Estudo de Caso Liberdade Profissional Trottoir Os Fatos Os fatos aqui narrados, inclusive os nomes das personagens e os argumentos apresentados,

s, so reais e foram extrados do RHC 58.974/SP, julgado pelo Supremo Tribunal Federal em 29 de setembro de 1981. Os argumentos foram elaborados a partir dos votos apresentados pelos ministros, com alguns acrscimos, atualizadas as fontes normativas, para se adequar ao regime da Constituio de 1988. Clarisse da Mata e Sonia Maria de Souza so mulheres adultas, com mais de vinte anos, e ganham a vida se prostituindo nas ruas da cidade, praticando o chamado trottoir. Em suas atividades, Clarisse e Sonia vestem-se com roupas ousadas e decotadas, e oferecem -se sexualmente ao pblico masculino pela madrugada afora em frente a boates ou as ruas , notoriamente conhecidas como palco de prostituio. Quando h clientes interessados, o servio sexual praticado em um pequeno quarto no apartamento onde moram. Com freqncia, Clarisse e Sonia so abordadas por autoridades policiais, que dificultam o exerccio daquela atividade, ameaando prend -las caso continuem a se oferecerem publicamente. J chegaram ficar detidas por vrias horas na viatura policial e, em algumas ocasies, foram foradas a dormir na delegacia, somente sendo liberadas pela manh. Em razo disso, as duas mulheres impetraram habeas corpus preventivo, com o intuito de obter, na via judicial, um salvo conduto* capaz de assegurar -lhes o direito de se prostiturem livremente, sem as constantes ameaas de violncias praticadas pela polcia. * O salvo-conduto uma ordem emitida pelo Poder Judicirio em caso de habeas corpus preventivo para que uma pessoa que se encontre ameaada no seu direito de ir e vir no venha a ser presa ilegalmente. o que estabelec o artigo 660, 4, do Cdigo de Processo e Penal: Se a ordem de habeas corpus for concedida para evitar ameaa de violncia ou coao ilegal, dar-se- ao paciente salvo-conduto assinado pelo juiz. Argumentos a Favor da Concesso do Habeas Corpus No Brasil, a prtica da prostituio no constitui um fato penalmente punvel. Assim, a atividade exercida por Clarisse e Sonia configura uma conduta lcita, por mais que seja malvista pela sociedade. Age ilicitamente quem incita ou se favorece da prostituio alh eia, caso do rufianismo, mas no quem presta diretamente os servios de ordem sexual. Em outras palavras: crime explorar as pessoas que se prostituem, mas no a prostituio em si. Trata-se, inclusive, de uma profisso descrita na Classificao Brasileira de Ocupaes, no Ministrio do Trabalho. No portal eletrnico do governo federal consta a seguinte descrio da atividade: Ttulos 5198-05 Profissional do sexo Garota de programa, Garoto de programa, Meretriz, Messalina, Mich, Mulher da vida, Prostituta, Trabalhador do sexo Descrio Sumria Buscam programas sexuais; atendem e acompanham clientes ;participam em aes educativas no campo da sexualidade. As atividades so exercidas seguindo normas e procedimentos que minimizam a vulnerabilidades d profisso. a Formao e experincia Para o exerccio profissional requer-se que os trabalhadores participem de oficinas sobre sexo seguro, o acesso profisso restrito aos maiores de dezoito anos; a escolaridade mdia est na faixa de quarta a stima sries do ensino fundamental. Condies gerais de exerccio Trabalham por conta prpria,em locais diversos e horrios irregulares. No exerccio de algumas das atividades podem estar expostos intempries e a

discriminao social. H ainda riscos de contgios de dst, e maus-tratos, violncia de rua e morte. A Constituio Federal e os tratados internacionais ratificados pelo Brasil garantem o direito fundamental liberdade de profisso, de modo que livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer (art. 5, inc. XIII, da CF/88). Sabe-se que os direitos fundamentais possuem aplicao imediata; logo, no precisam de regulamentao legal para serem exercidos de plano. Assim, na ausncia de lei federal regulamentadora, a liberdade profissional ampla, de modo que qualquer pessoa tem o direito de escolher a atividade profissional e econmica que deseja desempenhar, de acordo com seu prprio entendimento, convenincia, vocao e habi lidade. A prostituio uma atividade como outra qualquer. Logo, se no h lei proibindo expressamente essa atividade, no preciso que uma lei seja aprovada para legalizar ou permitir o exerccio dessa atividade. O que proibido a explorao da pro stituio e no a prostituio em si. Desse modo, no cabe ao estado interferir na liberdade profissional das mulheres que escolhem exercer a prostituio. Se o estado deseja interferir no exerccio profissional, sua atuao somente ser legtima para gara ntir o mximo de respeito s prostitutas e no para prejudicar a prtica da atividade. Mesmo assim, fato notrio que a polcia reprime a prostituio mediante a deteno sistemtica de mulheres que praticam essa atividade ou at mesmo mediante a adoo d e medidas mais violentas contra as prostitutas. No se pode negar autoridade policial a faculdade de subordinar o exerccio de qualquer profisso, inclusive a prostituio, a condies de tempo e lugar, desde que com base em lei. No se pode questionar que faz parte das atribuies do poder pblico realizar o poder de polcia a fim de impedir a prtica de atividades que possam colocar em risco a segurana pblica. Porm, o poder de polcia no deve ser tratado como um poder ilimitado, pois ele no pode ser exercido de forma arbitrria. O Estado Democrtico de Direito impe que o poder pblico seja exercido dentro da legalidade. Alis, a prpria Constituio estabelece que ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. D iante desse princpio, deve-se ter como natural a restrio do poder de polcia, sobretudo quando, em seu nome, as autoridades pretendam estabelecer restries liberdade individual, seja de profisso, seja de locomoo, sem qualquer suporte legal. No se questiona que qualquer pessoa, seja prostituta ou no, possa ser presa se praticar um ato obsceno em lugar aberto ou exposto ao pblico. Mas no o caso aqui narrado, onde as prostitutas esto sendo presas pelo simples fato de estarem nas ruas, praticand sua o atividade normalmente, com discrio, sem escndalo e sem ultraje pblico ao pudor. Em razo disso, no so lcitas as ameaas de priso feitas por autoridades policiais contra as prostitutas, j que elas no esto cometendo nenhum crime. No Brasil, qualquer priso somente pode ser decretada por autoridade judicial competente, ressalvada as prises em flagrante delito e as decorrentes de transgresses militares, conforme estabelece o artigo 5, inciso LXI, da CF/88 (Artigo 5, LXI ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime prpria mente militar, definidos em lei). Como a prtica da prostituio, inclusive em espaos pblicos, no punida pelo direito penal brasileiro, no h que se falar em priso em flagrante nessa situao. Assim, a ordem de priso dada por uma autoridade policial, numa hiptese em que sequer h delito a ser punido, manifestamente ilegal. No se trata, portanto, de conceder o salvo conduto para que as pacientes faam o que bem entenderem, inclusive praticarem crimes. O que se busca to somente que elas no sejam presas fora das hipteses constitucionais. Enfim, um mnimo de respeito sua dignidade e aos seus direitos mais bsicos, notadamente o de locomoo e de livre exerccio profissional. H um justo temor de que as pacientes sejam encarceradas em decorrncia da ao policial. H vrios casos de prostitutas que foram presas e agredidas pela polcia e s ofreram maus tratos no interior de delegacias. H tambm casos em que a polcia extorque dinheiro das mulheres para que elas possam continuar com a sua atividade. Todos esses casos

configuram abuso de poder. Os criminosos, na verdade, no so as prostituta mas os s, policiais que as trancafiam arbitrariamente, sem que sequer seja lavrado o auto de priso em flagrante conforme prev a Constituio Federal. O estado teria outros meios legtimos para coibir ou restringir a prostituio, como a criao de empregos ou fornecimento de educao qualificada para que todas as mulheres tenham acesso a um mercado de trabalho decente. O que no se pode aceitar que o poder pblico apele para a violao dos direitos fundamentais dessas mulheres, assegurados na Constituio e em tratados internacionais, ainda que censurados pelo puritanismo de um grupo conservador. Por tudo isso, deve ser concedido o habeas corpus preventivo, a fim de permitir que as pacientes possam exercer a sua profisso tranquilamente, sem as constantes ameaas abusivas e ilegais das autoridades policiais. Argumentos Contrrios Concesso do Habeas Corpus Argumento Feminista Abolicionista

De incio, preciso desmistificar a idia de que a prostituio uma atividade como outra qualquer. A prostituio uma atividade degradante, que retira a dignidade da mulher, na medida em que a prostituta vista como um mero objeto para a satisfao da lascvia sexual dos seus clientes. Seus rgos sexuais so expostos em vitrines, como se mercadorias fossem. Trata-se de uma atividade que deve ser abolida e combatida. um mito achar que a prostituta se vende por um ato de livre disposio de seu corpo. Na maioria das vezes, as pessoas que escolhem a prostituio como meio de vida foram levadas a esse caminho por razes de desespero, de misria, desemprego, pobrezas, pr blemas o familiares e no por uma livre e espontnea vontade. A inferioridade social e econmica a principal responsvel pela prostituio. A pessoa que escolhe ser prostituta est sujeita aos mais diversos riscos de sade e de integridade fsica. Dificilmente, uma prostituta vende seu corpo por prazer e vocao, mas sim por uma absoluta necessidade financeira. Prostitutas so escravas sendo exploradas em troca de dinheiro. Para as feministas abolicionistas, no nosso adiantado e progressista mundo capitalsta, gigols e cafetes, agrupados em cls e i mfias supra-nacionais, enchem os bolsos com a explorao de mulheres escravizadas, sendo impossvel para elas sarem do alucinante mundo da prostituio. Da porque, preciso adotar medidas adequadas para ab olir a prostituio, com a criao de escolas de formao e lugares de trabalho para as prostitutas, penas elevadas para todo tipo de cafeto e multas para os clientes. necessria uma transformao profunda da sociedade e, sobretudo, tomada de conscincia por parte das mulheres para que sejam donas dos prprios corpos e contrrias a qualquer tipo de explorao, includa a sexual.

Argumento Conservador A prostituio um mal que precisa ser combatido em defesa da sociedade. A prtica do trottoir no se resume simplesmente a caminhar pelas caladas e vias pblicas inocentemente. sabido que as mulheres que praticam trottoir aliciam os homens para o ato sexual, usando trajes para seduzi los e fazendo posies e gestos para chamar a sua ateno. Tal prtica no discreta, como notrio, pois se o fosse, elas no conseguiriam atrair clientes. Pelo contrrio, elas no se limitam a provocar a concupiscncia dos homens com a exibio de seus possveis encantos femininos, mas vo mais longe, acrescentand a essa o atitude com trajes, palavras e gestos que incomodam e at vexam os transeuntes e causam

grave constrangimento s pessoas de boa famlia que so obrigadas a presenciar to chocantes cenas. Essas mulheres, alm de tirarem a tranqilidade dos bairros onde trabalham, prejudicam os negcios, pois espantam os clientes potenciais do comrcio que jamais se aproximariam de uma loja em frente da qual existem prostitutas batendo ponto. A prostituio em vias pblicas, portanto, no prejudica apenas a moral e os bons costumes, mas tambm a economia do local. Isso sem falar na escria que acompanha essa prtica: trfico de drogas, vcio, rufianismo, malandragem, vadiagem etc. Essa prtica uma agressiva forma de provocao social. Nos bairros mais elegantes e familiares e nas avenidas de maior trfego, desfilam as hetairas, vestidas com roupas extravagantes que facilmente as identificam, embargando a passagem de homens e chamando-os para a prtica sexual. As manifestaes exteriores dessas messalinas bem caracterizam o seu procedimento, que indecoroso: e elas timbram de rigor em mostrar -se como efetivamente so, num espetculo doloroso de decadncia humana, vendendo o seu amor a qualquer um que aceite o seu convite. E ainda concorrem com elas os travestis, que se apresentam com seios artificiais, usando vestidos femininos, farta maquiagem e muitas bijuterias, para denotarem que so mulheres. Este quadro to vilipendioso se passa na frente das casas de famlia, de homens dignos, de senhoras respeitveis e de meninas inocentes, constituindo um agravo ao seu pudor e ao seu direito ao sossego. Se assim, que atitude dever a polcia tomar? Cruzar os braos seria a soluo pretendida pelas prostitutas. Mas essa soluo no resolve o problema, que exige uma atuao en rgica da autoridade policial. preciso que a polcia tome providncias para acabar com tal prtica, inclusive, se for o caso, determinando a deteno das prostitutas que se neguem a obedecer a ordem para parar sarem daquela rea. Incumbe ao poder pblic a tarefa de colocar o barreiras ampliao da prostituio, em benefcio da conteno da onda destruidora dos costumes que avassala a sociedade. Caso nada seja feito para acabar com o trottoir, o Brasil se igualar aos raros pases subdesenvolvidos, onde o mercado pblico de venda de mulheres para fins de prostituio chegou a um estado de degradao sem precedentes. Os corpos das mulheres so vendidos em praa pblica, vista de todos, sem qualquer pudor. Permitir esse estado de coisas seria dar um pssimo exemplo para jovens inocentes que se sentiro estimuladas tambm a se prostiturem. Nos pases civilizados, o que se tem verificado o combate prostituio ostensiva, quer por meios profilticos, quer pela diminuio da publicidade que a sua explor ao lana mo. A moralidade pblica sexual e os bons costumes so bens jurdicos essenciais da civilizao moderna e, em conseqncia, devem ser protegidos. Da o regime regulamentar da prostituio em todos os povos cultos, que prev medidas de ingernci social queles que, a furtando-se ao trabalho honesto, dedicam -se vida anti-social e parasitria, na qual se incluem as mulheres que exercitam a prostituio. O trottoir constitui, sem dvida, um delito punvel, pois est sempre travestido de uma importunao pblica, de uma agresso moral, de um ultraje ao pudor, dos mais inslitos artifcios de que se vale a prostituta para aliciar sexualmente os fregueses. Essa importunao em lugar pblico ou acessvel ao pblico punvel pelo artigo 61 da Lei de Contravenes Penais, podendo configurar tambm, crimes contra os costumes (Ttulo VI do Cdigo Penal), punveis com penas de recluso ou deteno, o que justifica as medidas policiais restritivas da liberdade. A mulher que pretenda viver da prostituio no est impedida de faz-lo, dado que o fato somente punvel pela moral, mas que o faa sem a publicidade tpica do trottoir, sem molestar os transeuntes em plena rua e sem dar o mau exemplo para as jovens. Dito de outro modo: se as pacientes desejam seguir o caminho da vida fcil, que o faam discretamente, em lugares adequados, sem perturbar a tranqilidade pblica, sem malcia e sem provocao, sem escndalo e sem dar o mau exemplo de sua atitude.

No se trata, portanto, de negar meretriz o direito de livre locomoo pelas vias pblicas. Elas possuem claramente o direito de ir e vir, desde que no cause escndalo, nem se oferea para fins sexuais. O que torna o trottoir fato punvel a importunao e, sobretudo, o ultraje pblico ao pudor essa prtica no constitui exerccio da liberdade de locomoo, mas verdadeiro abuso que merece ser proibido, pois as prostitutas que praticam o trottoir no so titulares de um direito protegido por lei. A liberdade das prostitutas termina onde comea a liberdade de as famlias no serem molestadas pela sua provocao. A sociedade tem o direito de exigir a represso de atividades que destroem o tecido social. Essa restrio que a polcia preventiva exerce sobre a atividade das prostitutas nas ruas faz parte do poder de polcia que universalmente lhe reconhece. Pelo mesmo princpio, a polcia preventiva retira das ruas os que incomodam a sociedade: os tarados, os vadios, os brios, os malandros, os trombadinhas, que infestam os centros da cidade. Por meio do poder de polcia, o Estado cumpre seu papel de proteger a sociedade, fazendo com que o bem pblico prevalea sobre interesses individuais. O fato de a prostituio no constituir crime no significa que o seu exerccio ostensivo, vista de todos, seja lcito, pois, se o fosse, por certo no se justificaria o artigo 299 do Cdigo Penal. O pudor pblico um bem jurdico protegido pelas leis penais. Assim, se a polcia encontra uma pessoa praticando o trottoir, faz -lhe a advertncia de que no pode persistir na prtica ofensiva e v para casa; se a prostituta se recusa a atender e se obstina em manter o procedimento em via pblica; se isso desperta a ateno e o incmodo das pessoas de moralidade normal que por ali transitam, das famlias que habitam a viz inhana; se os locais onde h prostituio costumam atrair malfeitores e outros elementos antisociais; no h outra providncia a ser tomada pela polcia seno um constrangimento, por momentneo que seja, como seria, por exemplo, recolher a pessoa em viatu policial e ra esperar que ela chegue a bons termos ou, em ltimo caso, lev delegacia de polcia para -la verificar que houve prtica contravencional e, em caso contrrio, seria o caso apenas de mandar a pessoa para casa, depois de simples advertncia, co mo normal fazer nesses casos de mero policiamento preventivo. No necessrio que a polcia aguarde que a prostituta, no trottoir, importune algum de modo ofensivo ao pudor ou mesmo pratique um atentado ao pudor pblico, para que ento atue. Basta que a prostituta, pela sua atitude, revele o propsito da prtica da contraveno ou do crime, para que seja obstada em sua inteno manifestada pela prpria conduta. No se trata de puritanismo, mas to somente uma medida de segurana pblica para garantir o respeito que a vida social exige. O trottoir uma atividade ofensiva normas pblicas e pode ser reprimida pela polcia, dentro dos seus poderes naturais de mantenedora da ordem pblica, na preservao do interesses social. Ao coibir o trottoir, a polcia pretende apenas evitar que as ruas da cidade se transformem no paraso do vcio e do crime. Trata-se, portanto, de uma forma de proteger a populao contra uma minoria antisocial. E nem se diga que a polcia est abusando de seu poder de polcia. N verdade, se h abusos a pontuais, a lei prev meios adequados para a sua punio. O que no se pode vedar o exerccio do poder de polcia pela simples possibilidade de seu uso abusivo. um erro tratar a prostituio como um direito. Ainda que o mero fat de se prostituir, o desde que de modo no ostensivo, no possa ser considerado como crime ou contraveno, inegvel que essa prtica um mal social deplorvel. No se deve, pois, conceder salvo conduto ao meretrcio, sabendo-se que ele, como profisso, um grave mal que atenta contra os bons costumes, que constituem o patrimnio tico e jurdico do povo. Assim, de acordo com o ordenamento jurdico vigente, no pode o habeas corpus funcionar como um cheque em branco para a prtica da prostituio ofens iva, devendo ser negado o pedido das pacientes.

Tendo em vista os argumentos acima, julgue o caso fundamentadamente