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HISTORIA DEL DERECHO AMBIENTAL

http://federacionuniversitaria71.blogspot.com/2008/09/historia-del-derecho-ambiental.html
La evolucin de las normas ambientales ha seguido diversas etapas. La primera, comprende los preceptos orientados en funcin de los usos de un recurso (riego, agua potable, navegacin, etc.). La segunda, ms evolucionada, encuadra la legislacin en funcin de cada categora o especie de recurso natural, coordinando los distintos usos (aguas, minerales, forestales, etc.). La tercera, orienta la normativa hacia el conjunto de los recursos naturales. Finalmente, la cuarta etapa toma en consideracin el entorno como conjunto global y atiende a los ecosistemas. Esta ltima comprende las normas ambientales en sentido estricto. Estas etapas de la evolucin legislativa, aunque sucesivas, no se excluyen unas a otras. El Derecho Ambiental se desarroll como lgica respuesta a la necesidad de explotar los recursos naturales en un marco de racionalidad, aprovechamiento sostenible y proteccin del ambiente. Su evolucin ha sido rpida y progresiva, incorporndose paulatinamente en todas las ramas jurdicas y adquiriendo, a su vez, autonoma propia como disciplina vinculada con casi todas las ciencias. Un poco de historia: Aqu mostramos algunos acontecimientos que impulsan el avance del Derecho Ambiental y que van creando y modificando conceptos fundamentales. Primavera Silenciosa (1962) de la biloga norteamericana Rachel Carson, fue el bestseller que fund las bases del ecologismo moderno. La autora habla acerca de la gran cantidad de venenos en forma de insecticidas, plaguicidas y herbicidas que el hombre vierte al medio poniendo en peligro su supervivencia y la de todos los organismos que en l habitan. La Conferencia de Estocolmo de 1972 centr la atencin internacional en temas medioambientales, especialmente los relacionados con la degradacin ambiental y la contaminacin transfronteriza. Este ltimo concepto era muy importante, ya que sealaba el hecho de que la contaminacin no reconoce los lmites polticos o geogrficos y afecta a los pases, regiones y pueblos ms all de su punto de origen. Estos problemas medio ambientales mundiales tan importantes incluyen, por ejemplo, todo tipo de contaminacin, el cambio climtico, la reduccin de la capa de ozono, el uso y administracin de los ocanos y los recursos de agua dulce, la deforestacin excesiva, la desertificacin y la degradacin de la tierra, los vertidos peligrosos y la disminucin de la diversidad biolgica. En la Cumbre para la Tierra de 1992 se reconoci internacionalmente el hecho de que la proteccin del medio ambiente y la administracin de los recursos naturales deben integrarse en las cuestiones socioeconmicas de pobreza y subdesarrollo. Esta idea ha sido recogida en la definicin del trmino desarrollo sostenible (o sustentable) hecha por la Comisin Mundial del Medio Ambiente y del Desarrollo (la Comisin Brundtland) en 1987 como el desarrollo que satisface las necesidades del presente sin comprometer la habilidad de las generaciones futuras para satisfacer sus propias necesidades. Este concepto fue diseado para satisfacer los requisitos de los partidarios del desarrollo econmico as como los requisitos de los que estn interesados principalmente en la conservacin medio ambiental. La reunin de Ro de Janeiro seal que los diferentes factores sociales, econmicos y medio ambientales son interdependientes y cambian simultneamente. El objetivo principal de la Cumbre fue introducir un programa extenso y un plan nuevo para la accin internacional en temas de medio ambiente y de desarrollo que ayudaran a guiar la cooperacin internacional y el desarrollo de programas en el prximo siglo. El Protocolo de Kyoto es un instrumento internacional, consensuado en 1997 y auspiciado por la ONU, para luchar contra el cambio climtico. El objetivo es que los pases industrializados reduzcan en forma gradual sus emisiones de gases de efecto invernadero (GEI) en promedio un 5,2% en relacin al nivel de 1990. Hay compensaciones financieras para facilitar el cumplimiento de la meta. Evolucin de los Principios Ambientales a) El Derecho Romano y la naturaleza Desde el punto de vista del derecho romano, los recursos naturales-la tierra, el agua, los yacimientos minerales, la flora, la fauna, los recursos panormicos y el ambiente en s- son, en trminos generales, res communi, es decir, cosas de la comunidad, que pueden ser empleadas por todos, salvo en cuanto hubieren determinado derechos particulares sobre

pequeas porciones individuales. Mientras los usos particulares de los recursos no afectaron en general la naturaleza (por ser relativamente inidneos para provocar verdaderos desastres ecolgicos), ningn obstculo legal o econmico impidi el uso y el abuso de tales bienes. b) Derecho al uso Mientras el desastre ecolgico no existi, los malos usos de la naturaleza no fueron advertidos, ni por la tcnica ni por la poltica, ni por el derecho. Y los principios de propiedad establecidos fueron eficientes para regular el uso de los bienes naturales. Pero la estructura jurdica empez a dar sntomas de obsolescencia e inoperancia y las leyes empezaron a disponer primero normas de uso tcnico, que implicaron, antes que nada, normas morales incorporadas al derecho positivo. c) Espritu de las normas legales As, por ejemplo, el derecho de aguas trae, desde el siglo pasado, principios y recomendaciones que tienden un uso sustentable del recurso, y tal tipo de normas fue tambin instrumentndose en otras regulaciones. Nuestro Cdigo Civil en su reforma de 1968, al abandonar el principio del abuso y disponer de algunas normas tendientes a la conservacin de recursos y adecuado parcelamiento de inmuebles, demuestra un cierto espritu de reaccin contra los postulados hasta entonces existentes. Un concepto moral, en el uso de la propiedad, empez a exhibirse en la legislacin, que tiende en primer lugar a restringir usos no sustentables. Pero el resultado de tal tipo de regulaciones no produce un efecto espectacular e inmediato. Al contrario, pese a las buenas intenciones del legislador no existen medidas plenemente efectivas de reaccin, y as, en nuestro pas, presenciamos evidentes formas de uso no sustentable de dificil correccin por la legislacin.

d) Nuevas regulaciones Nace entonces un verdadero ilcito de dao civil aplicable a la destruccin de la naturaleza, especie que en lo particular admite incluso un ilcito penal. Para resolver la situacin, crea y regula el Estado diversas formas de impuestos, gravmenes, y servicios econmicos, cuya base moral cabe cuestionar, dado que debe pensarse primero en resolver la situacin producida, en la que los actuales contribuyentes no han sido los causantes del dao. Frente a tal aserto, cabe fijar nuevas pautas. Buscar a su vez que sean justas. Evitar que deban afrontar el pago de tributos quienes no provocaron el dao. Y, al contrario, garantizar la justicia de la contribucin en quienes lo hubieran provocado.

EVOLUCIN DEL DERECHO AMBIENTAL EN AMRICA LATINA En la evolucin del derecho ambiental en Amrica Latina es posible distinguir tres periodos: el primero comprende el prolongado interregno de produccin legislativa iniciado en el siglo XIX con la promulgacin de las primeras constituciones y cdigos civiles. Herederas de disposiciones dispersas sobre el uso de los recursos naturales, las piezas legislativas promulgadas en este perodo, ajenas a consideraciones ecolgicas y, especialmente, al concepto de derechos ambientales, operaron ms como filtro burocrtico para asegurar el control de la oferta ambiental que como mecanismo de administracin pblica. Buena parte de ese material legislativo sobrevive como legislacin sectorial. Este periodo alcanz su clmax en la posguerra, a travs del modelo de desarrollo propagado por las instrucciones Breton Woods. La Conferencia sobre el Medio Humano celebrada en Estocolmo en 1972 inaugur un segundo perodo en la historia de la normativa ambiental latinoamericana. En menos de una dcada se iniciaron proyectos para recuperar y sistematizar elementos de derecho ambiental esparcidos en multitud de decretos y reglamentaciones sobre los recursos naturales renovables y no renovables, reunir piezas de legislacin dispersas sobre los recursos naturales, la salud pblica, las aguas, los bosques, la caza, la pesca, el control sanitario y el sistema de parques nacionales. Este proceso condujo, en algunos casos, a la promulgacin de cdigos ambientales o marcos normativos de legislacin ambiental. Entre 1974 y 1990 varios pases adoptaron una ley marco en asuntos ambientales .

Aunque la perspectiva patrimonial del ambiente mantuvo su hegemona, durante este perodo se gestaron concepciones crticas sobre el modelo de desarrollo dominante en Amrica Latina y se ensayaron metodologas para incorporar la "dimensin ambiental" en los planes y proyectos de desarrollo. Si bien durante este perodo cada pas contaba, por lo menos, con una agencia gubernamental dedicada al manejo de los recursos naturales y el control ambiental, esta poca se caracteriz por la ausencia de voluntad poltica y por la falta de una significativa inversin pblica para hacer efectiva la proteccin ambiental. Por regla general en la prctica administrativa de la mayora de estos pases la proteccin del ambiente fue una tarea secundaria, desligada de las restantes prioridades pblicas de la planeacin econmica nacional. La dimensin ambiental no estuvo incorporada en las polticas econmicas, de asentamientos humanos y ordenamiento territorial, mientras que el nivel de conciencia ambiental fue especialmente bajo entre los ejecutores de decisiones pblicas. La percepcin de la crisis ambiental a escala mundial fue contempornea del reporte Nuestro Futuro Comn de la Comisin Mundial de Medio Ambiente y Desarrollo, con cuya publicacin en 1987 se inicia el proceso global de inters ambiental a escala planetaria que concluye cinco aos ms tarde con la Cumbre de la Tierra en Ro de Janeiro (1992). El tercer periodo en la evolucin del derecho ambiental latinoamericano fue contemporneo de este proceso de institucionalizacin poltica del ideario ambiental que, en el orden jurdico se ha distinguido, especialmente, por el reconocimiento del derecho a un ambiente sano y su consagracin como derecho fundamental y/o colectivo en las constituciones de la mayora de los pases de la regin. Entre los diferentes pases del continente no existe uniformidad en cuanto al grado de desarrollo de sus instrumentos legales y de poltica ambiental. Esta diferencia se extiende a todos los estratos de la jerarqua normativa y a las mltiples materias reguladas, y la consolidacin de algunos de sus muchos aspectos, como la adopcin de una ley nacional del ambiente por el Estado respectivo, o el nivel de participacin ciudadana en la gestin ambiental, pueden ser indicadores para determinar la madurez o desarrollo del sistema jurdico ambiental en un pas dado. La adopcin de una ley orgnica o ley marco ambiental es un prerrequisito para garantizar la existencia de un sistema jurdico coherente de poltica y gestin ambiental y en este sentido las diferencias se han disipado en la ltima dcada, pues 17 de los 20 pases de la regin cuentan con una ley marco ambiental, y aquellos que an no la poseen estn comprometidos en su formulacin. Esto ha llevado a Ral Braes a considerar que el balance del derecho ambiental en la regin es alentador. En este orden de ideas el paso ms significativo ha sido la consolidacin en la dcada de los noventa de la tendencia a elevar los principios ambientales a rango constitucional. En las constituciones de los pases latinoamericanos se encuentran, en primer lugar, preceptos que consagran el dominio pblico y la propiedad del Estado sobre el ambiente y los recursos naturales del pas; en segundo lugar, principios de poltica ambiental y, finalmente, aquellos que reconocen el derecho al ambiente como derecho fundamental, colectivo o social, as como principios de equidad intergeneracional y derechos de la naturaleza. Otro avance significativo ha sido la consagracin de instrumentos y remedios legales de justicia constitucional para garantizar los derechos humanos que han estimulado la democratizacin del acceso a la justicia como vas efectivas y eficientes para garantizar la proteccin de los derechos fundamentales. Respecto a las tarifas legales de responsabilidad daos ambientales, la tendencia es hacia el establecimiento de la responsabilidad objetiva y la presuncin de responsabilidad asociada a actividades peligrosas o de riesgo ambiental. La ampliacin de los mecanismos de control y la definicin precisa de sanciones administrativas y medidas preventivas es un rasgo sobresaliente de la administracin ambiental. La normativa penal ecolgica se viene perfilando como un campo especializado del derecho penal y la poltica criminal en medio ambiente es un tema significativo en la agenda acadmica. El campo de los recursos genticos constituye por si mismo uno de los mayores desafos que deber enfrentar el derecho ambiental en el inmediato futuro, especialmente respecto a la amenaza que representa la manipulacin gentica sin limites ticos y legales para la biodiversidad y la integridad del ambiente. En este sentido ser necesario avanzar hacia una armonizacin regional del marco legal de la bioseguridad. Otro campo no menos desafiante es el transporte motorizado, ncleo duro de la gestin ambiental, entre cuyas externalidades deben contabilizarse tanto por los graves impactos sobre la calidad del aire en las ciudades y su contribucin al incremento de los gases de efecto invernadero como sus costos sociales.

FORMAS LEGALES EN USO EN LA ARGENTINA Antes de considerarlas, cabe preguntarnos si existe en las hiptesis a describir la posibilidad de encontrar el germen de un derecho fiscal ambiental. Veamos algunas leyes y su contenido fiscal. a) Ley 13.660, de seguridad y salubridad de instalaciones.

Por esta ley del ao 1949 se establecen las normas a que debern ajustarse las instalaciones de elaboracin, trasformacin y almacenamiento de combustibles slidos materiales, lquidos o gaseosos, a fin de satisfacer la seguridad y salubridad de las poblaciones. b) Ley 13.577, de 1949, y su modificatoria ley 20.324, Ley Orgnica de la Administracin de Obras Sanitarias de la Nacin. La ley promulgada en 1949 fij atribuciones para prevenir la contaminacin de las aguas. Autoriz a Obras Sanitarias de la Nacin a tomar las medidas necesarias para sanear los cursos de agua en cuanto pueda afectar la salubridad de las poblaciones. La ley prev la clausura de los establecimientos industriales cuyos propietarios no cumplieren con las normas establecidas. Adems, encarga al organismo administrador la vigilancia de los vehculos que trasporten lquidos residuales y se autoriza a imponer multas por contravenciones. c) Ley 20.284, Normas para la Preservacin de los Recursos del Aire Se expresa en sus fundamentos que el aire, el agua y el suelo son los elementos que conforman el ambiente ecolgico en que se desenvuelve el hombre y toda accin que tienda a preservarlos en las mejores condiciones posibles est dirigida a las sociedades que se sirven de ellos. d) Ley 24.051, que regula los residuos peligrosos y la importacin de basura. e) Ley 5965/58 de la Provincia de Buenos Aires, de proteccin de las fuentes de provisin y de los cursos y cuerpos receptores de agua y de la atmsfera. Su objeto es evitar la contaminacin de dichos elementos. As, por ella, se prohbe el envo de efluentes residuales, slidos, lquidos o gaseosos de cualquier origen, a la atmsfera, canalizaciones, arroyos, acequias, riachos, ros y a toda otra fuente, que importe una degradacin del aire o de las aguas, sin que previamente se efecte un tratamiento de depuracin o neutralizacin de tales residuos que los convierta en inocuos e inofensivos para la salud de la poblacin.

LOS DESAFOS DEL DERECHO AMBIENTAL EN EL SIGLO XXI El principal desafo para el derecho ambiental en las prximas dcadas ser desmitificar y separar lo juridico y cientfico de lo "religioso o pseudo religioso y magico de corte fetichista y politeista" que invocan en forma permanente y sistemtica muchas sectas religiosas con fachada de ONG. Creencias estas que suelen confundir, por la prosecucin de otros fines, a la poblacin en general haciendo creer que todo contamina y es perjudicial sin entender conceptos como uso sustentable. Revertir la tendencia que convierte sistema jurdico en un mero apndice del status quo jurdico-poltico, en campo singular de la inflacin legal, apenas distinguible de las otras ramas del derecho por los nuevos bienes jurdicos asignados a su tutela, las nuevas tcnicas periciales, algunos cambios procesales y la tipificacin de nuevas conductas delictivas. En el presente y hacia el futuro inmediato, el derecho ambiental deber reflexionar sobre sus propios fundamentos tericos y principios jusfilosficos a fin de avanzar hacia la formacin de una cultura legal ambiental fundada en el ejercicio democrtico de los derechos ambientales, dependientes de los derechos fundamentales y, especialmente, los derechos a la participacin, a la informacin y al conocimiento, es decir, del derecho a pensar. En esta agenda hay dos tareas sobresalientes: la primera, democratizar la justicia ambiental; la segunda, identificar procedimientos judiciales y no judiciales para tratar los conflictos ambientales. Conclusin Con la reforma constitucional de 1994 nuestro pas incorpor herramientas jurdicas fundamentales para garantizar la proteccin del medio ambiente, as como el desarrollo sustentable dando pie a la promulgacin de leyes en lo referente a Derecho Ambiental. Las provincias tambin han adquirido instrumentos importantes para hacer respetar sus recursos naturales. Tambin es importante conocer las leyes de presupuestos mnimos. La reforma ha incorporado a la Constitucin Nacional los principios universalmente admitidos como derechos humanos en

lo concerniente a la calidad de vida, disponiendo en el nuevo artculo 41 que: Todos los habitantes gozan del derecho a un medio ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley. Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biolgica, y a la informacin y educacin ambientales. La tutela del ambiente tiene actualmente rango constitucional a partir de la reforma. Se incorporan as a la Constitucin Nacional los dos postulados universalmente reconocidos, como la calidad de vida y el desarrollo sustentable o sostenible que predica la satisfaccin de las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras. Al imponer a las autoridades el deber de proveer a la proteccin de aquel derecho y a la utilizacin racional de los recursos naturales, establece imperativamente el deber de preservarlos mediante el uso racional de ellos para evitar su desmejoramiento o su agotamiento si ellos fueran no renovables.