Harold Berman y la coexistencia de sistemas jurdicos Manuela Prdave ngeles 1

Sumario: Introduccin 1. La conquista normanda 2. El origen del Common Law 3. Concepto y gnesis 4. La Carta Magna 5. Las forms of action de la Cancillera 6. Los Registrs writs 7. La Equito 8. Gnesis de la Equito 9. Siglo XVI el enfrentamiento de dos jurisdicciones paralelas 10. Siglo XVIII escenario de las victorias de Sir Edward Coke 11. La influencia anglosajona en el sistema constitucional de Derecho mexicano 12. La Supremaca constitucional. Conclusiones. Bibliografa.

Introduccin En el presente trabajo seguiremos la concepcin de tradicin jurdica de occidente vertidas por Harold J. Berman. Partiendo de la premisa de que: una caracterstica distintiva de la tradicin jurdica occidental es la coexistencia, dentro de una misma comunidad de diversos sistemas jurdicos 2 el sistema jurdico mexicano tiene sobradas razones para ubicarse dentro de tal tradicin. Si bien es cierto que el sistema ingls fue reacio y opositor a la recepcin del Derecho romano en el sistema civil, y que la influencia del Derecho romano podra decirse fue precario; sin embargo a travs del presente trabajo habremos de inferir que el trmino tradicin jurdica occidental no se limita al Derecho romano o cannico. 1. La conquista normanda Durante la ocupacin romana; Inglaterra recibi cierto influjo del Derecho de este pueblo, mismo que desapreci cuando las tropas se retiraron a comienzos del siglo V, lo que permiti el paso de diversas tribus tales como anglos, sajones y daneses; Alfredo el Grande (871-899) triunf sobre los daneses, codificando el derecho anglosajn 3 . 2. El origen del Common Law
Profesora de tiempo completo en el sistema abierto de la Facultad de Derecho de la Universidad Veracruzana. Cuenta con estudios de maestra en derecho penal y actualmente doctorante en derecho por la misma casa de estudios. 2 BERMAN Harold J, La formacin de la tradicin Jurdica de occidente, Fondo de Cultura Econmica, Mxico 2001, p. 20 3 MARGADANT, Guillermo Floris, Introduccin a la Historia Universal del Derecho Tomo I, Publicaciones Universidad Veracruzana Mxico 1974, p. 201.
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En 1013 los sajones fueron derrotados por los daneses, y en 1066 los normandos (antiguos) vikingos quienes desde el 911 reconocan al rey francs como su rey feudal se apoderaron de la isla. En 1071 el duque de Normanda rey de Inglaterra contaba entre sus consejeros a conocedores del Derecho romano, y adems se respetaron las costumbres germnicas. 4 Mediante la conquista normada de 1066, se establece un suceso de vital importancia para la historia del derecho ingls, ya que se instaura un poder centralizado, con experiencia administrativa legada del gobierno del ducado de Normanda, con lo que finaliza la etapa tribal; se instaura el feudalismo y se inicia la vida del common law. 5 3. Concepto y gnesis Se entiende por Common Law, el derecho comn a toda Inglaterra. Hasta el ao 1066 en Inglaterra se aplicaban las costumbres locales; a travs de la asamblea de hombres libres conocida como Country Court o Hundred Court, misma que fue perdiendo importancia a favor de los Tribunales el rey o Magna Curia. La justicia del rey estableci jueces itinerantes encargados de unificar las costumbres locales. Durante los siglos XII y XIII, las nicas costumbres reales existentes en Inglaterra son las costumbres locales. En un principio los tribunales reales funcionaron como tribunales de excepcin, frente a los tribunales locales de los condados, (Country Courts o Hundred Courts). Para ello era necesario pagar al canciller funcionario de rango ms alto del Palacio un Writ o autorizacin real 6 . 4. La Carta Magna Adems en 1215 se haba introducido en la Carta Magna el artculo 39 cuyo texto era el siguiente: Ningn hombre libre ser capturado, encarcelado o privado de sus bienes o de sus derechos, o exiliado, o perjudicado de cualquier
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Op. Cit. p. 202. DAVID Rene, Los Grandes Sistemas Jurdicos Contemporneos, Trad. Pedro Bravo Gala, Ed. Aguilar, Pars 1968 p. 243 y s. Segn MORINEAU, Martha, Una Introduccin al Common Law, al ascender al trono ingls Guillermo el conquistador, bajo el ttulo de Guillermo I, impuso el sistema feudal con caractersticas propias, colocndose a la cabeza, bajo un sistema centralizado nacional, poderoso y eficiente. Ya que al repartir las tierras conquistadas entre sus seguidores tuvo especial cuidado de que no fueran lo suficientemente grandes que pudieran igualar al poder de la Corona. Por lo dems resulta interesante la observacin de la autora de que contrario a lo que sucedi en la mayora de los pases de Europa Continental y a pesar de que la ocupacin romana de Inglaterra, iniciada por el emperador Claudio en el ao 43, durante ms de trescientos aos, (hasta el 407), la influencia del derecho romano fue mnima. 6 MORINEAU, Martha, Op. Cit. p. 9.

otro modo, excepto por intervencin de un tribunal, legalmente constituido por sus iguales y de acuerdo con la ley de la tierra. 7 El antecedente segn veremos posteriormente de los artculos 14 y 16 Constitucionales, preceptos torales de nuestras garantas contemporneas fundamentos vitales del Amparo Directo e Indirecto en el Sistema jurdico mexicano; y que en materia penal constituyen las garantas de irretroactividad de la ley, de audiencia, de exacta aplicacin de la ley, el proceso de subsunsin; con toda sus implicaciones en los elementos del delito elaborados por la dogmtica penal de todos los tiempos. Referidas principalmente al artculo 14 Constitucional Y por lo que respecta al artculo 16, solo por mencionar algunas de las garantas en el contendidas, la garanta de competencia constitucional, de legalidad, de mandamiento escrito, etc., mismas que aniquilan el dogma anticonstitucional de la omnipotencia del legislador. 5. Las Forms of Action de la Cancillera La similitud de las demandas permiti que los writs se estandarizarn, lo que dio lugar a que los litigantes elaboraran formatos tipo, en los que podan introducir los datos de cada caso concreto, creando as los forms of action. Que a nuestro parecer y a pesar de lo afirmado por Morineau Martha, en la obra citada no tienen semejanza con la formula elaborada por el pretor romano durante el sistema formulario, pensamos que desde el punto de vista jurdico, tal semejanza es ms aparente que real. 6. Los Registrs Writs Para el siglo XII, el Canciller contaba alrededor de setenta y cinco tipos de Writs, los que se publicaron en una coleccin semi - oficial conocida como Registrs writs. 7. La Equity
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MARGADANT, Guillermo Floris, Op. Cit. p. 203 y 204. De donde habr de surgir en nuestro pas el Amparo como defensa a los derechos de libertad, sin pasar por alto que el juicio de Amparo es una institucin unitaria , V. CARPIZO Jorge, La Constitucin Mexicana de 1917, Porra Mxico 2002, p. 266. Y an cuando ZAMOR Pierce, en Garantas y Proceso penal , p. 5 y ss, seala que el artculo 16 Constitucional tiene quince antecedentes comenzando la enumeracin en la Constitucin de Cdiz de 1812, no compartimos su idea-

Al aumentar los requerimientos de la poblacin, la emisin de writs result insuficiente, por lo que en bsqueda de soluciones, se implant la segunda rama del derecho ingls la Equity. 8. Gnesis de la Equity Durante el siglo XIV al no obtener satisfaccin en sus demandas, los particulares comenzaron por llevar sus quejas directamente al rey, este las turn al canciller, quien a su vez cre un nuevo tribunal el Tribunal de la Cancillera. Los jueces del Tribunal de la Cancillera, fueron clrigos y para resolver los asuntos sometidos a su competencia, aplicaron el derecho cannico vinculado al derecho romano. Introduciendo algunos elementos de este ltimo al derecho ingls. Es as como: La Equity naci como una rama complementaria al Common Law, para remediar situaciones que este ltimo por su carcter ms rgido y formal fue incapaz de resolver. 8 En esta segunda rama habrn de remitirse al precedente, creando la jurisprudencia de la Equiy. Tanto la Equity como el Common Law constituyen sistemas jurisprudenciales, la primera originada en el Tribunal de la Cancillera y el segundo en los tribunales reales. La existencia de dos jurisdicciones paralelas, con tribunales distintos contino hasta finales del siglo XIX. 9. Siglo XVI el enfrentamiento de jurisdicciones paralelas A partir de siglo XV el canciller fue adquiriendo autonoma en su sitio de juez, resuelve con un doble carcter a nombre del rey y del Consejo, requirindose su intervencin con mayor frecuencia, como reaccin en contra de la actitud de los jueces del Common Law, al oponerse al desenvolvimiento normal de este ltimo. Por lo que de ser un recurso en va de excepcin, se institucionaliza convirtindose en un procedimiento ordinario.9
Op. Cit. p. 10, cursivas nuestras. En este sentido, posiblemente exista cierto paralelismo con el dominium ex iure quiritium y el in bonis habere del sistema romanista. PARDAV, Angeles Manuela, Apuntes bsicos, Derecho Romano II Universidad Veracruzana, Direccin General del Sistema de Enseanza Abierta, Casa SEA Xalapa, Veracruz 1995, p. 20 y 21. 9 DAVID Rene, Op. Cit. , p. 254.
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La Equity fue apoyada por los soberanos, Ren David considera, que el motivo de tal actitud obedeci que vean favorecidos sus intereses absolutistas. De esta suerte, el Derecho ingls estuvo a punto, durante el siglo XVI, de unirse a la familia de los Derechos del continente europeo como consecuencia del triunfo de la jurisdiccin de la equidad del canciller y del debilitamiento del Common Law 10 10. Siglo XVII escenario de las victorias de Sir Edward Coke Durante el Renacimiento la dinasta Tudor intenta centralizar el poder. En 1606 Edward Coke haba sido nombrado por el rey Jacobo I, Jefe del Court of common Pleas. En 1610 el juez ingls Edward Coke introdujo las bases de un fundamental law al sostener que el common law gozaba de supremaca sobre los actos del rey y sobre las leyes del parlamento. 11. La influencia anglosajona en el sistema Constitucional de Derecho mexicano Independientemente de la influencia que ejerci la tradicin jurdica occidental en nuestro derecho civil y penal mediante el movimiento codificador; debemos reconocer la influencia del Common Law en el derecho pblico. La garanta individual consagrada en los artculos 14 y 16 de la Constitucin General de la Repblica, encuentra su antecedente remoto en el ao 1215. Constituy la victoria de los seores feudales contra Juan sin Tierra (hijo de Enrique II). Con esta trascendental victoria el rey queda sometido al derecho, y a su vez el derecho bajo el control de los barones feudales. Victoria feudal lex terrae que fuera retomada en la enmienda 5 y 14 de la Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica. Ambos preceptos (el artculo 14 y el 16 Constitucionales), constituyen la columna vertebral del juicio de amparo. 12. La Supremaca Constitucional La Corte Suprema Federal de los Estados Unidos de Norteamrica, bajo la direccin del Chief Justice Marshall declar por vez primera la inconstitucionalidad de un acto del Congreso en 1803 (en la conocida decisin
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DAVID Rene, Op. Cit. , p 255.

Marbury vs. Madison). 11 Los antecedentes anglosajones ejercieron gran influencia sobre nuestros publicistas en la configuracin del amparo () 12 Sin embargo las diferencias entre los sistemas de control constitucional establecidas en nuestro pas y las adoptadas por el legislador norteamericano son evidentes. Es as como el artculo 103 de nuestra Constitucin establece, el medio de control constitucional la competencia a favor de los Tribunales de la Federacin, par conocer del Juicio de amparo, por violacin a las Garantas que la propia constitucin ha establecido a favor del gobernado. En tanto que en el Derecho norteamericano el control constitucional esta encomendado a los jueces, desde el de menor jerarqua como puede serlo el de paz, hasta el de mayor rango con la obligacin a negarse en la aplicacin de cualquier ley que contravenga el Pacto Federal. Por lo que bien podramos identificar en este momento la existencia de una tercera fase de la tradicin jurdica occidental, va Common Law al Derecho pblico mexicano. Independientemente de que en aquel, no exista la clasificacin entre derecho pblico y privado. Y as Hamilton afirma con toda claridad la facultad de los jueces de declarar nulos los actos contrarios al sentido evidente de la Constitucin.13 Y ms adelante afirmara que los jueces son fieles guardianes de la Constitucin. En nuestro pas habrn de filtrarse en el Derecho pblico los principios defendidos por el Lord Edward Coke y la victoria feudal a que nos referimos en el punto 4. Estableciendo de esta manera el florecimiento del Constitucionalismo moderno y no solo eso, adems del desarrollo de una institucin autnticamente mexicana como lo es el Juicio de Amparo. Ese mosaico plural de derecho conserva adems autonoma, en torno a la nueva disciplina se constituyen grupos profesionales, de tal suerte que: Los casos que ataen a la vida, a la herencia, a los bienes, o de los sbditos () no pueden decidirse por la razn natural, sino por la razn artificial y el juicio de

DI RUFFIA, Biscaretti Paolo, Introduccin al Derecho constitucional comparado, Fondo de Cultura Econmica, Mxico 1975, p. 99. Tamayo, y Salmorn Rolando, Introduccin al Estudio de la Constitucin, Distribuciones Fontamara, Segunda Edicin 2002, Mxico, p. 226. 12 FIX, Zamudio Hctor, Estudio sobre la Jurisdiccin Constitucional Mexicana, Instituto de Derecho Comparado, Imprenta Universitaria, Mxico 1961, p. 145. 13 El Federalista LXXVIII, p, 332.

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la ley, la cual es un arte que requiere largo estudio y experiencia, antes que un individuo pueda llegar a conocerla a fondo. 14 .

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TENA, Ramrez Felipe, Derecho Constitucional mexicano, Ed, Porra, vigsima edicin, Mxico, 1984, p. 214, palabras de Sir Eward Coke ante el rey Jacobo I, cursivas nuestra.

Conclusiones

El sistema jurdico mexicano pertenece a la tradicin jurdica occidental por influencia de doble va. En el Derecho civil, se adhiere al sistema romanista; sin embargo en cuanto al derecho pblico, la influencia del sistema anglosajn es determinante. Tal recepcin se transform en un cuerpo sistematizado y organizado, a la vez propio, perfectamente identificable, tanto en su adopcin como en su transformacin, y a su alrededor habrn de formarse cuerpos de abogados, juristas y estudiosos de dos ramas del derecho pblico, el Derecho constitucional y el Juicio de amparo. Constituyendo un todo coherente integrado a nuestro sistema, desarrollndose en la corriente del tiempo con nuevos matices propios, nicos para confirmar las palabras de Roscoe Pound que: Por ello, toda meditacin en torno el Derecho se reconcilian las necesidades contradictorias de estabilidad y transformacin. 15 El pluralismo jurdico confirma as, una de las caractersticas que Berman atribuye a la formacin de la Tradicin jurdica occidental. De tal pluralismo surge, un nuevo cuerpo de derecho capaz de establecer un mecanismo integrado para el cambio orgnico, es un cambio consiente, no surge por generacin espontanea, es penetrar en las profundas aguas del pasado arcaico para surgir en un nuevo sistema vigoroso capaz de satisfacer necesidades presentes y futuras.

Las Grandes tendencias del pensamiento jurdico, traduccin de Jos Puig Brutau Ed. Ariel Barcelona 1950, p. 5.

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Bibliografa

BERMAN Harold J, La formacin de la tradicin Jurdica de occidente, Fondo de Cultura Econmica, Mxico 2001. CARPIZO Jorge, La Constitucin Mexicana de 1917, Editorial Porra, Decimatercera Edicin, Mxico 2002 DAVID Ren, Los Grandes Sistemas Jurdicos Contemporneos, Trad. Pedro Bravo Gala, Editorial Aguilar, Pars 1968. DI RUFFIA, Biscaretti Biscaretti Paolo, Introduccin al Derecho constitucional comparado, Fondo de Cultura Econmica, Mxico 1975. FIX, Zamudio Hctor, Estudio sobre la Jurisdiccin Constitucional Mexicana, Instituto de Derecho Comparado, Imprenta Universitaria, Mxico 1961. HAMILTON, El Federalista LXXVIII, Los ochenta y cinco ensayos que Hamilton, Madison y Jay escribieron en apoyo a la Constitucin Norteamericana, Fondo de Cultura Econmica, reimpresin 1974. MARGADANT, Floris Guillermo, Introduccin a la Historia Universal del Derecho Tomo I, Publicaciones Universidad Veracruzana Mxico 1974. _____________,El Derecho Privado Romano, como Introduccin a la Cultura Jurdica Contempornea, Editorial Esfinge, Novena edicin Mxico 1979. MORINEAU, Martha, Una Introduccin al Common Law, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Primera reimpresin, Mxico 2001. PARDAV, ngeles Manuela, Apuntes bsicos, Derecho Romano II Universidad Veracruzana, Direccin General del Sistema de Enseanza Abierta, Casa SEA Xalapa, Veracruz 1995. ROSCOE Pound, Las Grandes tendencias del pensamiento jurdico, trad- Jos Puig Brutau Ed. Ariel Barcelona 1950. TAMAYO, y Salmorn Rolando, Introduccin al Estudio de la Constitucin, Distribuciones Fontamara, Segunda Edicin 2002, Mxico. TENA, Ramrez Felipe, Derecho Constitucional mexicano, Editorial Porra, vigsima edicin, Mxico, 1984. ZAMORA, Pierce Jess, Garantas y Proceso Penal, Editorial Porra, Doceava Edicin, Mxico 2003.