Andrea De Len, Abogados Consultores Dra: Emilia De Len Alonso de Andrea ABOGADO-U.C.A.B.

Dr: Gilberto Antonio Andrea Gonzlez ABOGADO-U.C.A.B. Centro Ciudad Comercial La Cascada. Centro Profesional La Cascada. Piso 2 Oficina 2 Kilometro 21 de la Carretera Panamericana Municipio Carrizal-Los Teques Estado Miranda (Gran Caracas) Telfonos: 0212-3830466. 0412-9742213 y 04168075148

Ciudadano Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) Gerencia Regional de Tributos Internos- Regin Nor-OrientalSector de Tributos Internos Maturn. Su Despacho.Yo, _______________________, de Nacionalidad Venezolana, mayor de edad, de ste domicilio y titular de la cdula de identidad nmero: V___________,debidamente asistido por los Abogados Dr: Gilberto Antonio Andrea Gonzlez y Dra: Emilia De Len Alonso de Andrea, Venezolanos, mayores de edad, de ste domicilio, I.P.S.A. 37.063 y 35.336 respectivamente, actuando en ste acto en m carcter de Co-Heredero de la Sucesin______________ R.I.F. ______________ planilla de Autoliquidacin del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones de fecha: _____________ Expediente : ____________, con la venia de estilo, acatamiento, respeto y consideracin acudo ante su competente autoridad a los efectos de exponer y solicitar: NUEVAS PRUEBAS APORTADAS POR EL CONTRIBUYENTE PARA LA DETERMINACIN DEL PRECIO DEL INMUEBLE DE LA SUCESIN RATIO JURIS Es el caso que el Avalo y/o ajuste del precio de la cosa objeto de la Fiscalizacin no lo pude hacer caprichosamente la Administracin pblica

Tributaria, sino que deber plegarse al valor efectivo o de mercado, empleando un mtodo de tasacin o valoracin de bienes inmuebles, legalmente aceptado. En relacin al Mtodo de Mercado, debemos precisar lo siguiente: El avalo que se practique sobre bienes inmuebles conlleva la necesidad u obligacin para el funcionario de ajustar el valor declarado acogiendo las disposiciones legales, los usos y costumbres, los principios de economa y, sobre todo, las reglas de valoracin, generalmente aceptadas. En cuanto a las disposiciones legales, si bien es cierto que al Artculo 48 de la Ley de Impuesto sobre Sucesiones, Donaciones y Dems Ramos Conexos, seala que el fiscal formular el reparo correspondiente, en aquellos casos de inconformidad con el valor que los declarantes hubiesen declarado para esos bienes, por considerarlo inferior al valor efectivo, esto quiere decir, que dicho reparo deber hacerse una vez que se haya utilizado correctamente alguno de los mtodos existentes para realizar avalos de bienes inmuebles. En ese sentido, el avalo como proceso determinativo del valor de un bien abarca tres metodologas que son universalmente aceptadas como mtodos de examen, anlisis y consideracin de los elementos fundamentales que crean valor o influyen en l. Esos mtodos o enfoques para la determinacin del valor son: Costos, Mercado e Ingresos. El Mtodo de Mercado, como su nombre lo indica puede definirse, como el precio que debe transferirse a una propiedad, representa el criterio del avaluador, basado en el examen de cierta cantidad de ventas realizadas en la misma localidad. Por lo cual el Avaluador debe

investigar un mnimo de cuatro propiedades, ms o menos semejantes, en

ventas efectuadas inmediatamente antes y despus de la muerte del causante, para de esta forma establecer una cota mxima y una cota mnima y de esta forma promediar el valor de inmuebles similares en esa zona y en esa fecha, ya que estos son los que dan una aproximacin al verdadero valor del mercado. El referido mtodo se basa en el principio de sustitucin. El precio por este mtodo podra definirse como aquella cantidad estimada por la cual un vendedor dispuesto, cambiaria una propiedad con un comprador dispuesto, actuando ambas partes sin presiones ni compulsiones, teniendo conocimiento razonables de todos los hechos relevantes y dentro de los parmetros de un mercado de equidad. Ese valor de mercado a travs de las referenciales deber establecerse tomando el promedio entre un mximo y un mnimo de las operaciones registradas. De tal manera que ese promedio o precio medio ser el que resulte entre el ms alto y el ms bajo en una plaza y en un determinado lapso. Cuando la actuacin fiscal fija el valor de mercado debe establecer el precio mximo y el mnimo en el lapso de un ao, por lo menos, anterior a la apertura de la sucesin, y que cuando en un mes determinado de ese perodo no se hayan producido ventas, debe dejarse constancia de esa situacin. En todos y en cada uno de los inmuebles a los cuales se les practic avalo, las referenciales tomadas en cuenta para determinar el precio medio, o lo que en dicho acta se seala como media aritmtica, stas (las referenciales) se limitan a un nmero de cinco, seis o siete, segn sea el caso, lo que permite apreciar que ellas reflejan los precios a que se hubo vendido inmuebles en los ltimos doce meses, similares a los individualmente objeto de avalos; esto

permite llegar a una primera conclusin: existe la posibilidad que la actuacin fiscal pudiera escoger como referenciales aquellas ventas en las cuales el valor por metro cuadrado sea ms elevado, para as obtener una media que beneficie al Fisco Nacional, en perjuicio del contribuyente, con lo cual el avalo pierde esa objetividad y legalidad necesaria para la determinacin del valor a los fines de determinar el impuesto. Para el presente caso el Contribuyente tambin podr aportar copia simple de documentos protocolizados en fecha cercana a la muerte del causante, con valores distintos a los elegidos por la Administracin Tributaria, los cuales a los fines de resolver el presente asunto. El ndice de Precios al Consumidor, ndice que es indicativo de otros factores no es aplicable dentro de los ajustes del Mtodo de Mercado, lo cual hace que incremente el valor de los inmuebles fuera de los parmetros legales. Si bien es cierto, que el fenmeno inflacionario puede ser uno de los elementos que influyen en el precio de determinados productos y la paridad cambiaria, tambin es cierto que existe un ndice de precios que puede reflejar tal inflacin, el cual en Venezuela se conoce como IPC, el cual toma para su clculo bienes muebles no inmuebles- toma adems una determinada regin y en una especie de cesta determina la variacin de precios. Este ndice es tomado por diferentes factores econmicos para calcular asuntos relacionados con la inflacin, y tambin es tomado para fijar precios de bienes en las leyes impositivas, como es el caso de la Ley de Impuesto sobre la Renta, que comprende un mandato legal y un sistema adoptado por el legislador para ese hecho imponible especfico con relacin a la venta de inmuebles. Se observa

como prctica usual pero ilegal, en el caso del impuesto sucesoral, que la Administracin Tributaria utilice ndices inflacionarios para establecer el precio de un bien como en el presente caso, e incluso cuando se trata de acciones solicitan el Balance General Ajustado balance este que se ajusta a los efectos y requerimientos de la Ley de Impuesto sobre la Renta, ms no a la ley de sucesiones. Sin embargo se aprecia que del texto de la Ley aplicable al presente caso, es decir, la que establece el impuesto sucesoral y no otra, no existe remisin alguna al Indice de Precios al Consumidor para ajustar el valor de inmuebles o de acciones, tampoco remite a la aplicacin de algn sistema de ajuste por inflacin slo exige que se declaren a valor de mercado, y la Administracin Tributaria debe fijar ese valor conforme a la Ley de Sucesiones, Donaciones y Dems Ramos Conexos, que slo permite conforme al valor de mercado y no con base a otros estimados o ndices, por cuanto no forma parte de su letra. En otras palabras el ndice de Precios al Consumidor, o los clculos realizados por otros entes son para fines distintos a los previstos en la ley de sucesiones, el primero es para fijar valores econmicos y no otro y el segundo es una referencia para la venta de materiales, el cual tiene un objeto y causa distinto, lo cuales no son aplicables a los fines de establecer el valor de mercado. La Administracin Tributaria est en la obligacin de realizar el avalo correspondiente, y precisar el valor de mercado del inmueble eso es lo que la ley ordena, no ordena remitirse a otros sistemas, debe apreciarse el valor del mercado y no otro. Como una reflexin adicional es bueno recalcar que la analoga

es admisible para colmar vacos legales, pero en el caso que nos ocupa es inadmisible, por cuanto la Ley de Sucesiones, Donaciones y dems Ramos Conexos, es clara en sealar que se trata de valor de mercado, no seala valor actualizado, y no remite a otros procedimientos distintos que pudieran dar una referencia del valor de mercado, en otras palabras no hay vaco legal. A nuestro criterio los valores declarados de los inmuebles en los DOS (02) AVALUOS que ms adelante acompaamos, llenan los requisitos para ser tomados como

valores efectivos o de mercado, a los fines del ajuste sealado en los artculos 48 y 23 de la Ley de Impuesto sobre Sucesiones, Donaciones y Dems Ramos Conexos, pues ofrecen factores esenciales y determinantes en la medicin del valor de los inmuebles. Tratndose de una actuacin efectuada por mandato de los

artculos 48 y 23 de la Ley de Sucesiones, Donaciones y Dems Ramos Conexos, la determinacin del valor efectivo o de mercado de los inmuebles, no queda sujeta a la discrecionalidad del funcionario actuante o de la Administracin. En efecto, cualquiera que sea el mtodo de valoracin que la Administracin aplique para establecer el valor que el inmueble pueda tener en el momento o fecha de la apertura de la sucesin, necesariamente, deber contar con todos los elementos que de una u otra manera inciden en el valor, como es la depreciacin. En consecuencia, siendo la depreciacin un factor o elemento que incide en el mismo no le est dada a la Administracin la discrecionalidad de acogerla o no. As, una parte muy importante del mtodo empleado para determinar el valor del inmueble objeto de avalo, es la estimacin de la

depreciacin, la cual podra definirse como todas las prdidas del valor ocurridas entre dos momentos en el tiempo. Sin embargo, la definicin ms til de la depreciacin en materia de avalos es la diferencia entre el costo nuevo de reemplazo o reproduccin y el valor presente de construccin. Podra tambin afirmarse que la depreciacin del inmueble es la medida de la inferioridad en el valor del inmueble en referencia comparado con un inmueble nuevo y similar. Ahora bien, las causas que originan la depreciacin pueden agruparse en el deterioro fsico del inmueble; la prdida de utilidad funcional; y la prdida de la utilidad econmica. De tal manera que un avalo que asigne un valor a un inmueble, pero, sin tomar en cuenta la depreciacin que afecta a dicho inmueble, es concluyente que el inmueble est mal valorado. A ese respecto, independientemente de la deficiencia que presenta el mtodo de valoracin, a dichos inmuebles se le debe asignar la prdida de valor por depreciacin. Esta expresa exclusin, impide que los valores asignados, a travs de los avalos practicados, se correspondan con un valor efectivo o de mercado, para esos inmuebles, a la fecha de la apertura de la sucesin. En este sentido, podemos llegar a la conclusin de que el procedimiento administrativo denominado Avalo de inmuebles en materia de sucesiones, es un medio utilizado por la Administracin slo cuando considera que el valor de los inmuebles declarados es inferior al valor efectivo, en los trminos del Artculo 48 de la Ley de Impuesto sobre Sucesiones, Donaciones y Dems Ramos Conexos, y por interpretacin en contrario del Artculo 23, de la misma Ley, cuando el valor declarado es inferior al valor de

mercado, para adecuar el valor declarado al valor efectivo o de mercado, para el momento de la apertura de la sucesin. Deber emplearse un procedimiento adecuado de avalo que permita determinar el valor efectivo o de mercado de los inmuebles, para la fecha de apertura de la sucesin. Cuando en la utilizacin del mtodo para hacer esos avalos se desconoce reglas, requisitos y factores esenciales que inciden en el valor efectivo o de mercado que puedan tener los bienes inmuebles objeto de avalos, para el momento de la apertura de la sucesin ,en avalos practicados mediante la utilizacin de un mtodo de valoracin de inmuebles errado, en consecuencia, los valores asignados a dichos inmuebles deben ser considerados como valores efectivos o de mercado para la fecha de fallecimiento de la causante, oportunidad en la cual qued abierta la sucesin. Cuando se ha prescindido, en forma parcial, del procedimiento legalmente establecido para valorar inmuebles, se incurre en un vicio de Falso Supuesto, al dictarse actos administrativos impugnados bajo una errnea fundamentacin fctica , vicia la actuacin de determinacin del valor efectivo o de mercado de los inmuebles objeto de avalos y hace anulables los valores as determinados. No se debe pasar por alto, el hecho de que s no se ha precisado ,si el valor declarado de los inmuebles corresponde con el valor de mercado, estos actos dictados en esas condiciones que emanen de la Administracin Tributaria, en observancia del Artculo 133 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela en concordancia con el 259 del mismo texto, obligan a la Administracin Tributaria a realizar nuevo avalo sobre los inmuebles reparados en los trminos antes

expresados .En conclusin, cualquier Resolucin y Acta Fiscal que incurra en el vicio de falso supuesto de derecho, se traduce en la violacin al principio de legalidad estrictu sensu y al principio de legalidad del tributo, esto suceder cuando la administracin pblica Tributaria aplique un mtodo no permitido en la ley respectiva, y utilice herramientas aplicables a otros supuestos impositivos que no son aplicables en forma analgica, es decir estimar en base ajustes fiscales y no estimar el valor de mercado, siendo esto violatorio de la ley. En esas circunstancias con respecto a los intereses moratorios, debemos decir que estos siempre sern declarados nulos por cuanto dicha deuda tributaria originada en un acto Nulo no es exigible , conforme a la decisin de fecha 14 de diciembre de 1999, emanada por la Sala Plena de la otrora Corte Suprema de Justicia, criterio reiterado en fallos recientes de la Sala Poltico administrativa del Tribunal Supremo de Justicia. DE LAS PRUEBAS APORTADAS Es el caso que el bien inmueble objeto de esta fiscalizacin ha sido sometido a avalo por el propio administrado, en ejercicio pleno de su derecho constitucional de la defensa establecido y consagrado en el texto de la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela en su artculo 49 que dice que la defensa se puede ejercer en todo estado. y grado de la causa al rigor del examen tcnico de su valor. A travs del Mtodo CUP se procedi como se seala en INFORME CONTENTIVO DE AVALUO que acompaamos marcado A de donde se

desprende el valor real de dicha propiedad , de la misma manera y a los mismos fines acompaamos informe pericial privado rendido a nuestra solicitud que

acompaamos marcado B del cual se desprende que el valor del inmueble segn el mtodo del precio de reventa y que no genera una variacin superior al diez (10%) por ciento, es decir, TODOS LOS CAMINOS CONDUCEN A ROMA,con fundamento en el articulo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela presentamos las pruebas antedichas ya que se ha abierto en contra de la Sucesin procedimiento de Fiscalizacin ( sobre la base de un avalo que debe practicar el Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria SENIAT), como consecuencia de su actividad verificadora y fiscalizadora, en el cul pretendemos no proceda reparo alguno a la sucesin, presumiendo por las

circunstancias particulares del caso que el trabajo de fiscalizacin no puede ser apresurado, por cuanto es necesario un lapso de tiempo de adecuado para que pueda verificar y constatar las condiciones de los bienes inmuebles objeto de la sucesin, amn de tener que tomar en cuenta las circunstancias que los

desvalorizan como por ejemplo que ese mercado Inmobiliario est deprimido debido a las condiciones actuales de la economa Venezolana. Coloca el funcionario en duda , el valor del inmueble declarado sin tomar en cuenta de que se trataba originalmente de la casa habitacin del causante, quin en bsqueda de un medio econmico para subsistir se aventuro a invertir sus ahorros en la demolicin de su propia casa para crear una infraestructura que a todas luces favorece los intereses del Pas ,pero que adems tenia como destino la

PENSIN ECONOMICA de una pareja de la TERCERA EDAD , todo lo cul por cierto no lleg a disfrutar por las razones obvias que dio origen a todo este procedimiento, los requisitos exigidos por el Cdigo Orgnico Tributario muy especialmente ordena por argumento en contrario apreciar las pruebas del Contribuyente todo lo cul pretendemos a travs del presente escrito, y de que de ninguna manera puede ser hecho el avaluo de rigor sobre base presuntiva, la cual nunca puede llegar a montos exagerados, debiendo la avaluadora utilizar reas referenciales que coincidan con las superficies de la sucesin y con la fecha del fallecimiento del causante, eso es lo ideal para poder aplicar EL PRINCIPIO UNIVERSAL que reza: LA REALIDAD DEBE IMPONERSE A LAS FORMAS en tal sentido acompaamos al presente ESCRITO DE DEFENSA los Dos (02) Avalos antedichos a los fines de que sean contrastados con el estudio realizado por el Fiscal para que el resultado sea lo ms ajustado posible a la realidad .Igualmente solicitamos la designacin de un experto por parte de la administracin pblica Tributaria para que en uso de sus facultades de verificacin, la Administracin Tributaria precise si existe una diferencia en relacin a los dos (02) avalos que este acto consigna el contribuyente en relacin a los valores atribuidos a los bienes integrantes del acervo hereditario y declarado, as mismo el contribuyente le sugiere a la Administracin Pblica Tributaria que el mismo sea aplicado o bin de acuerdo al mtodo de comparacin o de mercado, el cual consiste en la bsqueda de operaciones de venta o referenciales de terrenos ubicados en las zonas cercanas y protocolizadas en

Oficinas Subalternas de Registro Pblico de la misma circunscripcin judicial al cual pertenecen los activos objetos del avalo. Igualmente a los mismos fines podra la administracin pblica por sugerencia que mediante el presente documento le hace el Contribuyente que para las construcciones edificadas en los referidos terrenos, la fiscalizacin proceda a aplicar el mtodo de reposicin o costos, el cual es de aceptacin general en el campo avaluatorio y consiste en determinar el costo actualizado de la construccin existente, partiendo del valor de reposicin de la edad, mantenimiento y vida til, tomando en cuenta la depreciacin segn Ross Heidich, por lo que el valor de reposicin consiste en determinar cuanto costara un inmueble similar a la evaluada para la fecha en que ocurri el hecho imponible. Es Justicia que solicitamos y esperamos a la fecha de su presentacin.