.- Se abandona el concepto de "accin" como categora a priori y piedra angular del sistema, que tiende a convirtirse en la "accin tpica" con funciones clara y estrechamente delimitadas. 2.- Las teoras causales se restringen a la teora de la condicin, de carcter ontolgico, con un campo de aplicacin muy estricto y a un momento previo y no necesario en todo

caso a la imputacin objetiva del resultado por medio de criterios normativos. En este sentido una de las ms importantes aportaciones de la teora de la imputacin objetiva ha sido delimitar perfectamente los mbitos de actuacin de criterios ontolgicos (relacin accin tpica-resultado como antecedente necesario-consecuencia) y normativos (delimitacin de la accin tpica). As, la funcin de la causalidad entendida como forma lgica de conocimiento y explicacin de relaciones antecedente necesario-consecuencia consiste, en sentido negativo, en excluir aquellos antecedentes no necesarios o no suficientes del anlisis jurdico penal. Y en sentido positivo, en delimitar la materia sobre la que ha de versar el juicio normativo, afirmando la condicin de antecedente de uno o varios comportamientos respecto a un resultado. 3.- La funcin de designacin del comportamiento antecedente respecto del resultado se atribuye a la causalidad, concepto actualmente afectado por la crisis del determinismo en el mbito cientfico y filosfico. El indeterminismo pugna por introducirse como posible fundamentador de la relacin de causalidad junto a la ley necesaria. La teora de la condicin concepta la relacin causal como relacin material entre accin y resultado, pero identifica causalidad con necesidad: de ah que la nica fundamentacin posible de la relacin entre accin y resultado sea la que deriva de una ley de carcter necesario procedente de la experiencia o de la ciencia. Pero si abandonamos esta arcaica terminologa, que no responde ni a las necesidades ni a los conocimientos actuales y concebimos la relacin de causalidad como una relacin lgico-formal, podremos, en el mbito jurdico penal, dar explicacin terica satisfactoria a las situaciones que, de hecho, exigen fundamentar dicha relacin lgicoformal con otros criterios diferentes a los cientfico-naturales de carcter necesario cuando stos no puedan ser de aplicacin, bien por razn del objeto, bien por razn del conocimiento. 3 .- LOS CRITERIOS NORMATIVOS DE IMPUTACION Y LA TEORA DE LA IMPUTACIN OBJETIVA I.- Para constatar la existencia de nexo causal entre accin y resultado se ha de realizar por el juzgador un juicio ex-post de carcter naturalstico. Es decir, el juzgador que se encuentra con todos los acontecimientos desarrollados en el mundo exterior los ordena atendiendo al principio lgico de la causalidad y constata una relacin exterior y objetiva entre un comportamiento humano que acta como causa y unas consecuencias derivadas de ella, que respondern a las carctersticas del resultado tpico. Pero, an, el juzgador no ha efectuado ningn juicio de carcter normativo. La constatacin de tal relacin entre accin y resultado -cuando se requiera- ser el requisito previo para, a continuacin, investigar si de tal relacin de acontecimientos puede generarse una responsabilidad penal. El siguiente paso ser comprobar que un comportamiento es imputable a su autor como productor de un resultado. Para ello la doctrina ha arbitrado una serie de criterios orientativos tendentes a excluir aquellos comportamientos que, pese a ser causales no pueden ser imputables ya desde un punto de vista objetivo -antes de pasar al tipo subjetivo-. Estos criterios de carcter normativo y derivados del fin del Derecho penal han sido agrupados y sistematizados por la denominada teora de la imputacin objetiva, como criterios de imputacin. Inicialmente, la teora de la imputacin objetiva surge de la evolucin de las teoras causales que intentaban restringir el amplsimo concepto de causa de la teora de la equivalencia de condiciones, aportando argumentos para explicar por qu determinadas acciones que desde el punto de vista natural eran causa no podan sin embargo ser consideradas tpicas, sin necesidad de acudir al correctivo de la culpabilidad (dolo o

culpa) que quedaba demasiado lejos. Recuerdese que en sus orgenes la teora de la imputacin objetiva es defendida por autores que comparten la estructura neoclsica (causal) del delito. La concepcin mayoritaria actual de la teora de la imputacin objetiva ha abandonado la iniciales fundamentaciones ontolgicas de LARENZ y se basa en consideraciones teleolgico-normativas derivadas del fin que se atribuye al Derecho penal y a las normas penales (prevencin). El sistema del cual se deriva esta concepcin es, pues, un sistema "funcional" o "teleolgico-racional". La teora de la imputacin objetiva se impuso en alemania a partir de los aos 70 gracias al giro hacia una dogmtica penal fundada poltico criminalmente, que ha permitido la superacin del antiguo dogma causal. Para ello ROXIN parte de la justa observacin de que "la construccin sistemtica y conceptual penal, conforme a la tradicin continental europea (y sobre todo alemana) ha sido dependiente siempre de las tendencias filosficas y no de las tendencias poltico criminales. Para superar los inconvenientes de abstraccin excesiva y alejamiento de las soluciones ofrecidas de las necesidades reales, ofrece dos vas de solucin: "En primer lugar, los problemas dogmticos cuya solucin no tiene influencia en la punibilidad, pueden y deben ser dejados de lado. Y en segundo, el sistema jurdico penal ha de ser de tal modo concebido que los conocimientos obtenidos a travs de l, no requieran de correccin posterior. Para la obtencin de estos fines es necesario dos cosas: los conceptos jurdicos de la parte General tienen que ser determinados desde sus consecuencias jurdicas y su conexin sistemtica tiene que originarse en criterios directrices poltico-criminales". El punto de partida para la construccin de este nuevo sistema dogmtico es la "configuracin de sus principios superiores en una teora penal". A estos efectos el fin de la pena es exclusivamente la prevencin, tanto la general como la especial, entendiendo la general como prevencin integradora positiva. "Pero en aras de la libertad ciudadana, el principio de culpabilidad constituye el lmite absoluto de todos los objetivos preventivo generales y especiales. No es exagerado afirmar que la teora de la imputacin objetiva se encuentra en una fase de expansin y purificacin doctrinal. Se encuentra en fase de expansin, porque de sus presupuestos iniciales, formulados por los clsicos LARENZ o HONIG, se han derivado nuevos principios aplicables a nuevos supuestos (ROXIN). No existen an, adems coincidencia doctrinal en la ubicacin en el sistema de la teora del delito de los criterios de la imputacin objetiva. As, mientras algunos autores apuestan por su inclusin en la antijuridicidad, parte importante de la doctrina se inclina por ubicarla en la tipicidad, siendo esta ltima la postura que aqu se defiende. La doctrina tampoco es unnime a la hora de considerar la extensin de los principios y criterios de la imputacin objetiva. Ciertamente, tales criterios, restrictivos originariamente de una desmesurada causalidad natural, surgen para su aplicacin en el mbito de los delitos imprudentes. No obstante la bondad de sus afirmaciones -y sobre todo de los efectos a que conduce- ha incitado a algunos autores a propugnar su extensin, no slo a los delitos dolosos de resultado sino a intentar una teora general aplicable a todas las modalidades tpicas. Segn sto se pueden distinguir, al menos, dos corrientes: a.- restrictiva: Intenta sistematizar el conjunto de reglas existentes segn las cuales se puede considerar que una accin que produce un resultado es objetivamente imputable a su autor, con criterios de carcter normativo complementarios y restrictivos de la causalidad. La mayora de los seguidores de esta postura, histricamente la primera, conciben los criterios de la teora de la imputacin objetiva bsicamente como criterios teleolgicointerpretativos que posibilitan la restriccin normativa del concepto de causa de la teora

de la condicin. Por esta va y en base a estos criterios, se intentan resolver, sin manipular el concepto de "causa" -de carcter ontolgico, en el sentido de fundamentado en conocimientos nomolgicos de carcter emprico-, aquellos supuestos en los que la mera aplicacin de la teora de la condicin ajustada a las leyes de la naturaleza produca soluciones insatisfactorias desde el punto de vista jurdico penal. La teora de la imputacin objetiva debe sus prespuestos inicialmente a la teora de la causacin adecuada y a la teora de la relevancia, por lo que esta formulacin estricta de la teora de la imputacin objetiva es bsicamente de aplicacin a los delitos de resultado (no a los delitos de mera actividad) y en especial, a los delitos imprudentes, donde realmente el problema causal puede plantear problemas (que en los delitos dolosos podran ser solucionados por la inexistencia del dolo, como elemento subjetivo del tipo). Esta corriente goza de gran aceptacin en Espaa, primero, porque soluciona problems prcticos evidentes; segundo, porque se encuadra muy bien en el esquema impuesto desde VON LISZT y BELING y, tercero, porque supone un punto de encuentro entre partidarios de la estructura causalista y partidarios de la estructura finalista del delito. Y en definitiva no trastoca profundamente los presupuestos fundamentales de los que tales concepto del delito partan. b.- Amplia: Desde otro punto de vista, sin embargo, la teora de la imputacin objetiva se enmarca en una visin funcionalista del Derecho penal y responde a unos parmetros que trascienden el mbito del tipo objetivo y se manifiestan en todas las categoras del delito. Esta corriente asigna a la teora de la imputacin objetiva una mayor implicacin en la determinacin del concepto de delito, desde una visin funcionalista y normativista del Derecho penal. Esta postura conlleva el riesgo de caer en la tentacin de convertir de nuevo la tipicidad en el estudio de la "accin". Recuerdese por ejemplo el concepto ultranormativo de accin propuesto por JAKOBS y certeramente criticado por SCHUNEMANN. La accin definida como "el hacer responsable al culpable por una lesin de la validez de la norma (Sich-schuldhaft-zustndig-Machen fr einen Normengeltungsschaden) en definitiva no es ms que un concepto material de delito. Junto a ello se observa una tendencia a sustituir criterios hasta ahora considerados "seguros" (ontolgico-normativos de carcter cientfico natural) por criterios lgicovalorativos o jurdico-normativos (tambin valorativos). Hago esta distincin entre criterios ontolgicos y normativos, porque, en ocasiones, la doctrina no distingue entre lo propiamente ontolgico y lo nomolgico. A estos efectos es preciso matizar que el conocimiento de la ley cientfico-natural es un conocimiento nomolgico, y en ese sentido, normativo. Ahora bien, este conocimiento normativo (y consecuentemente la aplicacin de un criterio normativo basado en dicho conocimiento) de carcter cientfico-natural (o basado en las leyes de la naturaleza) es distinto a un conocimiento (y al criterio en l fundamentado) lgico-valorativo o jurdico. El conocimiento jurdico, tambin normativo a nuestros efectos tiene una diferencia fundamental con el conocimiento normativo o nomolgico cientfico natural y es que en aqul tiene una importancia el elemento valorativo del cual carece el cientfico-natural. En el mbito de la teora del delito a ambos criterios se les ha asignado funciones y ubicaciones distintas: los criterios cientfico-naturales fundamentaran la imputacin (a travs de la relacin de causalidad) y los criterios jurdico-valorativos intervendran para limitarla. Ahora bien, posteriormente se ha podido constatar cmo los criterios supuestamente ontolgicos del principio de causalidad no son de aplicacin generalizada. Pero, y sobre todo, que tal relacin de causalidad, no es ms que un relacin de carcter lgico, una forma de pensamiento humano, segn el cual a una

accin ha de suceder un resultado. Se trata entonces de la emisin de un juicio basado en conocimientos de diverso contenido y origen, que pueden ser de caracter ontolgico, nomologco, y en ciertos casos incluso valorativo o jurdico-normativo, en el sentido de fundamentadores racionales y explicativos de un consecuente necesario no materializado ni constatable (delitos de peligro). En definitiva, por tanto, este primer momento de la imputacin se ha convertido en un "juicio de pronstico", en unas ocasiones contrastable mediante un mecanismo de "falsacin" o comprobacin posterior (delitos de resultado material) y en otros casos solo contrastable con argumentos lgicoformales. El abandono del carcter ontolgico de la relacin de causalidad aboca, por un lado, a la necesidad de extender los criterios limitadores (ahora ya fundamentadores) de la Imputacin Objetiva a todas las modalidades tpicas de la teora del delito y, por otro, a desdibujar los perfiles de distincin entre el primer momento de la imputacin (relacin de causalidad o juicio lgico formal basado en criterios cientfico-naturales) y el segundo (aplicacin de los criterios jurdico-normativos de la imputacin objetiva). El normativismo del que hace gala parte importante de la doctrina ms actual a partir de la revisin del concepto de imputacin resulta atractivo en la medida en que abre nuevas vas de investigacin para la resolucin de los problemas planteados por las nuevas necesidades de intervencin penal derivadas de una sociedad estructuralmente basada en el riesgo. En parte porque intenta construir definitivamente un concepto de delito que pueda abarcar sin desajustes, acciones y omisiones dolosas o imprudentes, en parte porque construye (o al menos lo intenta) un tipo objetivo que definitivamente admita tanto conductas dolosas como imprudentes; y, en parte, porque vuelve a dar importancia vital e inspiradora a las normas de valoracin y determinacin. No obstante en ocasiones puede adivinarse que tras los nuevos conceptos un cierto "baile de etiquetas". Este problema ya ha sido detectado por la doctrina, y SCHNEMANN advierte textualmente que "la subsuncin presupone una desnormativizacin anterior y suficiente de los conceptos jurdicos, lo que tiene lugar reconduciendo los conceptos jurdicos a un lenguaje coloquial, con los que se determina el suceso real y a travs de los cuales debe surgir finalmente el comportamiento vital concreto por medio de definicin u subdefinicin de un mbito de significado cada vez mayor para que la subsuncin tengan lugar. El concepto de delito altamente normativo y altamente complejo propagado por JACKOBS debe, por lo tanto, tambin ser desglosado en su categoras particulares y ser desnormativizado todo lo posible". Pero esta afirmacin genrica puede tener dificultades prcticas cuando el lenguaje "coloquial" al que debe ser reconvertido el trmino jurdico (jurdico-normativo- valorativo, dira yo) no existe como tal, sino que se trata de una realidad semificticia construida a partir de percepciones derivadas de juicios de pronstico nomolgico-natural (cuando la perturbacin del bien jurdico se constate a partir de en un juico de pronstico sobre la probabilidad de lesin efectiva del objeto de la accin y/o del bien jurdico protegido). II.- Se ha acusado a la Teora General del delito de partir del delito doloso, relegando a un segundo papel al delito imprudente. Pero histricamente las acciones imprudentes no tenan la trascendencia lesiva que hoy en da, en el mbito de una sociedad de riesgos lo que explica que la punicin de la imprudencia fuera una excepcin. Por ello procedente la teora de la imputacin del derecho cannico que recoge y sistematiza PUFFENDORF y a partir de la cual los autores de la teora clsica formulan su concepto de delito consideraba la imprudencia como una forma de imputacin extraordinaria, junto a la actio libera in causa. En estos supuestos la imputacion ordinaria del hecho ha quedado excluido a causa de la ausencia de conocimiento, y sin embargo se hace responsable a su autor precisamente por haber desconocido las circunstancias fcticas.

Para el causalismo, la diferencia entre el delito doloso y el imprudente haba de ser analizada en la culpabilidad de forma que la tipicidad era idntica en uno y otro caso. El finalismo, pese a sus esfuerzos tampoco logr nunca despegar de la inicial consideracin de la imprudencia como una "forma minuciada de actividad humana", como "dolo defectuoso" y ni explicar razonablemente la estructura de la imprudencia. Aunque es cierto que sto tampoco lo haba hecho la teora causal. Sin embargo, el finalismo si que consigui extender la idea de que se poda distinguir ya en la tipicidad entre delitos dolosos y delitos imprudentes, si bien se encontr con grandes dificultades para definir de forma autnoma la tipicidad imprudente. El agotamiento de las tesis del finalismo y la necesidad de acabar con la lucha de escuelas y unificar el concepto de delito, impuls a la doctrina, bajo el influjo del funcionalismo neokantista, a profundizar en aquellas cuestiones que haban sido admitidas tanto por finalistas como por neoclsicos en un importante esfuerzo superador de las diferencias doctrinales acerca del concepto y estructura del delito. Se impulsa de esta forma la teora de la imputacin objetiva como uno de estos puntos de encuentro, la cual analizada bajo el prisma normativista y globalizador imperante, inicia un movimiento expansivo para extenderse a todas las formas de delito englobando unitariamente y sistematizando en una nica construccin todos los criterios normativos fundamentadores de la tipicidad en cualquiera de sus formas -pero que actuaran tambin en sentido negativo casi como las causas de justificacin- y que posteriormente, continuara afectando a la propia estructura y concepto de delito. En este sentido, el esfuerzo sistematizados de la teora de la imputacin objetiva ha sido muy importante para clarificar y desarrollar el contenido de la accin de la tipicidad objetiva, que hasta esta teora no haba roto, de hecho, con un concepto de accin de origen causalista, puesto que los finalistas mayoritariamente seguan admitiendo un concepto general de accin delimitado por la teora de la condicin -en muchos casos, adems como elemento previo al concepto del delito-. Pero la teora de la imputacin objetiva logra impulsar definitivamente el desarrollo conceptual de algunos elementos que se encontraban en ya en el concepto germinal de accin previo a VON LISZT, para intentar reexplicar la tipicidad objetiva. Ahora bien, aplicar los mismos criterios de imputacin tanto a los delitos dolosos como a los imprudentes, a los de accin y a los de omisin, origina duplicidades y complicaciones innecesarias, lo que constituye el punto ms criticado de la formulacin de la teora de la imputacin objetiva. 4.- ACCION E IMPUTACION Aunque la discusin acerca del concepto general de accin ocup durante mucho tiempo a la doctrina y las diferencias entre las diversas posturas (sobre todo entre causalistas y finalistas) parecan irreconciliables, en la actualidad, la discusin en torno al concepto de accin ha perdido virulencia y la doctrina intenta reconducirla a trminos ms modestos, pero ms prcticos. Por ello, la accin ha pasado para muchos autores de ser un elemento previo a partir del cual se defina el delito, a ser el primer elemento de la tipicidad. A la doctrina penal actualmente no le interesa un concepto a priori de accin, sino "la accin tpica", esto es, la accin selecionada por el legislador en el tipo de entre las conductas existente en la realidad. Si partimos de que la accion es el comportamiento voluntario y final que, por ser elemento que ha de concurrir en todo tipo puede estudiarse con anterioridad al tipo podemos llega a "la absurda conclusin de que los delitos de omisin no precisan estar constituidos por ningn comportamiento humano". Para obviarlo se afirma que "los tipos omisivos requieren, tanto como los de comisin positiva, un comportamineto humano, generalmente constituido por una actividad positiva. La no realizacin de la

conducta exigida por la ley tiene lugar casi siempre mediante la ejecucin de una accin positiva distinta a aquella"..." Podra decirse que en los delitos de omisin existen tantos comportamientos (positivos) tpicos cuantas posibles conductas distintas a la realizacin de la accin esperada". Pero esta postura es insostenible, pues la omisin no requiere una accin distinta, sino de la omisin de un hacer activo ordenado y exigido. Ahora bien, del mismo modo que no toda accin es jurdico penalmente relevante, toda omisin tampoco lo es. Slo lo son aquellas omisiones que infringen el deber de actuar en un determinado sentido. Es decir, la omisin tpica. Esto incide en la idea de que el concepto general de accin no es un elemento previo y autnomo a la tipicidad, sino un conjunto de requisitos tpicos, que eso s, tienen que reunir una serie de carcteres para ser considerados humanos: en este sentido igual que cualquier hecho no es considerado accin -positiva (accin en sentido estricto)- humana; cualquier omisin tampoco ser considerada omisin humana (integrante entonces del concepto de accin en sentido amplio). Mas radical es CEREZO MIR, para quien "la omisin no es accin. Entre la accin y la omisin la nica nota comn es la capacidad de accin y sta no permite elaborar un concepto genrico de conducta. El concepto de accin finalista y el concepto de omisin a l referido pueden cumplir la funcin de elemento bsico, aunque no unitario del sistema". Pero "la funcin de elemento bsico no implica... la necesidad de que pertenezcan a la accin o a la omisin todos los elementos del tipo de injusto". Basta con que permita una interpretacin satisfactoria de todos los tipos de injusto. Sin embargo, quiz siga siendo conveniente distinguir un concepto general de accin (por utilizar una terminologa tradicional) del concepto de accin tpica. En este sentido el concepto general de accin cumplira la funcin de excluir aquellos actos o sucesos que no son fruto de un actuar humano (actos de la naturaleza o de animales) o que sindolo no son voluntarios (actos reflejos, etc). El hecho real existe como premisa inicial lgica para el ejercicio del juicio de subsuncin del hecho real en el supuesto de hecho de la norma. El concepto general de accin en la tradicional definicin del delito como "accin tpica antijurdica y culpable" es la premisa inicial lgica -de descripcin de lo acaecido en la realidad- que da lugar al juicio de subsuncin en la previsin tpica. Su funcin entonces sera describir un proceso externo no jurdico (el hecho realizado) necesario para la existencia del delito. Pero, una vez que entran en juego criterios normativos ya estamos en el mbito de la tipicidad. As, el cada vez ms simplificado concepto general de accin tiene como funcin primordial la exclusin de aquellos movimentos corporales carentes del contenido mnimo de voluntad, al menos respecto a la realizacin o abstencin del comportamiento, que caracterizan la accin del hombre como accin humana. Slo este concepto mnimo de accin puede aplicarse con carcter genral a todas las formas de tipicidad. Esta sin embargo habr de reunir caractersticas distintas segn que se trate de una accin dolosa, una accin imprudente, una omisin dolosa o una omisin imprudente. Junto a este elemento previo, que analizara con caracter general los requisitos esenciales del comportamiento para ser calificado como humano y propio de sujeto que lo realiza en el sentido de dependiente de su personalidad, se analizara, dentro de la tipicidad, la accin tpica, que describira el concreto comportamiento exigido por los tipos de la parte especial, que se relacionara con el resultado -en su caso mediante una relacin de causalidad- y sobre la que se fundamentaran los dems elementos del delito. El concepto de accin tpica ha de partir de una definicin de carcter normativo -que permita incluir tanto la accin como la omisin- que posteriormente habr de sufrir un

proceso de desnormativacin para que en ella puedan subsumirse los comportamientos reales. Mientras que el concepto de "accin tpica" ha de ir en relacin con un determinado tipo penal, lo que se analizara bajo el concepto general de accin no sera la concreta tipicidad de la accin, sino si tal accin reune los caracteres generales de toda conducta humana. As pues, tres seran las variables que inciden en la imputacin de una accin (en sentido amplio) y que requieren especficos criterios de imputacin en el mbito objetivo y, como consecuencia, en la estructura del tipo: accin, omisin, imprudencia. El dolo no es una variable, porque es un elemento subjetivo, y acta como criterio de imputacin en el tipo subjetivo. La diferencia entre delito imprudente y delito doloso afecta segn la doctrina tradicional al mbito subjetivo. Pero la distincin entre accin tpica dolosa y accin tpica imprudente no se limita a la concurrencia o no de dolo en el mbito subjetivo, sino que la tipicidad objetiva de uno y otro presenta ya elementos diferenciadores. Y sobre todo las reglas, requisitos y fundamentos de la imputacin de uno u otra conducta con esencialmente distintas. 5.- LA TEORIA DE LA IMPUTACION OBJETIVA EN TRES NIVELES La propuesta de ROXIN, ms moderada, ha sido acogida con calor en las doctrinas alemanas y espaola, sobre todo en cuanto a su esquema estructural que diferencia tres niveles de imputacin: 1.- la creaccin de un riesgo jurdico-penalmente relevante o no permitido. 2.- la realizacin del riesgo imputable en el resultado. 3.- el fin de proteccin del propio tipo penal infringido o alcance del tipo penal. A grandes rasgos los criterios de imputacin en cualquiera de las modalidades de delito tendran idntica finalidad o fundamento prximo, pero habran de presentar particularidades segn se tratase de tipicidad dolosa o imprudente. En este sentido, cabra hacer las siguientes consideraciones: a) en el mbito de la creacin de un riesgo no permitido I) Parece admitido que la determinacin del riesgo permitido ha de hacerse para cada caso concreto, sin que sea posible generalizar, ni siquiera entre supuestos similares. Para ello habrn de valorarse en primer lugar las normas administrativas de control de la actividad, si es que existen, as como las normas tcnicas, escritas o consuetudinarias, deontolgicas o de la experiencia que rigen la actividad, etc. Por ello este criterio tiene especial importancia en el mbito de los delitos imprudentes y desarrolla en ste, criterios especiales que han de ser incluidos en el tipo objetivo del injusto imprudente (previsibilidad objetiva y diligencia debida). Parte importante de la doctrina considera que estos criterios han de ser valorados tambin en el tipo de injusto doloso. A mi modo de ver, sin embargo, stas son categoras especficas del injusto imprudente que no slo no sirven sino que desvirtuan la tipicidad en los delitos de resultado doloso, ya sea este resultado de lesin o de peligro (sin perjuicio de que para determinar el concepto y el contenido del resultado de peligro sea preciso recurrir a criterios de probabilidad, previsibilidad y cuidado). Desde mi punto de vista, la previsibilidad objetiva no puede ser elemento del tipo objetivo del delito doloso, puesto que en ste la concurrencia de dolo obliga a que lo importante sea la previsibilidad subjetiva. En el tipo doloso no importa para nada que objetivamente la produccin del resultado fuera previsible, sino que subjetivamente lo fuera. Se plantea algo similar con el caso THYREN: Una persona inexperta en el manejo de armas, dispara con intencin de matar a un hombre que se encuentra a una distancia tal que incluso a un tirador experto le hubiera resultado difcil dar en el blanco. Se puede

imputar a quien realiz la accin dolosa la produccin del resultado objetivamente "poco previsible" o, incluso, imprevisible?. Desde mi punto de vista esta pregunta es innecesaria. La previsibilidad no debe jugar aqu ningun papel. Aunque, quiz este supuesto tampoco sea imaginable de forma imprudente, pues "imprudentemente" no se dispara contra nadie, todo lo ms, se dispara a otro sitio (o a otra persona) y se da a la vctima, de tal forma que querer equiparar el trato entre conducta doloso e imprudente puede ser distorsionador, porque el fundamento por el que una y otra se castigan es esencialmente distinto. Algo similar puede alegarse respecto al criterio de la diligencia debida. Pretender que para fundamentar el tipo doloso han de haber sido infringidos los deberes de diligencia es poco til, y sobre todo, innecesario, pues quien dolosamente realiza una accin conducente a producir un resultado tpico, evidentemente est infringiendo las reglas de prudencia que pretenden garantizar la indemnidad de dicho bien jurdico. Sin embargo, estos dos factores cumplen su funcin importante en la imprudencia, por lo que seran elementos del tipo imprudente pero no del doloso. En el mbito del tipo imprudente podra tambin tener sentido el principio de confianza. El principio de confianza excluye la imputacin en la imprudencia cuando quien actu conforme a derecho lo hizo confiando en que los dems tambin lo haran y, como consecuencia de su conducta confiada, se produjo un resultado tpico. Se trata de supuestos de conflictos de intereses en los que el resultado es fruto de una conducta errnea, ilcita o imprudente de un tercero. Este principio puede tener significado para excluir la imputacin en los supuestos de autora accesoria. En estos supuestos, muy corrientes en mbitos de riesgo, como pudieran ser el trfico rodado o los delitos contra el medio ambiente, el sujeto acta sin tener en cuenta las posibles actuaciones dolosas o imprudentes de terceros, que sumadas a la propia, podran dar lugar a la produccin del resultado tpico. As no sera imputable el resultado total producido a quien actu confiando en la actuacin correcta de los dems. Pero este mismo principio se puede entender y aplicar en sentido contrario, y as lo ha hecho la Jurisprudencia espaola para fundamentar la responsabilidad de los cargos directivos y mandos intermedios que incumplieron sus deberes de vigilancia "confiando" en que los trabajadores cumpliran las medidas de cuidado. En el mbito de los delitos contra el medio ambiente, la atribucin al autor de los efectos parciales no constitutivos de delito derivados de su accin individual implicar la impunidad en muchos casos en los que de hecho existe una transgresin de los lmites del riesgo permitido. De forma, que quin a sabiendas de que su actividad es peligrosa y conociendo o debiendo y pudiendo conocer que en determinadas circunstancias otros sujetos pueden actuar -legal o ilegalmente- de forma que los efectos de la accin propia unida a los efectos de las acciones externas pudieran -al interactuar conjuntamente- producir resultados tpicos, el sujeto que realiza la actividad peligrosa debe abstenerse de actuar. II) Esta postura, segn la cual las modalidades tpicas sern distintas segn se trate de un delito doloso o imprudente, y consecuentemente los requisitos para la imputacin (y los criterios) han de ser diferentes -si bien con una fundamentacin similar- conlleva el problema de que con anterioridad a la aplicacin de los criterios normativos de la imputacin objetiva se debe haber realizado un juicio -aunque sea meramente orientativo- sobre la concurrencia o no de dolo, con lo que se estara duplicando el juicio sobre el dolo, que es precisamente lo que se trata de evitar al establecer criterios o principios de imputacin comunes en la tipicidad objetiva. Pero si los criterios de la imputacin objetiva son reglas normativas de imputacin, cuya funcin es fundamentar un juicio sobre la posibilidad de subsumir una determinada

conducta (productora de un resultado) bajo la descripcin tpica; es decir, sobre la posibilidad de aplicar una determinada regla jurdica a una conducta, ser preciso conocer con anterioridad perfectamente el contenido y caractersticas de dicha conducta, antes de intentar realizar el juicio de subsuncin. Y para conocer cmo es una conducta se deben tener en cuenta todos los elementos y circunstancias tanto objetivas como subjetivas que concurren en la realizacin de una accin y en la produccin de un resultado. En favor de este argumento se puede arguir que el Cdigo Penal espaol de 1995 tipifica expresa y separadamente los delitos dolosos de los imprudentes, lo cual viene a ratificar la postura aqu mantenida acerca de la diferenciacion entre ambas modalidades tpicas ya en el mbito del tipo objetivo. De ser esto as habra que realizar en el propio mbito de la tipicidad dos juicios distintos: - Un juicio de caracter naturalstico (no normativo) sobre el hecho que constara de: - una parte objetiva con los siguientes elementos: contenido de la accin realizada, relacin de causalidad, sujetos, objeto. - una parte subjetiva, que sera idntica al tipo subjetivo. - Un juicio de carcter normativo o imputacin, que ya no sera propiamente objetiva, pero se podra mantener esta terminologa para distinguirla de la imputacin derivada de la culpabilidad, que sera la imputacin subjetiva. En este momento trataramos de averiguar si un hecho doloso o imprudente puede ser considerado imputable a su autor y como consecuencia exigirsele responsabilidad por el mismo antes de analizar su antijuridicidad y culpabilidad. Otra solucin ms sencilla y prctica sera admitir que el juez o el interprete no pueden analizar conductas ni imputar acciones o resultados de forma abstracta sino en relacin a una norma concreta, con lo que el problema se reducira a un problema de concurso de leyes. O dicho de otra forma, al juez no le quedar ms remedio que plantearse la posible tipididad dolosa y culposa, cuando la conducta realizada y el resultado producido puedan ser subsumidos tanto en un tipo doloso como en un tipo culposo. En cualquier caso, y al margen de los problemas anteriormente descritos, no puede obviarse la importancia de la delimitacin como elemento tpico del riesgo permitido, pues es instrumento fundamental para permitir la adecuacin del tipo a la evolucin social, de forma que se constituye en uno de los elementos ms activos de acercamiento de la ley a la realidad. Pero adems, si el bien jurdico protegido ha de cumplir alguna funcin limitadora del mbito de la tipicidad mediante la exclusin de conductas incuas o levemente lesivas (conductas de bagatela) o mediante la aplicacin del principio de insignificancia, estas funciones han de ser desarrolladas bajo el instituto del riesgo permitido, pues ste permite describir perfectamente una realidad social compleja fundamentada en la existencia de mbitos de riesgos que, pese a su potencial eficacia lesiva, son admitidos y reclamados por la sociedad. III) Problema distinto es el que plantea el consentimiento del sujeto pasivo. En la doctrina espaola, tradicionalmente se vena considerando que el consentimiento era una causa de justificacin. La insatisfaccin de tal solucin en algunos supuestos permiti que la doctrina mayoritaria optase -casi al hilo de la alemana- por distinguir entre un consentimiento que excluira la tipicidad y otro que actuara como causa de justificacin (diferencia entre acuerdo y consentimiento). Desde mi punto de vista, sin embargo, el consentimiento slo puede ser analizado en la tipicidad (y desde luego no caben duplicidades); pero en cualquier caso, cuando el consentimiento deba ser analizado en la tipicidad ha de hacerse independientemente del riesgo permitido. As, si analizamos el supuesto del deportista que acepta el riesgo de lesin, consentimiento y

riesgo permitido cumplen funciones distintas: el riesgo permitido delimita el mbito del consentimiento; o dicho de otra forma: el consentimiento del jugador no abarca destipifica- cualquier lesin, sino nicamente aquellas que han sido producidas dentro del riesgo permitido. b) sobre la realizacin del riesgo imputable en el resultado Para que un resultado sea imputable es preciso que, adems de la relacin de causalidad exista una "relacion de riesgo", es decir, que como consecuencia del riesgo creado por la conducta se produzca el resultado. Si no existe esa relacin de riesgo, no se puede imputar el resultado, aunque en algn caso pueda existir responsabilidad por frustracin o tentativa. El juicio sobre la realizacin del riesgo en el resultado ha de realizarse ex post y no podr imputarse la conducta: a) si el resultado es consecuencia de la realizacin de otro riesgo distinto al creado por el comportamiento del autor. Este criterio intenta explicar por qu no se imputan los resultados producidos por cursos causales anmalos o desviaciones del curso causal. Pero, en los delitos imprudentes, tiene adems una manifestacin especfica cuando el resultado producido es consecuencia de otro riesgo distinto al riesgo creado por la infraccin de la norma de cuidado y que sta trata de proteger (Incremento de riesgo en relacin con el fin de la norma de cuidado lesionada). Se trata de supuestos en los que se lesiona el deber objetivo de cuidado -falta la diligencia debida- y se produce un resultado, pero este resultado no es fruto del riesgo contra el que la norma de cuidado intenta proteger. b) si no existe incremento del riesgo de producin del resultado en relacin con la conducta real. Se analizan bajo este epgrafe aquellos supuestos en los que el resultado se hubiera producido igualmente aunque quien actu infringiendo la norma de cuidado, hubiera actuado conforme a derecho. Para solucionar estos casos gran parte de la doctrina siguiendo a ROXIN acude a la denominada teora del incremento del riesgo (Risikoerhohungslehre). Para este autor el comportamiento imprudente tiene que haber creado un riesgo mayor que el permitido, incrementando la probabilidad de produccin del resultado. Para averiguarlo, se llevar a cabo una comparacin entre el riesgo real creado y el que hubiera generado el comportamiento correcto. Para ello se tendrn en cuenta no solo los factores reconocibles ex ante, sino los conocidos una vez producido el resultado. Segn la teora del incremento del riesgo, formulada por ROXIN, la conducta imprudente ha debido incrementar el riesgo de produccin del resultado. Para averiguar si se ha producido tal incremento del riesgo, habr que realizar una comparacin entre el riesgo real creado y el que hubiera generado el comportamiento correcto. Si de tal anlisis resultara que el riesgo no se ha incrementado respecto a la conducta alternativa hipottica adecuada a derecho, el resultado no ser imputable. De esta forma, si se comprueba, que si el empresario en el caso de los pelos de cabra o el anestesista del caso de la cocana hubieran actuado correctamente tambin se hubieran producido los resultados lesivos, stos no les seran imputables. Alguna doctrina considera, sin embargo, que no deben tenerse en cuenta posibles conductas alternativas hipotticas conforme a derecho, sino que habra que equiparar estos supuestos a aqullos en los que el resultado producido es consecuencia de otro riesgo distinto al creado por la infraccin de la norma de cuidado y que sta trata de proteger (incremento de riesgo en relacin con el fin de la norma de cuidado lesionada). De este breve resumen se deduce que tambin los criterios de este segundo nivel de imputacin funcionan cuando no existe un elemento subjetivo tal como el dolo, es decir,

que el autor no persigue con su accin el resultado tpico. Y funcionan en la imprudencia precisamente porque ya sabemos que no existe dolo. Es decir, que el conocimiento inicial del carcter no doloso ya lo conocemos antes de realizar el juicio objetivo. Argumento que viene a ratificar aquellos de que la imputacin objetiva no es tan objetiva, pues los criterios a aplicar depender de la modalidad de la conducta en atencin al elemento subjetivo. C.) En cuanto al criterio del alcance del tipo penal. Bajo este epgrafe se trata un innumerable nmero de casos en los que no existe imputacin en base a diferentes consideraciones normativas que sirven a la interpretacin del tipo en cuestin. Pero quiz su ubicacin sistemtica como tercer criterio o nivel de imputacin, no sea muy correcta, pues en realidad se trata de introducir criterios de poltica-criminal en la interpretacin de los tipos, lo cual ha de realizarse, supuesto por supuesto, en la parte especial, sin que puedan darse criterios genricos aplicables a todos los tipos penales. 6.- Conclusiones De la orientacin teleolgico funcionalista del Derecho penal fundamentada en la prevencin general positiva se extraen importantes consecuencias para toda la Teora General del delito. Consecuencias que a partir de la norma primaria considerada como norma de conducta (Verhaltensnorm) y de la subsiguiente introduccin de la evitabilidad en el concepto de la accin supone la revisin de conceptos tradicionales e incluso de toda la estructura del concepto de delito, pero conservando todava los elementos tradicionales de aqul, a saber, tipicidad, antijuridicidad (o tipo de injusto) y culpabilidad. Y cuando se intenta romper con dicha estructura no acaba de configurarse algo realmente distinto, sino ms bien un aglomerado en el que elementos propios de la culpabilidad vuelven a formar parte del concepto de accin que tiende a engullir la tipicidad y la antijuridicidad -para volver a un concepto de delito sinttico como la accin culpable-. Pero quiz el mayor mrito de la obra de ROXIN y de la teora de la imputacin objetiva sea el haberse mostrado sensible a una realidad social nueva y haber intentado definir conceptos que permitan describirla correctamente en el seno del Derecho penal y del concepto dogmtico del delito. En nuestra sociedad actual, efectivamente, surgen nuevas situaciones que exigen respuestas cada vez ms valorativas y normativizada (jurdicas, convencionales). El riesgo -como expresin normativa del conflicto socialimplica una nueva concepcin del bien jurdico como criterio de solucin al conflicto resuelto en la pauta de conducta contenida en la norma primaria.

10 - Iusnaturalismo o derecho natural

Curso gratis creado por Patatabrava.com: www.patatabrava.com, el portal de los universitarios. . Extraido de: http://www.patatabrava.com 21 Octubre 2005
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Es la creencia en un orden objetivo superior o suprapositivo de carcter universal. Este orden objetivo constituye al mismo tiempo el orden jurdico natural en el que ha de inspirarse, fundarse y orientarse el ordenamiento jurdico positivo que regule las relaciones de convivencia. Se trata de unos principios jurdicos universales e inmutables que surgen de la naturaleza y que estn al margen del arbitrio del legislador pero debe reflejar en el Derecho Positivo si desea que sus normas tengan validez. Es la bsqueda de un ideal superior de justicia que la defienda contra la arbitrariedad de las leyes humanas. Durante muchos siglos, desde la Grecia clsica hasta el siglo XIX, el Derecho se conceba como una serie de normas (morales y de justicia) universalmente vlidas y asequibles a la razn humana (Derecho Natural). En el iusnaturalismo teolgico las normas haban sido establecidas por Dios, pero podan ser conocidas por la razn humana. En el iusnaturalismo racionalista las normas haban sido creadas por la razn humana, no deriva de los mandamientos divinos. El historicista pretende deducir normas universalmente vlidas a partir del desarrollo de la historia humana, movida por una necesidad interna que la conduce hacia algn destino. La teora de la naturaleza de las cosas establece que ciertos aspectos de la realidad poseen fuerza normativa y constituyen una fuente de derecho a la cua debe adecuarse el Derecho l Positivo, poniendo lmites a la voluntad del legislador. Las races de las distintas doctrinas del Derecho Natural se encuentran en Grecia. Es la idea de que existe un orden natural que se revela en la naturaleza de las cosas y que es distinto de las cambiantes leyes humanas y puede ser descubierto por la observacin racional de la vida social. Son normas adecuadas a la naturaleza de las cosas, que han de ser rectamente interpretadas por la razn humana. La idea de Derecho Natural se polariza alrededor del deber de vivir con arreglo a un ideal dictado por la razn y se transform en un Derecho ideal. Es la concepcin que ha dominado el pensamiento posterior y que ser recogida por la jurisprudencia romana. En sta, la opinin dominante llegar a un sincretismo entre la idea estoica del Derecho natural establecido por la razn natural con el hecho positivo del sistema jurdico romano, el //ius gentium//. El //ius gentium// naci entre los siglos III y II a.C., como un sistema de Derecho Positivo libre de trabas, flexible y prctico basado en el deber de cumplir la palabra dada y que se ampli hasta incluir el deber general de comportarse correctamente en las relaciones con los dems, es decir, la buena fe.

El iusnaturalismo medieval no puede tratarse sin recordar que la Edad Media fue una poca de fuertes polmicas doctrinales y puntos de vista muy opuestos. Santo Toms de Aquino cree que el mundo es gobernado por la voluntad de Dios. La razn divina es la que establece el orden general del universo y sus reglas constituyen la suprema ley. La Ley divina es superior a todas y su nico interprete autorizado es la Iglesia. El Derecho Natural es descubierto por la razn y no puede en ningn momento ser opuesto a lo que Dios ha revelado. Los principios del mundo moderno supusieron el fin de la hegemona eclesistica. Con el Renacimiento la concepcin eclesistica dej de ser la doctrina prcticamente unnime de la Europa cristiana para convertirse en una teora ms. Los Derechos del Hombre es un planteamiento iusnaturalista que alcanza su apogeo en el s. XVIII. El hombre tiene unos derechos naturales inalienables, que no pueden ser transferidos permanentemente a ningn gobernante. Rousseau seguir esta tendencia y en las pginas de El Contrato Social responder al gran problema poltico que es conciliar la libertad natural del hombre con la necesidad de la vida en un Estado. Con la Revolucin Francesa la doctrina iusnaturalista alcanzar su apogeo pero entrar inmediatamente en crisis. El iusnaturalismo racionalista tendr su apogeo con las revoluciones liberales, pero a mediados del s.XIX comienza su decadencia que se prolongar hasta el s.XX. Esto se produce por el surgimiento de dos corrientes doctrinales que niegan la existencia de un Derecho Natural superior, racional e inmutable: el historicismo jurdico y el positivismo jurdico. El Historicismo o Escuela Histrica del Derecho defendi la exaltacin del sentimiento frente al entendimiento o idea racional; de lo espontneo frente a lo reflexivo. En el momento en que triunfa el Estado Liberal y la burguesa se hace con el poder, el iusnaturalismo pasa ser sustituido por el positivismo jurdico, ms conveniente para sus intereses y encaja mejor con la seranidad conservadora. Desde el s.XIX hasta despus de la Segunda Guerra Mundial el iusnaturalismo aparece como un concepto caduco. Frente a las ideas que negaban la existencia de un Derecho Natural superior surgi una reaccin defensiva de reafirmacin de estos principios. Es una vuelta al principio y un rechazo del iusnaturalismo moderno. El iusnaturalismo moderno es el retorno a una indagacin de la justicia material, es decir, con contenidos concretos.

Derechos humanos
De Wikipedia, la enciclopedia libre Saltar a navegacin, bsqueda Para la declaracin de la ONU de 1948, vase Declaracin Universal de los Derechos Humanos.

Los derechos humanos son aquellas libertades, facultades, instituciones o reivindicaciones relativas a bienes primarios o bsicos1 que incluyen a toda persona, por el simple hecho de su condicin humana, para la garanta de una vida digna. Son independientes de factores particulares como el estatus, sexo, orientacin sexual, etnia o nacionalidad; y son independientes o no dependen exclusivamente del ordenamiento jurdico vigente. Desde un punto de vista ms relacional, los derechos humanos se han definido como las condiciones que permiten crear una relacin integrada entre la persona y la sociedad, que permita a los individuos ser personas, identificndose consigo mismos y con los otros.2

Contenido
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y y y

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1 Marco terico o 1.1 Marco histrico 2 Origen cultural 3 Evolucin histrica o 3.1 Antecedentes remotos  3.1.1 Sociedad grecorromana  3.1.2 Influencia del cristianismo o 3.2 Conformacin del concepto o 3.3 Revoluciones burguesas y positivacin de los derechos humanos o 3.4 Nuevas demandas e internacionalizacin de los derechos 4 Naturaleza y fundamento o 4.1 Iusnaturalismo o 4.2 Iuspositivismo o 4.3 Tesis realistas o 4.4 Utilitarismo 5 Aspectos institucionales y jurdicos o 5.1 Derechos humanos y derechos constitucionales 6 Clasificacin generacional o 6.1 Tres generaciones de derechos humanos o 6.2 Otras propuestas 7 Vase tambin 8 Referencias 9 Bibliografa 10 Enlaces externos

[editar] Marco terico

Habitualmente, se definen como inherentes a la persona, irrevocables, inalienables, intransmisibles e irrenunciables. Por definicin, el concepto de derechos humanos es universal (para todos los seres humanos) e igualitario, as como incompatible con los sistemas basados en la superioridad de una casta, raza, pueblo, grupo o clase social determinados.3 Segn la concepcin iusnaturalista tradicional, son adems atemporales e independientes de los contextos sociales e histricos.4

[editar] Marco histrico

Los derechos humanos, herederos de la nocin de derechos naturales,5 son una idea de gran fuerza moral6 y con un respaldo creciente.7 Legalmente, se reconocen en el Derecho interno de numerosos Estados y en tratados internacionales. Para muchos, adems, la doctrina de los derechos humanos se extiende ms all del Derecho y conforma una base tica y moral que debe fundamentar la regulacin del orden geopoltico contemporneo. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos se ha convertido en una referencia clave en el debate tico-poltico actual, y el lenguaje de los derechos se ha incorporado a la conciencia colectiva de muchas sociedades.7 Sin embargo, existe un permanente debate en el mbito de la filosofa y las ciencias

polticas sobre la naturaleza, fundamentacin, contenido e incluso la existencia de los derechos humanos;8 y tambin claros problemas en cuanto a su eficacia, dado que existe una gran desproporcin entre lo violado y lo garantizado estatalmente.9 La doctrina ha realizado un importante esfuerzo por clasificar y sistematizar los derechos humanos. Normalmente se dividen en dos categoras: derechos positivos y derechos negativos. Los derechos negativos, como el derecho a la intimidad, se definen exclusivamente en trminos de obligaciones ajenas de no injerencia; los derechos positivos, por el contrario, imponen a otros agentes, tradicionalmente aunque ya no de manera exclusiva el Estado,10 la realizacin de determinadas actividades positivas.11 Otra clasificacin muy extendida es la que ordena los derechos humanos en tres o ms generaciones, atendiendo por lo general al momento histrico en que se produjo o produce su reivindicacin.

[editar] Origen cultural

Existe un importante debate sobre el origen cultural de los derechos humanos. Generalmente se considera que tienen su raz en la cultura occidental moderna, pero existen al menos dos posturas principales ms.12 Algunos afirman que todas las culturas poseen visiones de dignidad que se plasman en forma de derechos humanos, y hacen referencia a proclamaciones como la Carta de Mandn, de 1222, declaracin fundacional del Imperio de Mal. No obstante, ni en japons13 ni en snscrito clsico,14 por ejemplo, existi el trmino derecho hasta que se produjeron contactos con la cultura occidental, ya que estas culturas han puesto tradicionalmente el acento en los deberes. Existen tambin quienes consideran que Occidente no ha creado la idea ni el concepto de derechos humanos, aunque s una manera concreta de sistematizarlos, una discusin progresiva y el proyecto de una filosofa de los derechos humanos.15 Las teoras que defienden la universalidad de los derechos humanos se suelen contraponer al relativismo cultural, que afirma la validez de todos los sistemas culturales y la imposibilidad de cualquier valoracin absoluta desde un marco externo, que en este caso seran los derechos humanos universales. Entre estas dos posturas extremas se sita una gama de posiciones intermedias. Muchas declaraciones de derechos humanos emitidas por organizaciones internacionales regionales ponen un acento mayor o menor en el aspecto cultural y dan ms i portancia a determinados m derechos de acuerdo con su trayectoria histrica. La Organizacin para la Unidad Africana proclam en 1981 la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos, que recoga principios de la Declaracin Universal de 1948 y aada otros que tradicionalmente se haban negado en frica, como el derecho de libre determinacin o el deber de los Estados de eliminar todas las formas de explotacin econmica extranjera. Ms tarde, los Estados africanos que acordaron la Declaracin de Tnez, el 6 de noviembre de 1993, afirmaron que no puede prescribirse un modelo determinado a nivel universal, ya que no pueden desatenderse las realidades histricas y culturales de cada nacin y las tradiciones, normas y valores de cada pueblo.16 En una lnea similar se pronuncian la Declaracin de Bangkok, emitida por pases asiticos el 22 de abril de 1993, y de El Cairo, firmada por la Organizacin de la Conferencia Islmica el 5 de agosto de 1990.17 Tambin la visin occidental-capitalista de los derechos humanos, centrada en los derechos civiles y polticos se opuso a menudo durante la Guerra Fra, destacablemente

en el seno de Naciones Unidas, a la del bloque socialista, que pri ilegiaba los derechos econmicos, sociales y culturales y la satisfaccin de las necesidades humanas bsicas.

[edi r] Ev luci

Muchos filsofos e historiadores del Derecho consideran que no puede hablarse de derechos humanos hasta la modernidad en Occidente. Hasta entonces, las normas de la comunidad, concebidas en relacin con el orden csmico, no dejaban espacio para el ser humano como sujeto singular,18 concibi ndose el derecho primariamente como el orden objeti o de la sociedad. La sociedad estamental tena su centro en grupos como la 19 familia, el linaje o las corporaciones profesionales o laborales, lo que implica que no se conceban facultades propias del ser humano en c uanto que tal, facultades de exigir o reclamar algo. Por el contrario, todo poder atribuido al indi iduo deri aba de un doble status: el del sujeto en el seno de la familia y el de sta en la sociedad. Fuera del status no haba derechos.20 La existencia de los derechos subjeti os, tal y como se piensan en la actualidad, fue objeto de debate durante los siglos XVI, XVII y XVIII.21 Habitualmente se dice que los 22 derechos humanos son producto de la afirmacin progresi a de la indi idualidad y, de acuerdo con ello, que la idea de derechos del hombre apareci por primera vez durante la lucha burguesa contra el sistema del Antiguo Rgimen.23 Siendo sta la consideracin ms extendida, otros autores consideran que los derechos humanos son una constante en la Historia y hunden sus races en el mundo clsico.
  

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De Cilindro de Ciro se ha dicho que es la primera declaracin de derechos humanos.

Uno de los documentos ms antiguos que se han vinculado con los derechos humanos es el Cilindro de Ciro, que contiene una declaracin del rey persa Ciro el Grande tras su conquista de Babilonia en 539 a. C. Fue descubierto en 1879 y la ONU lo tradujo en 1971 a todos sus idiomas oficiales. Puede enmarcarse en una tradicin mesopotmica centrada en la figura del rey justo, cuyo primer ejemplo conocido es el rey Urukagina, de Lagash, que rein durante el siglo XXIV a. C., y donde cabe destacar tambin Hammurabi de Babilonia y su famoso Cdigo, que data del siglo XVIII a. C. No obstante, el Cilindro de Ciro presenta caractersticas novedosas, especialmente en lo relativo a la religin. Ha sido valorado positivamente por su sentido humanista e incluso 24 se lo ha descrito como la primera declaracin de derechos humanos. Numerosos historiadores, sin embargo, consideran que el trmino es ajeno a ese contexto histrico.

  

 

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La Carta Magna, Magna Ca ta L b tatu de 1215

Documentos medievales y modernos, como la Carta Magna inglesa, de 1215, y la mandinga Carta de Mandn, de 1222, se han asociado tambin a los derechos humanos. En contra de esta idea, Jos Ramn Narvez Hernndez afirma que la Carta Magna no puede considerarse una declaracin de derechos humanos, ya que en esta poca existen 25 derechos pero slo entre iguales, y no con carcter universal: no se predica la igualdad formal de todos los seres humanos. Lo mismo suceda en el Imperio de Mal, cuya constitucin oral, la Kouroukan Fouga, refleja cmo la poblacin se estructuraba segn su tribu de origen. Estas consideraciones son extrapolables a documento como la s Goldone Bulle de Andreas II en Hungra en 1222; la Confirmatio fororum et libertartum de 1283 y el Privilegio de la Unin de 1287, de Aragn ambos; las Bayerische Freiheitsbriefe und Landesfreiheitserklrungen desde 1311 o la Joyeuse Entre de Brabante de 1356. En todos estos casos, los derechos y libertades reconocidos pertenecen al mbito de los pactos entre el monarca y los estamentos del reino:26 no se trata, en suma, de derechos humanos; sino de derechos corporativos oprivilegios. [editar] Sociedad grecorromana En la Grecia antigua en ningn momento se lleg a construir una nocin de dignidad humana frente a la comunidad que se pudiera articular en forma de derechos, sino que se entendi que las personas pertenecan a la sociedad como partes de un todo y eran los fines de sta los que prevalecan.27 La nica oposicin a la tirana se sustentaba en la apelacin a la Ley divina como opuesta a la norma, como se muestra en el mito de Antgona, plasmado por Sfocles en la obra trgica del mismo nombre. La sociedad griega se divida en tres grupos principales: los ciudadanos, los metecos o extranjeros y los esclavos. La esclavitud se consideraba natural, lo que se refleja en la afirmacin de Aristteles, para quien "es evidente que los unos son naturalmente libres y los otros naturalmente esclavos; y que para estos ltimos es la esclavitud tan til como justa".28 La organizacin poltica se estructuraba en polis o ciudades-estado: para los griegos, la sociedad era una consecuencia necesaria de la naturaleza humana. En este contexto, las teoras polticas de Platn y Aristteles hicieron un gran hincapi en el concepto de bien comn. Para Platn, agrupados los hombres en sociedad, sta se configura en la polis, cuyo bien comn se sobrepone al bien particular de los individuos que lo componen. La justicia, a su vez, es la salvaguarda del bien comn, y se expresa a travs de las leyes, que son los instrumentos que permiten la consecucin del bien colectivo e individual.29 No obstante, en su afn por alcanzar una sociedad perfecta, Platn lleg a recomendar dar muerte a los recin nacidos deformes o enclenques, y matar o desterrar a los insociables.30

 

Aristteles tambin consideraba que el hombre era un ser social y que no poda realizarse fuera de la familia y la sociedad, por lo que tambin subordinaba el bien individual al bien comn. Adems, al definir la ciudad como una comunidad de ciudadanos libres,31 redujo el bien comn al bien de un grupo social determinado32 que excluye a las mujeres, los extranjeros, los obreros y los esclavos. Sobre esta visin se sustenta la idea aristotlica de la justicia que afirma que es tan justa la igualdad entre iguales como la desigualdad entre desiguales.33 Ya en la decadencia de la cultura griega, conquistada la Hlade por Roma, se extendieron filosofas que ponan el acento en la bsqueda de la felicidad individual: entre ellos, el epicuresmo y el estoicismo. El estoicismo consideraba la razn humana como parte de un logos divino, lo que contribuy a concebir al hombre como miembro de una familia universal ms all de la polis. Sneca, Epicteto, Marco Aurelio o Cicern fueron algunos de los que extendieron la filosofa estoica por el mundo latino. [edi ar] Influencia del cristianismo La filosofa estoica, difundida en la sociedad grecorromana, concibi la idea de cosmopolitismo, a la que el cristianismo dio un sentido ms espiritual34 para afirmar la igualdad de los hombres en tanto que ciudadanos del Reino de Dios35 y su dignidad; no obstante, segn Luis de Sebastin, para los telogos cristianos medievales la igualdad teolgica era compatible con la desigualdad social: las personas nacan con un estatus social que, de acuerdo con los designios divinos, era el ms adecuado para su salvacin.36 El cristianismo, derivado de la religin juda, hered de ella, entre otras, la tradicin del mi pat, un concepto jurdico de rica amplitud semntica. Indica las decisiones judiciales y el juicio legal justo; en relacin con el Derecho, aqul que se manifiesta en la defensa de los pobres y oprimidos y que se vincula a su vez con los bienes mesinicos que se esperan.37 Dado que, hasta la modernidad, el trmino derecho se atribua principalmente a "lo justo" como orden objetivo, en el pensamiento cristiano antiguo o medieval no existi una referencia explcita a los derechos humanos; pero s un reconocimiento de exigencias de justicia que descendan de esta tradicin juda. Por ejemplo, el Nuevo Testamento contiene enseanzas contra la injusticia, el homicidio, el robo, la calumnia o el egosmo en el uso de los bienes. En la Epstola de Santiago, el apstol denunci a los empleadores que no pagan a sus empleados sus justos salarios.38 El cristianismo fue gradualmente derramando su doctrina en el derecho romano, mejorando la situacin de los esclavos, de los hijos y de las mujeres, cuyo estatus en la subcultura cristiana e ra mucho ms alto que en la grecorromana.39 En el plano econmico, conden la usura y la explotacin, estableciendo las bases de la doctrina del justo precio. Tales ideas fueron desarrolladas por los Padres de la Iglesia, proclamando un sentido social y limitado de la propiedad y de la ley. Pero fue Toms de Aquino quien asent las bases del orden jurdico medieval, retomando ideas de Aristteles y Agustn de Hipona y afirmando que existe, adems del derecho positivo determinado y establecido por los hombres, un derecho natural, propio de la criatura racional, que ningn hombre ni ningn gobierno puede desconocer. La doctrina cristiana postulaba la existencia de dos reinos, el temporal y el espiritual, siguiendo la distincin hecha por Jess de Nazaret (Dad al Cesar lo que es del C sar y
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a Dios lo que es de Dios). Ante el problema de la conciliacin de los intereses individuales y los sociales, Toms de Aquino afirm en su obra Summa Theologiae que si exista un conflicto entre lo social y lo individual en el seno del mundo material, deba prevalecer el bien comn. Pero, por el contrario, si el conflicto afectaba a la esfera ntima del ser humano y a su salvacin, en ese caso prevalecera el bien del hombre frente al de la sociedad.40 En este mbito, de existir un conflicto patente entre el Derecho positivo y el Derecho natural, del pensamiento tomista se desprende la existencia de un derecho de resistencia contra el arbitrio de los gobernantes.41
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[editar] Confor

acin del concepto

La idea del derecho subjetivo, bsica para concebir los derechos humanos, fue anticipada en la baja Edad Media por Guillermo de Ockham, que introdujo el concepto de ius fori o potestad humana de reivindicar una cosa como propia en juicio. La escolstica espaola insisti en esta visin subjetiva del Derecho durante los siglos XVI y XVII: Luis de Molina, Domingo de Soto o Francisco Surez, miembros de la Escuela de Salamanca, definieron el derecho como un poder moral sobre lo propio.42 Aunque mantuvieron al mismo tiempo la idea de Derecho como un orden objetivo, enunciaron que son ciertos derechos naturales y aludieron tanto a derechos relativos al cuerpo (derecho a la vida, a la propiedad) como al espritu (derecho a la libertad de pensamiento, a la dignidad). El jurista Vzquez de Menchaca, partiendo de una filosofa individualista, fue decisivo en la difusin del trmino iura naturalia. Este pensamiento iusnaturalista se vio auspiciado por el contacto con las civilizaciones americanas y el debate producido en Castilla sobre los justos ttulos de la conquista y, en particular, la naturaleza de los indgenas. En la colonizacin castellana de Amrica, se suele afirmar, se aplicaron medidas en las que estn presentes los grmenes de la idea de derechos humanos. No obstante, algunos critican que, en la prctica, estas medidas fueron formuladas para lograr objetivos de colonizacin.21 El pensamiento de la Escuela de Salamanca, especialmente mediante Francisco Surez y Gabriel Vzquez, contribuy tambin al impulso del iusnaturalismo europeo a travs de Hugo Grocio.43 Durante la Revolucin inglesa, la burguesa consigui satisfacer sus exigencias de tener alguna clase de seguridad contra los abusos de la corona y limit el poder de los reyes sobre sus sbditos. Habiendo proclamado la Ley de Ha eas corpus en 1679, en 1689 el Parlamento impuso a Guillermo III de Inglaterra en la Bill of Rights una serie de principios sobre los cuales los monarcas no podan legislar o decidir. Se cerr as el paso a la restauracin de la monarqua absoluta, que se basaba en la pretensin de la corona inglesa de que su derecho era de designio divino.44 Segn Antonio FernndezGaliano y Benito de Castro Cid, la Bill of Rights puede considerarse una declaracin de derechos, pero no de derechos humanos, puesto que los mismos se reconocen con alcance nacional y no se consideran propios todo hombre.45 Durante los siglos XVII y XVIII, diversos filsofos europeos desarrollaron el concepto de derechos naturales. De entre ellos cabe destacar a John Locke, cuyas ideas fueron muy importantes para el desarrollo de la nocin moderna de derechos. Los derechos naturales, para Locke, no dependan de la ciudadana ni las leyes de un Estado, ni estaban necesariamente limitadas a un grupo tnico, cultural o religioso en particular. La teora del contrato social, de acuerdo con sus tres principales formuladores, el ya citado Locke, Thomas Hobbes y Jean-Jacques Rousseau, se basa en que los derechos del individuo son naturales y que, en el estado de naturaleza, todos los hombres son
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titulares de todos los derechos.46 Estas nociones se plasmaron en las declaraciones de derechos de finales del siglo XVIII. La causa directa del nacimiento de los derechos hum anos, desde una perspectiva sociolgica, ha sido tambin un importante objeto de debate. Por una parte, Georg Jellinek ha defendido que los derechos humanos estaban directamente dirigidos a permitir el ejercicio de la libertad religiosa; por otra, Karl Marx afirm que se deben a la pretensin de la burguesa de garantizar el derecho de propiedad. Max Weber, en su obra La tica protestante y el espritu del capitalismo, afirma que existira una conexin entre la tica individualista en que se basaron los derechos humanos y el surgimiento del capitalismo moderno.47
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Decla acin de lo Derecho del Ho bre y del Ciudadano, adoptada por la Asamblea Nacional francesa el 26 de agosto de 1789.

Las distintas culminaciones de la Revolucin Estadounidense y la Revolucin francesa, hitos fundamentales del efectivo paso a la Edad Contempornea, representan el fin o el principio, segn se quiera ver, del complejo proceso de reconocimiento o creacin de los derechos humanos. Si las revoluciones son el revulsivo que da lugar a la gestacin de los derechos humanos, las diversas actas de nacimiento lo constituyen las declaraciones de derechos de las colonias estadounidenses, en especial laDeclaracin de Derechos de Virginia de 1776, considerada la primera declaracin moderna de derechos humanos, y la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano francesa de 1789, influenciada por la anterior. Estas declaraciones, fundamentadas en el iusnaturalismo racionalista, suponen la conversin del derecho subjetivo en centro del orden jurdico, y a aqul se supedita el Derecho como orden social.48 Fruto de este influjo iusnaturalista, los derechos reconocidos tienen vocacin de 45 traspasar las fronteras nacionales y se consideran "derechos de los hombres". Aunque el primer uso constatado de la expresin "derechos del hombre" iura hominum) se (

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produjo ya en 1537, en un texto de Volmerus titulado Historia diplomtica rerum ata iarum,18 la denominacin no se populariz entre la doctrina hasta finales del siglo XVIII, con la obra de Thomas Paine The Rights of Man (1791-1792).49 Segn se plasm en las Declaraciones, tanto los revolucionarios franceses como los estadounidenses consideraban que estos derechos eran inalienables e inherentes a la naturaleza humana, incluso verdades "evidentes" segn la Declaracin de Independencia de los Estados Unidos. Pese a ello, decidieron recogerlos en declaraciones pblicas, lo que se justifica por motivos jurdicos y polticos. En lo primero, debe tenerse en cuenta que para el iluminismo revolucionario la Constitucin es la que garantiza los derechos y libertades, lo que explica la formulacin positiva de los mismos.50 En lo segundo, se pretenda facilitar la salvaguarda del libre desarrollo del individuo en la sociedad frente a la arbitrariedad del poder:51 ya el Prembulo de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano afirm expresamente que "la ignorancia, la negligencia o el desprecio de los derechos humanos son las nicas causas de calamidades pblicas y de la corrupci n de los gobiernos".52 La primera declaracin de derechos del hombre de la poca moderna es la Declaracin de Derechos de Virginia, escrita por George Mason y proclamada por la Convencin de Virginia el 12 de junio de 1776. En gran medida influy a Thomas Jefferson para la declaracin de derechos humanos que se contiene en la Declaracin de Independencia de los Estados Unidos, de 4 de julio de 1776, a las otras colonias de Amrica del Norte y a la Asamblea Nacional francesa en su declaracin de 1789.
B @ 9

[editar] Nue as de derechos

A

andas e internacionalizacin de los

La nocin de derechos humanos recogida en las Declaraciones, basada en la ideologa burguesa del individualismo filosfico y el liberalismo econmico,53 no experiment grandes cambios a lo largo del siglo siguiente hasta que, ante las psimas condiciones de vida de las masas obreras, surgieron movimientos sindicales y luchas obreras que articularon sus demandas en forma de nuevos derechos que pretendan dar solucin a ciertos problemas sociales a travs de la intervencin del Estado, como la garanta del derecho de huelga, unas condiciones mnimas de trabajo o la prohibicin o regulacin del trabajo infantil. Desde la primera mitad del siglo XIX se haba desarrollado una nueva filosofa social que se manifest en el socialismo utpico, el reformismo de la Escuela Catlica Social, la socialdemocracia, el anarquismo o el socialismo cientfico.54 En esta nueva fase fueron muy importantes la Revolucin rusa o la Revolucin mexicana. Adems de las luchas obreras, a lo largo de la edad contempornea los movimientos por el sufragio femenino consiguieron para muchas mujeres el derecho de voto; movimientos de liberacin nacional consiguieron librarse del dominio de las potencias coloniales; y triunfaron diversas reivindicaciones de minoras raciales o religiosas oprimidas, movimientos por los derechos civiles o movimientos de polticas de identidad que defienden la autodeterminacin cultural de colectivos humanos.

Eleanor Roosevelt sosteniendo la Declaracin Universal de los Derechos Humanos en espaol

El siglo XX se caracteriz tambin por la incorporacin de los derechos humanos al Derecho internacional. Si a principios del siglo se afirmaba que esta rama del Derecho slo regulaba las relaciones entre Estados y exclua a los particulares, el cambio fue rpido y tras la Segunda Guerra Mundial, segn Juan Antonio Carrillo Salcedo, los derechos humanos podan considerarse un principio constitucional del Derech o internacional contemporneo.55 Es especialmente desde el nacimiento de la Organizacin de las Naciones Unidas, en 1945, cuando el concepto de derechos humanos se ha universalizado y alcanzado la gran importancia que tiene en la cultura jurdica internacional. El 10 de diciembre de 1948 la Declaracin Universal de los Derechos Humanos fue adoptada y proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolucin 217 A (III), como respuesta a los horrores de la Segunda Guerra Mundial y como intento de sentar las bases del nuevo orden internacional que surga tras el armisticio. Posteriormente se han aprobado numerosos tratados internacionales sobre la materia, entre los que destacan los Pactos Internacionales de Derechos Humanos de 1966 (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y Pacto Internacional de Derechos Econmicos, sociales y Culturales), y se han creado diversos dispositivos para su promocin y garanta.

[edi r] N ur leza y fu damento

Norberto Bobbio afirma la imposibilidad de encontrar un fundamento absoluto a los derechos humanos y alega para ello cuatro razones. Primera, la ausencia de un concepto inequvoco y claro de los mismos; segunda, su variabilidad en el tiempo; tercera, su heterogeneidad; y, cuarta, las antinomias y conflictos que existen entre distintos derechos, como entre los civiles y polticos, por un lado, y los sociales y culturales, por otro. En el Coloquio del Instituto Internacional de Filosofa celebrado en L'Aquila en 1964, Bobbio propuso sustituir la bsqueda de un imposible fund amento absoluto por el 56 estudio de las diversas fundamentaciones posibles que las ciencias sociales avalaban. Y, en cualquier caso, para el jurista italiano, el problema bsico relativo a los derechos 57 humanos no es su fundamentacin, sino su puesta en prctica y proteccin. Pero son muchos los juristas y filsofos que no comparten esta creencia si o que, por el n contrario, la fundamentacin de los derechos humanos ha sido y es objeto de gran inters a lo largo del tiempo, y la mayora considera que es una labor terica con gran incidencia en la prctica.58
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Cada una de las numerosas teoras que los pensadores han desarrollado est influida por la Filosofa dominante en el momento histrico en que se gest y parte de muy diferentes cosmovisiones y concepciones del ser humano, al que atribuyen o niegan determinadas caractersticas inmanentes.59 Para algunos, el eje de los derechos humanos es una serie de derechos concretos (segn Herbert Hart, el derecho a la libertad; atendiendo a John Rawls, determinados derechos fundamentales que corresponden a unos deberes fundamentales; de acuerdo con Ronald Dworkin, el derecho a la igualdad ante la ley);60 para otros, los derechos humanos son la traduccin normativa de una serie de valores, aprehendidos de la realidad o construidos socialmente. Un tercer grupo considera que los derechos humanos son criterios o lmites a los que debe adecuarse la actividad de los poderes pblicos o el mercado, tesis defendida tanto desde una axiologa iusnaturalista (Luis Recasens Siches)61 como desde un iuspositivismo crtico (Luigi Ferrajoli).62 Finalmente, diversas teoras sostienen que los derechos humanos son la codificacin de la conducta moral que, de acu erdo con David Hume, es un producto social y humano que se desarrolla en un proceso de evolucin biolgica y social. Las teoras sociolgicas del Derecho y los trabajos de Max Weber consideran que la conducta se desarrolla como un patrn sociolgico de fijacin de normas. En cuanto a su fundamentacin, segn qu tipo de concepcin se tenga sobre el Derecho iusnaturalista, iusracionalista, iuspositivista, vinculada al realismo jurdico o al dualismo jurdico, entre otras la categora conceptual de derechos humanos puede considerarse derivada de la divinidad, observable en la naturaleza, asequible a travs de la razn, determinada por los contextos en las muchas manera que es posible entender s la Historia, una sntesis de ideas de stas u otras posiciones ideolgicas y filosficas o un mero concepto inexistente y sin validez.
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La Libertad guiando al pueblo, por Eugne Delacroix (1830). Los derechos humanos entendidos como derechos naturales inspiraron las revoluciones burguesas de los siglos XV y XIX.

Son tesis iusnaturalistas las que afirman la existencia del Derecho natural. Aunque en cada poca se ha entendido este concepto de manera diferente, todas estas doctrinas coinciden en afirmar la existencia de una juricidad previa y fundamentadora del Derecho positivo: la positivacin, por lo tanto, se limitara a declarar derechos ya

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existentes. En las declaraciones de derechos del siglo XVIII se refleja esta concepcin, y el artculo 1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos afirma que "todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos", lo que es considerado por juristas como Hans Kelsen una clara manifestacin de la doctrina del iusnaturalismo.63 Algunas teoras iusnaturalistas afirman que los derechos humanos se basan en aspectos biolgicos, tales como la conveniencia para la supervivencia de la especie, en el contexto de la seleccin natural, de una conducta basada en la empata y el altruismo. Otras los sustentan en el orden moral natural tal y como se deriva de determinados preceptos religiosos. Consideran que la conducta moral es un conjunto de prescripciones objetivamente vlidas y apelan a textos como la Biblia o el Corn. Frente a stas, desde el siglo XVII, con Hugo Grocio, ha cobrado fuerza el iusnaturalismo racionalista, de la mano de autores que se desvinculan progresivamente de la idea de Dios,64 si bien existen en la actualidad diversas fundamentaciones iusnaturalistas de carcter o inspiracin religiosa. Entre ellas se encuentra la Doctrina Social de la Iglesia, que retoma las ideas de los Padres de la Iglesia y Toms de Aquino. Llegar a lo realmente humano es una de las crticas principales de las ponencias de Juan Pablo II en su encclica "Humanae vitae". La vida es un sentir desde una divinidad al bien comn expreso en la realidad cristiana, desde la moralidad del bienestar. Segn la Doctrina Social de la Iglesia, el fundamento slido o inmediato de los derechos se encuentra en la ley natural, la norma -de derecho natural- que es fuente equilibrada de derechos y deberes de cada uno; a su vez, su fundamento ltimo es Dios mismo: el orden con que Dios gobierna el universo recibe el nombre de ley eterna, del que la ley natural es una participacin o derivacin. Los derechos humanos son objetivos en tanto que no dependen de la subjetividad de quien es su titular o est obligado por ellos. Por tanto, no quedan sujetos a los estados de nimo, las opiniones o la voluntad de nadie; tampoco el consenso, ni siquiera de la mayora. Para la Iglesia Catlica, adems, otra caracterstica de los derechos humanos es su sociabilidad: siendo el hombre naturalmente social, existen derechos naturales de la persona en cuanto individuo, pero tambin en tanto miembro de diversos grupos sociales naturales; es decir, derechos naturales de la familia, de las asociaciones o de las naciones. Por la misma razn, los derechos se ordenan al bien comn y estn constitutivamente limitados. Concretando ms en cuanto su precisin y limitacin, los derechos humanos remiten a lo justo concreto, por lo que no significan el reconocimiento de una libertad para realizar cualquier cosa, en cualquier momento o de cualquier manera.65 Uno de los tericos de derechos humanos ms relevantes e influyentes fue John Locke, que elev la defensa de los derechos naturales a la categora de principio fundamental de legitimacin del gobierno y fin bsico de la sociedad civil. Locke bas sus ideas en el concepto de propiedad, que utiliz en un sentido amplio y en un sentido restringido. En sentido amplio, se refiere a un amplio conjunto de intereses y aspiraciones humanas; ms restricitivamente, alude a los bienes materiales. Locke afirm que la propiedad es un derecho natural y que se deriva del trabajo. Adems, dijo que la propiedad precede al Estado y que ste no puede disponer de la propiedad de los sujetos arbitrariamente. De acuerdo con Locke, negar el derecho de propiedad es negar los derechos humanos. El filsofo britnico tuvo una gran influencia en el Reino Unido y fue decisivo en la filosofa en que se bas la fundacin de Estados Unidos.

Algunos filsofos han considerado que los derechos humanos se derivan de un derecho o valor fundamental determinado. Para muchos autores,66 entre los que se encuentra Samuel Pufendorf,67 el sistema de derechos naturales del hombre se deriva de su dignidad; otros, como Hegel o Kant, afirmaron que la libertad es fundamento de los derechos humanos y, al mismo tiempo, el principal de stos. Kant represent la culminacin de un proceso encaminado a depurar las teoras iusnaturalistas de elementos histricos o empricos, al fundamentar su teora del Derecho natural en principios a priori, entendidos como exigencias de la razn prctica. En la segunda mitad del siglo XX, y tras su decadencia en favor de las ideas iuspositivistas, el Derecho natural resurgi con fuerza con multitud de teoras muy diversas. De ellas, algunas mantienen una fundamentacin objetivista de los derechos humanos, en tanto que afirman la existencia de un orden de valores o principios con validez objetiva y universal, independiente de los individuos. Otras, las subjetivistas, sitan a la autonoma humana como fuente de todos los valores; basan los derechos 68 humanos en la autoconsciencia racional de la dignidad, libertad e igualdad humanas. Finalmente, las llamadas tesis intersubjetivistas, que surgen de un intento de sntesis entre las dos tendencias anteriores, consideran los derechos humanos como valores radicados en necesidades comunes y por lo tanto intrnsecamente comunicables.
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[editar] uspositi is
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Las tesis positivistas se oponen frontalmente a las iusnaturalistas, ya que consideran que el nico conjunto de normas que tiene carcter jurdico es el Derecho positivo.69 Afirman, por tanto, que la positivizacin tiene carcter constitutivo, al negar la juridicidad del Derecho natural o incluso su existencia. John Austin consider que los derechos humanos forman parte de las normas sociales que influyen en el Derecho, pero no son Derecho:70 para muchos positivistas, los derechos humanos son ideas morales, pero sin valor jurdico por s mismas. Para que tengan dicho valor, deben incorporarse al ordenamiento jurdico: las leyes son la formulacin jurdica de la voluntad soberana del pueblo y obligan a su cumplimiento. No es necesario ni procedente acudir a otro sustento que el legal. La creciente aceptacin del iuspositivismo a lo largo del siglo XIX produjo un arrinconamiento del Derecho natural y motiv la plasmacin de los derechos humanos, como derechos fundamentales, en las Constituciones de los pases occidentales.71 El proceso se apoy en la categora de los derechos pblicos subjetivos, que surgi como alternativa a la de derechos naturales, que los iuspositivistas consideraban de carcter ideolgica. La teora de los derechos pblicos objetivos reconoca la personalidad jurdica del Estado, que adquira as la titularidad de derechos y deberes.72 Tras el ascenso de regmenes totalitarios en los aos 1920 y 1930 y la Segunda Guerra Mundial se produjo un resurgimiento del iusnaturalismo que hizo que autores como Hans Kelsen, Alf Ross, Herbert Hart y Norberto Bobbio reaccionaran clarificarando los conceptos fundamentales de las teoras positivistas. Ello provoc una diversificacin del iuspositivismo que produjo tesis a veces incompatibles entre s.73 Algunas de estas tesis recientes dan cabida a la defensa de los derechos humanos. Una de ellas es la teora dualista de los derechos, formulada por Gregorio Peces-Barba y muy similar a la articulada por Eusebio Fernndez, que incorpora algunos elementos propios del iusnaturalismo, en tanto que slo los derechos con un fundamento moral son

fundamentales; pero al mismo tiempo considera que la positivacin es requisito necesario para que un derecho humano lo sea. Por lo tanto, concibe los derechos como la encrucijada entre lo jurdico y lo tico; y como traduccin normativa de los valores de dignidad, libertad e igualdad, al tiempo que legitimadores de los poderes pblicos.74 La teora del garantismo jurdico, defendida por Luigi Ferrajoli, afirma que el Estado de Derecho posee una legitimacin formal y otra material. La legitimacin formal hace referencia al imperio de la ley; la material, a la vinculacin de todos los poderes del Estado a la satisfacin de los derechos fundamentales,75 de los cuales, segn el jurista italiano, los derechos humanos son una subclase. Ambas teoras superan un iuspositivismo puramente formal y, ciindose a los mecanismos internos del ordenamiento jurdico, aportan criterios materiales para garantizar la estabilizacin del orden jurdico y la garanta de los derechos fundamentales. Maria de Lourdes Souza considera que es importante considerar su contexto: el garantismo, que se basa en el Estado de Derecho, surge en un contexto socio-jurdico democrtico que, aunque presenta tendencias regresivas, es ms o menos igualitario y justo.76 De la misma manera, el dualismo jurdico se inserta dentro de un marco jurdico-poltico determinado, el del Estado social y democrtico de Derecho.74

[editar] Tesis realistas

Las tesis realistas pueden definirse como aquellas para las que la positivacin es un requisito ms, junto con otros, que influye en la efectividad de los derechos humanos. Engloba un conjunto de posiciones doctrinales muy diverso y heterogneo, que afirman que es la prctica de las personas los que dotan de significacin a los derechos humanos.77 Critican la concepcin ideal que de stos tiene el iusnaturalismo, as como la puramente formal del iuspositivismo, afirmando que ambas corrientes son excesivamente abstractas y no tienen en cuenta las condiciones econmicas y sociales de las que depende el efectivo disfrute de los derechos. Con carcter general, las tesis realistas insisten en alguno de los siguientes mbitos: en el plano poltico, en las condiciones de democracia poltica y econmica necesarias para el disfrute real de los derechos humanos; en el jurdico, en los mecanismos de garanta y protecci n; y en el sociolgico, en la conciencia colectiva sobre derechos humanos. La postura realista se relaciona, en gran medida, con el socialismo.78 Ya en La cuesti n juda, una de sus primeras obras, Karl Marx critic la nocin burguesa de derechos humanos, que describi como derechos del individuo egosta y basados en una concepcin abstracta de libertad y emancipacin. Para el filsofo alemn, los derechos humanos burgueses eran un conjunto de protecciones legales para la defensa de la clase propietaria de los medios de produccin.79 Marx afirm que son las condiciones materiales las que determinan el alcance real de los derechos humanos, y que para su realizacin efectiva es necesaria una autntica emancipacin poltica. Helio Gallardo o Joaqun Herrera Flores afirman que los derechos humanos se sustentan en las tramas sociales, en las relaciones y experiencias intersubjetivas.80 Helio Gallardo considera que el fundamento de los derechos humanos son las transferencias de poder que se producen entre los grupos sociales, as como las instituciones en que se articulan y las lgicas que inspiran las relaciones sociales.81 Estas transferencias de poder pueden positivarse o no, y ser ms o menos precarias. Para Joaqun Herrera, en una lnea similar, los derechos humanos son las prcticas y medios por los que se abren espacios
Y

de emancipacin que incorporan a los seres humanos en los procesos de reproduccin y mantenimiento de la vida.82 La teora consensual de la verdad, desarrollada por Jrgen Habermas (perteneciente a la Escuela de Frankfurt), propone una fundamentacin intersubjetiva de los valores y derechos, a travs de un acuerdo racional alcanzado en unas condiciones ideales.83 En una lnea similar, para Cham Perelman los derechos humanos se fundamentan en la experiencia y la conciencia morales de un consenso que se alcanza a travs de un proceso determinado. Se trata de fundamentos en los que coincidan los que denomina espritus razonables y que seran asimismo aprobados por audiencias universales, los que se consideran interlocutores vlidos para cada asunto.84
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[editar] Utilitaris

En un principio, el utilitarismo surgi como una alternativa a la idea de los derechos humanos, ms que como una propuesta de fundamentacin; aunque posteriormente John Stuart Mill y otros autores han tratado de sustentar los derechos humanos desde esta filosofa.85 El utilitarismo, como doctrina tica, considera la mayor felicidad para el mayor nmero como la medida de lo justo y de lo injusto.86 Los utilitaristas parten del rechazo de la idea de derechos humanos como derechos naturales: especialmente crtico con dicha idea fue Jeremy Bentham, que calific como un sinsentido la afirmacin de que existen derechos previos al Estado:87 los derechos, de existir, son un producto social que se justifica desde el principio de la utilidad.88 Segn John Stuart Mill, los derechos son reglas para la maximizacin de la felicidad; pero aade que los derechos no son absolutos dado que, en determinadas condiciones excepcionales, su cumplimiento nos aleja tanto del fin (maximizacin de la utilidad social) que no cabe compensar la prdida de felicidad con el peso, importante, que tienen.89 Esta fundamentacin utilitarista ha sido objeto de crticas que enfatizan la falta de garanta de los derechos humanos, que podran ser violados para la consecucin de la mayor felicidad para el mayor nmero. En esta lnea han incidido especialmente John Rawls85 o James Fishkin.90 Thomas Nagel y muchos otros han denunciado el uso del enfoque utilitarista para justificar el uso de violencia a gran escala contra la poblacin civil o el uso de armas de destruccin masiva entendidas como un mal menor, la forma ms rpida de obtener la victoria en una guerra y evitar, supuestamente, un mayor nmero de muertes.91 La reaccin de los utilitaristas ante estas crticas hicieron surgir teoras como la del utilitarismo de normas, el utilitarismo de normas ideales o la integracin de un principio de respeto a las personas. Richard Brandt define el utilitarismo de normas como el que afirma que "un acto es obligatorio slo si la aceptacin uniforme de una regla correspondiente maximizar la utilidad esperable".92 El utilitarismo de normas, por lo tanto, no valora slo los efectos de un acto especfico, sino los efectos de su generalizacin.

[editar] Aspectos institucionales y jurdicos

Numerosas ONG en el mundo se dedican a la defensa y promocin de los derechos humanos en el mundo, en la imagen logo de Human Rights Watch.

Los derechos humanos tienen una creciente fuerza jurdica, en tanto que se integran en las constituciones y, en general, en el ordenamiento jurdico de los Estados. Tambin, en el mbito de la comunidad internacional, por su reconocimiento en numerosos tratados internacionales tanto de carcter general como sectorial; universal y regional y por la creacin de rganos jurisdiccionales, cuasijurisdiccionales o de otro tipo para su defensa, promocin y garanta. Adems, debido a su aceptacin, diversos derechos humanos se consideran parte del Derecho internacional consuetudinario y algunos incluso normas de ius cogens, tal y como han afirmado rganos internacionales como el Comit de Derechos Humanos o la Corte Internacional de Justicia. Entre ellos se encuentran la prohibicin de la tortura y de la privacin arbitraria de la vida93 o el acceso a unas mnimas garantas procesales y la prohibicin de detencin arbitraria.94
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Es importante diferenciar y no confundir los derechos humanos con los derechos constitucionales. Aunque generalmente los derechos humanos se suelen recoger dentro de los derechos constitucionales, no siempre coinciden. Para determinar qu derechos son "constitucionales" basta con recurrir al catlogo de derechos reconocidos por las constituciones polticas de los Estados; el concepto de "derechos humanos" pertenece ms bien al mbito de la Filosofa del Derecho. La relacin entre ambos conceptos ha sido estudiada por numerosos autores y es problemtica. De entre los que reconocen la virtualidad del concepto de derechos humanos,95 las teoras iusnaturalistas consideran que la existencia de los derechos humanos es independiente de su reconocimiento como derechos constitucionales. P ara algunos autores, como Francisco Laporta, existira un pequeo nmero de derechos humanos bsicos, de los que se derivaran los derechos constitucionales ms concretos.96

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Por su parte, para las teoras dualistas las que otorgan importancia tanto al fundamento moral de los derechos como a su positivacin los conceptos de derechos humanos y derechos constitucionales tendran un contenido equivalente. Luigi Ferrajoli considera, en su teora del garantismo jurdico, que, siendo los derechos constitucionales o fundamentales los reconocidos en la Carta Magna de los Estados, los derechos humanos son aquellos que se reconocen a todos, independientemente de su ciudadana y su capacidad de obrar: la constitucin de un pas, por ejemplo, puede otorgar derechos a sus ciudadanos que no abarquen a los no nacionales (por ejemplo, el derecho al voto). En ese caso se tratara de derechos constitucionales que se reconocen al ciudadano, pero no podran ser derechos humanos si no se reconoce a todas las personas sean de la condicin que sean.

[editar] Clasificacin generacional

Aunque la mayora de las doctrinas jurdicas distinguen varias generaciones de derechos humanos, existen mltiples y diferentes clasificaciones. Todas suelen coincidir al describir la primera generacin, pero posteriormente se ramifican y se vuelven ms complejas. Adems, existen al menos dos concepciones de esta visin generacional. Para una de ellas, son expresin de una racionalidad que se realiza progresivamente en el tiempo; para otras, cada generacin de derechos humanos es expresin de una racionalidad diferente y puede entrar en conflicto con las dems. Por otra parte, existen posiciones que evitan pronunciarse acerca categoras de derechos humanos y ms bien tienden a enfocarlos como un sistema unitario. Cada nueva generacin, que se clasifica cronolgicamente en relacin con las anteriores, ha sido objeto de crticas. Si ya los derechos de la primera generacin fueron criticados, tambin sucedi con los derechos de la segunda durante el siglo XX, si bien en la actualidad la casi totalidad de los juristas los aceptan. Hoy en da es objeto de debate la existencia de una tercera generacin de derechos humanos ya que, tanto desde el punto de vista jurdico como poltico, se critica la indeterminacin de esta categora y su difcil garanta.97 No obstante estas objeciones, existen teoras que hablan de cuatro e incluso cinco generaciones de derechos humanos.98
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[editar] Tres
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eneraciones de derechos hu

anos

Ar culo principal: Tres generaciones de derechos humanos

La divisin de los derechos humanos en tres generaciones fue concebida por primera vez por Karel Vasak en 1979. Cada una se asocia a uno de los grandes valores proclamados en la Revolucin francesa: libertad, igualdad, fraternidad. Los derechos de primera generacin son los derechos civiles y polticos, vinculados con el principio de libertad. Generalmente se consideran derechos de defensa o negativos, que exigen de los poderes pblicos su inhibicin y no injerencia en la esfera privada. Por su parte, los derechos de segunda generacin son los derechos econmicos, sociales y culturales, que estn vinculados con el principio de igualdad. Exigen para su realizacin efectiva de la intervencin de los poderes pblicos, a travs de prestaciones y servicios pblicos.99 Existe cierta contradiccin entre los derechos contra el Estado (primera generacin) y los derechos sobre el Estado (segunda generacin). Los defensores de los derechos civiles y polticos califican frecuentemente

a los derechos econmicos, sociales y culturales como falsos derechos, ya que el Estado no puede satisfacerlos ms que imponiendo a otros su realizacin, lo que para stos supondra una violacin de derechos de primera generacin. Por su parte, la tercera generacin de derechos, surgida en la doctrina en los aos 1980, se vincula con la solidaridad. Los unifica su incidencia en la vida de todos, a escala universal, por lo que precisan para su realizacin una serie de esfuerzos y cooperaciones en un nivel planetario. Normalmente se incluyen en ella derechos heterogneos como el derecho a la paz, a la calidad de vida o las garantas frente a la manipulacin gentica,100 aunque diferentes juristas asocian estos derechos a otras generaciones: por ejemplo, mientras que para Vallespn Prez la proteccin contra la manipulacin gentica sera un derecho de cuarta generacin,101 para Roberto Gonzlez lvarez es una manifestacin, ante nuevas amenazas, de derechos de primera generacin como el derecho a la vida, la libertad y la integridad fsica.102

[editar] Otras propuestas

Autores como David Vallespn Prez,103 Franz Matcher,104 Antonio Prez Luo,105 Augusto Mario Morello,106 Robert B. Gelman107 y Javier Bustamante Donas108 afirman que est surgiendo una cuarta generacin de derechos humanos. No obstante, el contenido de la misma no es claro, y estos autores no presentan una propuesta nica. Normalmente toman algunos derechos de la tercera generacin y los incluyen en la cuarta, como el derecho al medio ambiente o aspectos relacionados con la biotica. Javier Bustamante afirma que la cuarta generacin viene dada por los derechos humanos en relacin con las nuevas tecnologas;109 otros, que el elemento diferenciador sera que, mientras las tres primeras generaciones se refieren al ser humano como miembro de la sociedad, los derechos de la cuarta haran referencia al ser humano en tanto que especie. Tal idea haba quedado acordada en la Carta de las Naciones Unidas (ver punto 5) cuando en su prembulo se escribi, " nosotros los Pueblos de las Naciones Unidas resueltos ... a reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en la igualdad de derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y pequeas... hemos decidido sumar nuestros esfuerzos para realizar estos designios" y luego de manera ms explcita, cuando expresaron entre sus propsitos el siguiente " realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacionales de carcter econmico, social, cultural o humanitario, y en el desarrollo y estmulo del respeto de los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma, religin". Para el cumplimiento de tal propsito inicialmente se continuaba concibiendo como agente inmediato al Estado, a cuya custodia la tradicin occidental haba confiado cierto nmero de garantas al ciudadano, a partir de las revoluciones inglesas, norteamericanas y francesas. Mas el precario desarrollo de la democracia en el mundo, la amarga experiencia de la Segunda Guerra Mundial y la catica situacin poltica creada por sus consecuencias en muchas naciones demostraba la consagracin de los derechos humanos en constituciones y leyes internas que no eran suficientes para asegurar su proteccin y respeto por parte de los gobiernos. En numerosos Estados, por factores diversos, la proteccin del derecho nacional resultaba eliminada, suspendida, inoperante o abiertamente conculcada por gobiernos de fuerza o de careta jurdica. Helio Gallardo, por su parte, defiende la existencia de cinco generaciones de derechos humanos,110 que identifica con las reivindicaciones de diferentes grupos sociales. Seran

los derechos civiles y polticos, reclamados por la burguesa; los econmicos, sociales y culturales, propios de los movimientos obreros y antiesclavistas; los derechos de los pueblos y sectores diferentes, incluyendo las luchas de descolonizacin y feministas; los ambientales, que define como derechos las generaciones futuras; y los relativos al control del cuerpo y la organizacin gentica de uno mismo, enfrentados a la mercantilizacin del interior de la vida.

[editar] Vase tambin

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Acta de derechos civiles de 1871 Amnista Internacional Carta Internacional de Derechos Humanos Comisin Interamericana de Derechos Humanos Corte Internacional de Justicia Corte Penal Internacional Crtica social Declaracin Universal de Derechos Humanos Derechos civiles Derechos constitucionales Derechos de la mujer Derechos del nio Derechos individuales Derechos reproductivos

y y y y y y y y y y y y y y

Discriminacin Encclicas sociales Fondo de las Naciones Unidas para las Mujeres UNIFEM Hbeas Corpus Human Rights Watch Justicia social Libertad Movimiento por los Derechos Civiles en Estados Unidos Organizacin Internacional del Trabajo Organizacin Mundial Contra la Tortura Principios de Tavistock Recurso de amparo Secreto de la correspondencia Declaracin de Responsabilidades y Deberes Humanos

[editar] Referencias
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