Dinoia, vol. 8, no.

8, 1962

LA FILOSOFA DEL DERECHO ALFRED VERDROSS

1

DE

Alfred Verdross,uno de los ms grandes internacionalistasde nuestra poca, es, al mismo tiempo, un gran filsofo del derecho. Kelsen y Verdross han dedicado su vida al estudio del derecho internacional y la filosofa jurdica. Pero entre ellos hay una diferencia de mucha importancia. Hans Kelsen, fundador de la Escuela de Viena, creador de la Teora pura del derecho es, ante todo, jurista terico, y ha llegado al derecho internacional por razones que derivan de su propia teora. Verdross, por el contrario, es, ante todo, internacionalista,y ha llegado a la filosofa del derechopor razonesoriundas del derecho internacional. Esta diferencia explica mucho de lo que tienen en comn, y mucho, tambin, de lo que los separa. A ello hay que aadir la divergencia bsica de sus cosmovisiones.Verdross es hombre de profunda conviccin catlica, mientras que Kelsen defiende una teora relativista de los valores. Pero en lo personal son, desdehace casi medio siglo, entraables
amigos,

A los veintitrs aos, el joven doctor Verdross ingres al seminario privado de Kelsen en la Universidad de Viena. Partidario del neo-kantismode Marburgo, la Teora jurdica pura fue para l fuente de inspiracin. Su inters se orient especialmentehacia la construccin terica del derecho internacional, y el discpulo dirigi la atencin del maestro,que en su primera y genial obrar se haba limitado a los derechosnacionales avanzados, hacia la importancia del derecho internacional desdeel punto de vista de la teora pura. Bajo esta influencia, Kelsen insert el tratamiento de los problemas de esa disciplina en su teora, y la insercin gan ms y ms importancia, hasta resultar dominante en la obra inglesa de 1945.2 Muy pronto hubo un cambio en la posicin filosfico-jurdica de Verdross.s Tal mudanza determin su abandono de la filosofa neo-kantianade Marburgo, la vuelta al realismo crtico, el paso del estudio de las formas al de los contenidos jurdicos, el retorno a la metafsica, a la ontologa y la teora de los valores y el decisivo viraje del positivismo jurdico al derecho natural tradicional y, especialmente,catlico. Esta ltima vuelta refljase
Kelsen, Hauptprobleme der Staatsrechtslehre. Hans Kelsen, General Theory o/ Law and State, Harvard University Press, 1945. (Traduccin castellana de Eduardo Garda Mynez, Mxico, 1950) 8 Vase el bosquejo de la biografa de Verdross por su discpulo, Sto Verosta, en J10elkerrecht und rechtliches Weltbild. Festschrijt /r Al/red Verdross;Viena, 1960,pg. 1-29. [209 ]
2 1 Hans

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en sus investigaciones de internacionalista, sobre todo en el tratamiento de los problemas relativos a la bona lides; a los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas; al fundamento ltimo del derecho internacional y a la ltima razn de validez del derecho en general. El mismo viraje explica sus tesis de que el derecho no puede ser un orden autosuficiente, de que est ntimamente ligado con la tica y de que en el internacional la actitud moral de respeto al derecho es ms importante que la sancin. Por ello pudo escribir que su extenso Tratado de Derecho Internacional+ se inspira en la Escuela Espaola y, particularmente, en las ideas de Francisco Surez. . Mas para comprender bien a Verdross es preciso tomar en cuenta dos cosas: su derecho natural es muy moderado, muy restringido, y obedece a la tendencia conservadora que trata de conciliarlo con el derecho positivo. La mencionada obra es un estudio del derecho internacional positivo, vigente en la actualidad; por otra parte, pese a las ideas de derecho natural que formula en conexin con ciertos problemas fundamentales, su exposicin es de las ms positivistas que hay. No debe olvidarse que el autor pertenece a la Escuela de Viena, y que domina la tcnica de la filosofa jurdica analtica. 11 Ya antes de -1938 Verdross haba comenzado a estudiar las diferentes filosofas del derecho desde la Antigedad. Despus de la anexin de Austria por Hitler en 1938 se le prohibi ensear filosofa jurdica en la Universidad vienesa. Entre 1938 y 1945 no public casi nada sobre temas de derecho internacional, a causa del nacional-socialismo y por no tener acceso a materales extranjeros. Todo este periodo lo dedic al estudio de la filosofa del derecho de la Grecia antigua. Slo dos trabajos dio a la estampa durante ese lapso: uno sobre el pensamiento filosfico-jurdico de Herclito" y el bello opsculo sobre los inicios de la filosofa europea del derecho y del Estado en Hesodo.6 Inmediatamente despus de la guerra public el fruto de sus investigaciones de aquellos aos, su libro sobre la filosofa del derecho y del Estado en la Antigedad." A partir de 1945 nuevamente ense filosofa del derecho en la Univer4 A. Verdross,

Voelkerrecht,

4:'

ed., Viena, 1959. (Traduccin castellana de Truyol

Serra.)
5 A. Verdross, "Die Rechtslehre Heraklits", Zeitschrijt fr Oejientliches Recht, Viena,. Vol. 22 (1942), pg. 498 6 A. Verdross, "Die Anfaenge der europaeischen Rechts-und Staatslehre bei Hesiod", ib., vol. 23 (1944), pg. 392. (Traduccin castellana: "Los comienzos de la Teora Europea del Derecho y del Estado", Dinoia, 1957, pg. 221.) 7 A. Verdross, Grundlinien der Antiken Rechts-und Staatsphilosophie, Viena, 1946; 2:' ed., ib , 1948.

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sidad d .Viena" y prosigui su estudio de las filosofas' jurdicas antiguas y modernas. Ya desdeIos veinte combate el voluntarismo jurdico y el positivismo. Despus de 1945 aparecen diversos trabajos suyos sobre estos temas. Muy interesante el publicado en 1950 sobre la clasificacin de los conceptos del derecho.s Hay, dice, dos nociones de ste: la deIa Antigedad, a Edad Media y Santo Toms 10 considera Como un orden razonable y moral y lo define en funcin de su contenido, a la vez que niega que la coaccin le sea esencial; la otra es nominalista y voluntarista, y se basa en la voluntad del legislador y la fuerza fsica: es la definicin del positivismo, enteramente formalista. Las dos definiciones -afirmano cubren el mismo objeto, pero se cruzan: la segunda es aplicable a todos los rdenes coactivos, jurdicos o no, y no permite distiguir entre derecho y arbitrariedad, entre el Estado y una banda de ladrones. Jurdicos slo pueden ser los rdenes coactivos que tienen contenido tico. Crticamente debo decir que encuentro aqu una ambigedad: pretende Verdross sostener que la sancin, la fuerza fsica, si bien es necesaria, no es elemento esencial del derecho? En tal caso pregunto: cul es entonces la diferencia especfica entre una norma jurdica y otra moral? O es la coaccin fsica elemento esencial, pero no suficiente, y el derecho debe adems ser justo, para ser derecho? Pero en tal hiptesis habra que admitir que la mayor parte de la humanidad no ha vivido ni vive todava bajo un orden jurdico, y que la vieja sentencia ubi societas, ibi jus es completamente falsa. Desde el punto de vista lgico pregunto tambin: cmo puede haber dos distintos conceptos del derecho, si se admite que sus definiciones no se refieren al mismo objeto? Ya en esos aos introduce Verdross la distincin fundamental entre obligacin jurdica y de conciencia. Con ella se acerca mucho a mi propia posicin, pues para m el llamado derecho natural existe y obliga en conciencia, pero no es derecho, sino tica. No obstante, Verdross insiste, hoy todava, en que es derecho, en el sentido tcnico de esta voz. En su artculo Qu es derecho?9 hace un bosquejo de la actual crisis del positivismo y de la doctrina del derecho natural. Lo ms valioso de ese artculo me parece ser la clara definicin de "naturaleza", en el giro "derecho natural": la naturaleza de la doctrina del ius naturale no es la de las ciencias naturales, ni la biolgica del individuo humano, sino la esencial del hombre, tal como fue creado por Dios; esto -clicees la metafsica catlica: el fundamento catlico del derecho est en la creacin del mundo, en el orden normativo; y categricamente aade: "Si la metafsica catlica se niega, todo el derecho natural se derrumba."
8 A. Verdross, "Zur Klaerung des Rechtsbegrffes", [uristische Blaetter, Viena, vol. 72 (1950), pgs. 92-99, 9 A. Verdross, "Was ist Recht?", Wort und Wahrheit, agosto de 1953, pgs, 586-594.

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En un largo artculo del ao 1956ofreceun panoramade las ideas filosfico-jurdicascontemporaneas.w tal estudio insiste en que el ius natuEn Tale no esun derechoideal del paraso,sino orden que se amolda a la esencia natural del hombre, tal como stevive en la tierra. As comosu gran Tratado de Derecho Internacional es fruto de los estudios y reflexiones de toda su vida, su obra sobre la filosofa del derecho occidental11 lo es de los estudiosy reflexionesque a lo largo de su existencia ha dedicadoa estamateria. III Tres puntos de vista circunscriben-como el propio Verdrosslo explica en el Prefacio- el mbito de la ltima obra. Se trata, en primer lugar, de una historia de la filosofa jurdica de Occidente,lo que excluyela consideracin de las filosofasdel derechode culturasno occidentales.Limtase, en segundo trmino, a la Europa occidentaly, por tanto, no incluye la filosofa jurdica de la cultura de la Europa oriental, ruso-bizantina. Finalmente, no analiza la influencia de la filosofa jurdica de Europa occidentalen otroscontinentes que forman parte de la mismacultura. Todo el libro est escrito desdeel punto de vista filosfico del autor, que esel de la filosofa catlicadel derechonatural. En' forma muy caracterstica dice en el Prefacio que la restriccin de su estudio al Occidenteno significa que esta filosofa occidental -la verdadera- sea vlida solamente para nuestracultura. El derechonatural catlico tiene validez universal; es inmutable en el espacioy en el tiempo, y el mismo para todos los pueblos, porque se basa en la naturalezaesencial del hombre, tal como fue creado por Dios. Verdrossconfa en que su obra puede ser el sillar de una futura filosofa del derecho,pero admite que slo esa filosofa ecumnica podr agotar toda la riqueza de la esencianatural del hombre. Las conviccionespersonalesdel autor advirtense tambin en la eleccin de las escuelasfilosficasque trata, en la manera de tratarlas y en su actitud crtica ante ellas. Su libro es una historia de la filosofa del derecho de la Europa occidental, pero, al mismo tiempo, algo ms. Es la filosofa jurdica del propio autor, "en perspectivahistrica". Verdrossquiere exponer los problemasfundamentales aquella disciplina, para llegar en dilode go con los diferentespensadores occidentales, verdaderoconocimientofiloal sfico jurdico.. A ello se debe que a los captulos histricos siga otro, el
10 A. Verdross, "Gegenwartsstroemungender Rechtsphilosophie", Wissenscho]t und Weltbild, septiembre de 1956,pgs. 161'171. 11 A. Verdross, Abendlaendische Rechtsphilosophie. Ihre Grundlagen und Hauptprobleme in historischer Schau, Viena, 1958,pgs. x, 270. La traduccin castellana de este libro, hecha por el Dr. Mario de la Cueva, ser pronto publicada en Mxico. Vase tambin la excelente resea del Profesor Barna Horvart en: The American [ournal 01 Comparative Lata, vol. 6, 1959,pgs. 535-538.

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ltimo, que ofrece la apreciacin crtica de los resultadosy la filosofa del derechodel autor. La mayor parte del trabajo est dedicada a la historia y valoracin del derecho natural en sus diferentesmaticesy escuelas,que han aparecido histricamente durante el desarrollo de la cultura occidental desde la antigua Grecia, mientras que las filosofas "positivistas" tienen que contentarsecon una exposicin de poco ms de 40 pginas. Hasta cierto punto esto es simplementeconsecuencia hecho histrico de que desdela Antigedad hasta del comienzosdel siglo XIX no hubo ms que una filosofa del derecho, la del derechonatural, lo que hizo decir a muchosque con la victoria del "positivismo" esa filosofa "se acab", para revivir solamente en la doctrina de Stammler.ts Pero estepunto de vista es insostenible. Yo he defendido siempre la opnnw de que hay tres ramas de la filosofa del derechoy que esas ramas existen actualmente: la analtica (que incluye a la teora jurdica pura), la sociolgicay ia axiolgica (derechonatural). La Escuela Analtica es de la mayor importancia para el juez, el abogado y el jurista terico; concibe el derechocomo norma, como sistemade normas,desdeun punto de vista analtico, terico, formal, constructivo. Pero para comprender cabalmente el derecho,en toda su complejidad, no es menos necesarioestudiarlo desdelos puntos de vista sociolgicoy axiolgico. El enfoque sociolgico de aqul es una ciencia causal;ms que el derechomismo, examina su creacin, y sta es naturalmente un hecho histrico, social y poltico: pertenece al reino del ser,mientras que las normas creadasen tal procesose hallan insertas eh el reino del deber. La filosofa sociolgicaconsidera tambin la ejec.tioidad. del derecho,y aqu se trata igualmente de investigacionescausales. La filosofa jurdica axiolgica, por su parte, critica el derecho,y toma como pauta de esta crtica una serie de normas extra-jurdicas:el derecho natural no es derecho,sino tica. Esta triparticin, deseoaadir desdeluego, corresponde asimismoa las ideas de Verdross,quien ha reconocidola necesidadde combinar las tres direcciones,pese a sus grandes diferencias metodolgicas, para comprenderel derecho en toda su complejidad. La forma en que ha construido su gran Tratado de Derecho Internacional refleja esta preocupacin, pues en dicha obra investiga los fundamentossociolgicosdel derecho internacional y sus basesticas,y en la parte principal expone, a la manera analtica, y en forma muy positivista, las normas de tal derechoactualmente en vigor. La filosofa positivista (analtica y sociolgica)suele estar en pugna con
12 En este sentido, por ejemplo, el libro del Profesor Carl J. Friedrich, Die Philosophie des Rechts in historischer Perspektive, 1955 13 Vase mi estudio: "Zur Problematik der Rechtsphilosophe um die Mitte des 20. Jahrhunderts", Oesterreichische Zeitschrift fr Oeffentliches Recht, vol. IV /1, 1951, pgs. 1-26. Traduccin portuguesa en: Revista da Faculdade do Direito, Sao Paulo, Vol. 46, 1952,pgs. 43 sgs,

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el derecho natural. No puede negarse que, por regla general, asume una posicin contraria a ste. Pero tambin es verdad que, desde cierto punto de vista, hay ms afinidad entre la filosofa analtica y el derecho natural que entre las dos filosofas positivistas. La filosofa sociolgica no ve en el derecho ms que un hecho,14posicin ciertamente insostenible; pero la analtica y el derecho natural son ambas normativas y, en mi opinin, la verdadera diferencia entre las ltimas radica en qu la primera investiga normas jurdicas y la segunda normas ticas. Por todas estas razones debo decir que el tratamiento que Verdross da a todas las escuelas "positivistas", sean analticas o sociolgicas, es, demasiado breve y superficial. Esto se aplica a la Escuela Histrica -aunque la filosofa jurdica de Hegel sea_ tratada con amplitud-, a la filosofa marxista, a la de Nietzsche, a la Escuela Analtica de John Austin, a las escuelas sociolgicas, ya se trate de Soml, de Horvarth o de los escandinavos (Olivecrona, AH Ross), a la escuela fenomenolgica e incluso a la Teora Pura. Resulta claro, por lo expuesto, que el libro versa fundamentalmente sobre la filosofa del derecho natural desde Hesodo hasta Kant y su renacimiento en nuestra poca. Ya en el Prefacio dice el autor que presenta las filosofas occidentales "con sus abismos, sus extravos y las advertencias que de ello resultan". Y es muy natural que su propia posicin, es decir, la del derecho natural catlico; sea el criterio para distinguir entre las filosofas sanas y los abismos y extravos, Ello explica, a la vez, que ciertas escuelas no se mencionen o sean muy brevemente tratadas, o la circunstancia de que el autor se oponga crticamente a las mismas. Hay, como es general en el derecho natural de nuestros das, una clara oposicin al "positivismo", al voluntarismo, al relativismo y al escepticismo. El autor lleva todo su amor y dedica la exposicin ms larga al derecho natural griego-catlico, siguiendo la lnea histrica Hesodo-Scrates-Platn-AristtelesCicern-PatrsticaSan Agustn-Escolstica (Santo Toms) y Neo-escolstica espaola (Vitoria y, particularmente, Surez).

IV
1:;0 que he manifestado de manera general en el captulo precedente tratar

de mostrarlo ahora en detalle. En lo que atae al periodo presocrtico, Vrdross concentra su atencin en tres personajes: Hesodo, Soln y Herclito. Admira profundamente a fI;esodo, a quien ya haba dedicado su bellsimo estudio de 1944. Reconoce, naturalmente, que ste no habla como filsofo del derecho, sino como poeta, dentro del cuadro de la mitologa griega. Hesodo introduce en sus poemas la nocin de lo jurdico y ve en Zeus al protector del derecho en el Olimpo y en la Tierra. Dike, hija
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Olivecrona, Law as a Fact.

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de Zeus,es quien lo ha trado a la Tierra desdeel Olimpo. Este derecho abarcatodo el orden csmico, protegidopor Zeus. Pero se trata de un orden doble: el de la naturalezairracional y el de los hombres,a los que esederecho, "el mayor de los bienes",ha sido dado. Consecuentemente, deben vivir de acuerdacon "Dike" como correspondea su naturaleza (il{}o~). Verdross halla aqu los inicios de las ideas occidentalessobre el derecho:el orden csmicoprotegido,aunqueno creado;por Zeus,su doble manifestacin, el y derechoque corresponde la naturalezadel hombrey, por tanto, no puede a ser interpretadocomo mero acto de voluntad. Este orden que se desdobla o bifurca, creadopor Dios, es el que ms tarde recibir el nombre de lex aeterna. Kelsenwha subrayadocmo la interpretacinde la naturalezapor el principio de causalidades conquistabastantetarda en el desarrollode la cultura humana. En los primeros tiempos la naturaleza era interpretada normativamente.Y Herclito puededecir que si el sol se aparta del camino que le ha sido prescrito, recibir el castigode la Erinneas. Si Hesodo explica la fundacin, Soln y Herclito aaden otros dos elementos,gualmenteesenciales, el derecho. Soln aadela fuerza. No la i d oponesimplemente, omoHesodo,al derecho,sino que distingueentre fuerc za legal e ilegal. El derechoha menesterde la primera, para prevalecer contra la ilegalidad. Herclito, a quien Verdrossconsagrsu estudiodel ao 1942, aade un tercer elemento,de carcter dinmico, en contrastecon el puramenteestticoque Dike representa.Segnel Filsofo de feso el derecho es producto de la lucha, es lucha. Verdross advierte crticamente, frente a Herclito, que si bien tiene en la lucha su origen, no es la lucha misma,sino el orden que la supera. Por otro lado, detrsde la lucha visible descubre, el pensamiento en heracliteano,la "armona escondida"en el eterno logos. El periodo de los sofistasseala,para el autor, la crisis del pensamiento griegosobreel derecho.Mientras que en Grecia stefue originalmenteconcebido como orden divino y csmico,de ndole objetiva, el periodo de la sofstica-o "iluminismo griego"- inicia un viraje hacia el subjetivismo, el relativismo y el escepticismo.Los sofistasdestruyenla fe en los dioses; atacanlo absoluto,tanto en el orden del sabercomo en el de la tica. El hombreesla medidade todaslas cosas (Protgoras); o existela verdad,slo n hay opinionessubjetivas; juicios moralessonde carcterconvencional. los Verdrossestudiael pensamiento los sofistas lo que respectaal "pode en sitivismo"y al "derechonatural". Protgorasespara l un "positivistamoderado"; pero en Gorgias y en Trasmaco encuentraun relativismo jurdico radical,que degenera mstardeen puro escepticismo (Epicuro,Cameades). Al inquirir si el derechoes justo "por naturaleza"o por creacinpositiva, los sofistas plantearon,de una vez para siempre, problemadel derecho el
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H. Kelsen, Society and Nature, .1943.

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natural, aunque no le dieron solucin. Como en todo su libro, Verdross. muestra maravillosamente, on gran conocimiento de causa,el desenvolvic miento histrico de las ideas en la filosofa jurdica occidental;en este aspecto, la obra ofrece muchas consideracionesnuevas. Es interesantsimo comprobarcmoen los pensadores griegosya existen,al menosin nuce, casi todaslas filosofas que ms tarde tendrn desarrollo en Occidente.En Calielesestya la filosofa de Nietzsche.Alcidamas se pronuncia contra la esclavitud; Faleos defiendela idea de igualdad en la propiedad y en la educacin; Licofrn ataca a la nobleza. Verdross reconoceplenamentela honda huella de la sofstica. Los que pertenecena la generacinformada en la escuelade los sofistastienen una cosmovisinmuy diferente: compresea Eurpides con Esquilo y Sfocles;pinseseen Tuddides. Antes de los sofistas, los griegosatribuan al derechoorigen divino y no dudabande su justicia, como lo indica el famosoversode Pndaro, segnel cual es el derecho rey de todos. Pero despusde los ataquesde aqullos,no bastabaya probar que la ley haba sido creada por el voto de la mayora; era necesarioprobar tambinqueera-justa acuerdocon la naturaleza.Verdrosscita al respecde to el dilogoentrePericlesy Alcibades, en la obra de Tucdides. La reaccin contra la sofsticatendr,pues,que crear un derechonatural para justificar el positivo. El derechonatural creadoms tarde en Occidenteha sido, en la mayora de los casos,de corte conservador; de tendenciasrevolucionarias el es relativamenteuna excepcon.w El autor estudiade modo amplio y brillante el derechonatural ontolgico-jurdicode Scrates, latn y Aristteles y elogia las enseanzas iceroP c nianas sobrela lex aeterna. Pero es patente que Platn y su mundo de las Ideasle inspiran la msprofundasimpata. El bien y la justicia no son algo que los hombrespuedan crear con merasconvenciones, ino que derivan de s nuestra naturalezarazonable. No pueden, pues, tener cualquier contenido, sino que debenbasarse, l menosen lo que a su fundamentoconcierne,en el a ius naturale. En AristtelesVerdrossadmira la doctrina del telos del hombre y de la naturalezasocial de ste,pero prefiere no obstantea Platn, porque aqul niega,oponindose su maestro,la trascendencia las ideas. a de De las escuelaspost-aristotlicas o habla del hedonismoepicreo,y si n mencionaa Epicuro es solamentea causade su escepticismo.Precisamente para mostrar la conexin histrica de las ideas filosfico-jurdicasde Occidentehabra sido interesantedetenerse Epicuro un poco ms. El Filsofo en de Samosense,contra los estoicos, que la virtud no es el fin ltimo, sino slo un mediopara alcanzarla felicidad,que define comomximun de placer y mnimum de dolor: aqu tenemos in nuce, la filosofa utilitaria inglesa. ya, Verdross indica que en el desarrollo de las ideas iusnaturalistasha tenido
16 La distincin entre derecho natural "conservador" y "revolucionario" ha sido introducida por Kelsen.

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gran influencia la discusin sobre si la naturaleza del hombre es originalmentebuenao mala. Epicuro afirma que originariamenteel hombre estuvo continuamenteen lucha con sus semejantes(recurdese bellum ommiurn el contra omnes, de Hobbes). Pero, contina Epicuro, la lucha engendraba dolor y fue abolida con la creacin del Estado. Su institucin -afirma el mismo filsofo contra Platn y Aristteles- no es de derechonatural, sino producto de un contrato concluido por razonesutilitarias; aqu tenemosya el antecedente la doctrina del contrat social. de En lo que respectaa los estoicos, Verdross reconoceque su concepcin central es la teoradel lagos. Pero no sedetienemucho en el aspectopantesta. La razn humanaes para los discpulos de Zenn parte de la razn divina; la naturalezaestoicaes,a un tiempo,la del hombrey la de las ciencias naturales. El autor alabaa esosfilsofossu cosmopolitismo, ero les reprocha p su fatalismo y su espritu apoltico. A m me pareceque esta filosofa ha sido siempreconsideradacomo preludio del cristianismo. La virtud es para los estoicosel fin ltimo. Sabio es el hombre que ha domeadotodas las pasiones;el que no ha menesterde nada; la askesis es una virtud. Pero la askesis, el despreciode este mundo, de este "valle de lgrimas", es algo que existe tambinen el cristianismoantiguo. Hay otra idea estoicade gran inters. Ya hemoscitado la polmicasobre: la bondad o maldad originarias de la naturalezahumana. Para los estoicos stafue originariamentebuena,pero se corrompims tarde. La filosofa estoica distingue en el hombre dos naturalezasy, consecuentemente, deredos chos naturales: la primera, la absolutamentebuena del hombre perfecto, brill durante la aurea aetas" Pero, pasada esa edad de oro, volvi al mal. La corrupcin del hombre hizo indispensableel establecimientodel Estado y del derechopositivo con sus sanciones;a estanaturalezacorrupta correspondeun derechonatural imperfecto. Verdrosssubrayams tarde en su libro la importanciade esta idea de la bondad original de la naturaleza humana y de su posterior corrupcin, importancia que no se pierde en la Iglesia catlica y perdura entre catlicos y protestantes.Pero el origen de la doctrina esten los estoicos; slo que la edad de oro y la corrupcin ulterior de que stosnos hablan son reemplazadas por el paraso y el pecado original.

v
Muchas vecesse creeque el antiguo cristianismosimplemente aceptel derecho natural de los griegosy, particularmente,el de los estoicos. Pero Verdross muestra,con investigaciones acuciosase interesantsimas, ue no fue q as, y que en el estudio del tema hay que incluir no solamentela filosofa,
17 "Aurea prima sata est aetas,quae vindice nullo, sponte sua, fidem rectumque colebat" (Ovidius)

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sino tambin la teologacristiana. Hace ver cmo hubo un derechonatural originalmentecristiano; que:: stey el estoicocoexistieronen un principio y que el cristianismodeba,ante todo, delimitarsefrente a la filosofa pagana. Los griegospensaronen todo tiempo,en lo que concierneal origen del Universo, que "siempre haba sido as"; y en la antigua mitologa griega los dioseseran inmortales,masno eternos. El dios abstractode Aristteles"mueve sin sermovido",pero no esel creador. Para el cristianismo,Dios escreador del Universo. El hombre es siempre creatura,y su naturalezano puede ser determinadasin referenciaa la divinidad. La razn humana no puede ser, como para los estoicos, parte de la razn divina. Los antiguoscristianos tomaron el derechonatural, reconocidocomo tal por San Pablo, directamente del Nuevo Testamento.El Declogo,dice Verdross,no es revelacin,es derecho natural; el Declogosolamenteenseasobre el derechonatural, pero no es fuente original. Con referenciaa San Pablo Verdross subrayaque el Declogo,por estarazn,no es solamenteobligatorio para ellos, para los cuales fue publicado comoley, sino para todos,incluyendoa los paganos, orque p es.de derechonatural que fue inscrito por Dios en el corazn de todos los hombres. Despusde fijar su derechonatural, el cristianismopudo, en dilogo con la antigua filosofa del derecho,aceptarciertasideas del iusnaturalismoantiguo y, particularmente,estoico.sta fue la obra de la Patrstica,que Verdross investigaen detalle. Aqu surgeya la controversiasobresi la naturalezahumana resultsolamente vulneradao fue totalmentecorrompidapor el pecado original. Se distingue un derechonatural primario, absoluto (antesdel' pecado) y otro secundario,relativo (despusdel pecado original). Como he dicho, stasson ya ideasestoicas; slo que los estoicoshablabande una poca anterior y otra posteriora la edad de oro. El autor desarrollaampliamentela filosofa de San Agustn y el "derecho tri-escalonado"de Santo Toms. Esta filosofa agustiniano-tomista fue ya combatidaen la Edad Media. San Agustn dej abierto el problema de si la lex aeterna se basa en la razn o en la voluntad de Dios (ratio divina vel voluntas Dei). Ya dentro de la Iglesia Catlica, Guillermo de Occam elimina la razn divina y basael orden csmiconicamentesobrela voluntad de Dios. En consecuencia, no hay lex naturalis. Esta doctrina, comenta Verdross,constituyeun voluntarismo nominalista y, trasplantadaa la filosofa mundana,constituyela raz del positivismojurdico. Como reaccincontra ella, otra doctrina, la de Gabriel Vzquez,elimina la divina voluntad y basa el derecho'natural nicamentesobre la razn humana. Aqu tenemos el punto de partida del iusnaturalismo de Grocio y del puramenteracionalista (droit de la raison).El desarrollodel derechonatural catlico sufri la influencia de la Reforma. Para Lutero la naturaleza humana fue totalmente corrompida por

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el pecado original; consecuentemente,no se puede admitir una verdadera lex naturalis. El orden creado por Dios despus del pecado casi se identifica con el derecho humano positvo.w Despus de tantas aberraciones, el primer renacimiento de la philosophia perennis de Santo Toms aparece en la Neo-Escolstica Espaola. Verdross estudia ampliamente y con amor la filosofa del derecho de Vitoria y, particularmente, la de Francisco Surez. Esta ltima constituye para l la coronacin del pensamiento filosfico espaol y le parece bsica tanto como filsofo del derecho cuanto como internacionalista.

VI
Como introduccin a la filosofa del derecho de los tiempos modernos Verdross hace una breve pero magnfica investigacin de las fuerzas e ideas que transformaron la Edad Media hasta llegar a los tiempos modernos: la desintegracin de la Cornmunitas Christiana de la Edad Media, la formacin de un pluralismo de Estados soberanos en la Europa occidental. Todo condujo a la concepcin del Estado como un mecanismo poltico y a la doctrina de la ragione di stato, desarrollada en las obras de Maquiavelo. Al mismo tiempo vemos el origen de las modernas ciencias naturales matemticas, la doctrina de Francis Bacon, el mtodo inductivo, la verficacin por el experimento, la insistencia sobre el principio de causalidad. Todo fomenta el positivismo jurdico. La filosofa moderna, desde Descartes hasta Kant, abandona la filosofa antigua-medieval del ser, la filosofa realista, para reemplazarla por una filosofa del Yo que crea un idealismo que parte del sujeto y sustituye la contemplacin del ser real del mundo por las fuerzas de la razn constructora del mundo. Esta antipata contra la filosofa del Yo, contra el mtodo de Bacon, quien -segn el autor- ha aumentado mucho nuestro conocimiento, pero ha disminuido nuestra conciencia, es fundamental para la filosofa de Verdross. En la Antigedad el hombre aparece como miembro de la polis, ms tarde de la cosmpolis. Pero en los tiempos modernos reina el individualismo, que inspira el humanismo italiano y -de un lado muy diferente- el protestantismo, luterano particularmente, que considera la naturaleza humana totalmente corrompida por el pecado original. El derecho natural objetivo, greco-catlico es seguido por un derecho natural subjetivo, o para decirlo en ingls: no se trata ya del "natural laio", sino de "natural rights". Verdross estudia crticamente este derecho natural "clsico", pero con mucho cuidado. Lo clasifica en tres escuelas. Hay, en primer lugar, el dere18 "El derecho natural luterano es una glorificacin radical y conservadorade las autoridadesque tienen el poder" (E. Troeltsch, "Das stoisch-christliche Naturrecht und das modeme profane Naturrecht", Historische Zeitschriit, vol. 106, 1911, pg. 256.

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cho natural de Grocio, quien, al mismo tiempo, escribi el primer tratado de derechointernacional. No hay duda de que el jurista holandsest an fuertemente influido por el derechonatural catlico de la Edad Media. Pero, comoprotestante, unquefiel cristiano,lo secularizcon su famosasentencia a de que el derechonatural seravlido aun cuandono hubiera Dios. Verdross piensa que Grocio, al escribir esta frase, quera subrayar la evidencia del derechonatural. Pero, en todo caso,elimina a Dios y hace de la razn humana, no un simple medio para hallar las normas inscritas por Dios en el coraznde todoslos hombres,como en el derechonatural medieval,sino la basedel derechonatural. No se puede decir que haya salvadoel iusnaturalismo medieval en los tiemposmodernos;lo ha alterado completamente, l a quitarle el fundamentoabsoluto,y lo ha convertidoen algo puramentehipottico. El derechonatural catlico que, segnlas palabrasde Santo Toms, es "participatio creaturaehumanae in lege aeterna", est basadoabsolutamenteen la fe catlica.Desdeel punto de vista filosfico estoycompletamente de acuerdocon JacquesMartain, quien escribeque Grocio no pudo "secularizar" el derechonatural catlico sin eliminar el verdaderocoraznde esta doctrina. Despusde Grocio hubo dos escuelas del derechonatural clsico:la del derechonatural "naturalista" y la del iusnaturalismopuramenteracionalista. La primera rompe con la doctrina aristotlico-tomista la naturaleza de social del hombre, de su recta ratio, del Estado basado sobre el derecho natural, y parte del hombre como animal social en estadode naturaleza,es decir, la del hombreen el sentidode los instintos,y de la creacinartificial del Estado por un "pacto social". El autor estudiaseguidamente ideasde las Hobbes y de Spinoza;discute despuslas de Locke, quien crea de nuevo la idea democrtica la de los "derechosinherentes"al hombre. Siguenel estuy dio de Thomasius, el derechonatural revolucionario de Rousseauy el utilitarista de Bentham. Las pginasdedicadasa Pufendorf, Leibniz y Wolff discutenla escuela puramente racionalista del derecho natural clsico. Como remate de esta larga historia del derechonatural de Occidenteel autor haceun amplio anlisis de la filosofa moral de Kant, aunque con ciertasreservas crticas. Sabemos que estcontra la filosofa del Yo; quiere tambin restringir la estricta separacinentre "ser" y "deber ser". Es interesantenotar que Gracia distingue en su derechointernacional un derecho internacional naturale y un derecho internacional uoluntarium. La escuelagrocianalo sigueen estepunto. Pero mstardehubo otras dos escuelas derechointernacional:una elimina el derechopositivo comde pletamente,de manera que el derechointernacional resulta exclusivamente derechonatural (Pufendorf),mientrasque la otra elimina el derechonatu-

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ral completamentey crea la escuela puramente positivista del derecho in ternacional (Johann jakob Moser). VII Llegando a la filosofa del derecho de la poca presente,Verdross reconoce que muchas corrientes de la filosofa moderna, como el empirismo, el positivismo, el nominalismo, el materialismo, no se han extinguido todava. Pero tiene la impresin de que la actual filosofa del derecho se caracteriza por una vuelta al ser como punto de partida de la especulacinfilosfica, en sentido contrario al de la filosofa desde Descarteshasta el neo-kantismo de Marburgo. Cita a Nicolai Hartmann como iniciador de una filosofa realista, cuya tarea consisteen llegar al conocimiento del mundo real. Su filosofa es, pues, ontolgica; pero no est de acuerdo con Hartmann, porque ste rechaza la imagen teleolgica del mundo y repudia la razn divina, que es supuestoineludible de toda teleologa. La vuelta a la ontologa va unida a un retorno a la teleologa, a la metafsica,a la moderna teora de los valores y a la Neo-Escolstica. Interesantisimo es el captulo sobre el cambio del mundo en las ciencias naturales matemticasde hoy. Estas investigaciones --dice Verdross- han mostrado que el universo tiene una historia que puede ser seguida cientficamente hasta sus comienzos. El resultado de estas investigaciones-aadeno demuestra la creacin del mundo por Dios, pero muestra que es compatible con los resultados de las ciencias naturales matemticasde hoy. Verdross explica el renacimiento del iusnaturalismo por el cambio de la filosofa en general. Pero me parece que no insiste bastantesobre otras causasde ese renacimiento. El siglo XIX fue, comparativamente,siglo de paz, de codificacin del derecho positivo, lo cual explica ya la predominancia del positivismo. El siglo xx, siglo revolucionario, de transformacin rpida, de cambio radical, de crisis, plantea, en primer lugar, tanto en los derechos nacionales como en el internacional, problemas de reforma, de poltica jurdica para los cuales el positivismo no tiene respuestas.En estricta conexin con estacausa est el hecho de que el siglo XIX fue optimista, y crea que el derecho positivo se hallar siempre, generalmentehablando, en armona con el llamado natural. Como ya ha dicho Heinrich Rommen y afirma tambin Verdross,en tiempos normales el derecho positivo basta; es solamenteen los de horror cuando la conciencia se rebela contra l y la enseanzade que "puede tener cualquier contenido". Ahora bien: los nuestros no son tiemp03 normales, todo lo contrario; estamoscondenadosa vivir una poca de horrores inslitos, campos de concentracin, cmaras de gas, torturas y actos de barbarie, ms terribles que nunca, a causa de los progresostecnolgicos. Es sta una causa muy poderosa del renacimiento del ius naturale.

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'. 'Verdross ofrece, el panorama: d este renacimiento d la "filosofa natural del derecho": superacin del relativismo justifilosfico, filosofa existencialista 'tlel derecho y neo-tomismo. La ltima parte del libro valora crticamente los resultados y contiene la filosofa del derecho del autor. La filosofa juridica occidental es para Verdross una totalidad que se.ha' desplegado en parte orgnicamente, en parre dialcticamente. En la segunda mitad del siglo XIX, dice, todas' estas antinomias desembocan en la resignacin de la teora que se contrae al hecho de la positividad y se contenta con descubrir las formas universales de lo jurdico, pero considerando como su contenido nicamente el de las prescripciones positivas. El deber jurdico es despojado de su fundamento tico. Pero el positivismo, para resolver el problema del fundamento del derecho positivo, debe presuponer una "norma fundamental", meta-positiva, a fin de poder concebir los actos de voluntad de los gobernantes como normas obligatorias. En el siglo XX, la filosofa del derecho ha entrado, segn Verdross, en una nueva fase: el renacimiento del derecho natural. Admite, es cierto, que todava hoy existen dos grupos de adversarios del derecho natural, aunque .esosdos grupos difieren mucho entre s: los agnsticos y escpticos, por un lado, y ciertas sectas protestantes que, debido a su creencia de que la naturaleza humana fue totalmente corrompida por el pecado original, niegan aquel derecho y slo reconocen la revelacin divina. Para Verdross el derecho natural nicamente puede ser derivado de la naturaleza humana, tal como fue creada por Dios. Los llamados "sentimiento jurdico" (Coing) o "conciencia del derecho" son demasiado subjetivos para derivar de ellos normas legales bsicas dotadas de objetividad. La sana razn del hombre puede ser un medio para reconocer el derecho natural inscrito por la mano del Creador en el COrazn de todos nosotros, pero no la base misma de ese derecho. Si no puede ser derivado sino de la naturaleza del hombre, su esencia y contenido estarn formados por las normas que corresponden a la naturaleza humana espiritual y social. Las doctrinas que parten solamente de la naturaleza zoolgica del hombre o que slo ven en l un ser social, no pueden ser exactas. Slo un derecho natural con base antropolgica total puede llegar a la verdad. Dentro de este iusnaturalismo hay dos variantes: la antropocntrica y la teocntrica. Verdross estudia la teora de los valores de Kraft,19 quien construye una axiologa puramente emprica y llega al resultado de que ciertos valores derivan con necesidad absoluta de la organizacin del hombre. La teora de Kraft, dice Verdross, corresponde a la Ev't1,MXEUl. de Aristteles, pero se distingue radicalmente de sta por la falta de un fundamento metafsico. El que Kraft propone es puramente hipottico. Por otro lado, la circunstancia de que Kelsen haya tenido lgicamente que reconocer como fundamento del derecho una norma ultra-positiva, y el
19

pes,

V. Kraft, Die Grundlagen einer wissenschaftlichen Wertlehre,

2'"

ed., 1951.

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hecho de que esta "norma fundamental" sea solamente hipottica, permiten a Verdross conciliar la Teora Pura con su derecho natural. 'Como Santo Toms, Surez y casi todo el neo-tomismo moderno, Verdross restringe el derecho natural eterno einmutable a unas cuantas normas muy generales y, en consecuencia, un tanto vagas, mientras que la regulacin detallada debe ser realizada por el derecho positivo, de acuerdo con las circunstancias de lugar y de poca, que normalmente cambian. Verdross rechaza la idea del padre jesuita Josef Fuchs, de que el derecho natural no da solamente unos cuantos principios de mxima generalidad, sino que regula tambin las situaciones particulares. Como nica contribucin del derecho natural "clsico", Verdross incorpora a su doctrina la idea de los "derechos del hombre", que estudia en sus mices filosficas y sociolgicas. La dignidad -humana es enseanza fundamental catlica y tiene su base ltima en el hecho que todos los hombres somos hijos de Dios.

VIII Este anlisis, estoy seguro, evidencia el gran mrito de la obra de Verdross: no slo como historia del pensamiento jusfilosico occidental, sino como filosofa del derecho del autor. Ya en el Prefacio dice que el derecho basado en la naturaleza comn del hombre, tal como fue creado por Dios, no es vlido solamente para Occidente. Este problema de la comunidad de valores tiene gran importancia para la situacin crtica del derecho internacional de nuestros das. El difunto profesor Brierly, de la Universidad de Oxford, ya haba considerado que la ausencia de valores comunes en la llamada "comunidad internacional" es una de las causas ms importantes de que tal comunidad internacional no sea una verdadera comunidad, sino simplemente una sociedad, lo que al propio tiempo hace imposible un derecho internacional verdaderamente progresivo, vigoroso y eficaz. Actualmente hay un abismo ideolgico entre el mundo democrtico y el totalitario. Adems, la "comunidad internacional" ha llegado a ser ahora, por primera vez en la historia, verdaderamente internacional, y no est ya casi exclusivamente dominada por las naciones de cultura occidental. En la escena internacional aparecen pueblos de culturas no occidentales. Hay normas ticas supremas que sean comunes a todos estos Estadosr w Se trata de normas ticas, y no solamente, como creen los partidarios de las "escuelas realistas", de "preferencias" que podamos comprobar sociolgicamente, de modo estadstico. El profesor Northrop, de la Universidad de Yale, ha escrito libros sobre
20 Vase: Proceedings of the Natural Law Institute, V, 1953 (Catholic Notre Dame Law School, South Bend, Indiana, USA) En ese Instituto han hablado sobre derecho natural sabios judos, mahometanos,hindes y adherentesdel Confucianismo. Quiero recordar tambin la Revista: Natural Law Forum, publicada desde 1956por la misma Escuela.

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los sistemas de valores de las diferentes culturas no occidentales. Es partidario del "derecho viviente" del austriaco Ehrlich, quien ha ejercido gran influencia sobre los realistas norteamericanos. Pero en su ltimo libro 21 ve y plantea el problema correctamente: escuelas analticas y sociolgicas, dice, son incapaces de establecer una escala normativa, para determinar el "deber ser" del derecho positivo. Se trata -aadede la "valuation of ends in terms other than political expediency, in terms other than the sociologists 'descripton of what is being done'''. Pero no puede resolver el problema que plantea correctamente, porque cree que a esta escala normativa se puede llegar aplicando mtodos de las ciencias naturales. Adems en la actualidad nos enfrentamos a otro problema .. Se dice que los valores absolutos deben tener un fundamento metafsico. Pero la metafsica no puede ser ciencia. Por tanto, cientficamente} slo puede haber valores relativos. sta es la postura kelseniana. Kelsen siempre ha rechazado el neopositivismo del "Crculo de Viena". No niega los valores, ni su importancia para el derecho positivo,22 pero s niega lo absoluto. Para l no hay, por ejemplo, una justicia, sino muchas justicias diferentes, a menudo discrepantes u opuestas. Podemos, pues, cientficamente, superar el relativismo axiolgico? 23 Deseo aadir algunas lneas, para fijar mi posicin frente a la filosofa del derecho de mi amigo Verdross. El profesor Ploechl.e+ de la Universidad de Viena, ha escrito que Verdross y yo no tenemos, en materia de derecho internacional, la misma base filosfica, porque yo me inclino ms al positivismo. Pero la verdadera situacin es ms complicada. Yo soy un positivista moderno, es decir, en primer lugar, no comparto el positivismo ingenuo del siglo XIX, sino el crtico del siglo xx. Adems, no soy positivista filosfico, sino jurdico. El positivismo jurdico restringe el trmino "derecho" a las normas del derecho positivo, pero no niega que haya normas superiores. Verdross reconoce esta diferencia; l mismo cita una alocucin de la ms alta autoridad catlica, en que el Papa Po XII hace esta diferencia y declara inocente al positivismo jurdico. Ahora bien: yo soy positivista crtico y jurdico. Pero "derecho" natural es un "misnomer"; no se trata realmente de derecho, sino de tica. Yo siempre he sostenido que los valores ticos y religiosos son ms altos que los del derecho. Verdross est convencido de que el derecho natural tradicional es vlido para todos los hombres. Pero ni siquiera esta conviccin resuelve el problema de si es posible alcanzar cierta comunidad de valores en la comu21 Northrop, The Complexity 01 Legal and Ethical Experience, Boston, 1959. 22 Vase su ltimo libro: H. Kelsen, Reine Rechtslehre, Viena, 1960.
23 Vase A. Brecht, Political Theory, The Foundations 01 zotli Century Political Thought, 1959,y el artculo de A. Means ]r., "Scientific Legal Theory and Arnold Brecht", Virginia Law Review, 47/2, March 1961,pgs.'264-271. 24 En la Festschrijt [iir Verdross, obra citada en la nota 3, pg. 52.

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nidad internacional, como base de un derecho internacional ms progresivo y eficaz. Personalmenteno soy un relativista en materia axiolgca. Como occidental de nacimiento, estoy de acuerdo con Verdross en que la tica catlica es la ms alta del mundo. Y me siento especialmentecerca de l en esta poca de crisis, en que nuestra cultura occidental, greco-cristiana,est empeada en una lucha de vida o muerte, y en que el reconocimiento y la defensa de sus valores es para ella condicin de supervivencia. Como se ve, poco es lo que me separade la filosofa del derecho de Verdross, l mismo ya est muy cerca de mi posicin; habla de obligaciones de conciencia y de crtica tica del derecho; pero no da el ltimo paso; todava considera el derecho natural como derecho. Se podra decir que lo que nos separa es slo una cuestin terminolgica; sin embargo, juzgo que es algo ms. El reconocimiento de que el llamado derecho natural no es derecho, sino tica, es para m bsico. Naturalmente que tal reconocimiento ya ha sido defendido muchas veces; pero resulta particularmente importante el hecho de que estaenseanzahaya sido plenamenteconfirmada por una autoridad neo-tomistade la Universidad Catlica de Lovaina, el profesor lean Dabin,25quien escribeclaramentey sin ambigedad: HAu binme: droit naturel-drot positf Il faut substituer celui de: morale-droit," ]OSEF L. KVNZ

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Jean Dabn,

Thorie Gnrale du Droit, 2": OO., 1953, pg. 31l4.