12 CIRCULAO DOS CONTRATOS Sumrio: 108. A cesso de contrato. 109. Natureza. 110. Requisitos. 111. Espcies. 112. Formas.

113. Formao. 114. Objeto. 115. Efeitos. 116. Casos.

108. A cesso de contrato Podem alguns contratos ser cedidos em bloco. Nessa hiptese, a posio contrat ual de. uma das partes assumida por terceiro. Assim, a cesso consiste, em ltima anl ise, na substituio de um dos contratantes por outra pessoa que passa a figurar na relao jurdica como se fora a parte de quem tomou o lugar. em suma a transferncia neg ocial a um terceiro do conjunto de posies contratuais. Trs figuras so necessrias sua realizao: o cedente, o cessionrio e o cedido. dente o contratante originrio que transfere a terceiro sua posio contratual. Cessio nrio, quem o substitui. A outra parte, que permanece na relao contratual por ser fi gura necessria e imprescindvel seu consentimento, pode ser designada como contrata nte cedido. A cesso operao inspirada na idia de que o contrato, sendo valor econmico, po e ser transferido como uma coisa. Fala-se, pois, em circulao do contrato. Promove cesso a total transferncia na sua unidade orgnica dos direitos e ob rigaes da parte cedente. No se confunde com a cesso de crdito, nem com a cesso de db . Na cesso de contrato, pessoa alheia sua formao entra na relao contratual para subs ituir uma das partes primitivas. A vantagem que oferece a economia que, com seu emprego, se faz, evitando se a multiplicao de contratos. Num s ato realiza-se operao que exigiria vrios.

109. Natureza A substituio de um dos contratantes por terceiro na cesso do contrato expli cada atravs de duas construes dogmticas antagnicas, atomstica uma e unitria a outra. A construo atomstica decompe a posio contratual da parte nos seus elementos a ivos e passivos, admitindo que os direitos e obrigaes correspondentes a esses elem entos devem ser considerados singularmente. Assim, para que se verifique a cesso do contrato, necessria a justaposio de transferncia de todos os elementos. Resultari a, em suma, de negcios distintos que se somam: cesso de crditos para os elementos a tivos; assuno de dvidas ou delegao para os elementos passivos. A rigor, essa teoria n ega, porm, o fenomeno da circulao do contrato. A construo unitria explica, ao contrrio disso, que no h necessidade dessa acu ulao de declaraes de vontade. A posio contratual encarada em bloco sob o fundamento que os respectivos direitos e obrigaes constituem unidade orgnica. Basta, por cons eguinte, uma s declarao de vontade para que a substituio da parte se opere, deslocand o-se para terceiro o centro de interesses. O contrato cedido, em sntese, por negci o nico, no qual o consentimento dos interessados se dirige para a transmisso de to dos os elementos ativos e passivos, de todos os crditos e dbitos. No se verifica, c om efeito, a transferncia conjunta de elementos isolados, mas, sim, a transmisso g lobal de todos os que definem uma posio contratual. o contrato que circula, passan do de um contratante a terceiro. a relao contratual que se modifica subjetivamente , saindo um contratante para que outrem lhe tome o lugar. Esse sentido unitrio da cesso como veculo da circulao do contrato exprime-se, na linguagem corrente, pelo e xpressivo termo traspasse, que, entre ns, se usa na cesso da promessa irrevogvel de venda. O negcio de cesso , assim, ato nico e simples.

110. Requisitos Dois requisitos se exigem para a cesso: 1) que o contrato seja sinalagmtico ; 2) que as prestaes no tenham sido satisfeitas, no todo, pelos contratantes. No h ce so de contrato unilateral, nem de contrato j executado por uma das partes. Admitese, todavia, nos contratos de trato sucessivo em que tenham sido cumpridas algum

as prestaes. intuitiva a razo por que somente nos contratos sinalagmticos pode haver ce sso. Nos contratos unilaterais, cada sujeito situa-se em posio exclusiva. Um credor , o outro devedor. Haver, portanto, cesso de crdito ou cesso de dbito., da essncia d esso de contrato que a transferncia tenha como objeto um complexo de elementos ati vos e passivos, isto , um conjunto de crditos e dvidas de cada parte. Incompatvel, p ois, nos contratos unilaterais. No se configura igualmente cesso do contrato se j cumpridas completamente a s obrigaes de um dos contratantes. que o outro fica na posio exclusiva de devedor, u ma vez que seu crdito se acha esgotado, assemelhando-se a situao de um contrato uni lateral, e, pela mesma razo, assumindo qualquer transferncia a natureza de uma ces so de crdito ou de dbito. Pode haver, em sntese, cesso de contrato quando este, originando prestaes recprocas, ainda no foi executado ou tem a sua execuo em curso.

111. Espcies A cesso de contrato apresenta-se sob vrias modalidades que reclamam distino pela diversidade de efeitos que produzem. As principais so: a) cesso com liberao do cedente; b) cesso sem liberao do cedente; c) cesso mediante endosso. A primeira modalidade atende melhormente funo da cesso, e entende mais inti mamente com a sua natureza. , por diz-lo, a forma normal. Para o cedente, a conven incia da operao reside na liberao. Cede porque quer sair da relao contratual. Seu ob ivo desvincular-se definitivamente. A liberao conseqncia do prprio mecanismo do in tuto, visto que no funciona sem o consentimento do contratante cedido, exigido, p recisamente, para que concorde com a substituio, prescindido da garantia pessoal q ue o cedente representa. Se continua vinculado, apesar de ter sido substitudo na relao contratual, a transferncia no se d completamente. H casos, porm, nos quais o outro contratante no admite a liberao do cedente. Por segurana ou cautela, s aquiesce na cesso se o cedente continuar responsvel pelas obrigaes que pretende transferir ao cessionrio. A cesso realiza-se, em suma, sem li berao do cedente. Admitida a sobrevivncia da responsabilidade do cedente, h que ente nd-la em carter subsidirio, pois, se assim no fora, o instituto se desnaturaria. No h avendo liberao, o contratante cedido poder agir contra o cedente, mas, to-s, se o ces sionrio no cumprir as obrigaes que assumiu ao tomar-lhe o lugar. A cesso sem liberao do cedente tem carter excepcional, s se verificando se ex pressamente estipulada. A terceira modalidade de cesso de contrato efetua-se mediante endosso, se ndo possvel apenas nos negcios jurdicos consubstanciados em documento circulvel, que giram por simples transferncia, como os ttulos de crdito.

112. Formas Sob o ponto de vista do modo por que se realiza, a cesso de contrato pode ser prpria ou imprpria. A forma prpria a contratual. Verifica-se com a interveno das trs figuras ind ispensveis: o cedente, o cessionrio e o cedido. Todos manifestam vontade: o cedent e, de transferir seus direitos e obrigaes; o cessionrio, de assumir a posio do cedent e, de entrar na relao contratual para exercer os direitos e cumprir as obrigaes que competiam parte que vai substituir. O cedido, assentindo na substituio. O concurso dessas trs vontades to necessrio que alguns vem na cesso novo contrato. Dvida se n de ter, porm, de que a forma contratual a prpria, entendido o qualificativo em sen tido amplo. A forma imprpria no origina a cesso propriamente dita, mas figura jurdica qu e se lhe equipara em todos os efeitos. E aquela em que a substituio de um dos cont ratantes se d por determinao da lei. No intervm, nesse caso, a vontade dos contratant es. O cedente sai do nexo contratual independentemente da concordncia do outro co ntratante originrio, o qual no pode recusar a substituio. O caso tpico o de sucesso empresa. Determina a lei que a mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da e mpresa no afeta os contratos de trabalho dos respectivos empregados. Assim sendo,

ao vend-la, o proprietrio cede os direitos e obrigaes emergentes da posio de emprega or, que transfere ao adquirente e cessionrio, ocorrendo a cesso legal de vrios cont ratos de trabalho, independentemente, do consentimento dos empregados. Trata-se, evidentemente, deforma imprpria de cesso, que lhe altera a estru tura e o regime.

113. Formao Para se realizar o negcio de cesso, indispensvel o consentimento do contrat ante cedido. No basta o acordo entre cedente e cessionrio. Necessrio que as trs figu ras obrigatrias declarem a vontade de efetu-la. Mas essa manifestao de vontade no pre cisa ser simultnea. O consentimento do contratante cedido pode ser dado previamen te, ou posteriormente. A adeso prvia hoje admitida, apesar da oposio de parte da dou trina. Nenhuma razo decisiva obsta a que se estipule no contrato que um dos contr atantes pode traspass-lo a quem quer que venha a indicar. Esse consentimento por antecipao facilita o uso de certos negcios jurdicos. Uma vez dado parte que quer ced er o contrato, no precisa obter novamente o consentimento do outro contratante, b astando dar-lhe cincia da cesso. Nesse caso, processa-se a formao progressiva do negc io de cesso. Outras vezes, preciso que todos se entendam, manifestando a vontade, sim ultaneamente, no mesmo instrumento. Nenhuma dificuldade se o consentimento de ca da qual expressamente dado. Por ltimo, a adeso do contratante cedido pode ocorrer posteriormente ao ac ordo entre o cedente e o cessionrio. Visto que tal adeso imprescindvel formao do n o de cesso, este s se torna perfeito e acabado quando declarada. Se, pois, cedente e cessionrio tomam a iniciativa da cesso sem consulta ao outro contratante, a aqu iescncia deste passa a ser uma conditio juris do negcio. Recusado, ter sido mera te ntativa juridicamente irrelevante. Aceito, ser esse o momento de sua perfeio. A rig or, no se cumpre, nessa hiptese, a formao sucessiva do negcio de cesso, pois o acordo anterior do cedente e do cessionrio carece de valor autnomo. O que verdadeiramente importa na determinao do modo por que se forma o negc io de cesso a vontade do contratante cedido como um de seus elementos constitutiv os, embora sejam independentes as trs declaraes de vontade. 114. Objeto Tendo em vista que a cesso somente se admite nos contratos bilaterais ain da no executados, limitado o campo de sua aplicao. Esto excludos obviamente os contr tos instantneos de execuo imediata. A cesso vivel apenas nos contratos de durao e e execuo diferida. Nestes, o intervalo entre o momento da celebrao e o da execuo perm te que, durante certo tempo, os seus efeitos permaneam suspensos, aguardando as p artes o momento de exercerem os direitos e cumprirem as obrigaes que originam. a o portunidade da cesso por via da qual terceiro entra na relao contratual em estado l atente para integr-la como se fora o contratante originrio. Nesse caso no h comeo de execuo, pois as prestaes no foram esgotadas pelos contratantes primitivos. Nos contra tos de durao, o ingresso do cessionrio na relao contratual pode ocorrer quando alguma s prestaes j foram satisfeitas, no todas, pois, do contrrio, seria inoperante. O cess ionrio continuar a cumprir as prestaes que faltam, assumindo a posio contratual do ce ente. Os contratos intuitu personae obviamente no podem ser objeto de cesso pela parte que os personaliza. A cesso pode ser realizada por qualquer das partes, mas, em alguns contra tos, como a locao, somente assume sua feio tpica quando realizada por um dos contrata ntes, o locatrio. 115. Efeitos A cesso de contrato produz trs ordens de efeitos: 1) entre cedente e cessionrio; 2) entre cedente e contratante cedido; 3) entre cessionrio e contratante cedido. Entre cedente e cessionrio, o efeito fundamental a substituio de um pelo ou tro. O cessionrio toma a posio contratual do cedente, investindo-se na condio de part e do contrato. A totalidade dos direitos e obrigaes do cedente na relao contratual l

he transmitida, mas, embora desaparea a figura do cedente, por efeito da substitu io, no se entende que sua situao seja a de que nunca existira. Ainda quando haja comp leta liberao a participao anterior levada em conta para certos fins. Cedendo o contr ato, responsvel por sua validade. Diz-se que h de oferecer essa garantia, independ entemente de conveno. Do mesmo modo, ser responsvel se no tiver capacidade para dispo r do contrato. Obrigado no fica, porm, pela execuo do contrato por parte do contrata nte cedido. Entre o cedente e o contratante cedido o efeito do negcio varia conforme a qualidade da cesso. Se estipulada com liberao, o cedente sai da relao contratual, i sentando-se de toda responsabilidade. Estar exonerado do cumprimento das obrigaes c ontradas e no mais poder exercer os direitos oriundos do contrato. Se estipulada se m liberao, ser subsidiariamente responsvel pelo cumprimento das obrigaes. A sada do ente acarreta a extino das garantias pessoais ou reais que houver oferecido, somen te perdurando se consentir expressamente que sejam mantidas. Entre o cessionrio e o contratante cedido o efeito bsico a entrada daquele na relao contratual, em substituio ao cedente. O conjunto de direitos e obrigaes des e lhe transferido, de sorte que passa a ser a outra parte contratante. Pode agir como se fora o contratante originrio, excercendo todas as sanes competentes e opon do as excees cabveis, como, v. g., a exceptio non adimpleti contractus. 116. Casos A cesso mais freqente nos contratos de promessa de venda, compra e venda, locao e mtuo. Na promessa de venda opera-se sob a forma de traspasse, por modo simplif icado. A adeso prvia do promitente-vendedor presumida, de sorte que basta a simple s assinatura do cedente e do cessionrio no verso das duas vias do contrato, facil itada, em suma, sob forma semelhante ao endosso. O consentimento do contratante cedido que no foi dado, prvia ou simultaneamente, mas simplesmente presumido no lib era o cedente. Fica ele responsvel solidariamente com o cessionrio. Na compra e venda, a cesso tanto pode ser promovida pelo comprador como p elo vendedor, exigindo-se apenas que o contrato no esteja exaurido e que a transf erncia seja do conjunto de direitos e obrigaes. Na locao, a cesso autorizada contanto que consinta o locador, realizando-se quando o locatrio sai da relao contratual, transferindo a terceiro sua posio, e se l iberando das obrigaes contradas. Nisso se distingue da sublocao, na qual, como determ ina a lei, o locatrio continua responsvel pe= rante o locador pela conservao do imvel e pagamento do aluguel. A substituio de posio contratual na locao tambm se d quando a coisa locada ada na vigncia do contrato. O adquirente obrigado a respeit-lo, se consignada a clu sula da sua vigncia no caso de alienao e constar - do respectivo registro pblico. As sim, o adquirente toma o lugar do alienante. No h cesso prpria, no caso, mas imprpria num desvio que autoriza considerar a espcie como sub-rogao legal. No mtuo documentado em ttulo de crdito, a cesso mediante endosso comum.