CORRUPCIN DE FUNCIONARIOS: COMPRA Y VENTA DE LA FUNCIN PBLICA

KATTYA DEL ROSARIO PALACIOS HERRERA

CURSO: METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN JURDICA 2011

INDICE INTRODUCCION1 1.- LA ADMINISTRACION PBLICA 1.1.- Concepto.2 1.2.- Actividades de la Administracin Pblica..2 1.3.- La Administracin Pblica y el Derecho Penal..3 2.- DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PBLICA 2.1.- Generalidades 2.2.- Bien jurdico tutelado en los delitos contra la Administracin Publica 2.3.- Funcionario Publico (Articulo 425) 2.4.- Participacin necesaria en los delitos contra la Administracin Publica 3.- CORRUPCION DE FUNCIONARIOS EN MODALIDAD DE COHECHO 3.1.-Nociones Preliminares 3.2.- Clases de Cohecho 3.2.1.- Cohecho pasivo propio (Articulo 393) 3.2.2.- Cohecho pasivo impropio (Articulo 394) 3.2.3.- Cohecho pasivo especifico (Articulo 395) 3.2.4.- Corrupcin pasiva de auxiliares jurisdiccionales (Articulo 396) 3.2.5.-Cohecho activo genrico (Articulo 397) 3.2.6.-Cohecho activo especifico (Articulo 398) 3.3.- Participacin necesaria de encuentro en el delito de Cohecho 3.4.- Legislacin

1.- LA ADMINISTRACION PBLICA 1.1.- Concepto CREUS da una definicin penal de la administracin pblica y dice que es: Es el gobierno del Estado integrado con todos los poderes que lo componen, con los servicios que son inherentes a esos poderes o que el estado atrajo a su esfera por razones prcticas, pero en cumplimiento de actividades pblicas1 . Nos podemos dar cuenta que este concepto hace referencia a dos aspectos de la administracin pblica, aunque a uno de ellos lo refiere de manera indirecta. El primero de estos aspectos y al que mencin de manera indirecta, a mi parecer, es el subjetivo, que est conformando por los titulares del estado y los poderes que lo integran. Es una mencin indirecta porque no dice expresamente quienes son los sujetos titulares de tales actividades administrativas pero de manera deductiva se sabe que son aquellas personas que forman parte y que se encargan de la a realizacin de la actividades de poder ejecutivo, legislativo y judicial. El segundo, es el objetivo, que hace referencia a la actividad pblica en s misma. Tal vez este sea el ms importante de los aspectos para el derecho penal y es porque es nombrado de manera directa cuando dice con los servicios que son inherentes a esos poderes o que el estado atrajo a su esfera por razones prcticas, pero en cumplimiento de actividades pblicas. Entonces, el objeto de proteccin, segn el autor anteriormente citado, es la regularidad y eficiencia de la funcin pblica concebida en su sentido ms extenso, compresivo de la funcin pblica en sentido propio; es decir, la que importa un encargo del Estado en la persona del funcionario, por medio del cual aqul expresa su voluntad frente a los administrados y sobre stos, como del servicio pblico que se desenvuelve dentro de la administracin. 2 La administracin pblica es necesario definirla de esta manera para efectos del presente trabajo, ya que de lo que se trata es de verla desde el punto de vista del derecho penal y de lo que le importa a l y no desde el punto de vista del derecho administrativo. 1.2.- Actividades de la Administracin Pblica La administracin pblica acta en dos mbitos diferentes, el primero se refiere a un mbito interno, en donde lo que se realiza es un actividad principalmente organizacional y dentro del cual cabe hablar por ejemplo del horario de trabajo, la divisin de funciones, el un trato brindado dentro de una organizacin publica.etc. Los problemas que surgen en este mbito son solucionados por el Derecho administrativo, el es el que se encarga de este mbito. El segundo se trata de un mbito externo, que un mbito ms relacionado con la sociedad en general y por lo tanto cualquier problema que surja dentro de este mbito que afecten a algunos de los bienes jurdicos que protege el derecho ser sancionado por el Derecho penal. Ahora bien dentro de las actividades de la administracin pblica podemos distinguir tres tipos de ellas: En primer lugar podemos hablar de los actos tradicionales o comunes que son los actos de gestin pblica los cuales son realizados por todos aquellas personas consideradas funcionarios o servidores pblicos. Son los actos que se realizan sobre los bienes del estado
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Vid. CREUS, CARLOS. Derecho Penal: parte especial. Buenos Aires. Ed. 7. 2007, p 227. Vid. Ibdem, p 227.

para utilizarlos de manera directa y as poder satisfacer las necesidades pblicas y logra en bien general. Dentro de estos actos estn los llamados servicios pblicos, los cuales tienen como fin primordial la distribucin de este de manera igualitaria y que beneficie a todos los ciudadanos. En segundo lugar, estn los llamados actos delegados, que son aquellos en donde los funcionarios pblicos delegan actos a personas particulares comunes, en este caso es muy importante la relacin que surge entre el funcionario que delega una acto y el particular. Y en tercer lugar estn los actos de las empresas pblicas, es decir son los actos de funcionario que es gerente de la empresa pblica o pertenece al directorio, se considera que sus actos son transcendentes. Tambin dentro de este apartado cabe hacer una breve distincin entre funcionario pblico, servidor pblico y autoridad pblica para conocer quines son los encargados de realizar las actividades pblicas para luego concordarlo con el art.425 de C.P, pero esto ltimo s e har ms adelante. Pues bien, funcionario pblico, es aquella persona, nombrada, electa o designada con acuerdo a la ley para concretar a travs de su actividad la voluntad del estado que est contenida en la Constitucin poltica del Per y en todo el ordenamiento jurdico de la nacin. En este caso es importante el titulo es decir que su designacin o nombramiento haya sido de acuerdo a la ley. El servidor pblico, es aquella persona que presta servicios al estado, y que puede o no estar vinculado laboralmente con el estado pero si esta designada para colaborar con el funcionario o con la autoridad pblica. La autoridad pblica es aquella persona que es funcionario pblico pero que tiene mando y jurisdiccin. Un ejemplo claro es el juez. Es necesario conocer quines son los encargados de realizar y concretar las actividades pblicas de manera efectiva en general, porque los deberes especiales del funcionario y del servidor pblico son vinculados al bien jurdico correcto funcionamiento de la administracin pblica. 1.3.- La Administracin Pblica y el Derecho Penal El Derecho penal se caracteriza y se diferencia de las otras ramas del derecho por el principio de mnima intervencin que se le otorga por su naturaleza sancionadora. Es por este motivo que no todos los actos realizados por los funcionarios pblicos le interesan al Derecho penal, sino slo aquellos en los que mediante su realizacin pueden causar perjuicios a las libertades de los ciudadanos. Es por eso que en la doctrina penal se distinguen dos mbitos en la relacin entre los funcionarios y la administracin pblica3:
y y

Un mbito interno: referida a la misma organizacin de la administracin en donde fundamentalmente se ven lo deberes de cargo de los funcionarios pblicos. Y un mbito externo: en donde existe una relacin del funcionario con los ciudadanos, realizando actividades referidas a los fines institucionales que la Constitucin administracin pblica.

Despus de esta clasificacin, se ve que son stos ltimos actos relevantes para el Derecho penal y por el contrario los primeros deberan tener una relevancia puramente disciplinaria.
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Abanto vasques

Por lo tanto la relacin que existe entre la administracin pblica y el Derecho penal, es que a este ltimo le interesan los actos externos de la administracin pblica ya sea que deriven del poder ejecutivo, legislativo o judicial; que puedan ocasionar algn perjuicio a un ciudadano o incluso a la misma administracin pblica. Ahora bien la administracin pblica es un marco en el cual se agrupan diferentes bienes jurdicos4. Esto quiere decir que no todos lo delitos contra la administracin pblica que los funcionarios pueden cometer mediante sus actividades protegen el mismo bien jurdico o mejor dicho afectan de manera ms directa a algunas de las caractersticas del bien jurdico: correcto funcionamiento de la administracin pblica. Y es por esto que al analizar los delitos de cohecho, especificare cual es el aspecto que se afecta en cada tipo. Y es as como la doctrina lo hace para explicar los diferentes delitos contra la administracin pblica ya que no existe un denominador comn en todos los tipos. 2.- DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PBLICA 2.1.- Generalidades No cabe duda de que en el C.P de 1991 ha existido un notable crecimiento de supuestos tpicos que regulan los delitos contra la Administracin Pblica. En el C. P anterior de 1924, existan solo 27 artculos referido a esto, y esta parte tena como ttulo delitos contra los deberes de funcin y los deberes profesionales, por el contario en el actual existen 70 tipos penales, ubicados en el ttulo XVIII delitos contra la administracin pblica. Dentro de este ttulo existe una divisin en 4 captulos, y para los efectos de trabajo nos interesa mencionar solo los dos primeros: los delitos cometidos por particulares y los delitos cometidos por los funcionarios pblicos. Los primeros se refieren a que un persona de manera individual o en colaboracin con un grupo de funcionarios atenta contra el bien jurdico protegido. Y los segundo, son los cometidos por funcionarios en sus actividades atentando contra intereses patrimoniales o personales de la administracin pblica o de un particular perjudicado. Lo anteriormente dicho nos permite dar a conocer por un lado, la preocupacin del legislador para la proteccin del bien jurdico; y por otro, la cruda realidad de que la sociedad peruana ha incurrido en mucho de estos tipos, sobre todo en los delitos de corrupcin, lo que ha llevado a una mayor proteccin del bien jurdico: administracin pblica. De una misma manera no solo cometidos por funcionarios sino tambin por personas fsicas particulares que realizan este tipo de conductas para obtener un beneficio y con perjuicio a la propia actividad pblica. Lamentablemente, esto no solo es una realidad en nuestro pas, sino en muchos otros, por lo cual considero que ms que un reforma a nuestro C.P, lo que deberamos hacer que la educacin sea ms humanista para as formar profesionales ms humano y morales. 2.2.- Bien jurdico tutelado en los delitos contra la Administracin Publica Segn, Manuel Abanto Vzquez, tradicionalmente se entendi que el bien jurdico que busca tutelar esta parte de nuestro Derecho penal era la administracin pblica con cualidades como el prestigio y dignidad5. En sentido, se ve que se tena muy presente el carcter externo, para s mismo de manera autoprotectora y con carcter subjetivo ms que objetivo.

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Abanto, Vasquez

Ahora, se entiende que el bien jurdico que se busca proteger es el normal funcionamiento de los rganos de gobierno6 o el correcto funcionamiento de la Administracin Pblica7.Por lo tanto y siguiendo al autor anterior, no se trata de proteger a la administracin pblica en s, en cuanto al carcter subjetivo, sino a la actividad pblica que es los servicios que los distintos poderes de estado prestan a los ciudadanos en el marco de un estado social y democrtico y de derecho8. Actualmente como ya mencione el bien jurdico que busca proteger el derecho penal es el correcto funcionamiento de la administracin pblica, que es lo mismo decir la actividad pblica en s. La administracin pblica en su correcto funcionamiento tiene que tener cuatro caractersticas fundamentales e indispensables9:
y

Legalidad: esto quiere decir que la funcin se tiene que cumplir dentro de los parmetros establecidos por la ley, respetando los criterios y principios del ordenamiento jurdico peruano vigente. Un ejemplo muy peculiar de falta de esta caracterstica es el delito de Prevaricato (art.418 del C.P). Esto es desde un mbito externo a la formacin del funcionario, ya que solo se tienen que limitar a cumplir lo establecido por el ordenamiento, si esto no llegase a pasar y de su actuacin se ha generado un dao y se les atribuido, pues el derecho penal subsumir la conducta aun supuesto tpico par que pueda ser sancionado con el respectivo castigo. Honestidad: esto tiene mucho que ver con el mbito muy personal del trabajar pblico, y depender mucho de su formacin profesional sobretodo en valores. Implica la actuacin con honradez sin ocasionar ningn perjuicio a la administracin pblica ni a ningn particular que requiera de un acto de la administracin pblica. En otras palabras el funcionario pblico no se puede aprovechar de su cargo. En este caso tenemos como ejemplo el delito de Concusin (art.382 del C.P). Imparcialidad: que un funcionario publico acte de manera imparcial quiere decir la ejecucin de sus funciones, de sus actos y la aplicacin de la normas debe darse de manera uniforme sin que importe el destinatario. Tambin que e l desarrollo de sus funciones tengan la misma calidad para todos sin beneficiar a ninguno. Podemos mencionar aqu como ejemplo el delito de Patrocinio ilegal (art. 385 del C.P). Eficiencia: esta caracterstica integra el uso adecuado y procurando de la mejor manera los recursos con que cuenta la administracin pblica para brindar los deferentes servicios de calidad, de manera que cuando estos se necesiten sean brindados de manera inmediata. Cabe citar como ejemplo del incumplimiento de esta caracterstica el delito de Omisin, rehusamiento o demora de actos funcionales (art. 377 del C.P).

Estas cuatro caractersticas son la que deben estar presentes en una actuacin pblica, si alguna de estas faltase, el funcionario encargado de realizar la actividad estara incurriendo en un delito contra la administracin pblica. Toda la proteccin que se brinda al correcto funcionamiento de la administracin pblica se fundamenta principalmente en un art. 44 de la Constitucin peruana que literalmente dice: Son deberes primordiales del Estad: defender la soberana nacional; garantizar la plena vigencia de los derechos humanos; proteger a la poblacin de las amenazas contra su
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ibidem Creus, pagina 4 8 Citar 9 Citar clase del doctor gonsalez

seguridad; y promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nacin. Asimismo, es deber del Estado establecer y ejecutar la poltica de fronteras y promover la integracin, particularmente latinoamericana, as como el desarrollo y la cohesin de las zonas fronterizas, en concordancia con la poltica exterior. En este art. describe bsicamente los deberes del Estado peruano que se cumplen mediante la ejecucin de las diferentes actividades de la administracin pblica ejecutadas teniendo en cuenta las caractersticas anteriormente explicadas. 2.3.- Funcionario Publico (Articulo 425) 2.4.- Participacin necesaria en los delitos contra la Administracin Publica 3.- CORRUPCION DE FUNCIONARIOS EN MODALIDAD DE COHECHO 3.1.-Nociones Preliminares 3.2.- Clases de Cohecho 3.2.1.- Cohecho pasivo propio (Articulo 393) 3.2.2.- Cohecho pasivo impropio (Articulo 394) 3.2.3.- Cohecho pasivo especifico (Articulo 395) 3.2.4.- Corrupcin pasiva de auxiliares jurisdiccionales (Articulo 396) 3.2.5.-Cohecho activo genrico (Articulo 397) 3.2.6.-Cohecho activo especifico (Articulo 398) 3.3.- Participacin necesaria de encuentro en el delito de Cohecho 3.4.- Legislacin