ANALISIS DEL ARTCULO 40 DE LA LEY DE PARTIDOS POLTICOS, LEY N 28094 DURACIN Y FRECUENCIA DE LA PUBLICIDAD CONTRATADA EN PERIODOS ELECTORALES Y EL CONFLICTO

O QUE HA GENERADO CON LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 190 DE LA LEY ORGNICA DE ELECCIONES, LEY N 26859. ARTCULO 40.La publicidad contratada con fines electorales est permitida desde los sesenta hasta los dos das previos a un acto electoral. Cuando se trate de una eleccin general, el partido est impedido de contratar publicidad por un tiempo mayor de cinco minutos diarios en cada estacin de radio y televisin. La publicidad slo puede ser contratada por el Tesorero del partido poltico, del movimiento poltico o de la organizacin poltica local.
Autor: Dr. Jose Manuel Villalobos Campana1.

I. INTRODUCCIN.Hasta el ao 2003 en que entr en vigencia la Ley de Partidos Polticos, Ley N 28094, la regulacin de la campaa electoral, la cual incluye a la publicidad que contratan las organizaciones polticas en los medios de comunicacin masivos en pocas electorales, slo estaba contemplada en el Ttulo VIII de la Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 268592; y, especficamente, en cuanto a la duracin y la frecuencia de la propaganda o publicidad contratada, que es el tema que analizaremos, la referida ley orgnica seala en el segundo prrafo de su artculo 190 que desde veinticuatro horas antes del da sealado para las elecciones se suspende toda clase de propaganda, lo que significa que el da sbado y el domingo en que se lleva a cabo la eleccin, no debe realizarse ningn tipo de propaganda electoral, porque hacer lo contrario constituye la comisin de un delito electoral, el cual est tipificado como tal en el artculo 389 de esta misma ley que textualmente, seala lo siguiente: Es reprimido con pena privativa de la libertad no menor de dos aos aqul que haga propaganda electoral, cualquiera que sea el medio empleado, en las horas en que est suspendida, o aqul que atente contra la ley, las buenas costumbres, o agravia en su honor a un candidato o a un partido. Tomando como referencia que las elecciones se llevan a cabo un da domingo, de acuerdo a lo establecido por la Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 26859, se considerar el da viernes, como el ltimo da en que se podr realizar toda clase de
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Abogado por la Universidad de San Martn de Porres, con estudios de Maestra en Derecho Constitucional, especialista en Gestin de Procesos Electorales, profesor del curso Derecho Electoral en la Universidad Alas Peruanas, expositor en temas electorales en diversos eventos. Actualmente labora en la Direccin Nacional de Fiscalizacin y Procesos Electorales del JNE y el Proyecto INFOgob Observatorio Para la Gobernabilidad del mismo organismo. 2 Ley N 26858, publicada en el diario oficial El Peruano el 01/10/1997.

propaganda electoral, la cual incluye la publicidad contratada en los medios de comunicacin - exceptuando las reuniones y manifestaciones polticas los mtines de cierre de campaa los cuales se pueden llevar a cabo hasta dos das antes del da de la eleccin, es decir hasta el jueves. Sin embargo, con la dacin de la Ley de Partidos Polticos, 3 que establece un plazo especfico para que las organizaciones polticas realicen su propaganda electoral a travs de espacios publicitarios que podrn contratar en las estaciones de radio y televisin - en condiciones de igualdad, pagando tarifas que no debern ser superiores a las tarifas promedio efectivamente cobradas por la difusin de publicidad comercial ha surgido un conflicto de leyes, pues el plazo que estipula esta ley en el primer prrafo de su artculo 40, difiere del que se seala en la Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 26859 - lo que no ha sido derogado -. Situacin que se ha constituido en un tema de controversia tanto para el Jurado Nacional de Elecciones, como rgano electoral que por mandato del artculo 178 de la Constitucin Poltica del Estado, es el encargado de fiscalizar la legalidad de la realizacin de los procesos electorales y de velar por el cumplimiento de las normas sobre organizaciones polticas y dems disposiciones referidas a materia electoral; como para los partidos polticos que son los que contratan los espacios; y para los medios de comunicacin que son los que ofertan los espacios publicitarios, pues debern considerarse dos fechas lmites al momento de contratarse los espacios y emitirse la publicidad electoral. En el presente ensayo abordaremos el tema, analizando el tratamiento que se ha venido aplicando durante los procesos electorales que se han realizado desde la vigencia de la Ley de Partidos Polticos, Ley N 28094 - cual es la ley que de debe aplicar - y proponiendo las medidas correctivas que se podran adoptar para superar las inconveniencias que se han presentado. Finalmente, daremos una revisin al segundo prrafo del artculo 40 antes mencionado, en el que se estipula el tiempo diario - frecuencia - que pueden contratar publicidad los partidos polticos en los medios de comunicacin, durante elecciones generales. II. MARCO CONCEPTUAL.Para analizar la problemtica planteada respecto a cul de las leyes vigentes que regulan la duracin y frecuencia que debe tener la publicidad contratada en los medios de comunicacin por las organizaciones polticas, en procesos electorales, es la que se debe aplicar, previamente es necesario precisar algunos conceptos: II.1 La Campaa Electoral."A travs de ella los partidos polticos buscan comunicar sus programas e ideas, movilizar a sus simpatizantes e influir y politizar a la poblacin en el sentido de captar sus preferencias polticas. A ste ltimo objetivo se aspira sobre todo mediante la propaganda electoral, la cual abarca una gran variedad de formas y tcnicas que tienden a influir polticamente en la poblacin4. II.2 La Publicidad Electoral.La publicidad que se realiza con fines electorales, es una de las tantas actividades que realizan las organizaciones polticas y sus candidatos en las campaas electorales, con el fin de captar el voto del electorado.
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Ley N 28094, publicada en el diario oficial El Peruano el 18/11/2007. Tratado de Derecho Electoral Comparado de Amrica Latina. Nohlen, D. Mxico D.F. 2007. Pg. 711.

Se debe entender que la publicidad que contratan los partidos polticos en los medios de comunicacin, no es otra cosa que propaganda electoral. II.3 La Propaganda Electoral.Es una actividad lcita que adquiere una importancia decisiva durante la realizacin de los procesos electorales, pues influye significativamente en la decisin final de los electores, es decir, se realiza nicamente en poca de elecciones. El Diccionario Electoral de CAPEL5, seala que: La propaganda no difiere en esencia de la publicidad, concepto ste ltimo que supone dar a conocer algo, publicarlo, una forma de propagarlo con la finalidad de estimular la demanda de bienes y servicios. La propaganda electoral no es otra cosa que publicidad poltica, que inspirada en el sistema norteamericano, tiende a extenderse a la mayor parte de las naciones capitalistas y aunque el producto que se busca vender no es otra cosa que un candidato, un programa o unas ideas, las tcnicas utilizadas son las mismas de las ventas de mercancas, en las cuales se utilizan slogan de fuerte impacto emocional, que en nada difieren de la promocin de un cosmtico o una bebida. II.4 La Propaganda Poltica.Es la actividad de proselitismo que realizan los partidos polticos, para dar a conocer los principios y las ideologas de sus organizaciones, as como los programas de gobierno y sus polticas frente a los diferentes temas de la realidad nacional. Esta actividad puede realizarse de manera permanente. Se considera tambin como propaganda poltica, la que realiza el gobierno de turno para dar a conocer a la poblacin, la ejecucin de su programa de gobierno remarcando los principales logros obtenidos; todo esto con el fin de preservar el poder. En el caso peruano la ley hace una prohibicin, para que a partir de la convocatoria a elecciones, el Estado no pueda contratar publicidad en los medios de comunicacin, salvo el caso de impostergable necesidad o utilidad pblica6. De esta manera lo que se busca es preservar los principios de neutralidad e igualdad de competencia para los diferentes contendores polticos, como caractersticas principales en la realizacin de todo proceso electoral. III. DURACIN Y FRECUENCIA DE LA PUBLICIDAD CONTRATADA EN PERIODOS ELECTORES.III.1 Duracin y Frecuencia.De acuerdo con el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola 7, el significado de estos trminos es el siguiente:

Duracin:

Diccionario Electoral. Instituto Interamericano de Derechos Humanos - Centro de Asesora y Promocin Electoral (CAPEL), San Jos, 2000. Pg. 1031. 6 Artculo 192 de la Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 26859. 7 Diccionario de la RAE www.rae.es

1. f. Accin y efecto de durar. 2. f. Tiempo que dura algo o que transcurre entre el comienzo y el fin de un proceso.

Frecuencia: (Del lat. frequenta). 1. f. Repeticin mayor o menor de un acto o de un suceso. 2. f. Nmero de veces que se repite un proceso peridico por unidad de tiempo. 3. f. Estad. Nmero de elementos comprendidos dentro de un intervalo en una distribucin determinada.

Uno de los valores de la democracia es el pluralismo, por el cual las diferentes ideologas polticas se representan en el espacio poltico a travs de los partidos polticos que las profesan, quienes haciendo actividades proselitistas, buscan que cada vez ms ciudadanos se identifiquen con su visin y propuestas para el bienestar de la sociedad en su conjunto, ejerciendo para ello libertades polticas reconocidas constitucionalmente, tales como la libertad de expresin, informacin y reunin. Esta libertad que ejercen los ciudadanos para asociarse en partidos polticos y de divulgar su ideologa poltica, si bien se entiende que se puede realizar de manera permanente, ve restringida por mandato de la ley una de sus actividades especficas durante la realizacin de los procesos electorales. Nos referimos a la publicacin y difusin de propaganda electoral en los medios de comunicacin social, la cual no se orienta a difundir las ideologas de los partidos, sino que concretamente lo que busca es la captacin de las preferencias del electorado, obtener sus votos; sin embargo, deber efectuarse nicamente dentro del periodo y con la frecuencia que la ley establezca, la cual de manera clara debe fijar el inicio y el trmino de la misma. Lo que busca garantizar la norma, es que en la contienda electoral exista igualdad entre los competidores, pues no todos tienen las mismas posibilidades de financiar campaas publicitarias en los medios de comunicacin, que en la actualidad se han convertido en la mejor herramienta para que los candidatos hagan llegar sus ofertas al electorado, pero demandando una fuerte inversin de dinero, que no todos los partidos y candidatos pueden solventar, salvo que cuenten con mecenas generosos - aunque la ley tambin prev lmites para el financiamiento partidario, sobre todo el de origen oscuro -. Por eso, la legislacin peruana, siguiendo la tendencia del derecho electoral comparado, ha previsto regular la actividad publicitaria de carcter comercial con fines electorales, que se realiza en los medios de comunicacin social, estableciendo un periodo de tiempo de aproximadamente dos meses, en el que podr realizarse, con una frecuencia diaria de cinco minutos, en cada estacin de radio y televisin, siempre que el partido poltico contrate con el medio. El acceso de los partidos y candidatos a los medios de comunicacin no slo se da a travs de los espacios de publicidad que contratan los partidos, sino que se puede dar de diversas maneras como por ejemplo, a travs de los espacios que contrata el Estado para otorgarlos por intermedio del rgano electoral competente a los partidos inscritos en la contienda electoral; es decir, la denominada franja electoral, que

constituye un financiamiento pblico indirecto; o a travs de los espacios de los programas periodsticos de los propios medios de comunicacin que cubren las campaas polticas. En ambos casos, el acceso de los partidos polticos y sus candidatos a estos espacios, debera darse en igualdad de condiciones para todos, como garanta de que la contienda electoral es verdaderamente democrtica, es decir competitiva; sin embargo, para continuar con el tema medular que nos ocupa, no ahondaremos en mayores detalles de si se da sta garanta, pero remarcaremos un texto extrado de una de las obras que hemos consultado8. En el marco de la mediatizacin y espectacularizacin de la poltica, el poder real de decisin pertenece menos a los partidos y a los parlamentarios que a los grupos de poder y a los medios de comunicacin masiva, que se han vuelto protagnicos en el cumplimiento de varias de las funciones principales que antao correspondieron a los partidos, entre ellas: el establecimiento de la agenda poltica, la difusin de propuestas, el desarrollo de liderazgos, el control de la vida democrtica. III.2 Anlisis Comparado9.La regulacin de la duracin y frecuencia de la publicidad electoral en los medios de comunicacin, tiene un tratamiento dispar en las legislaciones de los pases latinoamericanos, conforme pasaremos a detallar: III.2.1 Argentina.De conformidad con lo establecido en el artculo 64 de su Cdigo Electoral, queda prohibida la emisin y publicacin de avisos publicitarios en medios televisivos, radiales y grficos con el fin de promover la captacin de sufragio para candidatos a cargos pblicos electivos nacionales antes de los 32 das previos a la fecha fijada para los comicios. La campaa electoral culmina 48 horas antes de las elecciones (Art. 71 del Cdigo Electoral). En el caso de la legislacin argentina, se regula que la publicidad en los medios de comunicacin social, en pocas electorales, dure aproximadamente un mes. III.2.2 Bolivia.La campaa electoral se inicia al da siguiente de la convocatoria la que debe realizarse 180 da antes de la eleccin y termina 24 horas antes de la votacin (Art.9/93). La propaganda electoral queda prohibida desde 72 horas antes y hasta 24 horas despus de la eleccin (Art.99/93). Todos los medios de comunicacin social, estn obligados a inscribir en la Corte Nacional Electoral, a travs de su representante legal, su programacin, tiempos y horarios, as como las tarifas correspondientes, que regirn durante el tiempo de la propaganda electoral (Art. 115, Ley 1984/01). Se entiende que la publicidad en los medios bolivianos, podr contratarse y transmitirse desde el da siguiente a la convocatoria a elecciones, y se suspender 72 horas antes del da en que se lleve a cabo el sufragio.
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La Poltica por dentro, Roncagliolo y Melndez, editores. Idea y Transparencia. Lima, 2007. Pag. 321 Tratado de Derecho Electoral Comparado de Amrica Latina. Nohlen, D. Mxico 2007. Pg. 718-728.

III.2.3 Chile.Con la ltima modificacin al artculo 30 de la Ley 18.700/03, ha quedado establecido que la propaganda electoral por medio de la prensa, radioemisoras y canales de televisin, slo podr efectuarse desde el trigsimo y hasta el tercer da anterior al de la eleccin o plebiscito, ambos das inclusive. Es decir, recin desde un mes antes de la eleccin se podr realizar publicidad en los medios, debiendo suspenderse faltando tres das para la votacin. III.2.4 Colombia.Desde 90 da antes de las elecciones est permitida la propaganda electoral, sta se prohbe el da de la eleccin, desde 24 horas antes y durante los comicios (Art. 20, Ley 84). La propaganda electoral contratada es considerada para la eleccin presidencial (Art. 25, Ley 130/94). El plazo hasta el que se puede hacer propaganda segn la ley colombiana, coincide con la que establece nuestra Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 26859, en su artculo 190. III.2.5 El Salvador.La convocatoria a la campaa se efecta como mnimo cuatro meses antes de la eleccin del presidente y dos meses antes de la de diputados. sta culmina tres das antes de la eleccin (Art.224 del Cdigo Electoral). Los partidos polticos o coaliciones pueden hacer propaganda por todos los medios lcitos de difusin sin ms limitaciones que las que establecen las leyes, la moral y las buenas costumbres. Los medios de comunicacin social estn obligados a informar sus tarifas, exigindose equidad en ellas (Art. 227 del Cdigo Electoral). En este pas, el plazo de inicio de la publicidad en los medios de comunicacin, depender del tipo de eleccin presidencial o de diputados. III.2.5 Guatemala.El artculo 38 de su Ley Electoral seala que la convocatoria a elecciones generales se har por lo menos con 120 das de anticipacin. Este plazo ser de 90 das para la eleccin de diputados y de 45 das para las consultas populares. La campaa electoral se extiende desde la convocatoria hasta 36 horas antes de la eleccin. Respecto al acceso a los medios establece que todo partido o coalicin de partidos inscritos para un proceso electoral, tendr derecho a 30 minutos semanales en la radio y la televisin del Estado, para dar a conocer su programa poltico. Para los efectos de propaganda electoral y publicaciones polticas, ningn medio privado de comunicacin social podr aplicar tarifas distintas a las ordinarias de carcter comercial (ltima modificacin al artculo 221/85 de la Ley Electoral). En consecuencia, el plazo para iniciar la campaa depender del tipo de proceso electoral, y contar desde la convocatoria, mientras que el plazo lmite ser un da y medio antes de la eleccin.

IV DURACIN O PERIODO DE LA PUBLICIDAD ELECTORAL EN LOS MEDIOS DE ACUERDO A LA LEGISLACIN PERUANA.El artculo 40 de la Ley de Partidos Polticos, Ley N 28094, que es el tema medular del presente ensayo, seala en su primer prrafo que, la publicidad contratada con fines electorales est permitida desde los sesenta hasta los dos das previos a un acto electoral. Ahora bien, como la Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 26859, no estableci desde cundo los partidos polticos podan empezar a contratar espacios publicitarios en los medios de comunicacin para promocionar sus propuestas y sus candidatos, desde la entrada en vigencia de la Ley de Partidos Polticos se entiende que el inicio es desde sesenta das antes al acto electoral, pues as de claro lo establece esta ley la cual se aplic por vez primera a un proceso electoral con ocasin de las Elecciones Generales del ao 2006. En este caso, el plazo de inicio para la contratacin de los espacios publicitarios y su difusin en los medios de comunicacin social, no ha generado controversia alguna; al contrario, ha sido necesario establecerlo, debido a que no se tena precisada una fecha especfica. En la prctica, los partidos polticos iniciaban su propaganda en los medios de comunicacin, luego de confirmada la inscripcin de sus listas de candidatos el plazo de inscripcin de candidaturas es hasta 90 das antes del da de la eleccin -. Sin embargo, como ya lo hemos sealado en la parte introductoria, la Ley Orgnica de Elecciones, s estableci el plazo en que deba suspenderse la propaganda electoral; es decir, seal hasta qu fecha los organizaciones polticas y sus candidatos podan realizar sus actividades proselitistas, las cuales incluan obviamente a la publicidad contratada en los medios de comunicacin social, entindase la televisin, radioemisoras y prensa escrita. La Ley Orgnica de Elecciones lo que seala es que desde veinticuatro horas antes de la eleccin se suspende toda clase de propaganda electoral 10. Sin embargo, la Ley de Partidos Polticos, Ley N 28094, cuya entrada en vigencia se inicia desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial El Peruano (01/11/2003), al establecer en el primer prrafo de su artculo 40, que la publicidad contratada con fines electorales est permitida desde los sesenta hasta los dos das previos a un acto electoral, ha originado un conflicto de leyes. Veamos por qu. Por un lado, la Ley Orgnica de Elecciones establece que la propaganda electoral - la cual incluye la contratacin de espacios en los medios de comunicacin social para transmitir la publicidad electoral - puede hacerse hasta 24 horas antes del da de la eleccin, esto es el da viernes anterior al da de la eleccin la cual por ley se lleva a cabo un domingo . Por el lado de la Ley de Partidos Polticos, observamos que la publicidad con fines electorales, en los medios de comunicacin, ser hasta dos das antes de le eleccin, esto es el da jueves anterior a la eleccin - ntese que ambas leyes estn vigentes, que la ltima no ha derogado a la primera -. Esta situacin, la cual es producto de una deficiente tcnica legislativa del Congreso de la Repblica, que expidi las dos leyes en anlisis en pocas diferentes, ha ocasionado que se cuente con dos fechas lmites para hacer propaganda electoral a
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Segundo prrafo del artculo 190 de la Ley N 26859.

travs de los espacios publicitarios contratados en los medios de comunicacin, lo que lleva a confusin entre los actores electorales, sobre todo en los partidos y sus candidatos que contratan los espacios para difundir su propaganda en los medios de comunicacin, que son los que finalmente venden sus espacios, y en el Jurado Nacional de Elecciones, que en cumplimiento de sus funciones establecidas en el artculo 178 de la Constitucin Poltica del Per, debe fiscalizar la legalidad de la realizacin de los procesos electorales, y velar por el cumplimiento de las normas sobre organizaciones polticas y dems disposiciones referidas en materia electoral, es decir tiene la responsabilidad de vigilar que se cumplan tanto la Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 26859, como la Ley de Partidos Polticos, Ley N 28084. Para superar este claro conflicto de normas legales, se tiene que analizar cul de ellas es menos restrictiva para las organizaciones polticas y sus candidatos, sobre todo respecto a libertades como las de expresin; para ello, debemos invocar el principio pro hominem o pro persona, que exige ante casos de duda, optar por aquella interpretacin que maximice la proteccin de los derechos humanos; es decir, se debe elegir lo que ms favorezca a los individuos; en este caso, lo que es ms favorable a los partidos polticos, que son grupos de personas que se asocian para participar democrticamente en los asuntos pblicos del pas; sobre todo participando en los procesos electorales. Durante las pasadas Elecciones Generales 2006, que fue el primer proceso electoral para el cual la Ley de Partidos Polticos, Ley N 28094 ya rega, el Jurado Nacional de Elecciones opt por aplicar la fecha lmite establecida en el artculo 190 de la Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 26859, decisin con la que estamos de acuerdo, por ser una norma que se ha venido aplicando en todos los procesos electorales en que sta ha regido, y por que es ms favorable al derecho de los partidos polticos para dar a conoce a los electores sus propuestas con el fin de captar sus votos. En consecuencia, la publicidad contratada con fines electorales, pese a lo que estipula la Ley de Partidos Polticos salvo que se emita una norma en contrario en los sucesivos procesos electorales que se realicen, podr hacerse hasta veinticuatro horas antes de la eleccin, eso significa hasta la medianoche del da viernes anterior al da domingo en que se llevan a cabo las elecciones. En el Per, las Elecciones Generales estn dispuestas a que se realicen cada cinco aos, el segundo domingo del mes de abril del ao en que termina el mandato presidencial; mientras que las Elecciones Regionales y Municipales, que se llevan a cabo de manera conjunta, deben realizarse el tercer domingo del mes de noviembre del ao en que acaban los mandatos de los consejos regionales y los concejos municipales. V. FRECUENCIA DE LA PUBLICIDAD ELECTORAL EN LOS MEDIOS DE ACUERDO A LA LEGISLACIN PERUANA.Dilucidada la controversia que genera el primer prrafo del artculo 40 de la Ley de Partidos Polticos, N 28094, respecto al plazo hasta el que se puede contratar y difundir la publicidad en los medios de comunicacin, pasaremos a analizar el segundo prrafo de ese mismo artculo, el cual establece que cuando se trate de una eleccin general, el partido estar impedido de contratar publicidad por un tiempo mayor de cinco minutos diarios en cada estacin de radio y televisin. Para entrar en contexto, primero debemos remitirnos a lo establecido en el artculo 6 de Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 26859, la cual comprende los siguientes Procesos Electorales: a) Elecciones Presidenciales.

Incluye los procesos para elegir al Presidente y Vicepresidentes de la Repblica. b) Elecciones Parlamentarias. Comprende la eleccin de Congresistas de la Repblica. c) Elecciones de Jueces segn la Constitucin. Comprende la eleccin de los Jueces de conformidad con la Constitucin. d) Referndum y Revocatoria de Autoridades. Para convalidar o rechazar determinados actos de gobierno a travs del proceso de consulta popular. * Las Elecciones Regionales y Municipales se rigen por leyes especiales 11. Como se observa, no se hace referencia al trmino Elecciones Generales; por lo que a fin de determinar a qu se refiere esta denominacin y qu procesos electorales involucra, se deben analizar en forma conjunta los artculos del Captulo 2 de la Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 26859, denominado De las Elecciones Generales, en los cuales se desarrolla lo concerniente a la Eleccin de Presidente y Vicepresidentes; Segunda Eleccin, en caso no se hubiere alcanzado la votacin prevista en la ley12 - conocida como la Segunda Vuelta o Ballottage y; las Elecciones para Congresistas. Esta ltima y la primera de las nombradas, se realizan en forma conjunta cada cinco aos, el segundo domingo de abril, mientras que la denominada Segunda Vuelta, se efecta dentro de los 30 das siguientes a la proclamacin de los cmputos oficiales de la primera eleccin. De ste anlisis, se desprende que a la Eleccin de Presidente y Vicepresidentes, y a las Elecciones para Congresistas, son a las que se denomina Elecciones Generales; y por lo tanto, ser durante su realizacin en la que los partidos no podrn contratar publicidad, por un tiempo mayor de cinco minutos diarios, en cada estacin de radio y televisin. El problema que puede causar lo establecido por esta norma, es que el tiempo de 5 minutos no sea suficiente para la publicidad de la plancha presidencial y la lista de candidatos al Congreso, la que adems se presenta en distritos electorales mltiples en el Per son 25 distritos electorales -. En este caso, ser el partido el que decida cmo usa los minutos que puede contratar; lo lgico es que se haga mayor publicidad para el candidato a la Presidencia de la Repblica, pero tambin es necesario obtener la mayor representacin posible en el Congreso. Mientras que en nuestro sistema electoral subsista el voto preferencial, los candidatos al Congreso no slo debern competir contra los candidatos de los otros partidos polticos, sino que debern hacerlo con los candidatos de su misma lista; por lo que, ser muy difcil que en el plazo de 5 minutos diarios para contratar espacios en los medios de comunicacin, se pueda incluir de manera equitativa, la publicidad de todos los candidatos al Parlamento por un mismo partido poltico. Diferente sera el caso de la eleccin de congresistas por listas cerradas y bloqueadas, pues al ser la eleccin interna del partido poltico la que determine la ubicacin de los candidatos en la lista que se inscriba para competir en la eleccin, los esfuerzos de todos se concentraran en que la lista en su conjunto, obtenga la mayor cantidad de votos posibles, lo cual le dara al partido un mayor nmero de escaos. En este caso, los 5 minutos s podran ser suficientes para que un partido poltico promocione su plancha presidencial y su lista de candidatos al Congreso de la Repblica.

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Las Elecciones Regionales y las Municipales se rigen por las leyes N 27683 y 26864, respectivamente. Artculo 18 de la Ley Orgnica de Elecciones, N 26859

Se debe entender que lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo de la ley en anlisis, no ser de aplicacin en las Elecciones Regionales y en las Elecciones Municipales, las cuales se rigen por sus leyes especiales de eleccin 13, y supletoriamente por la Ley Orgnica de Elecciones - tambin se aplican algunos artculos de la Ley de Partidos Polticos -;por lo que, las organizaciones polticas que postulen candidatos en dichos comicios, pueden contratar publicidad por el tiempo que estimen conveniente; tampoco podra aplicarse a la Eleccin de Representantes ante el Parlamento Andino, la cual si bien es cierto se lleva conjuntamente con las Elecciones Generales la primera eleccin de representantes al parlamento andino se efectu el 2006 no est considera dentro de ella, segn lo que seala la Ley Orgnica de Elecciones. Podra haberse hecho extensiva la prohibicin a todos los procesos electorales que en nuestro pas se suelen celebrar; empero, hay una situacin que se debe tener en cuenta, y es que en el caso de las Elecciones Regionales y de las Elecciones Municipales - stas ltimas realizadas a nivel provincial y distrital - los candidatos se cuentan por millares; por lo que resultara muy complicado que el rgano electoral competente, en este caso el Jurado Nacional de Elecciones cumpliendo con su rol fiscalizador, efectu el seguimiento de la cantidad de tiempo que contraten las organizaciones polticas - partidos polticos, movimientos y organizaciones polticas locales de alcance provincial y distrital - para hacer su publicidad en los medios de comunicacin social, pues sta no slo abarca diarios, canales de televisin y radioemisoras de alcance nacional, sino que se contrata publicidad en medios de comunicacin de alcance regional y local14. Habr quienes estn a favor de que la publicidad en los medios slo debera ser contratada para Elecciones Generales, o slo para las elecciones presidenciales, como lo establece la ley colombiana; sin embargo, consideramos que no sera apropiado en tiempos como los de ahora, en que se vive la era de la informacin, siendo los medios de comunicacin la mejor va para que las organizaciones polticas lleguen a los ciudadanos y puedan captar sus preferencias. Sin embargo, s sera necesario encontrar los mecanismos apropiados para que en las elecciones sub nacionales regionales y municipales la publicidad que contraten las organizaciones polticas partidos polticos, movimientos y organizaciones locales de alcance provincial y distrital se haga en condiciones de igualdad, garantizndose elecciones competitivas. Para ello, sera conveniente que as como los partidos polticos deben dar cuenta al rgano electoral correspondiente, de sus fuentes de financiamiento los movimientos regionales y las organizaciones locales tambin lo hagan, como una forma de transparencia. VI. CONCLUSIONES.

El artculo 40 de la Ley de Partidos Polticos, Ley N 28094, que hemos analizado, muestra algunas deficiencias, que han generado un conflicto con la Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 26859, al estipular un plazo lmite para la contratacin de la publicidad electoral en los medios de comunicacin social, que difiere del establecido por esta ltima.

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Leyes N 27683 y 26864. http://www.mtc.gob.pe/portal/comunicacion/concesion/radiodifusion/tv.pdf portal del MTC que muestra el registro de las 2166 estaciones de radio a nivel nacional. http://www.mtc.gob.pe/portal/comunicacion/concesion/radiodifusion/sonora.pdf portal del MTC que muestra el registro de las 986 estaciones de tv a nivel nacional.
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Preferir aplicar el plazo lmite que establece el artculo 190 de la Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 26859 de que la propaganda electoral se suspenda 24 horas antes del da de la eleccin, en lugar del plazo que estableci el primer prrafo del artculo 40 de la Ley de Partidos Polticos, Ley N 28094 que la publicidad contratada en los medios est permitida hasta los dos da previos a un acto electoral invocndose para ello el principio pro hominem, es una muestra del respeto a los derechos fundamentales de las personas, lo cual debe primar en todo Estado de Derecho; adems que se mantiene una regla de juego que ha regido en todos los procesos electorales que se han realizado desde la vigencia de la Ley Orgnica de Elecciones, la cual ha sido internalizada por los partidos polticos que han competido en esas contiendas. La legislacin comparada de los diferentes pases de Latinoamrica que hemos tenido la oportunidad de revisar, nos muestra que no hay uniformidad respecto a la duracin y frecuencia que puede tener la publicidad electoral contratada en los medios de comunicacin social. El tiempo de 5 minutos diarios que como mximo pueden contratar los partidos polticos en cada medio de comunicacin en Elecciones Generales, resulta insuficiente, tomando en cuenta que se debe promocionar la plancha presidencial, y la lista de congresistas en 25 distritos electorales -; por lo que, si continuamos con el voto preferencial, se deberan establecer los mecanismos para que el partido permita a todos sus candidatos al Congreso, acceder en igualdad de condiciones a los espacios de publicidad que se contrate. Este plazo de 5 minutos sera conveniente si nos encontrramos en un sistema electoral de listas bloqueadas y cerradas, en la que slo es necesario hacer campaa por la lista, y no por cada candidatura al Congreso. El segundo prrafo del artculo 40 de la Ley de Partidos Polticos, Ley N 28094, no es aplicable a las elecciones sub nacionales regionales y municipales en las que los partidos polticos, movimientos y organizaciones locales de alcance provincial y distrital, pueden contratar la publicidad en los medios con la frecuencia que puedan financiar. Si ste prrafo se aplicara en elecciones sub nacionales, sera muy complicado que el rgano electoral competente, pueda fiscalizar el cumplimiento de la norma, pues la publicidad se contrata tanto en medios de comunicacin de alcance nacional, como en los de alcance regional y local, los cuales se cuentan por millares. Resulta necesario que sin ser restrictivos con los derechos de los movimientos y organizaciones polticas de alcance local, de dar a conocer a la ciudadana sus propuestas por los medios lcitos que estimen convenientes, se regule su acceso a los medios de comunicacin, a fin de preservar la igualdad de participacin poltica; para ello, sera necesario que al igual como lo hacen los partidos polticos, stas organizaciones den cuenta de los orgenes de sus fuentes de financiamiento.

VII. RECOMENDACIONES.

Considero que el Jurado Nacional de Elecciones est a tiempo de emprender una reforma de la legislacin electoral, en las dos legislaturas que an quedan antes de encontrarnos en periodo electoral - Elecciones Regionales y

Municipales 2010 y Elecciones Generales 2011 a fin de corregirse errores como el que hemos abordado en el presente ensayo, no es un secreto que la legislacin electoral se encuentra dispersa, y que lo conveniente sera contar con un cdigo electoral, cuya concrecin es una tarea pendiente.

BIBLIOGRAFA Nholen, D., 2007: Tratado de Derecho Electoral Comparado de Amrica Latina. Mxico D.F. IIDH/Capel (ed.), 2000: Diccionario Electoral, San Jos. IDEA/Transparencia, 2007: La Poltica por dentro, Lima. PGINAS DE INTERNET

Real Academia de la Lengua Espaola - Diccionario (Espaa) - www.rae.es Jurado Nacional de Elecciones (Per) www.jne.gob.pe Oficina Nacional de Procesos Electorales (Per) www.onpe.gob.pe Ministerio de Transportes y Comunicacin (Per) www.mtc.gob.pe LEGISLACIN

Constitucin Poltica del Estado Peruano. Ley de Partidos Polticos, Ley N 28094. Ley Orgnica de Elecciones, Ley N 26859. Ley de Elecciones Regionales, Ley N 27683. Ley de Elecciones Municipales, Ley N 26864.

SEGUNDO PUESTO
ENSAYO ANALISIS DEL ARTCULO 40 DE LA LEY DE PARTIDOS POLTICOS, LEY N 28094 DURACIN Y FRECUENCIA DE LA PUBLICIDAD CONTRATADA EN PERIODOS ELECTORALES Y EL CONFLICTO QUE HA GENERADO CON LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 190 DE LA LEY ORGNICA DE ELECCIONES, LEY N 26859. Autor: Dr. Jose Manuel Villalobos Campana. Direccin Nacional de Fiscalizacin y Procesos Electorales.