ECOLE SUPERIEURE DE COMMERCE DE

OUAGADOUGOU
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Master II : BANQUE ET FINANCE
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ANNEE ACADEMIQUE : 2019-2020
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COURS DE DROIT BANCAIRE

Chargé de cours : KIEMDE Abdramane

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Table des matières
Titre I : la règlementation des établissements de crédit .................................................................. 4
Chapitre I : Conditions générales d’exercice de l’activité de crédit et d’épargne ............................. 4
1.1. Définition des établissements de crédits...................................................................... 4
1.1.1. Les banques .................................................................................................................. 4
1.1.2. Les établissements financiers à caractère bancaire................................................ 5
1.2. Réglementation commune a l'UMOA ................................................................................. 6
1.2.1. Nécessite d'un agrément préalable ................................................................................ 7
1.2.2. Conditions et modalités d'obtention de l'agrément ....................................................... 7
1.2.4. Sanctions prévues en cas d'exercice illégal de l'activité de crédit ou d'épargne .......... 10
Chapitre II : Autorisation et limitations ...................................................................................... 11
II. Modification du capital ............................................................................................................ 11
III. Transformation, fusion, scission, transfert de siège, dissolution................................. 13
IV. LIMITATIONS AUX OPERATIONS DES BANQUES ................................................. 15
V. Limitations aux opérations des établissements ............................................................... 16
CHAPITRE III : ACTE COURANTS DE LA VIE D’UN ETABLISSEMENT DE CREDIT......................... 18
I. Matérialisation de l'agrément .............................................................................................. 18
II. Attributions des différentes instances du gouvernement d'entreprise et des
intervenants externes ................................................................................................................. 18
III. REGLEMENTATION COMPTABLE..................................................................................... 21
IV. Règles de déclassement et de provisionnement des créances en souffrance ......... 22
V. Règlementation prudentielle ............................................................................................. 22
5.1. Exigence minimale de Fonds propre ......................................................................... 23
5.2. Division des risques ...................................................................................................... 24
5.3. Le ratio de levier ............................................................................................................ 24
5.4. Autres normes prudentielles ........................................................................................... 24
VI. Exigences relatives aux information à publier ............................................................. 26
TITRE II : Généralités sur les Systèmes Financiers Décentralisés .................................................... 28
I. Chapitre 1 :Opérations des systèmes financiers décentralisés ............................................ 28
Chapitre 2 : Classification des SFD .................................................................................................. 29
TITRE III : LA FINANCE ISLAMIQUE ............................................................................................... 36
CHAPITRE I : GENERALITES SUR LA FINANCE ISLAMIQUE .......................................................... 36
I. Définitions et Principes ........................................................................................................... 36
1.1. Les cinq principes de la finance islamique ...................................................................... 36

1
 1.1.1. Interdiction de l’intérêt ............................................................................................ 37
1.1.2. L’interdiction de la spéculation ................................................................................ 37
1.1.3. L’interdiction du financement de secteurs illicites (porc, armement, alcool…) ...... 38
1.1.4. Le principe de l’actif sous-jacent .............................................................................. 38
1.1.5. Partage des profits et des pertes .............................................................................. 38
CHAPITRE II : DISPOSITIONS PARTICULIERES APPLICABLES AUX ETABLISSEMENTS DE CREDIT
ET AUX SYSTMES FINANCIERS DECENTRALISES EXERCANT UNE ACTIVITE DE FINANCE
ISLAMIQUE ...................................................................................................................................... 39
2.1. Typologie des établissements de crédit et de systèmes financier décentralisés exerçant
des activités de finance islamique ............................................................................................... 39
2.2. MODALITES DE CONTROLE DE LA CONFORMITE AUX PRINCIPES ET REGLES DE LA
FINANCE ISLAMIQUE .................................................................................................................. 40
CHAPITREB III : OPERATIONS DE FINANCE ISLAMIQUE EXERCEES PAR LES ETABLISSEMENTS
DE CREDIT DE L'UNION MONETAIRE OUEST AFRICAINE (UMOA) .............................................. 42
I. OPERATIONS DE FINANCEMENT NON PARTICIPATIF .......................................................... 42
II. OPERATIONS DE FINANCEMENT PARTICIPATIF................................................................... 44
IV. SERVICES DE PAIEMENT ET OPERATIONS DE GESTION DE LA LIQUIDITE CONFORMES
AUX PRINCIPES ET REGLES DE LA FINANCE ISLAMIQUE ............................................................. 48
TITRE IV: LE DROIT DES SURETES ................................................................................................. 51
Introduction................................................................................................................................... 51
1.1. LES CARACTERISTIQUES DU CAUTIONNEMENT :....................................................... 54
1.2. LA FORMATION DU CAUTIONNEMENT : ...................................................................... 56
II. LES SURETES REELLES MOBILIERES :.............................................................................. 59
2.1. LE DROIT DE RETENTION : .................................................................................................. 60
2.1.1. Les conditions du droit de rétention : ........................................................................... 60
2.2.2. Les effets du droit de rétention :.................................................................................... 61
2.2.3. Extinction du droit de rétention : .................................................................................. 61
III. LE GAGE : ............................................................................................................................. 62
3.1. La constitution du gage : ............................................................................................... 62
3.2. Les effets du gage : ................................................................................................................ 63
3.3. Les gages sans dessaisissement ou nantissements ......................................................... 64
IV. LES PRIVILEGES .................................................................................................................. 65
4.1. Les privilèges généraux ................................................................................................... 65
4.1.1. le Privilège des frais de justice ............................................................................. 66
4.1.2. Le Super privilège des salariés ............................................................................. 66
4.1.3. Les Autres privilèges généraux ............................................................................ 66
4.2. Les privilèges spéciaux mobiliers ......................................................................................... 67

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V. LES HYPOTHEQUES : ............................................................................................................. 67
5.1. LES HYPOTHEQUES CONVENTIONNELLES :................................................................... 69
5.2. LES HYPOTHEQUES FORCEES : ....................................................................................... 72
1- Hypothèques légales : ................................................................................................................. 72
2- L’hypothèque judiciaire : ............................................................................................................ 74

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 Titre I : la règlementation des établissements de crédit

Chapitre I : Conditions générales d’exercice de l’activité de

crédit et d’épargne
1.1. Définition des établissements de crédits

Sont considérés comme établissement de crédit, les personnes morales qui

effectue à titre de profession habituelle les opérations de banque. Sont considérés
comme opération de banque, la réception des fonds du public, les opérations de
crédit ainsi que la mise à disposition de la clientèle et la gestion des moyens de
paiement.

Les établissements de crédit sont agréés en qualité de banque ou d’établissement

financier à caractère bancaire.

1.1.1. Les banques

La banque est une entreprise dont l'objet social est le commerce de l'argent.
Elle est autorisée par la loi à assurer des opérations de banque qui sont la
réception des fonds du public, les opérations de crédit ainsi que la mise à la
disposition de la clientèle ou la gestion de moyens de paiement. Elles
peuvent également effectuer des opérations connexes à leurs activités de
base telles que les opérations de change ; les opérations sur or, métaux
précieux et pièces ; le placement, la souscription, l'achat, la gestion, la garde et
la vente de valeurs mobilières et de tout produit financier ; le conseil et
l'assistance en matière de gestion de patrimoine ; le conseil et l'assistance en
matière de gestion financière, l'ingénierie financière et, d'une manière
générale, tous les services destinés à faciliter la création et le
développement des entreprises ; les opérations de location simple de biens
mobiliers ou immobiliers pour les établissements habilités à effectuer des
opérations de crédit-bail.

Il existe au Burkina Faso, 15 banque dont 13 filiales et 2 succursales.

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  BANK OF AFRICA - BURKINA FASO (BOA - BURKINA FASO)

 BANQUE ATLANTIQUE BURKINA FASO (BANQUE ATLANTIQUE)

 BANQUE AGRICOLE DU FASO (BADF)

 BANQUE COMMERCIALE DU BURKINA (BCB)

 International Bank for Business (IBB)

 BANQUE INTERNATIONALE POUR LE COMMERCE,

 L’INDUSTRIE ET L’AGRICULTURE DU BURKINA (BICIA - B)

 BANQUE SAHELO-SAHARIENNE POUR L’INVESTISSEMENT ET LE

COMMERCE - BURKINA FASO (BSIC - BURKINA FASO)

 CORIS BANK INTERNATIONAL (CBI)

 ECOBANK - BURKINA (ECOBANK)

 BANQUE DE L’UNION - BURKINA FASO (BDU-BF)

 SOCIETE GENERALE - BURKINA FASO

 UNITED BANK FOR AFRICA BURKINA (UBA BURKINA)

 WENDKUNI BANK INTERNATIONAL

dont succursales (2)

 ORABANK COTE D’IVOIRE, SUCCURSALE DU BURKINA

 CBAO GROUPE ATTIJARIWAFA BANK, SUCCURSALE DU BURKINA

1.1.2. Les établissements financiers à caractère bancaire

Les établissements financiers à caractère bancaire sont habilités à effectuer les

opérations de banque pour lesquelles ils sont agréés.

Les établissements financiers à caractère bancaire sont classés en cinq (05)

catégories, selon la nature des opérations qu'ils sont autorisés à effectuer :
- catégorie 1 : établissements financiers de prêts ;

5
- catégorie 2 : établissements financiers de crédit-bail ou de location avec option
d'achat ;
- catégorie 3 : établissements financiers d'affacturage ;
- catégorie 4 : établissements financiers de cautionnement ;
- catégorie 5 : établissements financiers de paiement.

Les établissements dont les opérations relèvent de catégories différentes sont

classés dans chacune des catégories correspondantes.

Au Burkina Faso, il existe quatre (4) ETABLISSEMENTS FINANCIERS A

CARACTERE BANCAIRE dont trois (3) filiales.

 FIDELIS FINANCE - BURKINA FASO (FIDELIS - FINANCE BF)

 SOCIETE BURKINABE DE CREDIT AUTOMOBILE (SOBCA)

 SOCIETE FINANCIERE DE GARANTIE INTERBANCAIRE DU BURKINA

(SOFIGIB)

dont succursales (1)

 SOCIETE AFRICAINE DE CREDIT AUTOMOBILE (SAFCA - ALIOS FINANCE),

SUCCURSALE DU BURKINA

1.2. Réglementation commune a l'UMOA

L'activité bancaire s'exerce dans un contexte d'uniformisation des
pratiques et des règles, justifiée par l'unicité de l'espace monétaire.
La réglementation et la surveillance de son application relèvent de
la compétence d'institutions ou d'organes communautaires,
responsables respectivement ou conjointement :
• de la politique monétaire et du crédit ;
• de la réglementation de l'activité d'intermédiation bancaire

6
 ;
• du contrôle du système bancaire ;
• de la réglementation des Systèmes Financiers Décentralisés
(SFD) ;
• de l'harmonisation du droit des affaires (OHADA) ;
• de la réglementation de l'appel public à l'épargne et du
marché financier.
1.2.1. Nécessite d'un agrément préalable
Compte tenu de la nécessaire protection des déposants et de
l'importance du système bancaire dans le financement de
l'économie, l'exercice de la profession est soumis à l'obtention
préalable d'un agrément. Ainsi, nul ne peut, sans avoir été
préalablement agréé, exercer les activités de banque ou
d'établissement financier.
1.2.2. Conditions et modalités d'obtention de l'agrément
Les différentes étapes s'articulent comme suit :
- être régulièrement constitué sous forme de société autorisée
- procéder à la libération intégrale du capital social ;
- adresser au Ministre chargé des Finances, un dossier de
demande d'agrément –
- déposer ledit dossier en cinq (5) exemplaires auprès de la
Direction Nationale de la BCEAO pour le pays d'implantation.
La Banque Centrale instruit le dossier et le transmet à la
Commission Bancaire. Le Ministre chargé des Finances du pays
concerné prend l'arrêté d'agrément, après avis conforme favorable
7
de ladite Commission.
L'agrément est constaté par l'inscription sur la liste des
banques ou sur celle des établissements financiers (article 16 de la
loi bancaire). Le capital social doit être intégralement libéré au jour
de l'agrément à concurrence du montant minimum exigé dans la
décision d'agrément (article 34 de la loi bancaire).
L'établissement doit par ailleurs adhérer à l'Association
Professionnelle des Banques et Etablissements Financiers (APBEF),
dans un délai d'un mois suivant son inscription (article 55 de la loi
bancaire).
Il convient de rappeler que l'agrément est réputé avoir été
refusé, s'il n'est pas prononcé dans un délai de six mois à compter
de la réception du dossier complet de la demande par la BCEAO.
1.2.3. Agrément unique
L'agrément obtenu confère-t-il à une banque ou à un
établissement financier le droit d'exercer ses activités dans
un autre Etat de l'UMOA ?
Les activités des établissements de crédit ont longtemps été
confinées à l'intérieur des frontières nationales. Eu égard à l'objectif
de création d'un espace économique et financier unifié, il s'est avéré
indispensable de favoriser une plus grande intégration des
marchés bancaires et financiers nationaux, en organisant la libre
prestation de services sur l'ensemble du territoire de l'Union.
A cette fin, les Autorités de l'Union Monétaire Ouest Africaine
(UMOA) ont franchi un pas décisif en adoptant, en juillet 1997, le
8
principe de l'agrément unique. Avec l'entrée en vigueur de cette
procédure le 1er janvier 1999, les banques et établissements
financiers déjà agréés et désireux de s'implanter dans un Etat
membre de l'UMOA, sont dispensés de toute autre procédure
d'agrément, pour exercer leur activité ou offrir en libre prestation
des services dans les autres Etats membres, sous réserve d'obtenir
une autorisation.
Quelles sont les démarches à effectuer ?
Elles consistent à :
- adresser une déclaration d'intention aux Ministres chargés
des Finances du pays d'origine (siège social) et du pays
d'accueil (nouvelle implantation) ; accompagner la
déclaration d'intention d'un dossier d'établissement

9
 - déposer le dossier en quatre (4) exemplaires auprès de la
Direction Nationale de la BCEAO pour le pays d'origine.
L'autorisation d'établissement est constatée par la
notification adressée par le Président de la Commission
Bancaire, après recueil des opinions des Ministres des pays
concernés
1.2.4. Sanctions prévues en cas d'exercice illégal
de l'activité de crédit ou d'épargne
Dans un souci de protection des épargnants et de répression
des pratiques non autorisées, il est prévu des sanctions pénales
en cas d'exercice illégal de la profession au sein de l'Union ( titre
VII de la loi portant règlementation bancaire)
Par ailleurs, la Commission Bancaire peut proposer au
Ministre des Finances, la nomination d'un liquidateur pour
une banque ou un établissement financier, lorsque l'activité est
exercée sans que l'agrément ait été obtenu.

10
Chapitre II : Autorisation et limitations
I. Forme juridique
Les banques sont constituées sous forme de sociétés
anonymes à capital fixe ou, par autorisation spéciale du
ministre chargé des finances données après avis conforme de
la Commission bancaire, sous la forme de sociétés
coopératives ou mutualistes à capital variable. Elles ne
peuvent revêtir la forme d’une société unipersonnelle.
Exceptionnellement, elles peuvent revêtir la forme d'autres
personnes morales. Elles doivent avoir leur siège social sur le
territoire d’un des Etats membres de l’UMOA.
Les établissements financiers à caractère bancaire sont
constitués sous forme de sociétés anonymes à capital fixe, de
sociétés à responsabilité limitée ou de sociétés coopératives
ou mutualistes à capital variable. Ils ne peuvent revêtir la
forme d’une société unipersonnelle. Ils doivent avoir leur
siège social sur le territoire d'un des Etats membres de
l'UMOA. Une instruction de la Banque centrale précise, en cas
de besoin, la forme juridique que doivent adopter les diverses
catégories d'établissements financiers à caractère bancaire.

II. Modification du capital

Dans le souci d'assurer une intermédiation financière saine et
solide, les Autorités de tutelle attachent du prix à la qualité de

11
l'actionnariat des banques et des établissements financiers.
Déjà, lors de l'examen du dossier d'agrément des
établissements de crédit, une attention particulière est
accordée à la qualité et à la notoriété des promoteurs et, le
cas échéant, de l'actionnaire de référence.
Durant la vie de l'établissement, les opérations ayant un
impact significatif sur la configuration de l'actionnariat sont
régies par la loi portant règlementation bancaire. La procédure
fixée à cet égard permet aux Autorités de tutelle, de se
prononcer sur la recomposition du capital social et
éventuellement sur les nouveaux actionnaires.
Il importe ainsi de noter que :
• les cessions et acquisitions d'actions occasionnant le
franchissement de certains seuils caractéristiques
(minorité de blocage, celle-ci étant définie comme le
nombre de voix pouvant faire obstacle à une
modification des statuts, ou majorité des droits de vote)
sont soumises à l'autorisation préalable du Ministre des
Finances, après avis conforme de la Commission
Bancaire ;
• les banques et établissements financiers ayant leur
siège social à l'étranger sont tenus d'informer la
Commission Bancaire de toute opération visée au point
précédent et les concernant ;
le dossier de demande d'autorisation d'acquisitions ou de
cessions d'actions, instruit comme en matière d'agrément,
12
doit être adressé au Ministre chargé des Finances et déposé
auprès de la Direction Nationale de la Banque Centrale des
Etats de l'Afrique de l'Ouest (BCEAO).
III. Transformation, fusion, scission, transfert de siège,
dissolution
Rappelons que la transformation se définit comme le
changement de la forme juridique de l'établissement. Elle
n'entraîne ni la création d'une personne morale nouvelle ni la
dissolution de la société. La transformation se traduira par une
modification des statuts.
La fusion est l'opération par laquelle plusieurs
établissements se réunissent pour n'en former qu'un seul. Elle
résulte, soit de la création d'une société nouvelle par plusieurs
sociétés qui disparaissent, soit de l'absorption d'une ou
plusieurs société(s) dite(s) absorbée (s) par une autre.
Il y a scission lorsque le patrimoine d'une société, dite
société "scindée ", se divise en plusieurs fractions dont chacune
forme le patrimoine d'une entité nouvelle.
Ces opérations sont soumises à autorisation préalable du
Ministre chargé des Finances du pays d'implantation de
l'établissement de crédit. Plus généralement, une telle
autorisation est requise pour les changements ci-après:
• A la modification de la forme juridique, de la
dénomination ou raison sociale, ou du
nom commercial ;
• le transfert du siège social à l'étranger ;
13
 • la fusion par absorption ou création d'une société
nouvelle, ou scission ;
• la dissolution anticipée ;
• la cession de plus de 20% de l'actif de l'établissement
correspondant à ses opérations
dans le pays d'implantation ;
• la mise en gérance ;
• la cessation de l'ensemble des activités.
Le dossier de demande d'autorisation préalable, instruit
comme en matière d'agrément, est adressé au Ministre chargé
des Finances et déposé auprès de la Direction Nationale de la
BCEAO. Une autorisation du Ministre chargé des Finances, après
avis conforme de la Commission Bancaire, est requise avant la
réalisation de l'opération envisagée.
Par contre, les ouvertures, fermetures, transformations,
transferts, cessions ou mises en gérance de guichets ou
d'agences d'établissements de crédit doivent être simplement
notifiés au Ministre des Finances et à la Banque Centrale

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IV. LIMITATIONS AUX OPERATIONS DES BANQUES
Existe-t-il des limites particulières pour certaines
opérations des banques ?
Les activités commerciales, industrielles, agricoles ou de
services sont interdites aux banques, sauf si elles sont
nécessaires ou accessoires à l'exercice de leur activité bancaire
ou au recouvrement de leurs créances (article 43 de la loi
bancaire).
Par ailleurs, il leur est interdit de détenir leurs propres
actions ou de consentir des crédits contre affectation en
garantie de leurs propres actions.
Enfin, :Il est interdit aux banques d'accorder directement
ou indirectement des crédits aux personnes qui participent à
leur direction, administration, gérance, contrôle ou
fonctionnement, pour un montant global excédant un
pourcentage de leurs fonds propres effectifs, qui sera arrêté par
une instruction de la Banque centrale. Cette interdiction
s'applique aux actionnaires ou associés qui détiennent chacun
directement ou indirectement dix pour cent (10%) ou plus des
droits de vote au sein de la banque.
Quel qu'en soit le montant, tout prêt ou garantie consenti
par une banque à ses dirigeants, à ses principaux actionnaires
ou associés ou aux entreprises privées dans lesquelles les
personnes visées ci-dessus exercent des fonctions de direction,
d'administration ou de gérance ou détiennent plus du quart du
capital social, devra être approuvé à l'unanimité par les
15
membres du Conseil d'administration de la banque et sera
mentionné dans le rapport annuel des commissaires aux
comptes à l'assemblée des actionnaires.
Toutefois, Le ministre chargé des finances peut, après
avis conforme de la Commission bancaire, accorder des
dérogations individuelles et temporaires aux dispositions
précédentes (article 46 de la loi bancaire).
V. Limitations aux opérations des établissements
Financiers à caractère bancaire
L'établissement financier désireux d'exercer des activités
d'une catégorie autre que celle dans laquelle il a été classé, est
tenu de solliciter et d'obtenir une autorisation préalable
accordée comme en matière d'agrément.

16
Peuvent-ils collecter des fonds auprès du public ?
La réception de dépôts de fonds du public est régie par les
dispositions de loi portant règlementaire. Avant de recevoir des
dépôts de fonds du public dans le cadre de leur activité, les
établissements financiers doivent obtenir une autorisation par
décret pris après avis conforme de la Banque Centrale. Les fonds
provenant d'une émission de bons de caisse sont considérés
comme dépôts de fonds du public .

17
 CHAPITRE III : ACTE COURANTS DE LA VIE D’UN
ETABLISSEMENT DE CREDIT

I. Matérialisation de l'agrément
Quels sont les effets immédiats de l'obtention d'un
agrément en qualité d'établissement de crédit ?
L'établissement de crédit agréé doit faire figurer son numéro
d'inscription dans les mêmes conditions, sur les mêmes documents
et sous peine des mêmes sanctions qu'en matière de registre du
commerce.
II. Attributions des différentes instances du
gouvernement d'entreprise et des intervenants
externes
Qu'est-ce que le gouvernement d'entreprise ?
Le gouvernement d'entreprise peut se définir comme l'ensemble
des relations entre la direction, l'organe délibérant (conseil
d'administration en général), les apporteurs de capitaux
(actionnaires le plus souvent) et d'autres parties prenantes aux
activités de l'établissement (commissaires aux comptes et
auditeurs externes). Un bon gouvernement d'entreprise est l'une
des clés de la réussite de l'établissement. Il doit comporter un bon
système de contrôle interne.
Qui sont les apporteurs de capitaux ?
Les apporteurs de capitaux sont les personnes physiques ou
morales qui détiennent une part du capital social. Ils doivent être

18
tenus régulièrement et suffisamment informés de l'activité, la
situation financière et la gestion de l'établissement, au moyen de
rapports réguliers et circonstanciés. Ils doivent se réunir
périodiquement en Assemblées générales, pour prendre des
décisions sur la vie de l'entreprise.
Quels sont leurs droits et leurs responsabilités ?
Les privilèges et obligations qui leur sont reconnus relèvent des
principes généraux du droit commun. En cas de besoin, ils peuvent
aussi être invités par le Président de la Commission Bancaire à
apporter leur concours au redressement de l'établissement de
crédit en difficulté ;
Qu'est-ce que l'organe délibérant et quel est son rôle ?
L'organe délibérant est l'émanation des apporteurs de capitaux. En
général, il est constitué par l'Assemblée Générale, le Conseil
d'Administration, le Conseil de Surveillance ou tout autre organe
collégial, selon la forme juridique de l'établissement.
Il est doté de pouvoirs importants. En particulier, il lui appartient
de définir la stratégie, d'en surveiller la mise en œuvre, de suivre la
gestion et la situation financière de l'établissement.
Il ne peut donc avoir un rôle passif. Cela implique notamment que
ses membres soient à la fois suffisamment disponibles et qualifiés
pour décider des politiques et orientations pertinentes et surveiller
leur mise en œuvre.
Qui sont les dirigeants ?
Les dirigeants, qui constituent l'organe exécutif, sont les
19
personnes qui assurent, d'une part, la mise en œuvre de la stratégie
définie par l'organe délibérant et, d'autre part, la gestion de
l'établissement.
Au sens de l'Autorité de contrôle, il convient d'entendre par
dirigeants, les dirigeants de droit et les dirigeants de fait.
Les dirigeants de droit sont notamment :
-Le Président Directeur Général,
-Le Directeur Général,
-les Administrateurs,
-les Gérants,
-le liquidateur ou l'Administrateur provisoire,
-les personnes ayant la qualité de Directeur et, par
assimilation, les Secrétaires Généraux et Conseillers
Leur désignation est soumise à des règles strictes, s'agissant
notamment de leur honorabilité, de leur compétence, de leur
nationalité et de l'absence de toute condamnation qui pourrait les
priver du droit d'exercer leurs fonctions.
Les dirigeants de fait sont toutes personnes physiques ou morales,
autres que les dirigeants de droit et qui influencent de façon notable
la gestion de l'établissement de crédit.
Quel est le rôle des commissaires aux comptes ?
D'une manière générale, l'action des commissaires aux
comptes vise à garantir la qualité de l'information destinée aux
tiers. Leur rôle principal consiste à certifier sincères et réguliers les
documents de fin d'exercice des établissements de crédit. Ils sont
20
 désignés par l'Assemblée Générale mais leur nomination est
soumise à l'approbation préalable de la Commission Bancaire
La certification des comptes doit être accomplie selon les
principes généralement admis dans la profession, afin de garantir
que les documents sont établis conformément aux principes de
régularité et de sincérité et qu'ils donnent une image fidèle des
opérations de l'exercice, de la situation financière et du patrimoine
réel de l'établissement

III. REGLEMENTATION COMPTABLE

Le Plan Comptable Bancaire de l'UMOA (PCB), entré en vigueur le

1er janvier 1996, avait pour objectif essentiel, dans le respect des
principes qui fondent le Traité de l'UMOA, de répondre aux
besoins d'informations des principaux utilisateurs. Sa révision,
intervenue en 2016 par Décision n°357-11-2016 du 15 novembre
2016 du Gouverneur de la BCEAO, répond à la nécessité de
l'adapter aux profondes mutations réglementaires et de l'activité
des établissements assujettis, en vue de renforcer la qualité de
l'information financière produite, gage d'une supervision bancaire
efficace.
Tout comme le PCB édition 1996, le PCB révisé utilise une
codification des comptes, unités de base de tout enregistrement
comptable. Ces comptes sont répartis en huit (8) classes comme
suit :
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 - 5 classes pour les comptes de bilan (1 à 5) ;
- 1 classe pour le hors-bilan (9) ;
-2 classes pour le compte de résultat (6 et 7).

Le PCB révisé détermine cinq (5) caractéristiques fondamentales

que l’information financière doit refléter pour être utile aux
différentes parties liées : la pertinence, la fidélité, la
comparabilité, la vérifiabilité et la compréhensibilité.

IV. Règles de déclassement et de provisionnement des

créances en souffrance
Les dépréciations sont calculées sur les actifs. Elles sont
présentées selon la nature des actifs (créances interbancaires,
créances clientèle, titres et autres). Par ailleurs, les provisions
constituent des passifs à présenter également selon leur nature
(risque d'exécution d'engagement par signature, pensions de
retraite et obligations similaires, autres risques et charges).

V. Règlementation prudentielle
Le dispositif réglementaire mis en place au sein de l'UMOA traduit les
quatre (4) principes essentiels de surveillance prudentielle définis par le
Comité de Bâle à travers le processus de surveillance prudentiel
communément appelé pilier 2 de l'accord de Bâle II. Ces principes sont les
suivants :-

22
 - Principe 1 : l'établissement doit disposer d’un processus permettant
d’évaluer, d'une part, l’adéquation globale de ses fonds propres
internes par rapport à son profil de risque et, d'autre part, les
stratégies qu'il a adoptées en vue de maintenir son niveau de fonds
propres ;

- Principe 2 : la Commission Bancaire procède à l'évaluation des

stratégies et processus suivis par l'établissement en vue de garantir
l'adéquation entre ses fonds propres internes et ses risques. Elle
prend des mesures prudentielles appropriées si ces stratégies et
processus ne sont pas satisfaisants ;

- Principe 3 : la Commission Bancaire attend de l'établissement qu'il

maintienne des fonds propres supérieurs aux ratios réglementaires.
Elle peut imposer à l'établissement un seuil de fonds propres
supérieur au niveau réglementaire ;

- Principe 4 : la Commission Bancaire intervient suffisamment tôt pour

éviter que les fonds propres de l'établissement ne deviennent
inférieurs aux niveaux minimaux requis. Elle ordonne à bref délai des
mesures correctrices si le niveau de fonds propres n'est pas maintenu
ou rétabli.

5.1. Exigence minimale de Fonds propre

L'établissement doit veiller au respect des exigences minimales de
fonds propres couvrant son exposition au risque de crédit, au
risque opérationnel et au risque de marché. Les risques pondérés
d'un établissement sont constitués de la somme des actifs
pondérés en fonction des risques (APR) de crédit, opérationnel et

23
de marché. Les APR résultant des risques opérationnels et de
marché représentent respectivement 12,5 fois les exigences de
fonds propres pour le risque opérationnel et pour le risque de
marché.

5.2. Division des risques

Au titre de la division des risques, l'établissement est tenu de
respecter un coefficient maximum de division des risques de 25
%, défini comme le rapport entre le total des actifs pondérés en
fonction des risques sur un client ou un groupe de clients liés et le
montant des fonds propres de base.
5.3. Le ratio de levier
Le ratio de levier a pour objectif de maîtriser la croissance du
bilan d'un établissement, au regard de ses fonds propres et de
limiter l'accumulation de l'effet de levier dans le secteur bancaire.
Ce ratio contribue ainsi à prévenir les processus d'inversion du
levier et à compléter les exigences fondées sur le risque par une
mesure simple, servant de filet de sécurité.
Le ratio de levier, exprimé en pourcentage, est égal au rapport
entre les fonds propres de base et l'exposition totale d'un
établissement.
L'établissement est tenu de respecter en permanence la norme
minimale du ratio de levier de 3 %.

5.4. Autres normes prudentielles

24
Les normes ci-après s'appliquent à ses participations dans les
entités commerciales :
- une participation, directe ou indirecte, dans une même entité
commerciale ne doit pas dépasser 25 % du capital de
l'entreprise ou 15 % des fonds propres de base de
l'établissement ;
- le montant total des participations dans des entités
commerciales ne doit pas excéder 60 % des fonds propres
effectifs de l'établissement.
- Le montant global des immobilisations hors exploitation
dont l'établissement peut être propriétaire est limité à un
maximum de 15 % de ses fonds propres de base T1, à
l’exception de celles nécessaires au logement de son
personnel
- Le total des immobilisations et participations ainsi défini, ne
peut excéder 100 % des fonds propres effectifs nets des
participations dans les établissements.

- Le montant global des concours (engagements par signature

inclus) pouvant être consenti par un établissement aux
personnes participant à sa direction, son administration, sa
gérance, son contrôle ou son fonctionnement ne doit pas
dépasser 20 % de ses fonds propres effectifs

L'établissement doit satisfaire aux exigences des deux normes de

liquidité, ci-après :

25
 - le ratio de liquidité à court terme (RLCT) ;

- le ratio structurel de liquidité à long terme (RLLT).

Le ratio de liquidité à court terme (RLCT) vise à permettre à

l'établissement de conserver des coussins de liquidité suffisants
pour faire face à tout déséquilibre éventuel entre les entrées et les
sorties de trésorerie découlant d'une situation de crise de liquidité
qui durerait 30 jours calendaires. Ce ratio correspond au rapport
entre les actifs liquides de haute qualité non grevés et les sorties
nettes de trésorerie sur une période de crise de 30 jours. Il doit
être supérieur ou égal à 100%.

Le ratio structurel de liquidité à long terme (RLLT) vise à

s'assurer que l'établissement maintient un profil de financement
stable par rapport à la composition de ses actifs et de ses
engagements hors bilan. Ce ratio correspond au rapport entre le
montant de financement stable disponible et montant de
financement stable exigé. Il doit être supérieur ou égal à 100%.

VI. Exigences relatives aux information à publier

Les exigences relatives aux informations à publier, énoncées dans
le présent dispositif sont essentiellement tirées des dispositions
édictées par le Comité de Bâle sur la discipline de marché. Elles
visent à promouvoir un système bancaire sain, caractérisé par un
26
renforcement de la transparence et de la confiance des principaux
acteurs, à travers la fourniture d'informations pertinentes sur les
fonds propres et l’exposition aux risques des établissements. Leur
application contribue ainsi à réduire l’asymétrie d’information et
à améliorer la comparabilité des profils de risques des
établissements .
A ce titre, il faut entendre par information confidentielle, celle
dont l'accès est restreint et oblige l'établissement au respect de sa
confidentialité en vertu d'une obligation juridique envers un client
ou toute autre contrepartie ; par information sensible, celle une
information dont la publication est susceptible de nuire à
l'établissement qui la détient ou de compromettre sa position
concurrentielle. Elle peut concerner une information sur des
produits ou des systèmes dont la divulgation à des concurrents
diminuerait la valeur des investissements opérés par
l'établissement ; et par information significative, une information
dont l'omission ou la présentation erronée ou inexacte peut
modifier ou influencer l'appréciation ou la décision d'un
utilisateur qui fonde ses choix économiques sur ladite information

27
 TITRE II : Généralités sur les Systèmes Financiers Décentralisés

Un Système financier décentralisé est une institution dont

l'objet principal est d'off
rir des services financiers à des personnes qui n'ont
généralement pas accès aux opérations des banques et
établissements financiers tels que définis par la loi portant
réglementation bancaire et habilitée aux termes de la
présente loi à fournir ces prestations.
I. Chapitre 1 :Opérations des systèmes financiers
décentralisés
Les opérations que peuvent réaliser les systèmes financiers
décentralisés sont :
1°) la collecte de dépôts
Sont considérés comme dépôts, les fonds, autres que les
cotisations et contributions obligatoires, recueillis par le système
financier décentralisé auprès de ses membres ou de sa clientèle
avec le droit d'en disposer dans le cadre de son activité, à charge
pour lui de les restituera la demande des déposants selon les
termes convenus.
2°) les opérations de prêts
Est considérée comme une opération de prêts, tout acte par lequel
un système financier décentralisé met, à titre onéreux, des fonds à la
disposition d'un membre ou d'un client à charge pour ce dernier de

28
les rembourser à l'échéance convenue.
3°) les opérations d'engagement par signature
Est considérée comme une opération d'engagement par signature,
tout acte par lequel un système financier décentralisé prend, dans
l'intérêt d'un membre ou d'un client, un aval, une caution ou une
autre garantie.
Chapitre 2 : Classification des SFD
Les systèmes financiers décentralisés sont classés en deux
catégories, selon la nature des opérations qu'ils sont autorisés à
effectuer :
• les institutions qui collectent des dépôts et accordent des prêts à
leurs membres ou aux tiers ;
• les institutions qui accordent des prêts, sans exercer l'activité de
collecte des dépôts.
Les systèmes financiers décentralisés d'une catégorie ne peuvent
exercer les activités d'une autre catégorie sans l'autorisation
préalable du Ministre, accordée comme en matière d'agrément.
Les systèmes financiers décentralisés qui envisagent d'exercer des
activités ou professions régies par des dispositions spécifiques
doivent solliciter les autorisations requises.
2.1. Dispositions relatives à l'agrément
Les systèmes financiers décentralisés doivent, préalablement à
l'exercice de leur activité, être agréés par le Ministre en charge des
finances
Les demandes d'agrément sont adressées au Ministre et déposées

29
auprès de la structure ministérielle de suivi (SMS) qui les instruit.
Au Burkina Faso la SMS est la Direction de la Surveillance et du
Contrôle des Systèmes Financiers Décentralisés (DSC-SFD) qui est
une direction de service de la Direction Générale du Trésor et de la
Comptabilité Publique.
La structure ministérielle de suivi obtient tous renseignements sur
la qualité des promoteurs et, le cas échéant, sur celle de leurs
garants, ainsi que sur l'honorabilité et l'expérience des personnes
appelées à diriger, administrer ou gérer le système financier
décentralisé et ses agences.
Après réception du dossier complet, la structure ministérielle de
suivi dispose d'un délai de trois (3) mois pour l'instruire et le
transmettre à la Banque Centrale avec ses observations et sa
proposition de suite à donner à la demande d'agrément.
La Banque Centrale dispose d'un délai de deux (2) mois pour
examiner le dossier et communiquer son avis à la structure
ministérielle de suivi.
Toute demande de renseignements complémentaires émanant de la
structure ministérielle de suivi ou de la Banque Centrale, dûment
motivée, suspend ces délais.
Dans le cas d'une confédération regroupant les fédérations de plus
d'un pays de l'UMOA, les demandes d'agrément sont adressées au
Ministre de l'Etat du siège de la confédération. Le Ministre peut,
dans le cadre de l'instruction, solliciter des informations auprès des
Ministres des États d'implantation des fédérations affiliées, dans le
30
délai de trois (3) mois imparti à la structure ministérielle de suivi.
La saisine des Ministres des Etats autres que celui du siège de la
confédération suspend le décompte de la période de six (6) mois
requise pour la procédure d'agrément. Leurs observations et
commentaires éventuels sont portés, dans un délai d'une (1)
semaine, à la connaissance du Ministre de l'Etat du siège de la
confédération. Le dossier est ensuite transmis à la Banque Centrale
pour avis conforme suivant la procédure décrite ci-avant.
L'agrément est prononcé par arrêté du Ministre après avis
conforme de la Banque Centrale et, dans le cas d'un organe financier,
après avis conforme de la Commission Bancaire.
L'agrément est réputé avoir été refusé s'il n'est pas prononcé dans
un délai de six (6) mois à compter de la réception de la demande par
la structure ministérielle de suivi, sauf avis contraire donné au
demandeur.
Le Ministre dispose d'un délai de trente (30) jours calendaires pour
prendre et notifier aux systèmes financiers décentralisés les actes
réglementaires requis par les décisions et avis conformes de la
Banque Centrale et de la Commission Bancaire.
Les délais courent à compter de la date de réception par le Ministre
desdits décisions et avis conformes.
En l'absence d'actes appropriés pris par le Ministre au terme des
délais impartis
• les décisions de la Banque Centrale ou de la Commission Bancaire
sont exécutoires de plein droit et notifiées par ces dernières aux
31
institutions ;
• le contenu des avis conformes est notifié aux intéressés par la
Banque Centrale ou la Commission Bancaire et devient exécutoire.
Le Ministre en charge des finances procède à la publication de la
décision d'agrément au Journal Officiel et dans un journal
d'annonces légales ou selon toute autre forme de publicité dans un
délai d'un (1) mois. La décision est enregistrée au greffe de la
juridiction compétente aux frais et à la diligence du système
financier décentralisé.
L'agrément donne lieu à l'inscription du système financier
décentralisé sur le registre des systèmes financiers décentralisés
tenu par le Ministre. Le registre est établi et tenu à jour par la
structure ministérielle de suivi qui affecte un numéro
d'inscription à chaque système financier décentralisé.
La liste des systèmes financiers décentralisés ainsi que les
modifications dont elle fait l'objet, y compris les radiations, sont
publiées au Journal Officiel à la diligence du Ministère.
2.2. Du retrait d’agrément

Le retrait d'agrément est prononcé par arrêté du Ministre

comme en matière d'agrément et, dans le cas d'un organe
financier, après avis conforme de la Commission Bancaire.
Le retrait d'agrément entraîne la radiation du système financier
décentralisé concerné du registre des institutions et l'arrêt de ses
activités dans le délai fixé par la décision de retrait d'agrément.
32
Les demandes de retrait d'agrément sont adressées au Ministre et
déposées auprès de la structure ministérielle de suivi. Elles doivent
comporter notamment le plan de liquidation, le plan de
remboursement des déposants, le plan de dédommagement du
personnel et la stratégie de traitement des créances du système
financier décentralisé.
La décision de retrait d'agrément doit être notifiée aux intéressés
dans un délai de sept (7) jours calendaires.
Les délais courent à compter de la date de réception par le Ministre
desdits décisions et avis conformes.
En l'absence d'actes appropriés pris par le Ministre au terme des
délais impartis
• les décisions de la Banque Centrale ou de la Commission Bancaire
sont exécutoires de plein
droit et notifiées par ces dernières aux institutions ;
• le contenu des avis conformes est notifié aux intéressés par la
Banque Centrale ou la
Commission Bancaire et devient exécutoire.
Le Ministre procède à la publication de la décision d'agrément au
Journal Officiel et dans un journal d'annonces légales ou selon toute
autre forme de publicité dans un délai d'un (1) mois. La décision est
enregistrée au greffe de la juridiction compétente aux frais et à la
diligence du système financier décentralisé.

2.3. Les formes de constitutions des systèmes

33
 financiers décentralisés

Les systèmes financiers décentralisés doivent être constitués

sous forme de sociétés anonymes, de sociétés à responsabilité
limitée, de sociétés coopératives ou mutualistes ou
d'associations.
Les systèmes financiers décentralisés peuvent
exceptionnellement revêtir la forme d'autres personnes
morales. Une instruction de la Banque Centrale détermine, en
cas de besoin, les formes juridiques qui sont concernées par
cette dérogation.
Les systèmes financiers décentralisés doivent avoir leur siège
social sur le territoire national sous réserve des dispositions
visées à l'article 5 alinéa 2 de la loi portant réglementations des
SFD.
2.4. Operations soumises à autorisation comme en
matière d’agrément
Sont subordonnées à l'autorisation préalable du Ministre, les
opérations suivantes relatives aux systèmes financiers
décentralisés ayant leur siège social au Burkina Faso:
• toute modification de la forme juridique, de la dénomination
ou raison sociale, ou du nom commercial ;
• tout transfert du siège social en dehors de l'Etat où l'agrément
a été délivré ;
• toute fusion ou scission ;
34
• toute dissolution anticipée ;
• toute prise ou cession de participation qui aurait pour effet
de porter la participation d'une même personne, directement
ou par personne interposée, ou d'un même groupe de
personnes agissant de concert, d'abord au-delà de la minorité de
blocage, puis au-delà de la majorité des droits de vote dans le
système financier décentralisé, ou d'abaisser cette participation
au-dessous de ces seuils.
Est considéré comme minorité de blocage le nombre de voix
pouvant faire obstacle à une modification des statuts du
système financier décentralisé. Sont notamment considérées
comme personnes interposées par rapport à une même
personne morale ou physique :
• les personnes morales dans lesquelles cette personne détient
la majorité des droits de vote,
• les sociétés dans lesquelles les sociétés visées à l'alinéa
précédent détiennent la majorité des droits de vote, ou dans
lesquelles leur participation, ajoutée à celle de la personne
physique ou morale dont il s'agit, détient la majorité des droits
de vote,
• les filiales de filiales au sens de l'alinéa
précédent.

35
 TITRE III : LA FINANCE ISLAMIQUE

CHAPITRE I : GENERALITES SUR LA FINANCE ISLAMIQUE

I. Définitions et Principes

Le terme Finance Islamique est aujourd’hui largement utilisé pour

désigner les activités financières et commerciales qui respectent
les principes du droit et de la jurisprudence islamique, plus
communément désignés sous le vocable “Chari’a”

Les produits et instruments financiers compatibles avec la Chari’a

visent à offrir une alternative éthique viable aux outils de
financement traditionnels.

La Chari’a gouverne la dimension morale, éthique, spirituelle et

sociale de la vie privée et publique des musulmans, incluant
notamment les activités économiques et commerciales.
Toutefois, la finance islamique n’est pas réservée aux seuls
musulmans et ses principes peuvent séduire des clients non
musulmans.

1.1. Les cinq principes de la finance islamique

Les 5 principes de la finance islamique sont :

- l’interdiction de l’intérêt
- l’interdiction de la spéculation

36
 - l’interdiction du financement de secteurs illicites (porc,
armement, alcool…)
- le principe de l’actif sous-jacent
- le partage des profits et des pertes

1.1.1. Interdiction de l’intérêt

L’interdiction de l’intérêt(riba) est une règle fondamentale de

l’Islam. La Chari’a considère l’argent comme un simple moyen
d’échange. L’argent ne peut par conséquent, à lui seul, faire l’objet
d’un contrat ou être utilisé comme un moyen de réaliser un profit.
Cette prescription interdit de percevoir tout intérêt en
contrepartie de la mise à disposition d’une somme d’argent.

1.1.2. L’interdiction de la spéculation

Les opérations reposant sur de la pure spéculation en vue de

réaliser un profit sont illicites (haram) et donc nulles en droit
musulman. (Marché des produits dérivés, négociation spéculative
de titres de sociétés, etc.). Cependant une nette distinction entre
les opérations relevant de la pure spéculation et une activité
certes spéculative au sens de « non certaine » mais accomplie de
façon “entrepreneuriale”, qui est, elle, parfaitement licite dans la
mesure où elle est au service de la création ou de l’investissement
dans une entreprise.

37
 1.1.3. L’interdiction du financement de secteurs illicites (porc,
armement, alcool…)

Aucun investissement ne peut ainsi être réalisé par un financier

islamique dès lors qu’il porte sur des produits haram ou des
activités illicites telles que l’alcool, l’armement, la viande
porcine, la pornographie ou les jeux de hasard

1.1.4. Le principe de l’actif sous-jacent

Toute transaction doit être sous-tendue par un actif tangible.

Le client est obligé de déclarer à la banque la raison de son

crédit (acquisition de bien d’investissement ou de
consommation) et la banque finance l’acquisition de ce bien.

La finance islamique doit servir à l’acquisition de biens

identifiables.

1.1.5. Partage des profits et des pertes

Suivant les principes dictés par la Chari’a, un projet de finance

islamique ne doit générer de profit qu’à partir de transactions ou
d’activités dans lesquelles il investit et à la condition qu’il en
partage les risques (cette règle fait référence au “principe des
trois (3) p” : partage des pertes et des profits). Le partage n’est

38
pas nécessairement égalitaire mais il doit être déterminé selon
une clé de répartition convenue à l’avance.

CHAPITRE II : DISPOSITIONS PARTICULIERES APPLICABLES

AUX ETABLISSEMENTS DE CREDIT ET AUX SYSTMES
FINANCIERS DECENTRALISES EXERCANT UNE ACTIVITE DE
FINANCE ISLAMIQUE

2.1. Typologie des établissements de crédit et de systèmes

financier décentralisés exerçant des activités de finance
islamique
Les établissements de crédit et systèmes financiers décentralisés
conformes aux principes et règles de la finance islamique sont
classés en deux catégories :

- les établissements de crédit et systèmes financiers

décentralisés exerçant à titre exclusif les activités de finance
islamique. Ces établissements peuvent utiliser le terme
islamique dans leur dénomination sociale, nom commercial,
publicité ou dans leur activité ;
- les établissements de crédit et systèmes financiers
décentralisés exerçant partiellement les opérations de
finance islamique à travers une branche dédiée. Ces
établissements ne peuvent utiliser le terme islamique dans
leurs dénomination sociale et nom commercial mais peuvent
l’utiliser dans la documentation contractuelle et
commerciale, pour les opérations d'investissement, de
39
 financement et de dépôts ainsi que pour les services
proposés par la Branche Islamique. Pour la
commercialisation des opérations et services de finance
islamique, ces établissements doivent mettre en place une
identité visuelle, des agences ou guichets dédiés.

2.2. MODALITES DE CONTROLE DE LA CONFORMITE AUX

PRINCIPES ET REGLES DE LA FINANCE ISLAMIQUE

Chaque établissement de crédit ou système financier

décentralisé exerçant une activité de finance islamique doit être
doté d'un Conseil de Conformité interne ou Sharia Board
interne. Cette instance doit jouir d'une indépendance.

Le Conseil de Conformité est chargé :

- de conseiller l'établissement de crédit ou système financier

décentralisé en matière de conformité aux principes et règles
de la finance islamique ;
- d'analyser la conformité des opérations de l’établissement de
crédit ou système financier décentralisé aux principes et
règles de la finance islamique ;
- d'analyser et approuver annuellement les rapports d’audit
de conformité aux principes et règles de la finance islamique
;

40
 - d'émettre une opinion indépendante en délivrant un
Certificat de Conformité pour les opérations et services
envisagés.

Le Conseil de Conformité aux principes et règles de la finance

islamique est mis en place par l’Assemblée Générale sur
proposition du Conseil d'Administration ou de tout organe en
tenant lieu. Il est composé d'au moins trois membres. Les
membres qui composent le Conseil de Conformité doivent :

- jouir d’une bonne moralité et ne pas avoir été condamnés

notamment pour des infractions relatives aux biens ainsi que
celles portant atteinte à la probité ;
- être dotés de compétences nécessaires pour exercer leur
mission, avoir notamment une expérience ou une formation
en droit musulman des affaires ou en droit financier
musulman ainsi qu’une bonne connaissance de la
réglementation bancaire applicable dans l’UMOA ;
- jouir de la nationalité d’un Etat membre de l’UMOA ou
bénéficier d'une assimilation aux ressortissants d'un Etat
membre, en vertu d'une convention d'établissement.

41
 CHAPITREB III : OPERATIONS DE FINANCE ISLAMIQUE
EXERCEES PAR LES ETABLISSEMENTS DE CREDIT DE L'UNION
MONETAIRE OUEST AFRICAINE (UMOA)

Dans l’UEMOA, il est autorisé deux (2) catégories d’opérations de

finance islamique :

- opérations de financement non participatif

- opérations de financement participatif

Il est également autorisé des services de paiement et opérations

de gestion de la liquidité conformes aux principes et règles de la
finance islamique

I. OPERATIONS DE FINANCEMENT NON PARTICIPATIF

Le tableau suivant retrace les opérations de financement non

participatif autorisées dans l’UMOA

opérations Brèves définitions

Qardh Une opération de prêt sans
contrepartie accordé par un
établissement de crédit ou
système financier décentralisé
est dénommée Qardh

42
opérations Brèves définitions
Mourabaha financement Un contrat de vente d’un bien
meuble ou immeuble, conclu
entre un établissement de
crédit ou système financier
décentralisé propriétaire et un
client, sur la base d'un coût
d’acquisition et d'une marge
connus d'avance par les deux
partie
Moussawama Financement Un contrat de vente d’un bien
meuble ou immeuble, conclu
entre un établissement de
crédit, propriétaire dudit bien,
et un client sur la base d'un prix
convenu d'accord parties sans
obligation, pour le vendeur, de
déclarer le montant de sa
marge bénéficiaire
Ijara Financement Tout contrat de location d’un
bien meuble ou immeuble établi
entre un établissement de
crédit ou système financier
décentralisé et un client
Istisna un contrat conclu entre un
établissement de crédit ou
système financier décentralisé
et un fabricant ou un
constructeur, par lequel ce
dernier s’engage à livrer un
bien manufacturé ayant des
caractéristiques convenues, à
un prix fixe et selon des
modalités de paiement arrêtées
d'accord parties, notamment au
comptant, en différé ou à terme

43
opérations Brèves définitions
Salam Un contrat par lequel l'une des
parties, le vendeur, s’engage à
livrer à l’autre partie,
l’acquéreur, dans un délai
convenu, un bien déterminé
dont le prix est intégralement
payé au comptant.
Arboun somme versée par un client à
un vendeur potentiel,
notamment dans le cadre d’un
contrat Mourabaha,
Moussawama ou Ijara, pour
matérialiser son engagement à
acquérir un bien spécifique.
Waad romesse unilatérale, révocable
ou irrévocable, notamment
d'acheter, de vendre ou de
louer un bien.
Dépôt de bonne foi Un Dépôt de bonne foi désigne
toute somme d’argent versée
par un client, le promettant, à
un vendeur, le bénéficiaire,
dans le cadre d’un Waad
irrévocable, notamment en
appui à des contrats Mourabaha
financement avec ordre d’achat
ou Ijara financement.

II. OPERATIONS DE FINANCEMENT PARTICIPATIF

opérations Brèves définitions

Moudaraba financement Moudaraba financement

44
 désigne tout contrat par
lequel un établissements de
crédit ou systèmes financier
décentralisé apporte des
capitaux à un client, en vue
de la réalisation de projets
d'investissements.
Moucharaka Moucharaka désigne tout
contrat par lequel un ou
plusieurs investisseurs et un
établissement de crédit,
mettent en commun des
capitaux avec décaissement
immédiat ou différé, pour
réaliser un projet
d'investissement déterminé

III. OPERATIONS DE COLLECTE DES DEPOTS ET COMPTES

D'INVESTISSEMENT

Les établissements de crédit ou système financier décentralisé

exerçant une activité de finance islamique peuvent offrir tous
les services de dépôt relevant de la finance conventionnelle,
notamment les comptes courants et les comptes d'épargne, à
conditions que ceux-ci ne donnent pas lieu à la perception ou
au paiement d'intérêt. Les dépôts rémunérés prennent la
dénomination de comptes d’investissement. Les comptes
d'investissement sont des dépôts à terme, considérés comme

45
des apports en capitaux par l'établissements de crédit ou
système financier décentralisé qui les reçoit, à charge pour lui
de les fructifier de la manière la plus adéquate possible pour le
compte du client. Les fonds reçus du public par les
établissements de crédit ou système financier décentralisé et
les comptes d'investissement sont employés dans des
opérations conformes aux principes et règles de la finance
islamique. Les comptes d'investissement peuvent être adossés
à des contrats Moudaraba ou Wakala.

La rémunération d’un compte d’investissement ne peut être

contractuellement garantie à l’avance. Elle peut être positive ou
négative en fonction des résultats de tout ou partie des
activités, ou des investissements réalisés par les établissements
de crédit ou système financier décentralisé pour le compte des
déposants. La rémunération négative intervient en cas de perte
totale ou partielle des fonds déposés par un client. Le déposant
et l'établissement partagent les bénéfices et les pertes à
hauteur de leurs apports respectifs à l'opération concernée. Les
établissements de crédit ou système financier décentralisé
proposant des comptes d'investissement sont tenus de vérifier
que les clients qui sollicitent lesdits comptes, disposent d’une
connaissance et d’une expérience suffisantes en matière
d'investissement, et que leurs situations financières ainsi que

46
leurs objectifs d'investissement sont adaptés à un risque de
perte en capital.

3.1. Compte d’Investissement Moudaraba Général

Un compte d’investissement Moudaraba général désigne tout

dépôt à terme effectué par un client auprès d'un établissement
de crédit, en vue de la réalisation d'investissements dans le
respect des principes et règles de la finance islamique. Les
investissements peuvent porter sur tout ou partie de l’activité
de l'établissement de crédit. La convention de compte
d’investissement Moudaraba général doit comporter les
mentions suivantes :
- la possibilité de rémunération négative, qui expose le client à
une perte partielle ou totale des fonds déposés ;
- les éventuelles commissions fixes d’ouverture du compte
d’investissement Moudaraba ;
- les modalités de versement de la quote-part des profits du
client ou des prélèvements ;
- l’assiette de calcul et la clé de répartition des profits dans
l'hypothèse où l'établissement de crédit associe ses propres
fonds à ceux des clients ;
- la quote-part des clients déterminée, soit de façon
périodique, soit sur une base annuelle ou selon toute autre
modalité.
a. Le moudaraba spécifique

Un compte d’investissement Moudaraba spécifique désigne tout

dépôt à terme effectué par un client auprès d'un établissement
de crédit, à charge pour ce dernier de les investir dans des
opérations spécifiques définies d'accord parties. La convention
de compte d’investissement Moudaraba spécifique doit
notamment préciser :

47
 - le détail des investissements à réaliser ;
- la possibilité d'une rémunération négative, qui expose le
client à une perte partielle ou totale des fonds versés ;
- les modalités de versement périodique de la quote-part des
profits du client ;
- les éventuelles commissions fixes d’ouverture de compte
d’investissement Moudaraba ;
- l’assiette de calcul et la clé de répartition des bénéfices, dans
l'hypothèse où l'établissement de crédit associe ses propres
fonds à ceux des déposants.

3.2. Compte d’investissement Wakala

Un compte d’investissement Wakala désigne tout dépôt assorti

d'un mandat donné par le déposant, à l'établissement de crédit, de
réaliser des investissements pour son compte, en contrepartie
d’une rémunération fixée librement entre les parties. Les pertes
enregistrées sont à la charge du déposant

IV. SERVICES DE PAIEMENT ET OPERATIONS DE GESTION

DE LA LIQUIDITE CONFORMES AUX PRINCIPES ET
REGLES DE LA FINANCE ISLAMIQUE

Les établissements de crédit ou système financier

décentralisése conformant aux principes et règles de la finance
islamique peuvent mettre à la disposition du public ou
proposer des prestations leur permettant l’exécution de
services de paiement quels que soit l’infrastructure, le support
ou le procédé technique utilisé.

48
 Les facilités ou différés de paiement consentis dans ce cadre
doivent être effectués au moyen des contrats de financement
participatifs ou non participatif approuvé par le Conseil de
Conformité interne.

Ainsi, à titre illustratif, le Tawarruq est une opération de

financement aux termes de laquelle un client achète une
marchandise auprès d’un vendeur avec différé de paiement et
la revend au comptant à un tiers pour obtenir de la liquidité.
Cette opération comprend plusieurs transferts successifs de
propriété :

- une partie acquiert un actif auprès d'un fournisseur ;

- elle le cède ensuite à un client pour un prix payable à terme
qui comprend une marge couvrant notamment les coûts de
gestion et de mise en œuvre du financement ainsi qu’un
revenu couvrant notamment les coûts de financement ;
- le client revend ensuite au comptant la marchandise à un
tiers pour un paiement au comptant et obtient ainsi la
liquidité recherchée.

Les prix, les commissions et les marges doivent être déterminés et

connus des parties aux contrats. Le prix de revente de l'actif sous-

49
jacent peut être supérieur, égal, ou inférieur à son prix
d'acquisition.

Le Tawarruq s’appuie sur les contrats de Mourabaha et/ou de

Moussawama pour permettre à l'établissements de crédit ou
système financier décentralisé de satisfaire ses besoins
temporaires de liquidité.

50
 TITRE IV: LE DROIT DES SURETES

Introduction

L’opération de crédit est définie comme « l’acte par lequel une

personne agissant à titre onéreux met ou promet de mettre des
fonds à la disposition d’une autre personne ou, prend dans
l’intérêt de celle-ci, un engagement par signature tel qu’un aval ou
cautionnement ou une garantie ». La notion de crédit est
caractérisée par les trois éléments suivants :

 Le temps qui sépare l’avance des fonds de sa restitution

 La confiance dans le remboursement ultérieur, ce qui fait des
contrats de crédit incontestablement des contrats conclus en
considération de la personne
 Le risque couru par le dispensateur du crédit.

Compte tenu du risque couru, la loi donne un certain nombre de

droits au créancier. En effet, tout créancier dispose d’un droit de
gage général sur l’ensemble des biens qui composent le
patrimoine de son débiteur. Selon la loi en effet, le débiteur
répond de sa dette sur tous ses biens présents et à venir.
Cependant ce droit de gage général peut se révéler inefficace pour

51
le créancier qui ne dispose d’aucune autre garantie (créancier
chirographaire) car il présente 2 inconvénients :

 Ce droit de gage porte sur le patrimoine dans son ensemble

et non sur un bien déterminé. Or comme le débiteur reste
maître de la gestion de son patrimoine il peut vendre les
biens qui le composent. Et le créancier chirographaire ne
pourra pas saisir les biens sortis du patrimoine. On dit qu’il
n ‘a pas de droit de suite.
 En cas de pluralité de créanciers, l’actif du débiteur peut être
insuffisant. Dans ce cas si les créanciers se présentent en
même temps, ils sont payés proportionnellement au montant
de leurs créances (au marc le franc) ; sinon c’est le créancier
le plus rapide qui sera payé intégralement. On dit qu’il n ‘a
pas de droit de préférence.

C’est pour remédier à de tels inconvénients que les créanciers

demandent à leurs débiteurs de leur consentir des sûretés c’est-à-
dire des garanties de paiement qui visent à les protéger contre la
défaillance du débiteur ou la concurrence éventuelle d’autres
créanciers. Un créancier muni de sûretés dispose ainsi d’une
garantie de paiement plus grande que celle d’un créancier
chirographaire.
Selon la nature de la sûreté il dispose :
 d’un droit de suite sur un bien déterminé c’est-à-dire le droit
52
 de saisir ce bien même s’il sort du patrimoine du débiteur.
 d’un droit de préférence c’est-à-dire de se faire payer avant
les autres.
 d’un droit de rétention qui lui permet de conserver le bien du
débiteur tant qu’il n’a pas été payé.
 d’un droit de gage général sur deux ou plusieurs patrimoines
qui lui permet, si son débiteur ne paye pas de se retourner
contre une autre personne.

L‘existence des sûretés n’est pas seulement une garantie pour les
créanciers mais aussi la condition essentielle du développement
du crédit.
Les sûretés qui sont nombreuses, peuvent être regroupées selon
différentes classifications.
On distingue les sûretés réelles et les sûretés personnelles.

 Une sûreté réelle est une garantie de paiement portant sur

un bien (meuble ou immeuble) du débiteur. Ex : gage,
hypothèque etc.
 Une sûreté personnelle est une garantie qui procure au
créancier l’engagement d’une autre personne que le débiteur
principal à payer.
Ex : cautionnement, aval, lettre de garantie.

53
On distingue aussi les sûretés conventionnelles et les sûretés
légales :
 Une sûreté conventionnelle est une garantie qui naît d’un
contrat entre le créancier et le débiteur.
Ex gage, cautionnement
 Une sûreté légale est une garantie qui trouve sa source dans
la loi.
Ex : le droit de rétention, les privilèges.
 Une sûreté judiciaire est une garantie qui trouve sa source
dans une décision judiciaire. Ex : l‘hypothèque judiciaire.
I. LE CAUTIONNEMENT

Le cautionnement est un acte juridique par lequel une personne

s’engage à payer en cas de défaillance du débiteur principal. Le
cautionnement procure donc au créancier un droit de gage
général non seulement sur le patrimoine du débiteur principal
mais aussi sur celui de la caution.
L’intervention du débiteur principal n’est pas nécessaire à la
formation du contrat le cautionnement peut être donné même à
son insu.

1.1. LES CARACTERISTIQUES DU CAUTIONNEMENT :

L’obligation de la caution envers le créancier présente deux

caractéristiques essentielles : elle est accessoire et personnelle.
54
 1) L’obligation de la caution est accessoire à l’obligation
principale :
On en tire deux conséquences :

 la caution ne peut être tenue à plus que le débiteur

principal : elle est en principe tenue jusqu’à concurrence de
la dette à garantir et dans les mêmes conditions que le
débiteur principal. Cependant le contrat de cautionnement
peut prévoir que la caution s’engage seulement pour une
partie de la dette.

 La caution est libérée si la dette principale est éteinte (par

payement, remise de dette, dation en paiement, novation, ou
compensation) ou annulée (pour objet illicite par ex.). En
principe la caution peut même invoquer les exceptions
purement personnelles au débiteur principal sauf lorsqu’elle
a « cautionné, en parfaite connaissance de cause, les
engagements d’un incapable » (art.7 +OHADA )
L'Organisation pour l'Harmonisation en Afrique du Droit des
Affaires

2) L’obligation de la caution est personnelle :

La caution peut invoquer les exceptions qui lui sont personnelles

55
pour se libérer : sa propre incapacité, une remise de dette qui lui a
été consentie par le créancier ou une compensation intervenue à
son profit.

1.2. LA FORMATION DU CAUTIONNEMENT :

Le contrat de cautionnement est soumis à un certain nombre de

conditions qui visent essentiellement à informer la caution de la
gravité et de la portée de son engagement. Par ailleurs certaines
modalités permettent de renforcer la garantie du créancier.

1) La protection de la caution :

 Le cautionnement ne se présume pas. Il doit être convenu de

façon expresse entre le créancier et la caution sous peine de
nullité.
 Le cautionnement doit être écrit et signé par les deux
parties. Il doit comporter la mention, écrite de la main de la
caution, de la somme maximale garantie, en toutes lettres
et en chiffres.
 La garantie donnée par la caution peut s’étendre à tous les
engagements contractuels du débiteur principal. Le
cautionnement est dans ce cas général. Il doit alors être
conclu, sous peine de nullité, pour une somme maximale
librement déterminée entre les parties (incluant le principal
56
 et les accessoires) avec possibilité de renouvellement si cette
somme est atteinte. Le cautionnement général peut être
révoqué à tout moment par la caution, avant que la somme
maximale garantie ait été atteinte.

2) Le renforcement de la garantie du créancier :

 La caution peut se faire cautionner par un certificateur

désigné comme tel dans le contrat qui est une caution simple,
sauf stipulation contraire.
 Elle peut aussi garantir son engagement en consentant une
sûreté réelle sur un bien (par ex gage ou hypothèque) on
parle alors de caution réelle.
 Elle peut limiter son engagement à la valeur de réalisation du
bien donné en garantie.

1.3. LES EFFETS DU CAUTIONNEMENT :

Les rapports juridiques qui naissent du cautionnement différent

selon que le cautionnement est simple ou solidaire ; le
cautionnement est réputé solidaire sauf dispositions contraires
de la loi ou de la convention.

Dans tous les cas, le créancier peut, en cas de défaillance du

débiteur principal, réclamer l’exécution de l’obligation à la
57
caution; celle-ci a un recours contre le débiteur.

1) Rapports du créancier et de la caution :

La caution est tenue de payer uniquement si le débiteur ne paie

pas. Cependant la caution simple peut
 opposer le bénéfice de la discussion : elle demandera au
créancier de saisir d’abord les biens du débiteur; pour cela
elle doit indiquer les biens du débiteur que le créancier peut
saisir utilement et avancer les frais de poursuite contre le
débiteur. Si le créancier tarde à poursuivre le débiteur et que
ce dernier devienne insolvable par la suite, la caution est
libérée.
Par contre la caution solidaire et la caution judiciaire ne
peuvent pas invoquer
le bénéfice de la discussion : elles doivent payer sans pouvoir
demander qu’on saisisse d’abord les biens du débiteur.

 opposer le bénéfice de la division lorsqu’il y a plusieurs

cautions. Le créancier doit alors diviser son recours entre les
différentes cautions solvables au moment de la division, les
insolvabilités survenues par la suite restant à sa charge.

Par contre la caution qui s’engage solidairement avec d’autres

cautions est tenue pour la totalité de la dette. Elle paie ainsi pour
58
les autres cautions, quitte à se retourner ensuite contre elle et leur
demander de rembourser leur part.

2) Rapports de la caution et du débiteur principal

La caution qui a payé dispose d’un double recours contre le

débiteur principal.

 Elle est subrogée dans les droits du créancier :

Ayant payé pour le débiteur principal, elle remplace donc le
créancier dans
tous ses droits contre ce dernier; ainsi les sûretés réelles
consenties par le
débiteur au créancier lui sont transférées.
 Elle dispose d’un recours personnel contre le débiteur qui
lui permet de demander le paiement des frais et intérêts dus
depuis la date de paiement.

II. LES SURETES REELLES MOBILIERES :

Une sûreté réelle donne au créancier un droit directement sur une

chose. Le créancier a ainsi un droit réel qui lui confère, en cas de
non-paiement, certaines prérogatives sur le bien et qui garantit le
paiement de la créance.

59
Une sûreté réelle peut porter sur un meuble ou un immeuble.

Parmi les sûretés réelles mobilières, on retiendra le droit de

rétention, le gage et le nantissement, et les privilèges
Le droit de rétention est une sûreté légale alors que le gage est
une sûreté conventionnelle. Ils confèrent tous les deux au
créancier un droit de rétention et un droit de préférence.

2.1. LE DROIT DE RETENTION :

Lorsqu’un créancier se trouve en possession d’un bien meuble de

son débiteur au moment même où naît la créance et si celle-ci se
rapporte au bien en question (exemple d’un garagiste qui a réparé
une voiture) il bénéficie d’un droit de rétention accordé par la loi.
Le droit de rétention permet au créancier de refuser de restituer la
chose appartenant à son débiteur tant qu’il n ‘a pas été payé.

2.1.1. Les conditions du droit de rétention :

Pour bénéficier du droit de rétention, le créancier doit remplir

certaines conditions :
 la créance doit être certaine, liquide et exigible
 il doit y avoir un lien de connexité entre la créance et la
chose retenue. c’est le cas lorsque la chose est à l’origine de

60
 la créance : ainsi le dépositaire peut retenir le bien en dépôt
tant qu’il n’a pas reçu remboursement des frais de
conservation ; le banquier peut retenir des titres provenant
d’achat tant que le client n’a pas réglé le prix. De façon
générale le lien est réputé établi si la détention de la chose et
la créance sont la conséquence des relations d’affaires entre
le créancier et le débiteur.

2.2.2. Les effets du droit de rétention :

Le créancier a le droit de ne pas restituer le bien tant qu’il n’a pas

été payé (ou n’a pas reçu une sûreté équivalente). Si le débiteur ne
paie (ou ne fournit pas une sûreté équivalente), le créancier peut,
8 jours après signification, obtenir du juge l’autorisation de faire
vendre le bien ou se faire attribuer le bien jusqu’à concurrence du
montant de la créance.

2.2.3. Extinction du droit de rétention :

Le droit de rétention s’éteint :

* avec la créance garantie : si la dette est payée, le créancier doit

restituer la chose

61
* avec la perte de la détention : si le créancier se dessaisit
volontairement du bien au profit du débiteur il perd son droit de
rétention.

III. LE GAGE :

C’est le contrat par lequel un bien meuble est remis à un créancier

(ou à un tiers Convenu) en garantie d’une dette.

* le gage est donc une sûreté conventionnelle car il naît toujours

d’un contrat. Le plus souvent le propriétaire est le débiteur qui
donne l’un de ses biens en gage, mais parfois c’est un tiers qui
remet l’un de ses biens pour garantir la dette d’un autre (on parle
alors de caution réelle).

* le gage est une sûreté mobilière: le bien donné en garantie est

toujours un meuble corporel (marchandises) ou incorporel
(créances, fonds de commerce etc...)
* le gage implique en principe le dessaisissement du bien qui sera
remis au créancier ou parfois à un tiers; mais il existe des gages
sans dessaisissement (nantissements).

3.1. La constitution du gage :

62
Pour être pleinement efficace, le contrat de gage doit remplir deux
conditions :
il faut qu’il y ait remise de la chose au créancier ou à un tiers. La
mise en gage se fait selon les formalités de transmission du bien en
question : ainsi pour les meubles corporels il suffit de remettre le
bien de main à main (tradition) ; pour les effets de commerce, elle
se fait par l’endossement pignoratif ; pour les créances à personne
dénommée, par la signification au débiteur
* pour être opposable aux tiers un écrit doit être rédigé et
enregistré sauf si la dette ne dépasse pas 20 000 F. Cet écrit
mentionne la somme due ainsi que l’espèce, la nature et la
quantité des biens meubles donnés en gage.

3.2. Les effets du gage :

 Avant l’échéance de la créance garantie, le créancier peut

exercer sur le bien gagé un droit de rétention qui lui permet
de refuser de le restituer tant qu’il n’a pas été intégralement
payé. S’il a été dessaisi du bien contre sa volonté, il peut le
revendiquer. Il a cependant l’obligation de conserver la
chose, de ne pas en user, ni en disposer (sinon il commet un
délit de détournement de gage). Si la chose gagée est une
créance il en perçoit (sauf convention contraire) les intérêts
en les imputant sur ce qui lui est dû. Quand l’échéance de la
créance donnée en gage tombe avant celle de la créance

63
 garantie, le créancier gagiste est admis (sauf clause
contraire) à en percevoir le montant (en capital et intérêts)

 A l’échéance, si le débiteur ne paye pas, le créancier peut,

8.jours après signification au débiteur, faire ordonner par le
juge la vente du bien gagé ou se faire attribuer la chose par le
juge et jusqu’à concurrence du montant de la créance. Si le
bien est vendu, il a un droit de préférence sur le prix de
vente.

Toute clause qui prévoit la vente ou l’attribution du bien gagé sans

autorisation du juge est nulle. Par contre si le débiteur paie, le
créancier doit restituer le bien.
3.3. Les gages sans dessaisissement ou nantissements

De nombreux meubles perdent toute utilité pour leur propriétaire

s’il en est dessaisi. Aussi le législateur a- t- il prévu dans certains
cas des gages sans dessaisissement ou nantissements :
- nantissement du fonds de commerce
- nantissement du matériel professionnel
- nantissement des véhicules automobiles
- nantissement des parts sociales et des valeurs mobilières
- warrantage des stocks.

64
Ces nantissements doivent tous être constitués par acte
authentique ou sous seing privé et comporter un certain nombre
de mentions obligatoires sous peine de nullité. Pour être efficaces
ils doivent être inscrits au R.C.C.M. Le nantissement des parts
sociales doit être accepté par la société et doit lui être signifié par
acte d’huissier ou lettre recommandée ; le nantissement des
véhicules automobiles doit être enregistré sur la carte grise.

IV. LES PRIVILEGES

Le privilège est une sûreté consentie par la loi à un créancier

dans les cas où le législateur juge que la créance doit être garantie
par certains biens du débiteur. Tous les privilèges confèrent un
droit de préférence.

Un privilège peut porter :

- Sur l'ensemble des meubles et immeubles du débiteur
(privilège général)
- Sur un meuble déterminé du débiteur (privilège spécial
mobilier)
4.1. Les privilèges généraux

Il en existe deux qui donnent une priorité absolue à leurs

titulaires.

65
 4.1.1. le Privilège des frais de justice

Lorsqu'un créancier a engagé des frais pour parvenir à la

réalisation d'un bien du débiteur et à la distribution du prix, il a
droit au remboursement de ses dépenses sur le prix de vente en
priorité absolue. En cas d'ouverture d'une procédure collective, ce
privilège garantit les dépenses faites pour conserver les biens du
débiteur, pour les liquider (saisie et vente) et pour en distribuer le
prix entre les créanciers.

4.1.2. Le Super privilège des salariés

Les salariés bénéficient d'un super privilège pour la quotité

insaisissable des salaires
4.1.3. Les Autres privilèges généraux

* Le privilège des frais d'inhumation et de dernière maladie (ayant

précédé la saisie des biens)
* Le privilège des fournitures de subsistance (faites au débiteur
pendant la dernière année ayant précédé le décès du débiteur, la
saisie de ses biens ou l'ouverture d'une procédure collective).
* Le privilège des salaires: il garantit les salaires dus pendant la
dernière année.
* Les privilèges fiscaux et de la sécurité sociale garantissent les
66
 sommes dues au fisc et aux organismes de sécurité sociale. Au-
delà d'une certaine somme ces privilèges doivent être inscrits au
registre du commerce. L'inscription conserve le privilège pour une
période de 3 ans ; elle est renouvelable.

4.2. Les privilèges spéciaux mobiliers

Ils sont nombreux et confèrent un droit de préférence sur un

meuble déterminé ou sur l'indemnité d'assurance en cas de perte
du meuble en question. On peut citer :
- Le privilège du conservateur: il donne un droit de préférence
très fort à celui qui a engagé des frais pour que le meuble du
débiteur ne soit pas détruit.
- Le privilège du vendeur de meuble
- Le privilège du vendeur du fonds de commerce
- Le privilège du bailleur d'immeuble: il garantit le paiement des
loyers pour les douze derniers mois échus et les douze mois à
échoir. II porte sur les meubles garnissant les lieux loués (pour un
local industriel ou commercial il portera donc sur le matériel et les
marchandises)
- Le Privilège du transporteur et du commissionnaire : Ils ont en
plus du privilège, un droit de rétention sur la chose transportée et
les marchandises détenues pour le compte du commettant.

V. LES HYPOTHEQUES :
67
L’hypothèque permet d’affecter un immeuble en garantie du
paiement d’une obligation. En pratique c’est la plus recherchée
des sûretés dans les cas où la créance à garantir est d’une montant
élevé.

L’hypothèque est une sûreté réelle, accessoire d’une créance, qui

porte sur un immeuble mais n’entraîne pas son dessaisissement
pour le propriétaire.

 sûreté réelle : elle confère au créancier un droit réel sur

l’immeuble. Il peut en cas de défaillance du débiteur faire
saisir l’immeuble même s’il a été vendu à un tiers et se payer
en priorité. L’hypothèque confère ainsi au créancier
hypothécaire un droit de suite et un droit de préférence.

 sûreté accessoire : une hypothèque ne peut exister que

comme accessoire d’une créance à garantir. En conséquence :

- une hypothèque ne peut être constituée que s’il y a une

créance à garantir. Cette créance peut cependant être
future ou même éventuelle (hypothèque garantissant le
solde d’un compte)
- l’hypothèque suit la créance : si celle-ci est cédée
l’hypothèque aussi est cédée
68
 - l’hypothèque s’éteint avec la créance garantie : si le
débiteur paie, l’hypothèque disparaît.
 sûreté immobilière et sans dépossession : l’hypothèque
ne peut porter que sur un immeuble (exception : les navires
et les aéronefs) . Le propriétaire de l’immeuble hypothéqué
continue à exercer toutes ses prérogatives sur l’immeuble : il
peut le vendre, le donner en location etc ... C’est pourquoi il
est nécessaire d’organiser un système de publicité qui
permette aux tiers de connaître l’existence d’une ou
plusieurs hypothèques sur l’immeuble.

L’hypothèque peut avoir sa source dans une convention ou dans

une loi. Dans ce dernier cas on parle alors d’hypothèque forcée.
Que l’hypothèque soit conventionnelle ou légale, ses effets sont les
mêmes.
5.1. LES HYPOTHEQUES CONVENTIONNELLES :

L’hypothèque conventionnelle résulte d’un contrat entre le

créancier et le propriétaire de l’immeuble affecté en garantie. Ce
contrat doit respecter certaines conditions de fond et de forme
particulières. Il engendre des effets qui mettent le créancier
hypothécaire dans une situation privilégiée.

1- conditions de fond :

69
 La capacité des parties : le constituant de l’hypothèque doit
être, au regard du livre foncier, réputé titulaire de
l’immeuble hypothéqué et avoir la capacité de l’aliéner. Pour
le créancier par contre, il s’agit d’un simple acte
conservatoire que même un incapable peut faire.

 le principe de spécialité des hypothèques : le contrat

d’hypothèque doit préciser d’une part , la cause et le montant
de la créance garantie, d’autre part, la nature et la situation
de chacun des immeubles hypothéqués. Si ces 2 conditions
ne sont pas respectées l’hypothèque est nulle.

 Enfin seuls les immeubles immatriculés ou les droits réels

immobiliers inscrits au livre foncier peuvent faire l’objet
d’une affectation hypothécaire.

2- Conditions de forme et de publicité :

 Sous peine de nullité absolue, le contrat doit être constitué

par acte notarié, ou sous seing privé établi suivant un modèle
agrée par le conservateur de la propriété foncière.

 L’hypothèque ne prend effet entre les parties et n’est

opposable aux tiers que si elle est inscrite au livre foncier.
3- Effets de l’hypothèque :
70
L’hypothèque publiée par inscription au livre foncier confère au
créancier un droit de préférence et un droit de suite.

 Le doit de préférence, il s’exerce sur le prix de vente de

l’immeuble, après saisie. Le créancier hypothécaire est payé
en priorité pour le principal, les frais et 3 ans d’intérêt avant
tous les créanciers chirographaires. S’il y a plusieurs
créanciers hypothécaires, leur rang est déterminé par la date
d’inscription de leur hypothèque.

 Le droit de suite, si le propriétaire vend l’immeuble, le

créancier hypothécaire peut le saisir entre les mains de
l’acquéreur. Mais pour cela il faut que la créance garantie
soit exigible et que l’hypothèque ait été inscrite avant la
publication de l’acte de vente.

Lorsque ces conditions sont réunies, le créancier peut procéder à

une double signification :
- un commandement de payer adressé au débiteur,
- une sommation de payer ou de délaisser l’immeuble
adressée à l’acquéreur.

71
Celui-ci peut soit payer intégralement le créancier soit se laisser
exproprier. Dans les 2 cas il peut se retourner contre son
vendeur.

5.2. LES HYPOTHEQUES FORCEES :

L’hypothèques forcée est celle qui est conférée au créancier, sans

le consentement du débiteur par la loi (hypothèque légale) ou par
le juge (hypothèque judiciaire)

L’acte uniforme n’a retenu que 3 hypothèques forcées.

1- Hypothèques légales :

a) Hypothèque légale de la masse des créanciers

Elle résulte automatiquement du jugement d’ouverture de la

procédure collective (redressement judiciaire ou liquidation des
biens) et doit être inscrite dans les 10 jours par le greffier ou, à
défaut, par le syndic.

b) L’Hypothèque forcée du vendeur d’immeuble ou du

prêteur de derniers

72
  le vendeur, l’échangiste, ou le copartageant d’un immeuble
peut obtenir du juge une hypothèque sur l’immeuble
vendu, échange ou partagé en garantie du paiement total
ou partiel du prix de vente, de la soulte de l’échange ou
des créances résultant du partage. Ils bénéficient en plus,
dès l’obtention de cette hypothèque, d’une action en
résolution de la vente, de l’échange ou du partage.

Celui qui a fourni les fonds nécessaires à l’acquisition d’un

immeuble peut également obtenir du juge, en garantie d’un
remboursement de son prêt, une hypothèque forcée sur
l’immeuble acquis.

c) L’hypothèque forcée des architectes et entrepreneurs

Ils peuvent obtenir du juge (qui est tenu de la leur accorder) une
hypothèque sur l’immeuble ayant fait l’objet des travaux. Cette
hypothèque est prise au début des travaux pour un montant
estimé ; elle est confirmée à la fin des travaux (avec effet rétroactif
à la date de la première inscription) lorsque le montant définitif
est connu.

d) L’hypothèque des incapables mineurs ou majeurs mineurs

ou majeurs

73
Elle appartient à tous les incapables soumis au régime de la tutelle
et porte sur les biens immobiliers du tuteur. Elle garantit toute
créance acquise par l’incapable pour fait de gestion de son
patrimoine ; c’est le juge des tutelles qui décide de son inscription.
2- L’hypothèque judiciaire :

Tout créancier peut se faire autoriser, par le juge, à prendre une

inscription provisoire sur les immeubles de son débiteur, lorsque
le recouvrement de sa créance est en péril.

Bibliographie
Ouvrages généraux

1. Norbert OLSZAK , Histoire des banques centrales, 1996

2. Y. Simon et D. Lautier, finances internationales, 9 ème edition
3. Françoise DEKEUWER-Défossez Sophie Moreil, Droit bancaire, 10ème
édition

Textes législatifs et réglementaires

1. Loi n°58-2008/AN du 20 novembre 2008 portant règlementation bancaire au
Burkina Faso et textes d’application
2. Loi n°23-2009/AN du 14 mai 2009 portant règlementation des systèmes
financiers décentralisés et textes d’application
3. Instruction n°003-03-2018 relative aux dispositions particulières applicables
aux systèmes financiers décentralisés exerçant une activité de finance
islamique
4. Instruction n°002-03-2018 relative aux dispositions particulières applicables
aux établissements de crédit exerçant une activité de finance islamique

74