San Jos de Ccuta, 21 de junio de 2.

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Seores: DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO DE SEGURIDAD-DAS FONDO ROTATORIO SECCIONAL NORTE DE SANTANDER COORDINACIN ADMINISTRATIVA, FINANCIERA Y DEL TALENTO HUMANO Ciudad

REFERENCIA: OBSERVACIONES PROYECTO DE PLIEGO DE CONDICIONES PROCESO DE SELECCIN ABREVIADA DE MENOR CUANTA N 005 FR DE 2011 CUYO OBJETO ES CONTRATAR LAS OBRAS CIVILES PARA LA ADECUACIN Y MANTENIMIENTO DE LA SECCIONAL DAS NORTE DE SANTANDER, UBICADA EN LA AVENIDA 1 No. 28-57 BARRIO SAN RAFAEL Cordial Saludo. Respetuosamente me dirijo a Ustedes para presentar observacin y solicitar aclaraciones respecto al proyecto de pliego de condiciones PROCESO DE SELECCIN ABREVIADA DE MENOR CUANTA N 005 FR DE 2011, en los siguientes trminos: OBSERVACIN 1. Tanto en los ESTUDIOS Y DOCUMENTOS PREVIOS (CAPACIDAD JURDICA), como en el PROYECTO DE PLIEGO DE CONDICIONES (DOCUMENTOS JURDICOS), se exige como requisito habilitante de orden JURDICO, el REGISTRO MERCANTIL a los proponentes PERSONAS NATURALES. Al respecto me permito sealar que esta exigencia es ilegal y excluyente, atenta contra el derecho a la igualdad y contra el principio de la libre concurrencia sealado en las normas que integran el Estatuto General de Contratacin Estatal, por las razones que a continuacin expongo: a) El Artculo 28 del Decreto 410 de 1971 CDIGO DE COMERCIO, establece las personas que deben inscribirse en el Registro Mercantil y en su numeral 1 seala lo siguiente: Las personas que ejerzan profesionalmente el comercio y sus auxiliares, tales como los comisionistas, corredores, agentes, representantes de firmas nacionales o extranjeras, quienes lo harn dentro del mes siguiente a la fecha en que inicien actividades;(negrillas y subrayado fuera de texto) b) El Artculo 10 del Decreto 410 de 1971 CDIGO DE COMERCIO, dice: Son comerciantes las personas que profesionalmente se ocupan en alguna de las actividades que la ley considera mercantiles. La calidad de comerciante se adquiere aunque la actividad mercantil se ejerza por medio de apoderado, intermediario o interpuesta persona. c) El Artculo 23 del Decreto 410 de 1971 CDIGO DE COMERCIO, establece los actos que no son mercantiles y en su numeral 5 seala: La prestacin de servicios inherentes a las profesiones liberales. (negrillas y subrayado fuera de texto) d) El Decreto 3050 de 1997 define en su Artculo 25 la PROFESIN LIBERAL as: Para efectos de la exclusin de que trata el artculo 44 de la Ley 383 de 1997, se entiende por profesin liberal, toda actividad en la cual predomina el ejercicio del intelecto, reconocida por el Estado y para cuyo ejercicio se requiere la habilitacin a travs de un ttulo acadmico. (negrillas y subrayado fuera de texto).

e) El Artculo 26 del Decreto 410 de 1971 CDIGO DE COMERCIO establece el objeto del Registro Mercantil, y en uno de sus apartes seala: El registro mercantil tendr por objeto llevar la matrcula de los comerciantes y de los establecimientos de comercio,[.] (negrillas y subrayado fuera de texto) f) El literal a) , Numeral 5, Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993 establece como contenido de los pliegos de condiciones lo siguiente: Se indicarn los requisitos objetivos necesarios para participar en el correspondiente proceso de seleccin. (negrillas y subrayado fuera de texto)

g) El literal b) , Numeral 5, Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993 establece como contenido de los pliegos de condiciones lo siguiente: Se definirn reglas objetivas, justas, claras y completas que permitan la confeccin de ofrecimientos de la misma ndole, aseguren una escogencia objetiva y eviten la declaratoria de desierta de la licitacin (negrillas y subrayado fuera de texto) h) El literal d) , Numeral 5, Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993 establece como contenido de los pliegos de condiciones lo siguiente: No se incluirn condiciones y exigencias de imposible cumplimiento, ni exenciones de la responsabilidad derivada de los datos, informes y documentos que se suministren.(negrillas y subrayado fuera de texto) i) El literal e) , Numeral 5, Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993 establece como contenido de los pliegos de condiciones lo siguiente: Se definirn reglas que no induzcan a error a los proponentes y contratistas y que impidan la formulacin de ofrecimientos de extensin ilimitada o que dependan de la voluntad exclusiva de la entidad.(negrillas y subrayado fuera de texto) El Numeral 8, Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993 dice: Las autoridades no actuarn con desviacin o abuso de poder y ejercern sus competencias exclusivamente para los fines previstos en la ley. Igualmente, les ser prohibido eludir los procedimientos de seleccin objetiva y los dems requisitos previstos en el presente estatuto. (negrillas y subrayado fuera de texto)

j)

Resulta entonces evidente que exigir registro mercantil a PROFESIONALES LIBERALES entre los que se encuentran los INGENIEROS CIVILES y ARQUITECTOS, es contrario y violatorio de la Ley, discrimina a estos profesionales y limita el proceso solo a quienes ostentan la calidad de comerciantes, lo que es una clara violacin al derecho de igualdad y libre concurrencia. Por lo anteriormente expuesto, respetuosamente solicito que en los pliegos definitivos la Entidad permita en el caso de personas naturales que sean PROFESIONALES LIBERALES y que no ejercen actividades mercantiles; y por consiguiente no estn obligadas a tener REGISTRO MERCANTIL segn lo dispuesto en el Decreto 410 de 1971 CDIGO DE COMERCIO, que la existencia y representacin legal se acredite mediante el RUP o el RUT., ya que en dichos documentos tambin se seala la actividad a la que se dedica la Persona Natural y solo se expiden, siempre y cuando la PERSONA NATURAL haya demostrados su existencia.

OBSERVACIN 2. Tanto en los ESTUDIOS Y DOCUMENTOS PREVIOS (CAPACIDAD JURDICA), como en el PROYECTO DE PLIEGO DE CONDICIONES (DOCUMENTOS JURDICOS), se exige como requisito habilitante de orden JURDICO, la certificacin del pago de aportes parafiscales y a los Sistemas de Seguridad Social. Teniendo en cuenta que en dichos documentos no se indica de manera

clara y precisa como se deben certificar estos aportes en el caso de PERSONAS NATURALES, respetuosamente solicito que en los Pliegos Definitivos se indique de qu forma se acredita este requisito por parte de proponentes que ostenten la calidad de PERSONAS NATURALES, ya sea mediante declaracin juramentada o mediante la presentacin de las planillas de pago donde se sustentes dichos aportes.

OBSERVACIN 3. Tanto en los ESTUDIOS Y DOCUMENTOS PREVIOS (CAPACIDAD FINANCIERA), como en el PROYECTO DE PLIEGO DE CONDICIONES (DOCUMENTOS FINANCIEROS), se exige como requisito habilitante de orden FINANCIERO, la presentacin del Balance General y el Estado de Resultados con sus respectivas notas con corte a 31 de Diciembre de 2.010. Al respecto me permito sealar que esta exigencia es ilegal e impone requisitos restrictivos para el caso de los proponentes cuyo RUP este en firme y contenga la informacin financiera actualizada con corte a 31 de diciembre de 2.010. Sustento mi observacin con base a lo sealado en el Numeral 1, Artculo 5 de la Ley 1150 de 2.007, y el Artculo 1 del Decreto 1464 de 2.010. Por lo anteriormente expuesto, respetuosamente solicito que en los pliegos definitivos, solo se exija la presentacin del Balance General y el Estado de Resultados con sus respectivas notas con corte a 31 de Diciembre de 2.010 para aquellos proponentes cuyo registro en el RUP est en firme pero que NO contengan la informacin financiera actualizada a 31 de diciembre de 2.010.

OBSERVACIN 4. Tanto en los ESTUDIOS Y DOCUMENTOS PREVIOS (CAPACIDAD TCNICA), como en el PROYECTO DE PLIEGO DE CONDICIONES (ETAPAS DEL PROCESO), se indica la VISITA TCNICA como obligatoria. Al respecto, me permito sealar que el Seor Procurador General de la Nacin en comunicado de fecha 25 de enero de 2.011 bajo RADICADO NO.IUS 15401/10, expone las razones por las cuales NO SE PUEDE CONSIDERAR COMO OBLIGATORIA LA VISITA TCNICA, expresando lo siguiente: la no asistencia de un interesado a la visita tcnica al lugar de las obras, no compromete su capacidad para efectuar un ofrecimiento. Los riesgos de la contratacin, as como su alcance tcnico, econmico y financiero son establecidos por la entidad en el pliego de condiciones y dems documentos del proceso, en los que se determina la ubicacin geogrfica de los trabajos y dems aspectos relevantes del proyecto. Dada la experticia en el tema de los interesados, los mismos pueden determinar el alcance tcnico de los trabajos sin acudir a la visita de obra, o efectuar la misma en un momento distinto al programado por la entidad contratante. Es necesario sealar en el pliego de condiciones que es responsabilidad del oferente la elaboracin de la propuesta y que lleva implcito el conocimiento y la aceptacin, por parte del proponente, de todas las condiciones conforme a las cuales se ejecutara el contrato, incluyendo las propias del sitio de trabajo. Lo anterior significa, que atendiendo el hecho de que el proceso de seleccin est reglado, y determina de forma lgica y consecutiva las etapas del mismo, no tiene sentido que antes de la presentacin de las propuestas, la entidad efecte verificaciones que habiliten o inhabiliten a los interesados que an no tienen la calidad de proponentes[..](Negrilla y subrayado fuera de texto)

OBSERVACIN 5. En los ESTUDIOS Y DOCUMENTOS PREVIOS (PROPUESTA ECONMICA), se muestra como procedimiento para realizar la correccin aritmtica a las propuestas presentadas el siguiente: () Todos los valores consignados por el proponente en el CUADRO DE PRESUPUESTO adjunto a su propuesta, iniciando por los precios unitarios, debern presentarse en nmeros enteros, es decir sin decimales, si lo anterior no se cumple el comit evaluador proceder a ajustar los valores a la unidad siguiente, cuando el valor sea igual o superior a 51 centavos y a la unidad inferior cuando sea igual o inferior a los 50 centavos, dndole tratamiento de correccin aritmtica. (). Al respecto me permito sealar que este procedimiento de correccin aritmtica propuesto por la Entidad puede hacer incurrir en errores a los posibles oferentes, ya que este procedimiento es diferente al universalmente utilizado, y que esta intrnseco en las hojas de clculo utilizadas para elaborar las propuestas econmicas, el cual establece el ajuste de los valores a la unidad siguiente, cuando el valor sea igual o superior a 50 centavos y a la unidad inferior a los 50 centavos. Sustento mi solicitud, tambin en lo sealado en el literal e), Numeral 5, Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993 que establece como contenido de los pliegos de condiciones lo siguiente: Se definirn reglas que no induzcan a error a los proponentes y contratistas y que impidan la formulacin de ofrecimientos de extensin ilimitada o que dependan de la voluntad exclusiva de la entidad.(negrillas y subrayado fuera de texto) y en el Numeral 8, Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993 que dice: Las autoridades no actuarn con desviacin o abuso de poder y ejercern sus competencias exclusivamente para los fines previstos en la ley. Igualmente, les ser prohibido eludir los procedimientos de seleccin objetiva y los dems requisitos previstos en el presente estatuto. (negrillas y subrayado fuera de texto).

OBSERVACIN 6. En los ESTUDIOS Y DOCUMENTOS PREVIOS (2. EVALUACIN ECONMICA), se seala: () Obtendr Trescientos (300) puntos la propuesta cuyo valor, previa correccin aritmtica cundo haya lugar, ms se aproxime por encima por debajo a la media aritmtica (MA), resultante de calcular la media nicamente con las propuestas de los oferentes habilitados para la evaluacin econmica. ()(Negrillas y subrayado fuera de texto). Sin embargo en el PROYECTO DE PLIEGOS (2. EVALUACIN ECONMICA Trescientos (300) Puntos) se seala lo siguiente: El proponente que oferte el menor precio total incluido IVA, obtendr el mximo puntaje, es decir Trescientos (300) puntos, a las dems ofertas de mayor valor se les asignara el puntaje resultante de aplicar la operacin matemtica de Regla de Tres, tomando como base el precio de la menor oferta. () (Negrillas y subrayado fuera de texto). Como se puede ver, existe una discrepancia entre los ESTUDIOS Y DOCUMENTOS PREVIOS y el PROYECTO DE PLIEGO DE CONDICIONES. En este orden de ideas, respetuosamente solicito se indique de manera clara y precisa en los ESTUDIOS Y DOCUMENTOS PREVIOS y en los PLIEGOS DEFINITIVOS cual procedimiento ser el utilizado por la Entidad para la asignacin del puntaje por EVALUACIN ECONMICA, teniendo en cuenta, que si opta por el sealado en los ESTUDIOS PREVIOS, deber indicar cul es la formula a utilizar para el clculo de la media aritmtica, ya que no se muestra, e independientemente para cualquiera de las dos alternativas, ya sea por MEDIA ARITMTICA o por el PRECIO MAS BAJO, respetuosamente solicito que se incluya en los pliegos definitivos y en los estudios previos definitivos a partir de qu precios para cada tem de obra y para el valor total de la propuesta, se efectuar la verificacin de razonabilidad de los mismos, en otras palabras, para que se seale de forma clara y precisa en qu momento los precios ofrecidos por los posibles oferentes, no resultan ajustados al anlisis de mercado efectuado previamente y entonces deba darse aplicacin al procedimiento previsto en el artculo 13 del Decreto 2474 de 2008, ya que con las condiciones actuales previstas en LOS ESTUDIOS PREVIOS y en el PROYECTO DE PLIEGO DE CONDICIONES no se observa el procedimiento a seguir por la Entidad en el evento en que se presente una oferta con valores artificialmente bajos. Sustento mi peticin con base a lo sealado en:

a) El literal b) , Numeral 5, Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993 que establece como contenido de los pliegos de condiciones lo siguiente: Se definirn reglas objetivas, justas, claras y completas que permitan la confeccin de ofrecimientos de la misma ndole, aseguren una escogencia objetiva y eviten la declaratoria de desierta de la licitacin (negrillas y subrayado fuera de texto) b) El literal e) , Numeral 5, Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993 que establece como contenido de los pliegos de condiciones lo siguiente: Se definirn reglas que no induzcan a error a los proponentes y contratistas y que impidan la formulacin de ofrecimientos de extensin ilimitada o que dependan de la voluntad exclusiva de la entidad.(negrillas y subrayado fuera de texto) c) El Numeral 8, Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993 dice: Las autoridades no actuarn con desviacin o abuso de poder y ejercern sus competencias exclusivamente para los fines previstos en la ley. Igualmente, les ser prohibido eludir los procedimientos de seleccin objetiva y los dems requisitos previstos en el presente estatuto. (negrillas y subrayado fuera de texto)

OBSERVACIN 7. En los ESTUDIOS Y DOCUMENTOS PREVIOS (RIESGOS ETAPA CONTRACTUAL Y EN LAS GARANTAS), se establecen por separado tanto el riesgo como el amparo del mismo, relacionados con la Calidad de la Obra y la Estabilidad de la Obra. Al respecto me permito sealar que el Decreto 4828 del 24 de diciembre de 2.008, definen y amparan estos dos riesgos en un solo grupo denominado ESTABILIDAD Y CALIDAD DE LA OBRA, y no por separado.

OBSERVACIN 8. En el Numeral 9.16 Propuesta econmica del Proyecto de Pliego de Condiciones se relaciona un cuadro que puede generar confusin al momento de elaborar la propuesta econmica ya que no existe similitud del mismo con los cuadros presentados en el ANEXO 1 y ANEXO 2 del proyecto de Pliego de Condiciones. En este orden de ideas, respetuosamente solicito se seale de manera clara y precisa en los Pliegos Definitivos el CUADRO o FORMATO a utilizar para presentar la propuesta econmica, para lo cual, lo ms lgico es que se utilice la misma forma como la Entidad presento el PRESUPUESTO OFICIAL DE OBRA descrito en el ANEXO 2. ANLISIS TCNICO Y ECONMICO QUE SOPORTA EL VALOR ESTIMADO DEL CONTRATO. Apoyo mi solicitud con base a lo sealado en el l literal b) , Numeral 5, Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993 que establece como contenido de los pliegos de condiciones lo siguiente: Se definirn reglas objetivas, justas, claras y completas que permitan la confeccin de ofrecimientos de la misma ndole, aseguren una escogencia objetiva y eviten la declaratoria de desierta de la licitacin (negrillas y subrayado fuera de texto) y el literal e) , Numeral 5, Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993 que establece como contenido de los pliegos de condiciones lo siguiente: Se definirn reglas que no induzcan a error a los proponentes y contratistas y que impidan la formulacin de ofrecimientos de extensin ilimitada o que dependan de la voluntad exclusiva de la entidad.(negrillas y subrayado fuera de texto).

OBSERVACIN 9. En el Numeral 9.18 Experiencia del Proponente del Proyecto de Pliego de Condiciones se seala como nica forma para acreditar la experiencia exigida la presentacin de certificaciones que deben contener como mnimo la siguiente informacin: Objeto, valor, fecha de suscripcin, fecha de terminacin y concepto sobre el cumplimiento del los contratos certificados el cual

no puede ser inferior a BUENO., As mismo, en el numeral 9.19 Requisitos que deben cumplir las certificaciones establece que cuando dichas certificaciones no contenga la totalidad de la informacin se deber adjuntar copia del Acta de liquidacin, Recibo Final a satisfaccin del contrato o cualquier otro documento que haga parte de la ejecucin del contrato debidamente suscrito. Al respecto me permito sealar que tales exigencias atentan contra el PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA de que trata el Artculo 24 de la Ley 80 de 1.993, atenta contra el PRINCIPIO DE LIBRE CONCURRENCIA, es una exigencia restrictiva que atenta contra la PLURALIDAD DE OFERENTES. Es importante que la Entidad tenga en cuenta, tal como lo seala la norma y la jurisprudencia emanada del Consejo de Estado, que en lo CONTRACTUAL prima lo sustancial sobre lo FORMAL, y cualquier posible oferente tan solo con la presentacin ya sea de una CERTIFICACIN, o del ACTA DE RECIBO FINAL o del ACTA DE LIQUIDACIN, podra acreditar la experiencia exigida para participar, as en dichos documentos no se incluyera requisitos meramente formales. En este orden de ideas y en aras de que se garantice los PRINCIPIOS DE BUENA FE, TRANSPARENCIA, LIBRE CONCURRENCIA y PLURALIDAD DE OFERENTES, respetuosamente solicito que en los PLIEGOS DEFINITIVOS se permita acreditar la experiencia exigida, mediante la presentacin ya sea de una certificacin, o del Acta de Recibo Final, o del Acta de liquidacin.

OBSERVACIN 10. En el Numeral 9.20 Certificacin SICE del Proyecto de Pliego de Condiciones se seala como requisito el registro en el SICE de cada uno de los precios ofertados. Al respecto Respetuosamente solicito se elimine de los pliegos definitivos como requisito habilitador la exigencia de registrar los precios referencia en el SICE ya que para este proceso en particular dicha inscripcin no aplica de conformidad con lo establecido en la Circular No. 005 de 2008 del Comit Operativo del SICE, teniendo en cuenta que se trata de un contrato de obra. La circular dispone: 1.1 Consideracin sobre la excepcin de los procesos contractuales que incluyan servicios u obra pblica no codificada en el CUBS hasta el quinto nivel de desagregacin (nivel de especificaciones y propiedades).. De conformidad con el literal a) del Artculo 18 del Decreto 3512 de 2003, y el literal b) del Artculo 4 del Acuerdo 0004 del Comit para la Operacin del SICE, los procesos contractuales de prestacin de servicios y obra pblica cuyos elementos no se encuentran clasificados y codificados en su totalidad hasta nivel de Propiedades y Especificaciones al que hace mencin el literal b) del Artculo 11 del Decreto 3512 de 2003, se encuentran exentos de las obligaciones frente al SICE. , situacin que debe ser de conocimiento de la Entidad y la cual debi ser verificada en el SICE.

OBSERVACIN 11. En el Numeral 14.2. Riesgos de la etapa contractual del Proyecto de Pliego de Condiciones se definen los RIESGOS y las GARANTIAS para ampararlos, como si se tratara de un CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIOS y no de un CONTRATO DE OBRA, como es el que caracteriza el presente proceso. Respetuosamente solicito se aclare y corrija este aspecto en los Pliegos Definitivos.

OBSERVACIN 12. Existen inconsistencias y diferencias que pueden hacer incurrir en errores al momento de elaborar sus propuestas econmicas a los posibles oferentes interesados en participar en el proceso. Dichas inconsistencias se presentan en el ANEXO No 1. ESPECIFICACIONES TCNICAS O CONDICIONES DE LA OBRA y el ANEXO 2. ANLISIS TCNICO Y ECONMICO QUE SOPORTA EL VALOR ESTIMADO DEL CONTRATO del PROYECTO DE PLIEGO DE CONDICIONES y que relaciono a continuacin:

a) En el tem 1,3, en el cuadro del ANEXO 1 la unidad de medida es M2 y en el cuadro del ANEXO 2 es ML. As mismo, en las ESPECIFICACIONES TCNICAS por actividad incluidas en el ANEXO 1, se muestra como unidad de medida para este mismo tem por ML b) En el tem 5,3, en el ANEXO 1 y en el ANEXO 2 la unidad de medida es ML, pero en las ESPECIFICACIONES TCNICAS por actividad incluidas en el ANEXO 1, se seala para este mismo tem como unidad de medida M2 c) En el tem 10,7,4, la descripcin del mismo incluida en el cuadro del ANEXO 1, no coincide con la descripcin incluida en el cuadro del ANEXO 2 En este orden de ideas, respetuosamente solicito que en los pliegos definitivos se aclare y corrija estas inconsistencias. Por ltimo y respecto a las 12 observaciones sealadas anteriormente, es importante que la Entidad de estricto cumplimiento a lo dispuesto en el Artculo 8 de la Ley 1150 de 2.007, Numeral 3 del Artculo 8 del Decreto 2474 de 2.008 y en el Artculo 9 del Decreto 2474 del 2.008, Atentamente,

(ORIGINAL FIRMADO) Ing. ANDRS EDUARDO PARADA PUERTO C.C. 88.220.456 de Ccuta Con Copia a: PROCURADURA GENERAL DE LA NACIN ZAR ANTICORRUPCIN FISCALA GENERAL DE LA NACIN TRANSPARENCIA POR COLOMBIA