POLYCOPIE DE COURS

Introduction à l’étude de Droit

PRESENTE PAR :
Pr Brahim ATROUCH

Pour les étudiants en Sciences économiques et Gestion : Semestre 3

1. Le droit et les hommes, deux êtres inséparables. Le droit est aussi ancien que les
hommes, et Il est enraciné dans leur conscience et même dans leur inconscience. Son
importance se fait remarquer déjà dans notre langage quotidien: les deux expressions "vous
avez le droit " et "vous n'avez pas le droit" qui s’énoncent presque habituellement dans notre
vie en est l'illustration. Et les hommes sont en contact avec lui dans les diverses domaines

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concernant leur vie: les rapports entre institutions politiques, entre les époux, bailleurs et
locataires, employeurs et salariés, associés d'une société, entreprises, l’administration et les
citoyens, etc. Incontestablement, le droit, comme le résume un auteur, est « inhérent au
quotidien. Il est en lui. Il est dans la réalité quotidienne ».

2. Ubi societas, ibi jus. Cet adage latin affirme une donnée fondamentale : l'existence d'une
société suppose l'existence du droit. La présence du droit, comme règles conçues pour régir
les rapports sociaux, remonte aux périodes historiques les plus lointaines, notamment dans les
sociétés archaïques ayant connu l'écriture. En Mésopotamie, grande partie de l'Irak actuel et
une partie de la Syrie actuelle, des lois furent gravées sur des stèles de pierre dans les lieux
publics afin que toute la population en prît connaissance. Mais, c’est le code de Hammurabi,
vers 1750 avant J.-C, qui a été considéré comme le plus ancien et important texte juridique
tant sur le plan quantitatif que qualitatif. Conçu sur ordre du Roi Hammurabi, afin de
soumettre les diverses régions du pays au pouvoir unique et d’y établir l'unité et la stabilité, ce
code contenait une introduction, 282 articles et une conclusion régissant un ensemble
important de sujets relatifs au contrat, le mariage, l'organisation judiciaire, le droit pénal,
biens, la famille, la succession, etc.

3. L’intelligibilité du droit. Le droit est un phénomène social complexe dont l’intelligibilité

scientifique apparaît difficile en raison de la multiplicité et la complexité des aspects à travers
lesquels l’on peut étudier. Outil d’organisation politique, économique et social, le droit est
tout d’abord une existence (création du droit) conçu pour réaliser des finalités (raison d’être
du droit), mais cette existence n’est nullement autonome de son milieu. Le droit traduit les
aspirations de ce milieu et en subit les influences provenant de la politique, la religion,
l’économie, la morale, les faits sociaux, etc. Egalement, le droit, une fois évoqué, renvoie
l’esprit forcément à l’idée des droits subjectifs. Décortiquer le droit, raison d’être de
l’introduction à l’étude de droit, se basera sur les deux dimensions que nous venons
d’exposer : l’existence du Droit (Partie I), et les droits subjectifs (Partie II).

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 Partie I. L’existence du Droit
Partie II. Les droits subjectifs

À quoi sert l'étude du droit ?

Le droit comporte des règles qui couvrent un nombre très important d'aspects de l'activité
humaine. Le droit est partout. Mais, il y a du droit qui ne se voit pas qui se devine. Ex. :

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télécharger une thèse
À partir du moment où il y a plusieurs individus dans un même endroit, il est nécessaire
d'ordonner leur conduite, définir leur droit et leur limite. Le droit finalement nait avec la
société. Le droit est malheureusement souvent perçu comme un moyen de « déranger ».
Cette façon de voir les choses est souvent un peu exagérée. Rôle du juriste :
reconnaitre le droit, faire appliquer la loi. Le droit est une discipline, une activité
intellectuelle fondée sur une connaissance et servie par un savoir-faire (connaitre les termes
et mécanismes juridiques).

Partie I. L’existence du Droit

L’étude de l’existence du Droit impose de mettre l’accent fondamentalement sur son
identification (Titre I) et son application (Titre II).

Titre I. L’identification du Droit.

L’appréhension du droit nécessite le déchiffrement des éléments structurels se rapportant
particulièrement à sa notion (Chapitre I), sa finalité (Chapitre II), ses caractères – ou les
caractères de la règle de droit- (Chapitre III), ses classifications (Chapitre IV) et ses sources
(Chapitre V).

Chapitre I. La notion du droit.

Selon le dictionnaire de la langue Française Larousse, le droit a plusieurs sens :
Sens 1 : le droit est défini comme un ensemble des règles qui régissent les rapports des
membres d'une même société ; légalité.
Sens 2 : Science qui a pour objet l'étude de ces règles.
La notion de « Droit » peut être défini comme un ensemble de règles de conduite destinées à
organiser la vie en société, et qui ont vocation à s'appliquer à toutes les personnes qui
forment le corps social. Ces règles qui sont formulées de manière générale et impersonnelle,

4
concernent chacun et ne désignent personne en particulier.

Dans ce sens, on distingue deux acceptions du droit : le droit objectif et le droit subjectif.
Le Droit objectif : Le droit est défini sous l'angle de son objetàsavoir l’organisation de la vie
en société des personnes. Le droit c’est l'ensemble des règles, définies et acceptées par les
personnes, afin de régir les rapports sociaux, et garanties, sanctionnées, par l'intervention
de la puissance publique, c'est-à-dire de l'État. L'ensemble de ces règles constitue le droit
objectif. Ainsi, quand on fait référence au Droit marocain on s’inscrit dans la conception
objective du motdroit. Ces règles sont répertoriées selon des domaines spécifiques : droit
civil, droit commercial, droit de travail, droit pénal, droit des sociétés….
 Le Droit subjectif : Le mot droit a une seconde signification qui est
rattachée au sujet du droit et non à la règle de droit elle-même. En effet, le
droit objectif reconnaît aux personnes, qui sont des sujets de droit, des
prérogatives à l'égard d'autres personnes ou sur certains biens : le code de
la famille (droit objectif) reconnaît au père le droit d’exercer son autorité
parentale sur ses enfants (droit subjectif) de même le droit civil reconnaît
aux personnes le droit de propriété.
Le droit dans son sens subjectif désigne alors une prérogative accordée à une personne
par le droitobjectif.
En fait, c'est à la conception subjective du droit qu’on fait référence quand on parle du
droit de propriété d’une personne, droit de vote, droit au travail, droit à la vie et droit à
l'intégrité corporelle.
Ainsi, le mot droit peut avoir deux définitions distinctes selon la référence à son objet ou à
son sujet. La nuance entre ces deux conceptions est plus marquée en arabe et en anglais qui
utilisent deux notions différentes:
- Le droit objectif= ‫= القانون‬law.
- Le droit subjectif=‫ = الحق‬rights.
Illustration :
"Le droit marocain reconnaît le droit de vote à toute personne majeure" Quant au «
droit positif » par opposition au « droit naturel » il est défini comme l’ensemble des
règles en vigueur dans un État à un moment déterminé.

La règle de droit est une règle de conduite qui régit les rapports entre les personnes.
Toutefois, la vie en société est encadrée également par d’autres règles qui ne sont pas
juridiques ou ne sont pas considérées comme telles mais qui ont vocation à régir les
rapports entre les individus. Il s'agit principalement de la règle morale et la règle religieuse.
Cependant, la règle de droit s’en distingue aussi bien par sa finalité que par ses caractères
spécifiques.
5
Le droit ne peut constituer une exception à ce constat puisqu’il reste rebelle à toue définition
précise et convaincante, et la doctrine essaye de l’appréhender à travers quelques approches se
rattachant essentiellement à trois conceptions : droit objectif (Section I), droits subjectifs
(Section II) et l’approche du droit comme étant un système de normes (Section III).

Section I. Droit objectif

L’approche doctrinale la plus répandue du droit l’aperçoit comme étant "un ensemble de
règles de conduite qui, dans une société donnée, - et plus au moins organisée -, régissent les
rapports entre les hommes", ou encore « C’est l’ensemble des règles destinées à organiser la
vie sociale ». Cette définition, d'ailleurs la plus habituelle, renvoie à l'idée du droit objectif.
Le droit est décrit comme objectif par ce que ces règles, destinées à organiser la vie en
société, ont vocation à s’appliquer à toutes les personnes qui forment le corps social, d’une
manière générale et impersonnel. Les règles formant le droit objectif visent toutes les
personnes et donc ne désigne personne en particulier. A titre d’exemple, les deux articles 77 1
et 782 du Code des obligations et des contrats (DOC), qui édictant le principe de la
responsabilité du fait personnel, et l’article 2093 du Code de la famille constituent des règles
juridiques qui ont vocation à s'appliquer à tous.

Section II. Droits subjectifs.

Les droits subjectifs sont les prérogatives juridiques dont une personne, physique ou morale,
peut se prévaloir4et comprennent deux catégories : les droits subjectifs patrimoniaux (§I) et
les droits subjectifs extrapatrimoniaux (§II).

§I. droits subjectifs patrimoniaux

Ils sont de droits ayant de valeur économique, cessible, saisissable et prescriptible. Ils sont
classifiés en deux divisions: droits réels et droits personnels. Les droits réels portent sur les
choses; ils donnent à une personne un pouvoir direct sur une chose (ex: le droit du
1
L'article 77 du DOC dispose que : " Tout fait quelconque de l'homme qui, sans l'autorité de la loi, cause
sciemment et volontairement à autrui un dommage matériel ou moral, oblige son auteur à réparer ledit
dommage, lorsqu'il est établi que ce fait en est la cause directe".
2
L'article 78 du DOC dispose que : " Chacun est responsable du dommage matériel ou moral qu'il a causé, non
seulement par son fait, mais par sa faute, lorsqu'il est établi que cette faute en est la cause directe".
3
L’article 209 du Code de la famille dispose que : « L’âge de la majorité légale est fixée à dix-années
grégoriennes révolues »
4
Le professeur François Terré appréhende les droits subjectifs comme étant des « prérogatives que le Droit –ou
Droit objectif- reconnaît à un individu ou à un groupe d’individus et dont ceux-ci peuvent se prévaloir dans leurs
relations avec les autres, en invoquant, s’il y a lieu, la protection et l’aide des pouvoirs publics, disons, au sens
large, de la société : droit de propriété, droit de créance, droit de vote… ». F. Terré, op.cit, p. 3.
6
propriétaire d'une maison), alors que les droits personnels - appelés également droits de
créance- confèrent à une personne, appelée créancier, le droit d'exiger une certaine prestation
d'une autre personne, appelée le débiteur.

§II. droits subjectifs extrapatrimoniaux

Les droits subjectifs extrapatrimoniaux ne font pas, comme leur nom l’indique, partie du
patrimoine des personnes et donc ils n'ont pas de valeur pécuniaire. Dit autrement, ces droits
ne sont pas des biens et ne sont pas évaluables en termes économique. En principe, ils sont
incessibles et ils ne se transmettent pas aux héritiers. Ces droits se divisent, à leur tour, en
deux: droits familiaux et droits de la personnalité. Les premiers comprennent le droit au
mariage et au divorce, droit au respect à la vie familiale (art. 8 CEDH) 5, etc. Les deuxièmes
sont inhérents à la personne: droit à la vie (art. 2 et 3 CEDH), à la nationalité, à la justice, au
respect de la vie privée (art. 8 CEDH), droit à la liberté de pensée, de conscience et de religion
(art. 9 CEDH), droit au vote, etc.

Section III. Le Droit, un système de normes juridiques.

L’aperception du droit comme un système de normes juridiques – système juridique -
constitue une autre approche pour la compréhension de ce phénomène sociale. L’étude exige
de préciser la signification du système juridique (§I) et ses types (§II).

§I. La signification du système juridique

Selon son acception générale, le système désigne "un ensemble cohérent de notions, de
principes liés logiquement"6, ou encore "un ensemble organisé de règles, de moyens tendant à
une même fin"7. Cette description du système correspond, nous semble-t-il, à la réalité du
droit: le droit est organisé en système et celui-ci "fonctionne d'autant mieux qu'il est plein,
c'est-à-dire apte à engendrer les solutions pour les situations qui le requièrent quand bien
même celles-ci seraient nouvelles, le vide juridique signant une défaillance du système". La
construction et le fonctionnement du système juridique repose sur un principe observé par le
5
Convention européenne des droits de l’homme.
6
Dictionnaire Hachette, éd illustrée 2003, p. 1564.
7
Ibid.
7
juriste Hans Kelsen : la hiérarchie des normes. Il s'agit d'une conception hiérarchique des
normes juridiques prenant la forme d'une pyramide au sommet de laquelle se positionne la
constitution. Le droit est un système de normes dont la validité des unes résulte de
l'habilitation des autres. Ainsi, la loi émise par le Parlement constitue une norme valide parce
qu'une autre norme supérieure, la constitution, lui autorise ce droit. Selon ce schéma
pyramidal, Il n'existe aucune norme au dessus de la constitution.

§II. La typologie des systèmes juridiques.

Il n'existe pas un système juridique prototype, mais autant de systèmes se rattachant à des
civilisations, cultures, et sociétés : Le système juridique occidental, conçues sous l'influence
du droit romain (le droit français, Allemand, Italien, etc), le Common Law (le droit anglais,
Etats-Unis, Australie, etc), le système juridique musulman (ou le droit musulman), le système
juridiques africain, le système juridique chinois, brésilien, etc. Chaque système juridique
possède ses propres conceptions, solutions, quoique le système juridique occidental exerce
une influence, depuis plus d'un siècle, sur les autres systèmes juridiques. Et à l’intérieur même
de chaque système juridique des différences existent entre les droits nationaux en raison des
traits particuliers propres à chaque Etat. A titre d’exemple, au sein du système juridique
occidental, l’on peut opposer les droits romanistes, conçues sous l’influence du droit romain
(le droit français, Allemand, Italien, etc), au Common Law (le droit anglais, Etats-Unis,
Australie, etc). Cette diversité des systèmes juridiques s’explique par des raisons
essentiellement extra-juridiques. Elle se rattache notamment à la psychologie, la géographie
(archipel et littorale, forêt, désert, etc), sans ignorer l’influence de la religion même dans les
systèmes laïcisés.

Chapitre II. La raison d’être du droit

L’encadrement des rapports sociaux ne constitue pas en soi une finalité du droit, mais
seulement un outil pour la réalisation de certains objectifs. Ce constat nous conduit à nous
interroger sur la finalité du droit ou sa raison d’être : Quelle est la raison d’être du droit ? Ou
encore à quoi sert-il? Se sont des questions fondamentales qui se posent et dont la réponse
reste relative du fait de la complexité et l’immuabilité du droit. Mais, l’on pense que le droit

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vise la réalisation d’un nombre important d’objectifs dont deux nous apparaissent les plus
fondamentaux : le maintien de l'ordre et la justice (Section I), et la sécurité des personnes et
des biens (Section II).

Section I. Le droit, un moyen au service de l'ordre et la justice

L'absence du droit conduit indéniablement au désordre. Un auteur observe que "tout ordre
social est exposé à des contestations, à des infractions et à des antagonismes, en raison de la
diversité des intentions et des relations entre les hommes. Le droit est une activité au service
de l'ordre, non pas pour lui-même, mais d'un ordre considéré comme chose juste". Dans le
même esprit, un autre auteur affirme que "le droit fournit un certain nombre de règles de
conduite destinées à faire régner, tout à la fois, l'ordre, le progrès et la justice". Dans le même
esprit, le droit permet la réalisation de la justice. Les Romains l'ont aperçu déjà de cette
manière: le droit est l'art du bien et du juste dont la finalité est la réalisation d'un idéal de
justice et d'équité. La justice est un idéal jugé fondamental pour la vie sociale. Jugée idéal
parce qu'elle permet le maintien de l'ordre et donc son absence entraîne le désordre ou le
chaos social.

Section II. Le droit, un moyen permettant la sécurité des personnes et des

biens.
Certes, le droit assume la sécurité des personnes et des biens jugés comme des valeurs
fondamentales pour la société. Les actes criminels sont lourdement condamnés; et inutile de
rappeler que cette pénalisation a pour objectif la protection de la vie des personnes. La
protection des biens constitue également une préoccupation capitale pour le droit, et le fait
qu’un droit spécial, droit de la responsabilité civile, soit consacré à cette préoccupation en est
l’illustration.

Chapitre III. Les caractères de la règle de droit : critère de distinction de la

règle de droit
Les rapports sociaux ne sont pas régis uniquement par les règles de droit – règles juridiques-,
mais par d'autres règles sociales émanant d'autres systèmes normatifs : système religieux,
système moral, système de la courtoisie, etc. Un constat qui nous conduit à nous interroger sur
les caractères- ou les critères- qui distinguent les règles de droit des autres règles sociales
9
issues desdits systèmes, quoi que cet objectif apparaisse difficile en raison de l’amalgame et
l’entrecroisement desdites règles dans la vie sociale notamment dans les pays dont les
systèmes juridiques sont influencés par le système religieux. Mais, en dépit de cette difficulté,
la règle de droit se distingue des autres règles sociales par des traits se rapportant à la forme
(Section I) et au fond (Section II).

Section I. Les critères se rapportant à la forme

Deux critères formels pouvant aider à distinguer la règle de droit des autres règles sociales : il
s’agit de l’insertion de la règle de droit au système juridique (§I) et son production par une
autorité publique (§II).

§I. La règle de droit fait partie du système juridique.

Selon la théorie de la hiérarchie des normes, une règle - ou norme- juridique se caractérise par
son intégration dans un système juridique et son production suivant les exigences établies par
les autres normes dudit système. En d’autres termes, une règle n’est pas juridique lorsqu’elle
appartient à un système extra- juridique (moral ou religieux).

§II. La règle de droit est crée par une autorité publique.

Le deuxième critère qui permet la distinction de la règle de droit porte sur l’autorité
compétente qui la crée. La règle de droit procède de l’Etat qui se charge de l’imposer aux
citoyens. Plus précisément, se sont les institutions compétentes de L’Etat que sont le pouvoir
législatif (Parlement) et le pouvoir exécutif (gouvernement) qui ont la légitimité de créer la
quasi-majorité des règles juridiques. Tandis que les autres règles sociales ne sont par crées par
l’Etat, mais par Dieu (en ce qui concerne les règles religieuses) ou la conscience collective du
groupe social (au sujet des règles morales).

Section II. Les critères se rapportant au fond

Dans le cadre de la démarche visant à cerner la règle de droit, celle-ci est souvent présentée
comme étant une règle générale et abstraite, c’est-à-dire qu’elle s’applique et s’impose à tous,
personnes et faits, de la même manière. Le caractère général renvoie à l’idée que la règle
10
juridique concerne chacun et ne désigne personne en particulier, alors que le caractère abstrait
signifie qu’elle s’impose à tous de la même manière sans égard à leur appartenance religieux,
politique, sociale, etc.

Egalement, suivant cette démarche, la règle de droit est habituellement discernée à travers sa
fonction sociale. Ceci signifie que cette règle est destinée à régir la vie sociale : régir les
rapports entre les personnes. Néanmoins, ces deux fameux critères, que l’on peut les
considérer comme étant des critères se rapportant au fond, se révèlent insuffisants pour
distinguer parfaitement la règle juridique des autres règles extra-juridiques. Ces dernières sont
à leur tour des règles générales, abstraites et ayant une fonction sociale. Cette distinction peut
cependant se baser sur deux critères : le premier part du constat que la règle de droit ne vise
pas la perfection de la personne (§I), tandis que le deuxième, souvent rappelé par la doctrine,
établit un rapport entre cette règle et la sanction étatique (§II).

§I. La règle de droit ne vise pas la purification et perfection de la personne.

La règle de droit a pour objet l'organisation des relations qui se nouent entre les personnes au
sein de la société afin d’y établir l’ordre et la paix, alors que le domaine des règles extra-
juridiques apparaisse plus vaste que celui du droit. Les règles religieuses et morales ne
s’intéressent pas uniquement à l’organisation des rapports sociaux, mais elles portent
également un intérêt fondamental à l'individu. Plus précisément, ces règles réservent une
attention particulière à la purification et perfection intérieur des fidèles dans la perspective
qu’ils arrivent au degré de la piété. Les règles religieuses et morales se révèlent plus
exigeantes par rapport aux règles juridiques en termes de finalité.

§II. La règle de droit est sanctionnée par l’autorité étatique

Les règles régissant les rapports entre les personnes sont dotées, dans une large mesure, de
sanctions au besoin de leur contrainte et respect, voire de leur existence. Au sujet des règles
juridiques, il est remarquable qu’elles comportent de sanctions (civiles, pénales, etc) dont
l’autorité publique assure l’application par la force publique. C’est la spécificité de cette
sanction qui permet la distinction des règles juridiques des règles extra-juridiques.

En effet, il est remarquable que la sanction des règles extra-juridiques se distingue des règles
juridiques par deux traits relatifs à l’autorité qui assure la sanction et le temps d’application de
celle-ci. Si l’on prend la règle religieuse comme exemple, nous allons constater que la
11
sanction de cette règle provient du Dieu, et donc n’émane pas de l’Etat, et elle est retardée en
termes du temps d’application.

En ce qui concerne la sanction étatique inhérente à la règle de droit, cette sanction se

manifeste essentiellement sous deux aspects : l’aspect civil et pénal. Sur le plan civil, les
sanctions qui s’appliquent sont diversifiées et l’on peut les diviser en trois grandes catégories :
la nullité, la réparation et la contrainte. La nullité est une sanction prononcée par le juge à
l’encontre des actes juridiques qui ne remplissent pas les conditions requises pour leur
formation. Ces actes se voient priver, en conséquence de cette nullité, de tout effet juridique.
La réparation prend deux formes : le rétablissement des dommages causés aux tiers, et les
dommages-intérêts. Concernant le rétablissement des dommages causés aux tiers, les
personnes sont tenues de réparer les dommages, matériels et moraux, qu’elles causent aux
tiers par leurs faits (art. 77 du DOC) ou leurs fautes ( art. 78 DOC). Quant aux dommages-
intérêts, il s’agit, comme le définit le dictionnaire, d’une somme « d’argent compensatoire du
dommage subi par une personne en raison de l’inexécution ou de la mauvaise exécution d’une
obligation ou d’un devoir juridique par le cocontractant ou un tiers ; on parle alors de
dommages-intérêts compensatoires. Lorsque le dommage subi provient du retard dans
l’exécution, les dommages-intérêts sont dits moratoires ». La sanction civile se manifeste
également par la contrainte8. Celle-ci peut porter sur la personne elle-même ou uniquement
sur ses biens.

Sur le plan pénal, les sanctions pénales frappent les délinquants qui causent des troubles à
l’ordre social. Plus précisément, ces sanctions ne visent pas tous les faits et omissions jugés
antisociaux, mais uniquement les actes criminels élevés par la loi au rang des infractions.
Suivant le principe de la légalité pénale, une action, ou abstention, ne peut constituer une
infraction qu’en vertu de la loi : la loi doit expressément prévoir cette action comme une
infraction et lui fixer explicitement une punition.

Au sujet de l’infraction, celle-ci recouvre, selon la gravité de l’acte criminelle, trois types :
crime, délit et la contravention9. Les crimes constituent les infractions les plus dangereuses et
sont, de ce fait, lourdement punies : la sanction se manifeste, comme le fixe l’article 16 du
Code pénal, la mort, la réclusion perpétuelle, la réclusion à temps pour une durée de cinq à
trente ans, la résidence forcée, la dégradation civique. Les délits sont des infractions de moyen

8
Jean Carbonnier, Droit civil, les obligations, PUF 1976, p.571.
9
Art. 111 du Code pénal.
12
gravité et sont deux types : délits correctionnels et les délits de police. Les délits
correctionnels sont les infractions que la loi punisse d’une peine d’emprisonnement dont la
durée maximum dépasse deux ans (plus de deux ans), alors que les délits de police sont punis
d’emprisonnement dont la durée maximum ne dépasse pas deux ans (deux ans ou moins de
deux ans). Les contraventions sont les infractions les moins graves et donnent lieu à des
sanctions légères : la détention de moins d’un mois, l’amende de 30 dirham à 1200 dirham.

Chapitre IV. Les classifications du système juridique

Le système juridique se caractérise par la complexité et la diversité des règles qui le

composent en raison de la complexité croissante des rapports sociaux. C’est ainsi que la
classification des règles juridiques, composant ce système, apparaisse comme une opération
difficile. Dans cette démarche tendant à classifier ces règles, l’on peut diviser celles-ci en
fonction de leur cadre d’application : interne ou international. Les règles juridiques destinées
à régir les rapports entre les Etats ou entre leurs ressortissants relèvent du droit international
(Section I), alors que celles destinées à organiser les relations entre les personnes physiques et
morales du même Etat relèvent du droit interne (Section II).

Section I. Le droit international

Le droit international a pour objet l’organisation des rapports extranationaux liant les Etats
entre eux ou entre leurs ressortissants. Ce type de rapports est soumis au droit international
public lorsque les parties en causes sont des personnes morales publiques §I), et au droit
international privé lorsque les parties conflictuelles sont des personnes privées (§II).

§I. Droit international public

Le droit international public a pour objet la résolution des conflits opposant les Etats, conflits
interétatiques, ou entre ces derniers et organisations internationales : il s'agit principalement
des problèmes relatives à la souveraineté sur un territoire ou le non-respect d'un traité par une
partie. Ce droit comporte des sources supranationales : conventions ou traités internationaux,

13
coutume internationale, etc. Et, il n'est pas démuni d'institutions : Assemblée générale des
Nations Unies, Conseil de sécurité, Cour internationale de justice de La Haye.

§II. Droit international privé

L'origine de la matière est liée à la division du monde en sociétés autonomes, en des Etats
souverains avec pour conséquence l'existence des systèmes juridiques internes autonomes
et différents les uns des autres. Les citoyens de ces Etats se déplacent, concluent des
contrats, nouent des rapports de familles, et, en conséquence, des litiges juridiques surgissent.
La question qui se pose est de savoir quelle est la loi qui sera appelée à régir leurs litiges? Et
la juridiction qui les tranche?

Les règles composant le droit international privé sont destinées à résoudre les rapports
juridiques liant des personnes privées, physiques et morales, comportant un élément
d’extranéité. Autrement dit, le droit international privé s’applique aux relations privées
ayant un caractère international, ou les relations privées internationales. Ces éléments
d’extranéité sont relatives à la nationalité, le domicile, le siège social d’une société, etc.

Section II. Droit interne

Le droit interne – ou national- est destiné à régir les rapports sociaux sur le territoire d’un
Etat. La doctrine repose sur plusieurs critères pour classifier les règles juridiques composant
le droit interne dont quatre nous apparaissent fondamentaux: un critère se rapportant à
l’appartenance de ces règles, à la force juridique, à la nature, et un quatrième relatif à la
forme. Le premier critère nous aide à distinguer les règles juridiques relevant du droit public
de celles relevant du droit privé (§ I), à travers le deuxième critère nous pouvons déterminer
les règles impératives et les règles supplétives (§II), le troisième permet la séparation des
règles du fond de celles de forme (§ III), et le quatrième critère nous permet à isoler les règles
écrites des règles non écrites (§ IV).

§I. L’appartenance de la règle de droit : Droit public et le droit privé

14
Les règles juridiques appartiennent au droit public ou au droit privé. Avant de mettre la
lumière sur les branches juridiques du droit public et droit privé (III), il convient au préalable
de mettre l’accent sur les critères de distinction entre ces deux disciplines (II), et de préciser,
même avant, les origines de cette distinction (I).

I. Les origines de la division du droit en droit public et droit privé

Cette division constitue le fruit d'une approche doctrinale ancienne dont l'origine remonte à
l'époque Romaine. Déjà les Romains constataient que les règles juridiques appartenaient à
deux grandes catégories distinguées suivant les intérêts qu'elles assurent: elles relèvent du
droit public lorsqu'elles sont orientées vers l’intérêt public, et elles appartiennent au droit
privé lorsqu'elles sont orientées vers la satisfaction des intérêts privés. Les juristes romains
ont remarqué que les règles formant le droit public intéressent et traitent la chose publique,
ou "chose du peuple". Avec l'extension de l'empire Romain, ces juristes ont conçu cette
notion de la chose publique pour protéger l'ensemble de biens, des affaires, et des institutions
qui sont" la chose du peuple", une sorte de propriété commune à tous, "la chose publique
appartient à tous en général, et à personne en particulier; chacun y participe, mais nul n'en est
titulaire"10. La chose publique fut appelée par la suite le bien commun, puis le bien public,
puis l'intérêt public, et enfin l'intérêt général. Les juristes Romains ont considéré qu'il ne
fallait pas seulement concevoir cette notion de la chose publique, mais il fallait créer de
règles spéciales pour la traiter d'une manière différente des choses privées.

Cette division du droit fut affirmée par Montesquieu qui distinguait, à son tour, entre le droit
public, appelé par lui "droit politique", dont l'objet est l'organisation des rapports entre les
gouvernants et les gouvernés, et le droit privé, appelé par lui "droit civil", ayant pou objet
l'encadrement des rapports entre les citoyens.

II. Les critères de la distinction entre le droit public et le droit privé

La distinction entre le droit public et le droit privé repose sur plusieurs critères dont quatre
nous apparaissent essentiels: critère tenant à l'objet (A), la finalité (B), au caractère de la règle
(C), et aux pouvoirs reconnus à l'Etat (D).

A. Le critère tenant à l'objet.

10
Ibid.
15
Ce critère renvoie à l'opposition de la collectivité à l'individu. Les règles de droit privé
s'intéressent aux rapports privés, alors que de droit public visent les rapports publics. Le droit
privé régit les rapports qui s'établissent entre particuliers : mariage, contrat de vente, travail
privé subordonné, rapports entre associés, etc. En revanche, le droit public organise les
institutions et établissements publics (Parlement, gouvernement, collectivités locales, etc.),
leurs actions et compétences, les rapports qu’ils entretiennent les uns par rapport aux autres, et
leurs rapports avec les personnes privées.

B. Le critère tenant à la finalité.

L'objectif du droit public est la satisfaction des intérêts collectifs de la nation, tandis que
celui du droit privé consiste à assurer la satisfaction des intérêts privés. Autrement dit, le but
du droit public est de servir la société et satisfaire l'intérêt général, contrairement au droit
privé qui vise la satisfaction des intérêts particuliers. A titre d'exemple, les règles juridiques
régissant la vente s'intéressent aux intérêts particuliers des contractants, contrairement à celles
qui organisent le service public de la justice qui visent l'intérêt général.

C. Le critère tenant au caractère de la règle de droit.

Puisqu'elles assurent un intérêt général, les règles de droit public sont décrites comme
impératives ou contraignantes, et ne peuvent être transgressées par la volonté des individus.
L'on peut se référer aux règles de droit organisant le fonctionnement du service public de la
justice, de la police, les particuliers ne peuvent en aucun cas déroger à ces règles dans la
mesure où celles-ci se rapportent à la stabilité de la société et à sa sécurité. A l'inverse, vu son
caractère libéral, la plupart des règles de droit privé ne sont pas impératives, les individus
peuvent, dans une large mesure, y déroger.

D. Le critère tenant aux pouvoirs reconnus à l'Etat et ses établissements

dans leur rapport avec les tiers.

Les règles de droit public sont des règles de puissance publique dans la mesure où elles
s'orientent vers la défense de l'intérêt général. En cela, elles reconnaissent à l'Etat des
pouvoirs et prérogatives exorbitants pour pouvoir satisfaire l'intérêt général. Ces pouvoirs
ayant la qualité de puissance publique sont nombreux: la police administrative, actes
administratifs unilatéraux, etc.

16
III. Les divisions du droit public et du droit privé.
Nous démontrons les branches juridiques du droit public (A), et celles du droit privé (B).
Mais, il existe des branches juridiques dont la classification au sein du droit public ou droit
privé apparaît difficile, la doctrine les considère comme des branches juridiques mixtes (C).

A. Les branches juridiques du droit public.

Le droit public désigne l'ensemble des règles de droit qui régissent l'organisation et le
fonctionnement de l'Etat, collectivités territoriales, établissements publics, aussi les rapports
qu'ils entretiennent les uns aux autres et leurs rapports avec les personnes juridiques de droit
privé. Le droit public se divise en plusieurs branches, mais le droit constitutionnel (1), le droit
administratif (2), le droit fiscal (3), finance publique (4), restent les plus connues.

1. Le droit constitutionnel.
L'ensemble des règles ayant pour objet l'organisation politique de L'Etat. Il organise et
retrace les pouvoirs des institutions de l’Etat : le pouvoir législatif, le pouvoir exécutif et le
pouvoir judiciaire11. Mais la doctrine considère que l'objet de ce droit ne se délimite pas dans
l'organisation de l'Etat, organisation conçue pour la limitation du pouvoir de l'Etat et donc la
garantie de la liberté, mais porte sur des domaines plus variés et plus nombreux. Domaines
économiques, sociales, identitaires sont régis par le droit constitutionnel.

2. Le droit administratif.
Si le champ du droit constitutionnel est large, traite l'organisation des pouvoirs (législatif,
exécutif et judiciaire), celui du droit administratif est limité puisqu'il s'intéresse au pouvoir
exécutif, plus précisément à l'administration. Ce droit recouvre l'ensemble des règles qui
définissent l'organisation administrative, des activités des organes administratifs, des moyens
juridiques, humains et matériels dont ils disposent ainsi que du contrôle juridictionnel auquel
ils sont soumis". Une partie de ce droit régit l'organisation administrative de l'Etat (régions,
provinces, préfectures, communes, etc). Une autre partie définit les moyens d'action de
l'administration et les biens du domaine public.

3. Droit fiscal

11
M.-J.Essaid, op.cit, p. 25.
17
Désigne l'ensemble des règles et procédures relatives à la contribution des sujets de droit aux
charges publiques, c'est-à-dire à l'impôt. Ce droit traite les prérogatives de l’Administration
pour le percevoir auprès des personnes redevables, physiques et morales, et également les
garantis dont disposent les contribuables. Au moyen de l'impôt, les sujets de droit (personnes
physiques et morales) contribuent à l'organisation financière de l'Etat et à la réalisation de sa
politique économique et sociale.

4. Finance publique.
Branche essentielle du droit public, ses règles régissent et gouvernent les finances de l'Etat,
des collectivités locales, des organismes de sécurité sociale, des établissements publics et de
toutes autres personnes morales de droit public. Cette branche est à l'intersection du droit
fiscal, droit constitutionnel ainsi que de la comptabilité publique.

B. Les branches juridiques du droit privé.

Le droit privé contemporain connait ces dernières années la naissance de nouvelles branches
juridiques (le droit du transport, droit du tourisme, droit du sport, etc), mais le droit civil (1),
droit commercial (2), droit du travail (3), constituent toujours les principales composantes
dudit droit.

1. Droit civil.
Décrit comme le droit commun du droit privé dans la mesure où ses règles régissent tous les
rapports sociaux lorsque ces derniers ne sont pas régis par des règles juridiques spéciales, le
droit civil régit des rapports de droit privé jugés ordinaires (achat pour consommer, acte de se
loger, etc) se nouant entre des personnes ordinaires : le droit des personnes ordinaires et actes
ordinaires. Le droit civil recouvre un ensemble important de matières. Il détermine tous les
éléments permettant l'individualisation des personnes (nom, l'état civil, le domicile, etc), les
droits et devoirs des parties contractantes, les droits subjectifs qui sont des prérogatives
reconnus aux particuliers et qui peuvent soit porter sur des droits réels ou personnels, la
propriété, les sources des obligations, etc.

2. Droit commercial.

18
Les spécificités du monde des affaires a conduit vers la naissance du droit commercial.
Souplesse, rapidité, confiance, constituent toutes des causes ayant contribué à l'apparition de
ce droit comme nouvelle branche juridique autonome du droit civil. Son objet porte sur les
opérations accomplies par les commerçants, soit entre eux, soit avec leurs clients. Il
réglemente la profession commerciale, qu'elle soit exercée à titre individuel ou sous forme de
société12, les actes de commerce, les effets de commerce (la lettre de change, chèque, billet à
ordre).

3. Le droit du travail.
Le droit du travail se compose de l’ensemble de règles juridiques régissant le travail privé
subordonné dans sa dimension individuel et collectif. Ses règles juridiques s'appliquent aux
relations individuelles et collectives qui naissent entre les employeurs et les salariés qui
travaillent sous leur autorité.

C. Branches juridiques mixtes : Droit pénal.

Le droit pénal général désigne l’ensemble des règles juridiques qui s'appliquent à toutes les
infractions ainsi qu'aux conditions de la responsabilité pénale. Le droit spécial comprend les
règles qui régissent l'ensemble des infractions, de leurs éléments constitutifs, et des peines
applicables pour chacune.

§II. Règles juridiques impératives et règles juridiques supplétives

Les règles de droit se divisent également selon leur force - ou fermeté - en deux catégories:
règles impératives (I) et règles supplétives (II).

I. Règles juridiques impératives (imperative legal rules).

L'étude des règles juridiques impératives nécessite leur définition (A), et exposer des
exemples qui en illustrent (B).

A. Définition des règles juridiques impératives.

Les règles juridiques impératives- ou prohibitives- s'imposent de façon absolue à tous. L'on ne
peut les écarter ou les déroger au moyen des conventions. Les règles impératives se

12
M.-J.Essaid, op.cit, p. 30.
19
confondent souvent avec les lois d'ordre public, ou lois de police, ce qui nous conduit à nous
interroger sur ces lois : Qu'entendons-nous par ordre public? Cette notion reste juridiquement
fuyante, insaisissable et imperceptible, elle reste essentiellement philosophique et doctrinale.
Pour l'approcher, un auteur Phocien Francescakis postule que les lois de police sont des lois
"dont l'observation est nécessaire pour la sauvegarde de l'organisation politique, sociale
ou économique d'un pays". Ces lois selon M.J. Said " traduisent des principes
fondamentaux ou des valeurs sacrées de notre société" Pour Jean Carbonnier, l'ordre public
désigne généralement l'idée de la "suprématie de la société sur l'individu". Un autre
auteur considère. "Qu’il s'agit d'une règle impérative consistant à imposer un intérêt
général auquel une volonté individuelle ne peut déroger". Encore, l'ordre public et les
bonnes mœurs forment "des interdits sociaux qui restreignent la liberté contractuelle. Ils
marquent qu'il existe, au dessus des intérêts particuliers, des intérêts généraux que le
pouvoir de la volonté ne saurait méconnaître". Généralement, l'on peut dire que la notion
de l'ordre public permet la supériorité du collectif sur l'individuel, et justifie de limiter les
droits et les libertés fondamentales qu'on pourrait penser absolus. Le juge peut invoquer
l'atteinte à une règle d'ordre public lorsqu'il tranche un litige, même si aucune des parties ne
l'a invoquée.

B. Exemples des règles juridiques impératives.

Les règles juridiques relevant du droit public sont des règles impératives et donc d'ordre
public, en raison de l'intérêt général dont elles assurent la réalisation (1). Mais, elles ne
représentent pas à elles seules l'ordre public, un nombre important de règles du droit privé
relèvent de l’ordre public (2), et les branches juridiques mixtes (3).

1. Le droit public et l'ordre public.

a. Droit constitutionnel.
Les normes formant le droit constitutionnel sont par excellence des règles impératives se
reliant à l'ordre public dans ses divers aspects: ordre public politique, économique, social.
Elles se situent au somment de la hiérarchie des normes juridiques et personne ne peut les
écarter. Au niveau politique, raison d'être fondamental de la Constitution, l'article 1 de la
Constitution, affirmant que le Maroc est une monarchie constitutionnelle, démocratique,
parlementaire et sociale, constitue une norme d'ordre public s'imposant à tous.

20
b. Droit administratif.
Les règles juridiques relevant du droit administratif sont d'ordre public. Pour pouvoir
satisfaire l'intérêt général, l'administration repose sur des moyens dont la police
administrative, service public, etc. Ces moyens dont dispose l'administration pour assurer la
satisfaction de l'intérêt général sont régis par des règles d'ordre public. Les règles encadrant la
police administrative sont d'ordre public dans la mesure où celle-ci a pour finalité la
réalisation de la paix publique et le maintien de l'ordre. Les particuliers ne peuvent les écarter
au moyen d'une convention. C'est le même raisonnement qui s'applique sur les règles qui
régissent les services publics: à titre d'exemple, le service public de la justice.

2. Le droit privé et l'ordre public.

a. Droit civil.
La quasi-majorité des règles juridiques composant le droit civil sont supplétives - ou
interprétatives- du fait de son caractère libéral. Les parties peuvent dans une large mesure
déroger aux règles fixées dans ce code. Les règles impératives fixées par ce code sont peu
nombreuses et concernent essentiellement les contrats. Au sujet du contrat de vente, le
législateur a fixé certaines règles impératives. A titre d'exemple, l'article 484 du DOC
dispose que "est nulle entre musulmans la vente de choses déclarées impures 13 par la loi
religieuse, sauf les objets dont elle a autorisé le commerce, tels que les engrais minéraux
pour les besoins de l'agriculture". Egalement, l'article 487 du DOC prévoit que : "le prix doit
être déterminé". Egalement, l'article 1092 du DOC prévoit que "Toute obligation ayant pour
cause une dette de jeu ou un pari est nulle de plein droit".

b. Droit du travail.
Les règles juridiques du droit du travail sont par excellence des règles impératives et d'ordre
public. L'ordre public social14 désigne que les normes sociales imposées par les lois et
règlements ne peuvent être, en principe, écartées par celles d'origine conventionnelles (contrat
de travail et convention et accords conventionnels) que lorsque ces dernières garantissent des
droits plus favorables aux salariés. A titre d'exemple, si l'employeur et le salarié stipulent dans
le contrat de travail que le salaire sera au-dessous du SMIC, cette stipulation serait nulle; alors
que s'ils y prévoient le contraire, la clause sera valide. L'ordre public social a pour objectif
13
Le porc à titre d'exemple.
14
Appelé aussi principe de faveur, ou principe de l'application de la disposition la plus favorable.
21
la protection minimale du salarié. Le même raisonnement s'applique sur l'accord qui prévoit
que le salarié travaille sans bénéficier des jours de repos et congés, ou plus de la durée légale
fixée par la loi.

Le législateur marocain affirme explicitement son attachement à la protection minimale des

salariés au moyen de l'ordre public social dans l'article 11 du code du travail : "les
dispositions de la présente loi 65-99 format le Code du travail ne font pas obstacle à
l'application de dispositions plus favorables consenties aux salariés par les statuts, le contrat
de travail, la convention collective de travail, le règlement intérieur ou les usages".

Les règles juridiques régissant la protection de la santé et la sécurité des travailleurs dans le
lieu de travail, le salaire, le temps du travail, le licenciement relèvent toutes de l’ordre public
et les parties intéressées (employeur, salarié, syndicats et organisations des employeurs) ne
peuvent les transgresser.

3. Branches juridiques mixtes : droit pénal.

Droit pénal constitue le champ d'application par excellence de la notion d'ordre public. Le
crime cause du trouble à l'ordre social, et c'est ainsi qu'il fait l'objet d'une réaction sociale au
moyen du droit pénal. Les règles relevant du droit pénal sont des règles impératives du fait
qu'elles assurent la protection d'un intérêt fondamental à savoir la protection de la vie des
hommes et leurs biens. A titre d'exemple, l'article 392 du code pénal est une règle
impérative à la quelle les particuliers ne peuvent déroger. Cet article dispose que: "quiconque
donne intentionnellement la mort à autrui est coupable de meurtre et puni de la
réclusion perpétuelle"15.

II. Règles juridiques supplétives - ou interprétatives- facultatives-

Ces lois n' s'imposent pas de façon impérative aux particuliers, ces derniers peuvent les
écarter. Les particuliers peuvent prévoir des stipulations contraires et non conformes aux
règles de droit supplétives. Ces règles s'appliquent en principe lorsque les règles impératives
font défaut, et régissent des domaines relevant essentiellement du droit privé et plus
précisément du droit des contrats. En vertu du principe de la liberté contractuelle, les
conventions légalement formées tiennent lieux de lois à ceux qui les ont faites. C'est les
parties en cause qui créent elles-mêmes, par leur accord de volonté, le lien obligatoire qui

15
"‫"كل من تسبب عمدا في قتل غيره يعد قاتال ويعاقب بالسجن المؤبد‬
22
va les unir et le façonnent, dans son objet, son contenu, sa durée et ses modalités, sous les
limites et les compléments que la loi impose". Ces règles supplétives sont mises à la
disposition des particuliers essentiellement pour leur faciliter la formation et l'aménagement
de leurs contrats.

A titre d’exemple, l'article 515 du DOC dispose que: "tous les fruits et accroissements de la
chose, tant civils que naturels appartiennent à l'acquéreur depuis le moment où la vente est
parfaite et doivent lui être délivrés avec elle, s'il n 'y a convention contraire". L'article 510 du
DOC dispose que :" Les frais de courtage sont à la charge du vendeur, lorsque le courtier a
conclu lui même la vente, sauf les usages locaux et les stipulations des parties".

§ III. Règles juridiques de fond et de forme.

I. Les règles juridiques de fond

Les règles juridiques de fond fixent les droits et devoirs des personnes juridiques les unes à
l'encontre des autres. Celles-ci se rapportent au domaine politique, économique et social. Le
droit constitutionnel, administratif, civil, travail, commercial, etc, se composent des règles
juridiques de fond.

II. Les règles juridiques de forme

Les règles juridiques du fond ne peuvent seuls réaliser leurs objectifs, ceux-ci requièrent
également un droit procédural - ou processuel - qui se charge à fixer les moyens
procéduraux par lesquels les personnes défendent leurs droits. En matière civile, ce droit est
appelé le droit de la procédure civile par une partie de la doctrine et le droit judiciaire
privé par une autre partie. Ce droit se définit par la doctrine comme: "l'ensemble des règles
relatives aux juridictions civiles et à la procédure civile, ou encore "l'ensemble des règles qui
gouvernent l'organisation et le fonctionnement de la justice en vue d'assurer aux particuliers la
sanction et le respect de leurs droits subjectifs en matière civile". Du point organique, ce
droit règle le problème de savoir qui est le juge apte à trancher un litige civil. Du point de
vue fonctionnel, ce droit répond à la question de savoir comment le juge tranche le litige:
question de procédure civile; c'est-à-dire comment le procès est engagé et la procédure se
déroule-t-elle.

23
En matière pénale, ce droit est appelé droit de la procédure pénale. Ce droit fixe le cadre
juridique dans lequel l'enquête, la poursuite et le jugement visant une personne soupçonnée
peuvent s'engager.

§IV. Règles juridiques écrites et non écrites.

I. Règles de droit écrites.

Ces règles sont comme leur nom l'indiquent sont écrites et qui émanant des pouvoirs publics,
ou certaines organisations professionnelles (syndicats et organisations représentatives des
employeurs). Les règles écrites se caractérisent par la précision et la certitude.

II. Règles juridiques non écrites.

Ces règles de droit non écrites sont des coutumes et usages non-écrites émanant du corps
social de la société- considérées comme obligatoires. Ces coutumes acquièrent la qualité des
règles de droit du fait de leur application constante dans le temps et l'espace. Leur caractère
obligatoire repose sur deux éléments: élément matériel et élément psychologique. Le premier
se rapporte au fait qu'elles sont régulièrement appliquées de façon ininterrompue. Le
deuxième se rapporte à la conviction partagée par tous de leur caractère obligatoire. Les règles
non écrites s'appliquent essentiellement dans le domaine commercial, droit du travail, droit
maritime, etc. Certains pays dans le monde, le droit coutumier est prépondérant, tels que la
Mongolie, le Sri Lanka. Ces règles non écrites, à la différence de celles écrites, sont
imprécises du fait de leur nature orale et constituent, en conséquence, une cause d'insécurité
pour les intéressés. Le droit écrit est général s'imposant à tous. Le droit écrit se caractérise
par son centralisme, alors que le droit coutumier se dote d'une spécificité particulariste; il
varie suivant les lieux, les professions, les milieux sociaux, il ne sert pas l'objectif de l'unité
d'un pays. En termes d'efficacité, le droit écrit s'applique rapidement, tandis que le droit
coutumier il lui faut du temps pour qu'il devienne obligatoire.

Chapitre V. Sources du droit : création du droit

Après avoir montré les éléments essentiels relatifs à ce qui est le droit - sa définition, sa
finalité et les caractères des règles qui le composent, et avoir mis l'accent sur ses divisions, il

24
convient de s'intéresser à ses sources. Le terme source renvoie à l'idée d'origine, racine, de
naissance, le point de départ d'une chose: source d'eau, d'énergie, etc. Toutes les choses
retournent à leur source.

Le droit à son tour provient d'une source, d'une origine. Autrement dit, les règles juridiques
qui le composent retournent, à l'instar de toutes les choses, à leur source. A ce propos, une
question évidente se pose: d'ou vient les règles de droit? Comment sont-elles crées? Ou,
comment se forment-elles? Il convient de souligner que le mot source désigne plusieurs sens:
sources historiques du droit, sources matérielles du droit, et les sources formelles du droit, et
se sont ces dernières qui font l'objet des analyses doctrinales. Le mot source est réservé à ce
qui est appelé précisément sources formelles du droit, celles-ci sont seules aptes à créer, au
moyen de procédures d'élaborations précises, des règles de droit obligatoires. Les juges se
basent sur ces sources pour trancher les litiges.

L'étude des sources du droit nous conduit à affirmer un constat: ses sources sont nombreuses
et diverses. Ce constat s'explique par un nombre important de facteurs dont deux nous
apparaissent essentiels. D'un côté, la complexité des rapports sociaux et l'apparition, de ce
fait, de nouveaux lieux de fabrication du droit à côté des lieux traditionnelles. D'un autre côté,
le développement du droit international comme manifestation de la mondialisation. Suivant ce
constat, l'on peut diviser les sources du droit en deux catégories: sources internationales
(Section I), et sources nationales (section II).

Section I. Les sources internationales du droit.

L'étude des sources international du droit impose de mettre l'accent sur leur typologie (§I), et
préciser leur positionnement dans la hiérarchie des normes (§II).

§1. Typologie des sources internationales du droit.

Ces sources se divisent en deux: droit international général (I), et droit international
conventionnel (II).

I. Droit international général.

Le droit international général se compose de règles qui ne résultent pas des traités. Ces règles
sont non conventionnelles, ayant une valeur universelle et impérative auxquelles les Etats
ne sauraient déroger par traité. Les droits et libertés édictés par la déclaration universelle des

25
droits de l'homme, adoptée par l'assemblée générale des Nations-Unies le 10 décembre 1948
à Paris, formant l'essentiel du droit international général. Ces règles font partie du système
juridique marocain en vertu de l'alinéa 3 du préambule de la Constitution de 2011 qui
affirme le respect de l'Etat marocain à ces règles16.

II. Le droit international conventionnel.

Ce droit est constitué par des règles crées par des conventions internationales (traités ou
accords internationaux). Ces règles émanent des engagements internationaux, et elles n'ont
pas une valeur, à l'inverse des précédentes, universelle. Pour qu'elles fassent partie du système
juridique d'un Etat, celui-ci doit les ratifiées ou approuvées. Les conventions internationales
sont de plus en plus nombreuses du fait du développement des rapports internationaux. A titre
d'exemple, l'on peut citer la convention fiscale entre la France et le Maroc, signée le 29 mai
1979, et dont le but est d'éliminer la double imposition pour les citoyens de ces deux Etats, ou
celle de 22 octobre 2007 concernant la sécurité sociale entre ces deux pays. Egalement, les
conventions internationales du travail ratifiées par l’Etat marocain.

§2. Positionnement des règles internationales dans la hiérarchie des normes.

Les règles, conventionnelles ou non conventionnelles, issues du droit international s'imposent
aux citoyens et aux organes de l'Etat, mais la question qui se pose porte sur leur
positionnement dans la hiérarchie des normes : quelle place occupent-elles dans la hiérarchie
des normes ? Les Constitutions de certains pays ont explicitement précisé la position des
règles issues du droit international dans la hiérarchie des normes. L'article 25 de la
Constitution de la République Fédéral Allemande de 1949 affirme que: "Les règles
générales du droit international font partie intégrante du droit fédéral. Elles priment les lois et
font naître directement des droits et des obligations pour les habitants du territoire fédéral".

La même position est consacrée en ce qui concerne la Constitution française de 1958, puisque
l'article 55 de celle-ci dispose que "Les traités ou accords régulièrement ratifiés ou approuvés
ont, dès leur publication, une autorité supérieur à celle des lois, sous réserve, pour chaque
accord ou traité, de son application par l'autre partie". Les engagements internationaux se
16
Il est précisé dans ce préambule que " Le royaume du Maroc, membre actif au sein des organisations
internationales, s'engage à souscrire aux principes, droits et obligations énoncés dans leurs chartes et
conventions respectives; il réaffirme son attachement aux droits de l'homme tels qu'ils sont universellement
reconnus ".
26
positionnent à un niveau intermédiaire entre la Constitution et la loi: en-dessous de la
Constitution, au-dessus de la loi.

Au sujet du droit marocain, les Constitutions qui s'étaient succédées depuis 1962 jusqu'au
1996 ne se sont pas prononcées explicitement sur cette question. Se sont les lois qui se sont
chargées de préciser cet emplacement, à titre d'exemple, l'article 1 du Code de la nationalité
du 6 septembre 1958 prévoit que : "Les dispositions des traités et accords internationaux
ratifiés et publiés prévalent sur celle de la loi interne". Pour lever l'ambigüité sur ce point,
l'alinéa 4 du préambule de la Constitution de 2011 accorde "aux conventions
internationales dûment ratifiées par lui, dans le cadre des dispositions de la Constitution
et des lois du Royaume, dans le respect de son identité nationale immuable, et dès la
publication de ces conventions, la primauté sur le droit interne du pays, et harmoniser
en conséquence les dispositions pertinentes de sa législation nationale".

Section II. Sources nationales du droit

Ces sources décrites comme nationales par ce que les règles qu'elles formulent sont produites
à l'intérieur de l'Etat. L'on peut les diviser en deux: sources étatiques (§I), et sources infra-
étatiques (§II).

§I. Sources Etatiques.

La quasi majorité des règles juridiques proviennent des sources étatiques, ou crées par les
pouvoirs - ou institutions - de l'Etat: le pouvoir constituant, pouvoir législatif, pouvoir
exécutif. Ces pouvoirs créent la loi (I). Au sujet du pouvoir judiciaire, celui-ci ne peut, en
vertu du principe de la séparation des pouvoirs consacré constitutionnellement, créer les
règles de droit. Sa mission consiste uniquement à en appliquer et en interpréter lorsqu’elles
sont obscures et ambiguës (II).

I. La loi.
L'on a dit au sujet du droit qu'il correspond à un système de normes prenant la forme d'une
hiérarchie au sein de laquelle une norme quelconque n'est valide que si elle est conforme à
une norme supérieur. Au sommet de cette hiérarchie, on trouve des lois constitutionnelles (A),
on descend la pyramide on trouve les lois organiques (B), après on y trouve les lois
législatives (C), et en bas de la hiérarchie on trouve les règlements (D). L'ordonnancement de
cette hiérarchie est soumis à un contrôle rigoureux (E).
27
A. Les lois constitutionnelles: lois fondamentales
L'étude des lois constitutionnelles impose de mettre l'accent sur deux points fondamentaux:
leur création (1), le contenu (2).

1. La création de la Constitution.
Le pouvoir qui a l'autorité de créer la Constitution est appelé pouvoir constituant. Les
procédures d'adoption de la Constitution sont variables. Le texte constitutionnel peut être
adopté par une assemblée, dénommée assemblée constituante ou par un gouvernement.
Egalement, il peut être élaboré par une assemblée ou gouvernement et soumis par la suite au
référendum. C'était le cas de la Constitution marocaine de 2011, puisque sa révision a été
confiée par le Roi à une assemblée présidée par le Professeur Menouni. Cette assemblée
s'était composée de personnalités venant d'horizons divers: partis politiques, société civile,
associations, syndicats, acteurs économiques, associations représentant la jeunesse, etc.
L'initiative de la révision de la Constitution appartient, comme le précise l'article 172, au Roi,
Chef du Gouvernement, à la Chambre des Représentants et la Chambre des Conseillers. Mais,
le Roi, au visa du deuxième alinéa de cet article, peut soumettre directement au référendum le
projet de révision dont il prend l'initiative.

2. Contenu de la Constitution
Les lois constitutionnelles sont situées au sommet de la hiérarchie des normes. Elles sont
destinées essentiellement à organiser l'exercice du pouvoir au moyen de la répartition des
compétences au sein de l'Etat qui est fondée, à son tour, sur le principe de la séparation des
pouvoirs jugé comme pilier fondamental de la démocratie. Il s'agit des pouvoirs du Roi (art41
à 59), ceux du pouvoir législatif (art. 60 à 86), et ceux dévolus au pouvoir exécutif (art. 87 à
94)17, pouvoir judiciaire (art. 107 à 128), la Cour constitutionnelle, la Cour des comptes, le
Conseil économique, social et environnemental, des régions et des collectivités locales, etc.
Encore, la Constitution comporte des dispositions concernant l'organisation économique et
sociale de l'Etat, et affirme les droits et libertés des individus jugés fondamentaux, etc.

B. Les lois organiques18.

17
Le gouvernement exerce le pouvoir exécutif (art.89), selon l'article 87, il se compose du chef du
gouvernement, ministres et peut comprendre aussi des secrétaires d'Etat. Le gouvernement exécute les lois, met
en œuvre son programme gouvernementale, dispose de l'administration et supervise les établissements et
entreprises publics et en assure la tutelle (art. 89).
18
‫قوانين تنظيمية‬
28
 En vertu d'une autorisation de la Constitution, les lois organiques sont adoptées - ou
produites- afin de préciser les modalités relatives à l'organisation et le fonctionnement de
certaines institutions19 ainsi que à l'exercice de certains droits. L'on peut dire que ces lois
forment la suite des lois constitutionnelles sur certains points. Dans la hiérarchie des normes,
ces lois sont placées en-dessous de la Constitution et au-dessus des lois ordinaires.

Au sujet de leur adoption, deux questions essentielles se posent: qu'il est l'organe ayant
l'autorité d'adopter les lois organiques? Et dans quelles conditions ces lois sont édictées?
Concernant le premier point, les lois organiques peuvent être élaborées par le parlement,
proposition de loi organique, et le gouvernement, projet de loi organique, mais votées
obligatoirement par le Parlement. Quant à la procédure relative à leur adoption, les projets
et propositions de lois organiques sont soumises à la délibération de la Chambre des
Représentants qu'à l'issu d'un délai de dix jours après leur dépôt sur le bureau de la Chambre.
Egalement, elles sont assujetties à la vérification par la Cour constitutionnelle qui examine
leur conformité à la Constitution.

C. Lois ordinaires20.
Souvent le terme "loi" renvoie aux lois ordinaires, celles-ci constituent la source
fondamentale de notre système juridique: elles sont les plus nombreuses. En principe, lois
ordinaires sont décrétées par le pouvoir législatif, ou le Parlement. Issue du peuple, cette
institution se compose de deux chambres: la Chambre des représentants et la Chambre des
conseillers21, et leur membre, comme le précise l'article 60 de la Constitution, tiennent leur
mandat de la Nation. Le domaine de la loi, ou les matières qui sont dévolues au Parlement,
sont fixées par l'article 71 de la Constitution. En général, le pouvoir législatif détient l'autorité
de légiférer dans les domaines se rapportant aux droits politiques, économiques et sociaux des
citoyens22, matières pénales, civiles et commerciales, etc.

19
Suivant l'alinéa 7 de l'article 7 de la Constitution, une loi organique se charge à déterminer les règles relatives
à la constitution des partis politiques, aux critères d'octroi du soutien financier de l'Etat, ainsi qu'aux modalités de
contrôle de leur financement. Egalement, la loi organique se charge en vertu de l'alinéa 3 de l'article 44 de fixer
les règles de fonctionnement du Conseil de Régence. De même, le nombre des représentants et conseillers, leur
régime électoral, conditions d'éligibilité et d'incompatibilités, sont fixés par des lois organiques. De même, les
règles relatives à l'organisation, au fonctionnement de la Cour constitutionnelle ainsi que la procédure suivie
devant elle sont déterminées, selon l'alinéa 1 de l'article 131 de la Constitution, par une loi organique.
20
‫أو تشريع قوانين عادية‬
21
Les membres de cette chambre, entre 90 et 120, sont élus au suffrage universel indirect (63).
22
Droit au travail, d'éducation.
29
 Exceptionnellement, le pouvoir exécutif, le gouvernement, peut exercer des compétences
relevant du domaine de la loi, intervenir dans un domaine fixé par l'article 71 de la
Constitution, dans deux cas: l'obtention du gouvernement d'une autorisation du
Parlement, et le cas du nécessité. Concernant le premier cas, après avoir obtenu une
autorisation du Parlement, le gouvernement peut pendant un délai limité et en vue d'un
objectif déterminé, prendre par décret des mesures qui normalement relèvent du
domaine de la loi. Ces décrets rentrent en vigueur dès leur publication, mais ils doivent être
ratifiés obligatoirement par le Parlement à l'expiration du délai fixé par la loi. Quant au
deuxième cas, le gouvernement peut prendre, dans l'intervalle des sessions, avec l'accord des
commissions concernées des deux chambres des décrets-lois qui doivent être, au cours de
session ordinaire suivante du Parlement soumis à la ratification de celui-ci . Dans ce cas, le
gouvernement a le droit de légiférer sans obtenir une autorisation du Parlement.

D. Les décrets.
Sont décrétés par le pouvoir exécutif, le gouvernement. Le premier ministre et les ministères,
acteurs du gouvernement, sont habilités à créer de règle de droit sous forme de décrets.
Autrement dit, les décrets constituent les récipients des règles juridiques arrêtées par le
gouvernement. Ils sont arrêtés dans le respect de la répartition des compétences tracée par la
Constitution. Le gouvernement ne peut intervenir sur une matière relevant de la compétence
du pouvoir législatif, du domaine de la loi.

Les décrets sont deux types: décrets d'exécution des lois, et décrets autonomes. Les
premiers tendent à assurer l'exécution des lois, la loi prévoit que le gouvernement adopte un
décret pour compléter ses propres dispositions. Décret se charge de détailler et préciser les
dispositions prévues dans une loi. Les décrets autonomes sont adoptés par le pouvoir exécutif
sans qu'il soit ordonné à le faire par le pouvoir législatif.

E. Le contrôle de l'ordonnancement de la hiérarchie des normes:

L’article 6 de la constitution dispose que « sont affirmés les principes de constitutionnalité,
de hiérarchie et d’obligation de publication des normes juridiques ». Cet article établit
l’ordonnancement des la hiérarchie des normes formant le système juridique marocain en
vertu de deux principes : le contrôle de la constitutionnalité des lois (1) et le contrôle de la
légalité des décrets (2).

30
 1. Le contrôle de la constitutionnalité des lois: le contrôle de la suprématie
des normes constitutionnelles.

Vu leur importance dans la hiérarchie des normes, la supériorité des normes constitutionnelles
bénéficie d'un contrôle rigoureux assuré par la Cour constitutionnelle. Cette institution se
charge de vérifier la conformité de normes inférieures à la Constitution. Selon l'article 132 de
la Constitution, les lois avant leur promulgation peuvent être différées -renvoyées- à la
Cour pour qu'elle statue sur leur conformité à la constitution. Ce droit est accordé au Roi,
Chef du gouvernement, président de la chambre des Représentants, le président de la chambre
des Conseillers, ou par le cinquième des membres de la chambre des représentants, ou par
quarante membres de la chambre des conseillers. La Cour peut, en vertu de l'article 133 de
la Constitution, statuer sur la constitutionnalité d'une loi soulevée au cours d'un litige
par l'une des parties à celui-ci.

2. Le contrôle de la légalité des décrets.

En vertu du principe de la souveraineté de la loi, ou principe de la légalité, les décrets, actes

adoptés par les organes de l'exécutif, ne peuvent transgresser les lois, à défaut ils seront
entachés d'illégalité. Toute personne intéressée peut solliciter son annulation auprès des
tribunaux administratifs.

II. La jurisprudence: source interprétative du droit.

Le terme "jurisprudences" signifie "l'ensemble des décisions de justice rendues pendant
une certaine période soit dans une matière (jurisprudence immobilière), soit dans une
branche du droit (jurisprudence civile, fiscale), soit dans l'ensemble du droit"23. Ces
décisions, rendues par les hautes juridictions nationales et avec un poids moindre par les
juridictions inférieures, démontrent comment des problèmes juridiques ont été résolus. Elles
doivent être motivées pour qu’elles aient qualité de jurisprudence24.

En principe, les juridictions ont pour mission de régler les différends opposant les justiciables
sur le seul fondement de l'application impartiale de la loi25. Autrement dit, les juges ne
peuvent pas, en vertu du principe de la séparation des pouvoirs consacré et retracé
constitutionnellement, créer des règles de droit, mais leur mission consiste à en appliquer et
23
Vocabulaire juridique, Assoc.H.Capitant, V jurisprudence, cité par F.Terré, op.cit, p. 273.
24
F.Terré, op.cit, p. 274.
25
Art. 110 de la Constitution. ‫وال تصدر أحكام القضاء إال على أساس التطبيق العادل للقانون‬.‫اليلزم قضاة األحكام إال بتطبيق القانون‬
31
en interpréter lorsqu'elles sont obscures ou ambiguës. Néanmoins, avec la complexité des faits
sociaux et l'incapacité des lois à fournir des solutions satisfaisantes, les juridictions,
notamment la haute juridiction, édictent des solutions très innovantes. A titre d'exemple, en
matière sociale, en l'absence d'un texte juridique explicite, la jurisprudence de la Cour de
Cassation attribue la qualité d'employeur à la société mère du groupe au même titre que la
société avec laquelle le salarié est lié par un contrat de travail.

§II. Sources infra-étatiques du droit.

Le droit ne se compose pas uniquement des règles posées par les institutions de l'Etat, mais
également des autres règles crées en dehors du cadre étatique: il s'agit principalement
coutumes (I), usages (II.), et les sources professionnelles (III).

I. Coutume.
La coutume est considérée comme la plus ancienne source du droit. Elle désigne "toutes les
règles de droit qui se dégagent des faits et des pratiques dans un milieu social en dehors de
l'intervention du législateur". La coutume est synonyme de droit non légiféré-non écrit ou
encore spontané-; elle comprend, dans son acception, large toutes les sources extra-légales:
les usages, la jurisprudence, voire la doctrine. Son importance se fait remarquer
essentiellement dans les sociétés antiques qui n'avaient pas toujours des pouvoirs publics
permanents pour édicter les lois, or qu'elles ne pouvaient pas vivre, à l'instar de toute société,
sans droit. Le rôle de la coutume est toujours important dans certains pays dans le monde, tels
que la Mongolie, le Sri Lanka. Au Maroc plus particulièrement, le droit s'appuyait largement
sur les règles coutumières avant le protectorat: règles coutumières s'appliquèrent dont les
caïds ou les chefs de tribus assumèrent l'application.

Les coutumes se transforment en des règles de droit en vertu de deux éléments: élément
matériel et élément psychologique. Le premier se rapport au fait qu'elles sont régulièrement
appliquées et répandus dans l'espace et anciens dans le temps. Dans l'espace, la coutume doit
être largement répandue dans le milieu social, dans une profession, dans une localité. Dans le
temps, la coutume implique qu'elle soit constante et s'applique de façon ininterrompue. Le
deuxième se rapport à la conviction partagée par tous du caractère obligatoire des coutumes.
La population croit que les règles coutumières sont des règles juridiques qui s'imposent à tous.

32
Les règles non écrites s'appliquent essentiellement dans le domaine commercial, droit
maritime, etc.

Les règles coutumières, à la différence de celles écrites, sont imprécises du fait de leur nature
orale et constituent, en conséquence, une cause d'insécurité pour les intéressés. Le droit écrit
est général s'imposant à tous. Le droit écrit se caractérise par son centralisme, alors que le
droit coutumier se dote d'une spécificité particulariste; il varie suivant les lieux, les
professions, les milieux sociaux, il ne sert pas l'objectif de l'unité d'un pays. En termes
d'efficacité, le droit écrit s'applique rapidement, tandis que le droit coutumier il lui faut du
temps pour qu'il devienne obligatoire.

II. Usages.
L'usage est une pratique caractérisée par sa répétition régulière. Dans certaines entreprises
des avantages sont attribués aux salariés - tel que le versement du 13 mois ou d'une prime de
pénibilité ou le bénéfice d'un congé complémentaire sont des usages.

III. Sources professionnelles.

Certains acteurs professionnels peuvent produire des règles de droit. A titre d'exemple, un
groupement d'employeurs et une ou plusieurs organisations syndicales représentatives des
salariés peuvent créer en commun des règles fixant les conditions d'emploi et de travail ainsi
que les garanties sociales. Des conventions - ou accords- collectives peuvent être conclues
par ces acteurs mais dans le respect des dispositions légales et réglementaires. Autrement dit,
ces acteurs sont autorisés, en vertu de l'article 11 du Code du travail, à créer des règles de
droit lorsqu'elles garantissent des droits plus favorables aux salariés.

33
Titre. Les personnes et le droit
1. Le droit distingue entre les personnes et les objets; c'est les premiers qui exercent des
pouvoirs sur les deuxièmes. Au sens juridique, les personnes sont des sujets de droit dotés
de la personnalité juridique, c'est-à-dire de "l'aptitude à être titulaire de droits subjectifs et
assujetti à des obligations". Seule une personne peut acquérir et se prévaloir d'un droit -
propriétaire, par exemple, d'une maison - et être tenue d'une obligation - réparer, par
exemple, le dommage qu'elle cause-. A l'origine, la personnalité juridique est reconnue aux
personnes physiques, des êtres humains faits de chair et de sang (Chapitre I). Toutefois, les
êtres humains ne sont pas les seuls à être considérés comme des personnes juridiques, des
groupements de personnes, des êtres n'ayant pas une réalité biologique, furent reconnus la
personnalité juridique : personnes morales (Chapitre II).

Chapitre I. Les personnes physiques.

Les personnes physiques ont le droit à la personnalité juridique (Section I), une personnalité
qui commence dès la naissance de l'enfant (Section II). Les personnes doivent être par la
suite identifiées (Section III), pour pouvoir se prévaloir de l'exercice de la personnalité
juridique (Section IV).

Section I. La personnalité juridique, un droit reconnu à toutes les personnes

physiques.
2. Les personnes physiques sont des êtres humains ayant le droit à la personnalité
juridique. L'article 6 de la déclaration universelle des droits de l'homme, adoptée le 10
décembre 1948 par l'assemblée général des Nations Unies, affirme que : "Chacun a le droit à
la reconnaissance en tous lieux de sa personnalité juridique". Ce droit est réaffirmé par

34
l'article 16 du Pacte des Nations Unies relatif aux droits civils et politiques. La personnalité
juridique dont chaque personne peut se prévaloir signifie la condamnation de l'esclavage,
aboli par la quasi-majorité des pays du monde, et traduit le principe de l'égalité entre les
êtres humains. Le droit d'accéder à la personnalité juridique est confirmé implicitement par
le paragraphe 4 du Préambule de la Constitution marocaine.

3. L'animal, une chose dépourvue de la personnalité juridique. L'animal n'est pas une
personne juridique et il ne saurait être titulaire de droits et tenu d'obligations.
Contrairement aux personnes physiques, l'animal ne pourrait contracter et réparer le
dommage qu'il causerait. L'animal fait partie de biens meubles. Toutefois, le Code civil
Français aujourd'hui tout en soumettant l'animal au régime juridique applicable aux biens, il
le qualifie comme "un être vivant doué de sensibilité"26; ceci signifie que les animaux sont
capables d'éprouver des sentiments et des souffrances. Cette nouvelle appréhension de
l'animal a fait l'objet de l'unanimité de toutes les composantes politiques à l'exception de
l'UMP qui en a considéré comme une menace sérieuse sur les filières agricoles de l'élevage.
Sachant qu'un nombre important d'intellectuels ont demandé de faire dotés les animaux
d'une nouvelle catégorie entre celle des hommes et celle des biens.

Section II. Le commencement de la personnalité juridique.

4. Pour le législateur marocain, la personnalité juridique s'acquiert dès la naissance de
l'enfant vivant27. Avant sa naissance, l'enfant n'a pas de personnalité juridique autonome de
sa mère. Les premiers vagissements, les allaitements et d'autres indices démontrent que
l'enfant est né vivant28. A l'inverse, la personnalité juridique n'est pas attribuée à l'enfant né
non vivant. Lorsqu'il est établi qu'il est né vivant, l'enfant a droit à la succession et au legs,
peut importe qu'il décédera après quelques instants.

Le législateur français en rajoute une autre condition à savoir la viabilité de l'enfant; ce

dernier doit être né vivant et viable.

Section III. L'identification des personnes physiques

26
L'article 515-14 C.civ, crée par la loi 2015-177 du 16 février 2015.
27
Art. 331 du Code de la famille.
28
M.-J. Essaid, op.cit, p. 447.
35
5. Les personnes doivent être identifiées en société pour qu'elles se fassent connaître et
reconnaître au tiers. Trois éléments essentiels permettent d'individualiser une personne des
autres en société: Nom (§I), domicile (§II).

§I. Nom.
6. Le Nom est une appellation qui permet d'individualiser une personne des tiers. Le Nom
comprend deux éléments: le nom de famille et le prénom. Le nom de famille rattache
l'individu à sa famille, il est à la fois un devoir et un droit subjectif. Devoir par ce que chacun
assume l'obligation de porter un nom. Le nom est soumis à des conditions strictes, l'article
20 de la loi 37-99 relative à l’état civil dispose que :" le nom choisi ne doit pas être différent
de celui du père ni porter atteinte aux bonnes mœurs ou à l’ordre public ni etre un nom
ridicule… ». Le nom aussi est également un droit subjectif dans la mesure où son titulaire
assume sa défense et d'interdire à autrui de l'utiliser.

§II. Domicile.
7. "Le domicile permet la localisation juridique de la personne: il identifie la personne par un
rattachement à un lieu"29. Le domicile présente un intérêt en droit public comme en droit
privé. En droit public, le domicile permet la localisation de la personne pour l'exercice de
certains droits (politiques, électoraux, etc) et obligations (ex: fiscales). En droit privé, le
domicile détermine essentiellement juridiction territorialement compétente.

Section IV. L'exercice de la personnalité juridique.

8. La personnalité juridique s'acquiert, comme nous l'avons dit, dès la naissance de l'enfant
vivant. Officiellement, celui-ci devient une personne juridique après sa déclaration aux
services compétents. Toutefois, sa capacité juridique, c'est-à-dire son aptitude à participer
pleinement à la vie juridique, reste mineure. Plus précisément, si l'enfant né vivant peut être
titulaire de droits (ex: propriété d'une maison, des biens, etc), il ne peut pour autant en
exercer des pouvoirs (il ne peut les vendre, les louer, les donner à titre gratuit, etc). Cet
enfant acquiert seulement la capacité de jouissance, et non la capacité d'exercice.
Autrement dit le droit distingue entre les capables et les incapables.

29
Ibid, p. 109.
36
9. Les personnes capables. Le droit reconnait la capacité d'exercice aux majeurs que sont les
personnes ayant atteint l'âge de la majorité 30 . Ces personnes exercent pleinement leur
capacité juridique en concluant tous les contrats, contrat de la vente, du bail, de travail,
ouvrir un compte bancaire, être des associés dans des sociétés commerciales, ester en
justice pour faire valoir leurs droits, etc. D'un autre côté, ces personnes assument
pleinement leur responsabilité aussi bien civile que pénale.

10. Les personnes incapables. En général, les incapables sont les personnes n'ayant pas
atteint l'âge de la majorité ou atteintes par un handicap mental. Une question se pose
portant sur la capacité de ces personnes à participer à la vie juridique. Le droit distingue
entre trois catégories: le mineur émancipé, les personnes totalement incapables et les
personnes partiellement incapables. Le mineur émancipé, c'est le mineur ayant atteint l'âge
de 16 ans et émancipé par le tribunal. Après l'obtention de son émancipation, cette personne
devient juridiquement capable d'e participer à la vie juridique: conclusion des contrats, exerce
le commerce, peut avoir la qualité d'associé et donc conclure un contrat de société. Les
personnes totalement incapables sont la personne ayant perdu la raison (le dément ou le
fou) et le mineur dépourvu de discernement (n'ayant pas atteint l'âge de 12). Ces personnes
sont totalement incapables et les actes qu'elles passent sont nuls. Quant aux incapables
partiellement que sont le mineur pourvu de discernement 31, prodigue32 et du faible d'esprit.
Ces personnes sont-elles capables de participer à la vie juridique? Pour y répondre, selon
l'article 225 code de la famille, les actes passés par le mineur pourvu de discernement
reçoivent des traitements différents selon leur caractère profitable ou préjudiciable: ils sont
valables s'il lui sont pleinement profitables; ils sont nuls, s'ils lui sont préjudiciables, s'ils ne
revêtent pas un caractère profitable ou préjudiciable évident, leur validité est
subordonnée à l'approbation légal de son représentant légal". En vertu de cet article, le
mineur peut conclure un contrat de société, acte ne revêtant pas un caractère profitable ou
préjudiciable évident, mais après avoir obtenu l'autorisation de son représentant légal33.

30
18 ans révolues selon l'article 209 Code la famille.
31
Le mineur pourvu de discernement, selon l'article 213 et 214, c'est celui qui est arrivé à l'âge de
discernement (deuze ans) sans pour autant avoir atteint l'âge de la majorité.
32
Art 216 : celui qui dilapide ses biens par des dépenses sans utilité ou considérées comme futiles par les
personnes raisonnables".
33
Le tuteur légal est le père, la mère ou le juge. Le tuteur testamentaire désigné par le père ou la mère, et le
tuteur datif désigné par la justice. Art. 230 C. famille.
37
Section. V. La fin de la personnalité juridique.
11. La mort biologique, c'est-à-dire les composantes vitales cessent de fonctionner, met fin à
la personnalité juridique. Cet événement "ayant pour effet de retirer la qualité de sujet de
droits à l'être, désormais sorti de la scène juridique" 34. La mort se constate médicalement et se
déclare à l'état civil. Le décédé n'est plus une personne juridique et sa succession est ouverte.
Un problème se pose concernant une personne absente dont le doute surgit sur sa situation:
Est ce qu'elle est vivante ou morte? Souvent c'est les héréditaires qui sont pressés à savoir son
sort en raison de leur volonté de recueillir le plus tôt possible leurs parts héréditaires. A ce
sujet, l'article 327 Code de la famille dispose que: " lorsqu'une personne a disparu dans des
circonstances exceptionnelles rendant sa mort probable, un jugement déclaratif de décès est
rendu à l'expiration d'un délai d'une année courant à compter du jour où l'on a perdu tout
espoir de savoir si elle est vivante ou décédée".

Chapitre II. Les personnes morales.

Section I. Reconnaissance de la personnalité juridique aux personnes

morales

12. Le droit ne reconnaît pas la personnalité juridique uniquement aux êtres humains, mais
également à certains groupements de personnes et de biens qui sont érigés en personnes
« autonomes et distinctes ». Ces groupements sont des personnes morales qui se voient
attribuer la personnalité juridique distincte de celle des personnes physiques qui les
composent. Ces groupements sont ainsi reconnus à l’instar des personnes physiques au sens
biologique.

13. Cette conception juridique qui reconnaît la personnalité juridique à ces groupements
estime que ces derniers méritent d’être reconnus comme « sujets de droit », par ce qu’ils « ont
vocation à une activité autonome, distincte de celle des personnes qui les composent ». Cette
conception considère également que ces groupements possèdent une « âme collective orientée

34
B.Beignier, note sous Civ.1er, 7 janv.1997, JCP 1997.II. 22830.
38
vers un but », comme le décrit Josserand,35 et qu’ils veillent à la réalisation d’un « intérêt
humain ».

14. L’effet essentiel de la personnalité morale est de rendre, d’une part, ces groupements
« sujets de droit », c’est-à-dire de les rendre capables d’acquérir des droits subjectifs – devenir
propriétaire, créancier, etc.36 – et de les rendre responsables civilement et pénalement, 37
indépendamment des personnes physiques qui les composent. D’autre part, cette
reconnaissance permet à ces groupements d’obtenir un état juridique autonome, de telle sorte
qu’une société commerciale, par exemple, puisse acquérir une capacité juridique, une identité
propre, une domiciliation (siège social), une nationalité, et un patrimoine social distincts des
associés qui la composent.

15. La personnification  et l’identification de ces groupements présentent également un intérêt

considérable pour les partenaires de ces derniers. Ainsi, les créanciers et les salariés,
notamment, peuvent faire valoir leurs droits directement contre ce groupement qui possède un
patrimoine et une personnalité juridique distincts de celle de ses membres.

Section II. L’acquisition de la personnalité morale.

16. Sur la question concernant l’acquisition de la personnalité morale, deux thèses

s’opposent : la théorie classique de la fiction, et la théorie de la réalité. La thèse de la fiction
part du principe que seuls les êtres humains peuvent être sujets de droit. Cependant,
l’existence de groupements qui veillent à la réalisation d’intérêts collectifs, distincts de ceux
de leurs membres, a conduit le législateur à pouvoir accorder artificiellement la personnalité
juridique auxdits groupements.

35
Josserand voit que : « bien que les personnes morales ne soient pas des êtres en chair et en os, il s’en dégage
une âme collective, une volonté générale qui est orientée vers un but ». Cité par B. Dondero, op. cit., p. 33.
36
G. Chiron, La personnalité morale des sociétés depuis le XIX siècle en France, en Allemagne et en Angleterre,
p. 114, thèse soutenue le 15 novembre 2008 à l’Univeristé Panthéon-Assas (Paris II) ; J.-L. Aubert, op. cit., p.
181.
37
La responsabilité pénale des personnes morales est clairement affirmée par l’article 121-2 du Code pénal qui
dispose que : « les personnes morales, à l’exception de l’État, sont responsables pénalement, selon les
distinctions des articles 121-4 à 121-7, des infractions commises, pour leur compte, par leurs organes ou
représentants ». La responsabilité pénale de la personne morale reste possible dans le domaine économique ou
technique. À titre d’exemple, la fabrication non-conforme, les techniques de commercialisation interdites, la
pollution par fabrication hors normes, la publicité mensongère, etc.). En revanche, cette responsabilité est
inconcevable dans certains cas où la personne morale est incapable de les commettre, comme les violences, les
homicides, les agressions, les atteintes contre les biens. M. Laure-Rassat, Droit pénal général, ellipses 2006,
p. 471.
39
Les partisans de cette théorie insistent sur l’idée que la personne morale n’est qu’un être fictif
qui ne peut exister que si elle est reconnue par le législateur, qui possède une compétence
exclusive dans ce domaine. À titre d’exemple, le législateur conditionne l’octroi de la
personnalité morale aux sociétés commerciales et aux groupements d’intérêt économique, au
respect d’une formalité obligatoire, à savoir l’immatriculation au registre du commerce et des
sociétés.

17. À l’opposé de la théorie de la fiction, la théorie de la réalité estime qu’il faut reconnaître
la personnalité morale aux groupements qui existent dans la réalité, indépendamment de
l’intervention du législateur. Les tenants de cette théorie considèrent ces groupements comme
des réalités sociales qui se sont constituées pour défendre un intérêt collectif distinct de celui
de leurs membres, et qui doivent de ce fait être reconnus comme des personnes juridiques.

18. Cette théorie a été utilisée par la jurisprudence de la Cour de cassation pour reconnaître la
personnalité morale aux comités d’établissement, en énonçant : « que la personnalité civile
n’est pas une création de la loi ; qu’elle appartient, en principe, à tout groupement pourvu
d’une possibilité d’expression collective pour la défense d’intérêts licites, dignes, par suite,
d’être juridiquement reconnus et protégés… ». Également, la reconnaissance de la
personnalité juridique au comité de groupe a été fondée sur cette conception, puisque la
chambre sociale de la Cour de cassation a décidé que « les comités de groupes sont dotés
d’une possibilité d’expression collective pour la défense des intérêts dont ils ont la charge et
possèdent donc la personnalité civile qui leur permet d’ester en justice. » 38

38
Cass. soc., 23 janvier 1990, Dr. soc., 1990, p. 326, note J. Savatier.
40
 Droits subjectifs :‫الحقوق‬

1.L’aperception du droit comme étant un système- système juridique- apparait plus

convaincante : le droit correspond à un système de normes juridiques dont la validité des unes
résulte de l'habilitation des autres. L’étude du système juridique impose l’analyse d’un
nombre important de questions portant sur la raison d’être de ce système, les caractères des
règles qui le composent, ses sources, etc. Cette étude a pour objectif la compréhension de la
structure de ce système : étude structurelle du système juridique. Néanmoins, cette
démarche visant la compréhension du système juridique ne doit pas se limiter dans le
traitement de son aspect structurel, elle doit également porter sur son aspect concret-ou
substantiel- : les droits subjectifs.

2. Qu’entendons –nous par droits subjectifs ? Aux yeux d’Auber, les droits subjectifs sont
« des pouvoirs d’imposer, d’exiger ou d’interdire attribués par la loi à la personne, en
considération de leur utilité individuelle et sociale ». Le professeur François Terré appréhende les
droits subjectifs comme étant des « prérogatives que le Droit –ou Droit objectif- reconnaît à un
individu ou à un groupe d’individus et dont ceux-ci peuvent se prévaloir dans leurs relations avec les
autres, en invoquant, s’il y a lieu, la protection et l’aide des pouvoirs publics, disons, au sens large, de
la société : droit de propriété, droit de créance, droit de vote… ».

3. Classification des droits subjectifs. Nombreux et divers, il est difficile de classifier

aujourd’hui les droits subjectifs. Cette classification peut se reposer sur plusieurs critères dont
celui se rapportant à la patrimonialité ou nom, du droit subjectif. En effet, certains droits ont
41
une valeur économique et l’on dénomme ainsi droits subjectifs patrimoniaux (§II), tandis que
d’autres droits n’ayant pas ce caractère et l’on appelle droits subjectifs extrapatrimoniaux (§I).

§I. Droits subjectifs extrapatrimoniaux :‫الحقوق الغير مالية‬

§II.Droits subjectifs patrimoniaux :‫الحقوق المالية‬

§I.Droits subjectifs extrapatrimoniaux :‫الحقوق الغير مالية‬

4. Les droits subjectifs extrapatrimoniaux ne font pas, comme leur nom l’indique, partie du
patrimoine des personnes et donc ils n'ont pas de valeur pécuniaire. Ces droits ne sont pas des
biens et ne sont pas évaluables économiquement. Les droits subjectifs extrapatrimoniaux se
caractérisent essentiellement par le fait qu’ils sont incessibles et ils ne se transmettent pas
aux héritiers. Au sujet des types droits subjectifs extrapatrimoniaux, ceux-ci l’on peut les
subdiviser, à leur tour, en plusieurs divisions. Naturellement, les droits visant la protection de
la vie des hommes, leur sécurité et leur intégrité physique apparaissent comme les premiers
droits fondamentaux dans la hiérarchie des droits (I). Par la suite, on y trouve un nombre
important de droits qui occupent aujourd’hui une place fondamentale pour les hommes : il
s’agit principalement de la protection de la vie privée (II), droit à la justice (III).

I. Droits visant la protection de la vie des hommes, leur sécurité et leur

intégrité physique :‫ سالمتهم وأجسادهم‬,‫الحقوق الهادفة إلى حماية حياة األشخاص‬

L’étude porte sur le droit à la vie (A) et le droit à l’intégrité physique (B).

A. Droit à la vie :‫الحق في الحياة‬

5. La vie, une valeur sacrée. La vie occupe la première place dans l’hiérarchie des valeurs, si
l’on peut apercevoir les droits subjectifs comme étant un système hiérarchisé, dont la
protection s’impose obligatoirement aux Etats. Personne, quelle que soit sa nature, ne peut
mettre fin à la vie d’un être humain. Cette place réservée à la vie, comme valeur sacrée,

42
s’explique fondamentalement par une considération humaine. La vie désigne l’existence : il
n’y a pas d’existence s’il n’y a pas lieu de vie. Egalement, cette valeur sacrée de la vie se
justifie pas une considération économique qu’on l’on peut la détecter dans les pertes causées
par la mort d’un individu. En effet, à cause de sa mort, l’individu ne peut travailler,
consommer et participer à la création de la richesse.

6. La réception de la valeur de la vie par le droit. La valeur sacrée de la vie se fait

remarquer au niveau juridique. Le droit à la vie est aperçu comme un droit suprême de l’être
humain sans lequel les autres droits ne pourraient exister, et c’est ainsi que l’on peut
comprendre son positionnement au sommet de la hiérarchie des droits subjectifs. Cette
sacralisation de la vie se manifeste juridiquement à travers l’affirmation du droit à la vie (1),
l’interdiction d’une mort sanction (2) et le refus d’une mort souhaitée (3).

1. Affirmation du droit à la vie : ‫إقرار الحق في الحياة‬

7. La sanctification du droit à la vie relève de l’évidence et le droit l’affirme explicitement.

L’article 20 de la Constitution marocaine l’aperçoit comme étant le droit premier de tout être
humain dont la loi doit protéger. Sur le plan international, l’on peut citer l’article 2 of the
humain rights act in UK 1998 affirms that: « nobody, including the Government, can try to
end your life. It also means the Gouvnment should take appropriate measures to safeguard life
by making laws to protect you and, in some circumstances, by taking steps to protect you if
your life is at risk ». Dans le même esprit, la Déclaration universelle des droits de l’homme,
adoptée le 10 décembre 1948 par l’assemblée général des Nations Unies, énonce en son
article 5 que « tout individu à droit à la vie », une affirmation semblable formulée par l’article
2 de la Conventionne européenne de sauvegarde des droits de l’homme 39. Pour la Cour
européenne des droits de l’homme40, le droit à la vie se présente comme étant : « la valeur
suprême dans l’échelle des droits de l’homme sur le plan international ».

8. Le droit pénal constitue l’instrument juridique permettant la protection de la vie. C’est par
le biais du droit pénal que les pouvoirs publics réagissent contre les actes criminels portant
atteinte à la vie des êtres humains. La mise en œuvre de la sacralité de la vie s’opère
concrètement par les textes composant le droit pénal et notamment les articles 392, 393, 394,
395, 396, 397, 398, 399 du code pénal.
39
Cet article dispose que : « Le droit de toute personne à la vie est protégé par la loi ».
40
Juridiction internationale, la CEDH assure le respect des engagements souscrits des Etats signataires de la
Convention européenne des droits de l’homme et de ses protocoles additionnels.
43
2. L’interdiction de la mort sanction : ‫أو كجزاء‬-‫منع الموت كعقوبة‬-

8. Comme corollaire du droit à la vie, il y a aujourd’hui une tendance à l’échelle

internationale vers l’abolition de la peine de mort. Conçu par Cesare Beccaria 41, ce
mouvement abolitionniste a été adopté au XIX siècle en Europe par les droits positifs d’un
nombre important de pays (Grèce en 1862, Portugal en 1867, Pays-Bas en 1870, en 1863)
avant qu’il soit étendu, sous l’effet de la mondialisation de la protection universelle des droits
de l’homme, aux autres pays (Royaume-Uni en 1973, Luxembourg en 1979, la Belgique en
1996). Pour la France, l’abolition de la peine de mort s’est instaurée initialement par voie
légale en 198142 et par la suite s’est constitutionnalisée 43, preuve de l’importance que réserve
l’Etat français au droit à la vie. L’article 66-1 de la Constitution établit que : « Nul ne peut
être condamné à la peine de mort ». Dans cet esprit, le Conseil d’Etat français affirme a
affirmé que l’abolition de la peine de mort relève de l’ordre public français44.

9. Au sujet droit marocain, le code pénal autorise toujours la peine de mort par fusillade
dans certaines situations concernant l’homicide aggravé, la torture, le vol à main armée 45,
l’incendie criminel, la trahison, la désertion, mais tout en accordant aux juges la possibilité de
faire bénéficier l’accusé de circonstances atténuantes.

3.Le refus du droit à la mort : ‫منع الحق في الموت‬

La mort biologique, c'est-à-dire les composantes vitales cessent de fonctionner, met fin à la
personnalité juridique. Cet événement "ayant pour effet de retirer la qualité de sujet de droits à
l'être, désormais sorti de la scène juridique". La mort se constate médicalement et se déclare à
l'état civil. Mais, une question juridique qui s’était posée et se pose toujours portant sur le
droit à la mort : une personne a-t-elle le droit de mettre fin à sa vie ?

L’affaire Pretty. (‫ قضية‬Pretty)

Affaire Pretty c/Royaume-Uni

41
Ecrivain italien (1738-17994), Beccaria fut l’un des défenseurs de l’abolition de la peine de mort.
42
Loi n° 81-908, 9 octobre 1981 portant abolition de la peine de mort.
43
La révision constitutionnelle réalisée le 23 février 2007 a introduit dans la Constitution du 4 octobre 1958
l’interdiction de la peine de mort.
44
E.Terrier, op.cit, p. 185.
45
‫السطو المسلح‬
44
Diane Pretty, ressortissante britannique née en 1985, souffrait d’une sclérose latérale
amyotrophique, maladie neurodégénérative incurable46, et demandait une suicide assistée par
ce qu’elle était incapable à le faire toute seule. Sa demande l’avait justifiée par le niveau
avancé de sa maladie, qu’elle est paralysée du cou aux pieds, qu’elle ne s’exprime pas de
façon compréhensible, qu’on l’alimente au moyen d’un tube, qu’aucun traitement ne peut
freiner la progression de la maladie, et que ses souffrances s’accompagnent d’une perte de
dignité, et donc pour mettre fin à toutes ces souffrances et s’échappait à cette indignité elle
souhaitait pouvoir obtenir l’assistance de son mari pour mettre un terme à sa vie sans qu’une
poursuite soit engagée contre lui. Autrement dit, elle avait demandé une immunité de
poursuites à son mari s’il aidait à se suicider. La loi anglaise est claire à l’égard de cette
question: elle ne considère pas le suicide comme une infraction, mais celle-ci est établie dans
le cas où quelqu’un aide autrui à se suicider. Et donc les tribunaux anglais n’ont pas accueilli
favorablement sa demande et la requérante a introduit une requête visant la satisfaction de son
souhait devant la Cour européenne des droits de l’homme. Pour convaincre la Cour de la
justesse de sa cause, Madame Pretty avait avancé que le droit de mourir constitue un
prolongement au droit à la vie et qu’il appartient, en vertu l’article 2 de la CEDH (droit à la
vie), à chaque individu de décider s’il veut vivre et que le droit britannique aurait dû être
modifié afin qu’elle puisse réaliser son souhait. Egalement, elle s’est fondée sur le droit au
respect de la vie privée (art.8 CEDH) qui reconnait, selon elle, un droit à l’autodétermination.
Encore, elle avait allégué que le refus des juridictions britanniques de prendre l’engagement
de ne pas poursuivre son mari s’il aidait à se suicider constitue une atteinte au principe de la
non-discrimination (art.14 CEDH) dans la mesure où l’interdiction du suicide assisté
représente une discrimination contre les personnes qui ne peuvent pas se suicider sans
assistance, alors que les personnes valides peuvent légalement le faire.

Composée de sept juges, la CEDH a pris une décision 29 avril 2002, requête n° 2346/02,
Pretty c/ Royaume-Uni

Le fondement de l’article 2 de la Convention européenne des droits de l’homme. Pour la

Cour, l’article 2 (garantissant le droit à la vie) met à la charge de l’Etat l’obligation de prendre
toutes les mesures pour la protection de la vie des personnes. Elle précise que cet article ne
comporte pas un aspect négatif accordant un droit à l’autodétermination de sorte qu’il

46
Scrélose latéral amyotrophique ( ‫أو التصلب العضلي‬- ‫التصلب جانبي ضموري‬-). -‫أو ضعف‬-‫هدا المرض القاتل يسبب ضمور‬
‫الجهاز العصبي بسبب ضموراألعصاب الحركية و الخاليا العصبية‬.
45
donnerait à tout individu le droit de choisir la mort plutôt que la vie. Et conséquence, la Cour
énonce que le droit à mourir ne peut être déduit de l’article 2 que ce soit de la main d’un tiers
ou avec l’assistance d’une autorité publique.

Le fondement de l’article 3.

L’article 3 de la CEDH dispose que : « Nul ne peut être soumis à la torture ni à des peines ou
traitements inhumains ou dégradants ». Pour la requérante, l’Etat inflige de pareils traitements
quand il n’intervient pas à les éviter en prenant les mesures adéquates.

B. Droit au respect du corps humain : ‫الحق في حماية الجسد‬

En l’absence d’une définition précise de ce qui est le corps humain, l’on retient une approche
doctrinale qui l’aperçoit comme étant « la partie matérielle de l’être par opposition à l’âme, à
l’esprit ». Au sujet de sa réception par le droit, ce dernier aperçoit le corps humain comme
étant une valeur sacrée et lui réserve, en conséquence, une protection particulière. Celle-ci se
concrétise essentiellement à travers deux principes : l’inviolabilité du corps humain (1) et son
indisponibilité (2).

1. L’inviolabilité du corps humain : ‫عدم المس بحرمة الجسد‬

L’inviolabilité du corps humain fait partie des principes sacrés dont le respect pèse sur tout le
monde : Etat et personnes (a). Néanmoins, loin d’être absolu, ce principe supporte des
dérogations (b).

a. Le principe de l’inviolabilité du corps humain :‫مبدأ عدم انتهاك حرمة الجسد‬

L’étude porte sur la consécration du principe (a.a) et sa mise en œuvre (b.).

a.a.La consécration du principe : ‫إقرار المبدأ‬

L’inviolabilité du corps humain, appelée également droit à l’intégrité physique, désigne que
le corps de l’être humain doit être respecté et protégé. Une protection qui pèse principalement
sur l’Etat. Les textes juridiques qui consacrent ce respect dû au corps humain sont aujourd’hui
nombreux au niveau du droit national et international. Au sujet droit marocain, la protection
du corps humain est consacrée au niveau du sommet de la hiérarchie du système juridique,
puisque l’article 22 de la constitution affirme qu’ : «il ne peut être porté atteinte à l’intégrité

46
physique ou morale de quiconque, en quelque circonstance que ce soit, et par quelque partie
que ce soit, privée ou publique ». Dans le même esprit, l’article 1 de la Charte Québécoise des
droits et libertés déclare que : « Tout être humain a droit à la vie, ainsi qu’à la sureté, à
l’intégrité et la liberté de sa personne ».

b.b.La mise en œuvre du principe de l’inviolabilité du corps humain : ‫التنزيل‬

‫الفعلي لمبدأ عدم انتهاك حرمة الجسد‬

L’atteinte au corps humain est prohibée quel que soit l’attitude de la victime : que ce dernier
ait donné son consentement ou non. Porter atteinte au corps humain d’une personne sans son
consentement constitue une infraction pénale 47 et ouvre également le droit à réparation civile.
Si la prohibition de porter atteinte au corps d’un individu sans son accord apparait logique,
une question peut se poser dans le cas contraire ; c’est-à-dire dans le cas où la victime a donné
son consentement : ce consentement légitime-t-il l’atteinte à son corps ? En principe, le
consentement de la victime n’a pas d’effet juridique sur la qualification de l’acte, ce dernier
constituant toujours une infraction. Toute convention par laquelle deux personnes
« s’attribuent le droit de disposer mutuellement de leur vie…rentre évidemment dans la
catégorie des conventions contraires aux bonnes mœurs et à l’ordre public »48.

b. Dérogations au principe de l’inviolabilité du corps humain :‫إمكانية خرق‬

‫مبدأ عدم انتهاك حرمة الجسد‬

Exceptionnellement, le principe de l’inviolabilité du corps humain supporte certaines

dérogations concernant l’intérêt général (a.a) et l’intérêt médical (b.b).

a.a.L’intérêt général : ‫المصلحة العامة‬

L’intérêt général impose dans certains cas l’atteinte au corps humain. Les sanctions issues du
droit pénal sont des peines corporelles qui certainement portent atteinte au corps du
malfaiteur, mais sont justifiées par la réaction nécessaire de l’Etat contre les actes criminels.
Cependant, au cours de la procédure, certaines pratiques inhumaines sont prohibées. A titre
47
L’article 400 du Code pénal marocain dispose que : « Quiconque, volontairement, fait des blessures ou porte
des coups à autrui ou commet toutes autres violences ou voies de fait, soit qu’ils n’ont causé ni maladie, ni
incapacité, soit qu’ils ont entrainé une maladie ou une incapacité de travail personnel n’excédant pas vingt
jours, est puni d’un emprisonnement d’un mois à un an et d’une amende de 200 à 500 dh ».
-‫من ارتكب عمدا ضد غيره جرحا أو ضربا أو أي نوع اخر من العنف أو االيداء سواء لم ينتج عنه مرض أو عجز عن األشغال الشخصية أو نتج‬
‫ يعاقب بالحبس من شهر واحد إلى سنة‬,‫عنه مرض أو عجز التتجاوز مدته عشرين يوما‬...-
48
Crim 22 juin 1837, S 1837.1.465. cité par R.Cabrillac, op.cit, p. 210.
47
d’exemple, certaines législations interdisent l’injection du sérum de vérité (pentothal) dans le
corps de l’accusé dans le but de le faire avouer, ainsi que l’identification des empreintes
génétiques d’une personne qui ne peut se réaliser qu’avec son consentement.

b.b.L’intérêt médical du patient et l’intérêt de la société : ‫ة‬ŠŠ‫لحة الطبي‬ŠŠ‫المص‬

‫للمريض ومصلحة المجتمع‬

L’intérêt thérapeutique du patient. Les atteintes à l’intégrité physique sont autorisées

s’elles sont justifiées par des intérêts thérapeutiques du patient. Ce dernier doit exprimer
expressément son consentement comme l’affirme à titre d’exemple L.1111-4 du Code la santé
publique français : « Aucun acte médical ni aucun traitement ne peuvent être pratiqués sans le
consentement libre et éclairé de la personne et ce consentement peut être retiré à tout
moment ».

L’intérêt de la société. Le principe de l’inviolabilité du corps humain s’écarte également en

raison de l’intérêt médical de la société. A titre d’exemple, des vaccinations obligatoires
s’imposent aux personnes afin de prévenir la transmission des maladies qui peuvent avoir de
graves conséquences et causer même la mort. Egalement, ce principe s’efface devant l’intérêt
de la recherche scientifique. Mais, cette recherche doit se réaliser dans le respect de certaines
exigences. La recherche en cause doit répondre à des garanties scientifiques (1121-2 CSPF),
des conditions sont posées pour certaines personnes vulnérables (mineurs, femmes enceintes,
personnes privées de libertés, etc).

2. L’indisponibilité du corps humain : ‫عدم القابلية للتصرف في جسم اإلنسان‬

Le droit s’intéresse fondamentalement aux personnes, les choses et les actions en justice. Au
sujet du corps humain, son rattachement à l’une des catégories susmentionnées soulève une
difficulté. Le corps humain est-il une chose ou constitue-t-il le prolongement de la personne?
L’idée de la propriété du corps humain s’était toujours posée : Le corps humain constitue-t-
elle une chose et donc une propriété ? L’être humain dispose-t-il librement de son corps ?

L’indisponibilité du corps humain signifie que ce dernier ne peut faire l’objet d’une
convention et la doctrine dominante s’oppose à l’aperception du corps humain comme étant
une propriété, et le considère comme « le substratum de la personne », et défend
l’indissociabilité de la personne et son corps. L’exemple de la licéité des mères porteuses en
est l’illustration. Dans les années 80, cette pratique était autorisée et donc licite. Par la suite, la
48
jurisprudence en a annulé au non de l’indisponibilité du corps humain et le législateur en a
confirmé par une loi adoptée en 1994. L’article 16 du Code civil issu de cette loi dispose que :
« Toute convention portant sur le corps d’autrui est prohibé ». Dans le même sens, l’article
16-1, alinéa 3 du code civil français dispose que : « chacun a droit au respect de son corps. Le
corps humain est inviolable. Le corps humain, ses éléments et ses produits ne peuvent
faire l’objet d’un droit patrimonial ». La prohibition des conventions lucratives portant sur
le corps est réaffirmé par l’article 16-5 du code civil qui dispose que : «  Les conventions
ayant pour effet de conférer une valeur patrimoniale au corps humain, à ses éléments ou à ses
produits sont nulles ». S’alignant sur le même principe, l’alinéa 1 de l’article 25 du Code civil
du Québec énonce que : « L’aliénation que fait une personne d’une partie ou de produits de
son corps doit être gratuite ; elle ne peut être répétée si elle présente un risque pour la
santé.  ». L’alinéa du même article ajoute que : « L’expérimentation ne peut donner lieu à
aucune contrepartie financière hormis le versement d’une indemnité en compensation des
pertes et des contraintes subies ».

Au sujet du droit marocain, l’on peut dire que ce droit affirme la sacralité du corps humain à
preuve sa constitutionnalisation (art.22 ) et également sa consécration légale. La loi 16-98 du
16 septembre 199949.

Article 5 et 3 de la loi 16-98 du 16 septembre 1999 relative au don, au prélèvement et à la

transplantation d’organes et de tissus humain.

II. Droit au respect de la vie privée : ‫الحق في احترام الحياة الخاصة‬

1. Aujourd’hui, la vie privée figure parmi les droits fondamentaux garantis aux individus et
jouit d’une protection juridique particulière. Le droit l’aperçoit comme étant une valeur
fondamentale dont la protection s’impose contre toutes les atteintes et les menaces provenant
des autres. Naturellement, des questions évidentes se posent concernant la vie privée portant
essentiellement sur sa notion, mais avant d’y arriver, il convient préalablement de s’interroger
sur son apparition.

49
Loi 16-98 du 16 septembre 1999 relative au don, au prélèvement et à la transplantation d’organes et de
tissus humains. ‫المتعلق بالتبرع باألعضاء واألنسجة البشرية وأخدها وزرعها‬
49
2. Certains auteurs rattachent l’apparition de la vie privée à l’élargissement du périmètre du
lectorat et la modification de la fonction de la presse à la première moitié du XXe siècle. A
partir de cette époque, les journalistes ne vont pas se focaliser sur la diffusion de l’information
et la polémique politique, mais ils vont s’intéresser aux états d’âmes des artistes et aux
fredaines des hommes politiques. Cet intérêt porté à la sphère privée des individus s’est
davantage développé avec les nouvelles technologies d’information et de communication
(NTIC). Ces outils contribuent aujourd’hui à la divulgation des données personnelles et
intimes intéressant la sphère privée des personnes avec tous les dommages qui en résultent.

3. La notion de la vie privée. Qu’entendons-nous par vie privée ? Pour y répondre, l’on
affirme que cette notion apparaisse difficilement saisissable en raison de la multiplicité de ses
aspects. En effet, la vie privée peut recouvrir un ensemble d’éléments corporels
(correspondance, domicile, donnés personnelles, état de santé, rapports, photos, etc) et
incorporels (secrets, intimités, sentiments, vie familiale, convictions religieuses, etc)
appartenant exclusivement à une personne donnée. Pour tenter sa circonscription, la doctrine
estime que la vie privée représente « la vie cachée, à tous le moins discrète », à l’opposé de la
vie publique « qui se déroule dans la rue ou dans un endroit accessible à tous ou à beaucoup ».
En somme, les limites de la notion de la vie privée se révèlent imprécises et suscitent, en
conséquence, une difficulté juridique  portant sur ses aspects auxquels le droit doit protéger.
Dans cette brève étude, l’accent sera mis sur les personnes susceptibles de disposer d’une
protection de la vie privée (B). Nous nous référons à quelques illustrations jurisprudentielles
affirmant cette protection (C). Mais, il convient dans une première étape à citer quelques
textes fondamentaux consacrant le droit à la protection à la vie privée (A).

A. La consécration juridique du droit au respect de la vie privée

L’article 24 de la Constitution marocaine dispose que: « Toute personne a droit à la

protection de sa vie privée ».

Art. 5 de la Charte des droits et libertés Québécoise dispose que : « Toute personne a droit
au respect de sa vie privée ».

Art. 23 de la Constitution russe énonce : « Chacun à droit à l’inviolabilité de la vie privée,

au secret professionnel et familial, à la défense de son honneur et de sa réputation. Chacun a
droit au secret de la correspondance, des entretiens téléphoniques, des communications

50
postales, télégraphiques et autres. La limitation de ce droit n’est admise que sur la base d’une
décision judiciaire »

Art.8 de la convention européenne des droits de l’homme affirme que : « Toute personne a
droit au respect de sa vie privée et familiale, de son domicile et de sa correspondance ».

L’article 12 de la déclaration universelle des droits de l’homme : « Nul ne sera l’objet

d’immixtions arbitraires dans sa vie privée, sa famille, son domicile ou sa correspondance, ni
d’atteintes à son honneur ni à sa réputation ».

Art.8 of the human rights Act 1998 affirms the right to respect for private and family
life.

L’article 9 du Code civil français, issu de la loi du 17 juillet 1970

Art.3 du Code civil du Québec de 1994 énonce que : « Toute personne est titulaire de
droits de la personnalité, tels le droit à la vie, à l’inviolabilité et à l’intégrité de sa
personne, au respect de son nom, de sa réputation et de sa vie privée »

Article 226-1 du Code pénal français : « Constitue une atteinte à l’intimité de la vie
privée, que ne légitime pas l’information du public, la captation, l’enregistrement ou la
transmission sans le consentement de leur auteur des paroles prononcées à titre privé ou
confidentiel ».

B.Les bénéficiaires du droit au respect de la vie privée : ‫المستفيدين من الحق في‬

‫احترام الحياة الخاصة‬

Deux questions se posent concernant les bénéficiaires du droit au respect de la vie prive :
quelles sont les personnes pouvant s’en prévaloir ? Et les héritiers ont-ils le droit d’intenter
une action en réparation du dommage résultant de l’atteinte à la vie privée de leurs proches
décédés ?

Au sujet de la première question, la jurisprudence de la Cour de cassation affirme que les

personnes morales n’ont pas une vie privée50 et en conséquence elles ne disposent pas du
droit d’intenter une action visant son respect. Un droit reconnu exclusivement aux personnes
50
‫ليست لألشخاص المعنويين حياة خاصة‬
51
physiques. La Cour de cassation, à travers un arrêt rendu le 17 mars 2016, affirme que : « Si
les personnes morales disposent, notamment, d’un droit à la protection de leur nom, de leur
domicile, de leurs correspondances et de leur réputation, seules les personnes physiques
peuvent se prévaloir d’une atteinte à la vie privée au sens de l’article 9 du Code civil »51.

Quant au droit des héritiers d’intenter une action en réparation du dommage résultant de
l’atteinte à la vie privée de leurs proches, la Cour de cassation française considère que ce droit
ne bénéficie qu’aux seuls vivants. Dans un arrêt rendu le 14 décembre 1994, la première
chambre civile de la Cour de cassation a affirmé que : « Le droit d’agir pour le respect de la
vie privée s’éteint au décès de la personne concernée, seule titulaire de ce droit, et n’est pas
transmis à ses héritiers »52. Cette position fut confirmée par le Conseil d’Etat en affirmant
que : « le droit d’agir pour le respect de la vie privée s’éteint au décès de la personne
concernée, seule titulaire de ce droit, et n’est pas transmis aux héritiers ; que si les proches
d’une personne peuvent s’opposer à la reproduction de son image après son décès, c’est à la
condition d’en éprouver un préjudice personnel, direct et certain »

Illustrations jurisprudentielles de la protection de la vie privée

La Cour de cassation, le salarié a droit au respect, même sur le temps et le lieu de

travail, de l’intimité de sa personne53.

Arrêt Nikon :

L’arrêt Nikon était l’occasion pour affirmer le respect de la vie privée dans les lieux de
travail. Vu l'article 8 de la Convention européenne de sauvegarde des droits de l'homme et des libertés
51
‫ األشخاص‬.‫ يملكون لوحدهم حق إقامة الدعاوى القضائية الهادفة إلى حماية حياتهم الخاصة‬-‫أو الذاتيين‬-‫أكد هدا القرار أن األشخاص الطبيعيين‬
‫المعنويين اليملكون هدا الحق‬.
52
Cass.civ, 2er, 8 juillet 2004, n° 03-13260. Intitulé « Histoires des vieilles familles de Lovagny », un article,
publié dans le bulletin municipal de la commune de Louvagny, s’intéressait aux membres d’une famille ayant
vécu entre 1725 et la première moitié du siècle suivant, et particulièrement sur la vie de deux époux. Ces
derniers ont vécu, selon l’auteur de l’article « une longue vie d’errance et de misère et traversé une période
assez agitée », et allusion à «  des mariages consanguins, des naissances hors mariage ». Estimant que ledit
article portait atteinte à la vie rivée de leurs ancêtres, les descendants de couple ont introduit une action en
réparation du préjudice contre son auteur et le maire de Louvagny sur les fondements des articles 9, 1382 du
Code civil et 8 de la convention européenne de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés
fondamentales. Confirmant le raisonnement de la Cour d’appel, la Cour de cassation a jugé que «  le droit d’agir
pour le respect de la vie privée s’éteint au décès de la personne concernée, seule titulaire de ce droit ,et n’est
pas transmis à ces héritiers ». La haute juridiction a ajouté que «  le texte litigieux ne concernait que des
personnes décédées, sans que soit cité aucun des consorts Z présents dans la procédure, de sorte qu’aucune
atteinte à la vie privée dans sa dimension familiale n’était établie ».
53
Cass.soc.2 octobre 2001, n° 99-42.942. Une société (Nikon) a licencié un ingénieur, chef du département de
topographie, pour faute grave : l’usage à fins personnels le matériel mis à sa dispostion par la société pour des
fins professionnelles.
52
fondamentales, l'article 9 du Code civil, l'article 9 du nouveau Code de procédure civile et l'article L. 120-2 du
Code du travail ;

Attendu que le salarié a droit, même au temps et au lieu de travail, au respect de l'intimité de
sa vie privée ; que celle-ci implique en particulier le secret des correspondances ; que
l'employeur ne peut dès lors sans violation de cette liberté fondamentale prendre connaissance
des messages personnels émis par le salarié et reçus par lui grâce à un outil informatique mis à
sa disposition pour son travail et ceci même au cas où l'employeur aurait interdit une
utilisation non professionnelle de l'ordinateur ;
Attendu que pour décider que le licenciement de M. X... était justifié par une faute grave, la
cour d'appel a notamment retenu que le salarié avait entretenu pendant ses heures de travail
une activité parallèle ; qu'elle s'est fondée pour établir ce comportement sur le contenu de
messages émis et reçus par le salarié, que l'employeur avait découverts en consultant
l'ordinateur mis à la disposition de M. X... par la société et comportant un fichier intitulé "
personnel 

III. Droit à la justice : ‫الحق في العدالة‬

1.La raison d’être de la justice. La justice a été aperçue depuis toujours comme un idéal jugé
fondamental pour la vie sociale. Jugée idéal parce que son absence entraîne le désordre ou
le chaos social comme l’avait exprimé depuis des siècles lointains le philosophe
présocratique Héraclite (la fin du VI siècle avant J.-C), et ruine la civilisation comme l’avait
affirmé Ibn Khaldoune dans son introduction54. C’est pour cette raison la construction des
Etats de droit repose aujourd’hui, entre autres, sur la justice comme fondement
inexpugnable pour leur continuité, stabilité et progrès. La constitutionnalisation de la
justice dans les différents pays illustre la place cruciale qu'elle occupe dans les sociétés
démocrates. Pour la constitution marocaine du 2011, la justice est considérée comme un
pouvoir judiciaire indépendant à part entière par rapport aux pouvoirs législatif et exécutif
et dont le nombre des articles qui lui sont consacrés traduit son importance.

2.La réalisation de la justice. La justice est considérée comme un service public dont la
réalisation est assurée par l'Etat. Cette fonction juridictionnelle de l'Etat consiste à résoudre
les litiges opposant les personnes juridiques, ces dernières ne peuvent se faire justice elles-
mêmes55. Ceci signifie que toute personne se prétend créancier d’un droit subjectif doit
s’adresser à un juge pour obtenir un jugement qui lui servira de titre exécutoire, ce dernier
ne peut être arraché par la force. Cette compétence, de trancher les litiges, réservée
exclusivement aux tribunaux étatiques est explicitement consacrée par la Constitution
marocaine56. Le droit d’accès à la justice constitue aujourd’hui un droit fondamental (A)
dont la mise en œuvre pèse sur l’Etat (B).
54
‫الظلم مؤذن بخراب العمران‬- ‫ابن خلدون أكد في أحد عناوين مقدمته أن‬-
55
Le fameux adage qui prévoit que : « Nul ne se fait justice à soi même ».
56
L’article 117 de la Constitution marocaine dispose que : « Le juge est en charge de la protection des droits et
libertés et de la sécurité judiciaire des personnes et des groupes, ainsi que de l’application de la loi ».
53
A.Droit d’accès à la justice, un droit fondamental : ‫الولوج إلى العدالة حق أساسي‬
La consécration du droit à l’accès à la justice. Le droit d’accès à la justice est garantit à
toute personne, quelque soit sa forme, physique ou morale, ou sa nature, publique ou
privée, pour faire valoir ses droits. Sa valeur se fait remarquer à travers sa consécration par
le droit interne et le droit international.

Au niveau interne, l’article 118 de la Constitution marocaine affirme explicitement que :

« L’accès à la justice est garanti à toute personne pour la défense de ses droits et de des
intérêts protégés par la loi ». Sur le plan international, l’article 8 de la déclaration universelle
des droits de l’homme du 10 décembre 1948 déclare que : « Toute personne a droit à un
recours effectif devant les juridictions nationales compétentes contre les actes violant les
droits fondamentaux qui lui sont reconnus par la Constitution ou par la loi ». Dans le même
esprit, l’article 14§1 du Pacte international relatif aux droits civils et politiques 57 annonce
que : « Toute personne a droit à ce que sa cause soit entendue par un tribunal… ».
Egalement, l’article 6 de la Convention européenne des droits de l’homme dispose que :
« Toute personne a droit à ce que sa cause soit entendue équitablement, publiquement et
dans un délai raisonnable, par un tribunal indépendant et impartial établi par la loi… ».

Le caractère fondamental du droit à la justice. Le droit d’accès à la justice constitue un droit

fondamental par ce qu’il assure l’effectivité des droits fondamentaux : l’action en justice
permet la garantie des droits fondamentaux substantiels.

B.La mise en œuvre du droit d’accès à la justice : ‫تنزيل الحق في العدالة‬

L’accès à la justice reste un droit inefficace s’il ne trouve pas application concrète dans la
pratique. Parties débitrices à l’égard de ce droit, les autorités étatiques sont tenues à tout
mettre en œuvre pour assurer aux citoyens un recours juridictionnel effectif. Un tel recours
qui doit se reposer sur un nombre important de garanties dont trois apparaissent les plus
fondamentales : l’égalité (1), la gratuité (2) et la proximité (3).

1. L’égalité :‫المساواة‬
Le fonctionnement des services publics reposent sur un nombre important de principes dont
celui relatif à l’égalité. Le service public de la justice ne déroge pas à ce principe. L’accès à la
justice est garanti, comme l’affirme l’article 118 de la Constitution, à toutes les personnes
sans distinction fondée sur un motif précis (religion, sexe, couleur, convictions politiques ou
syndicales, etc). Concrètement, l’égalité à l’accès à la justice signifie que les justiciables
dans une situation semblable ont le droit d’être jugés par les mêmes tribunaux et d’être
soumis aux mêmes règles substantielles que processuelles 58. Egalement, ce principe

57
Ce pace a été adopté à New York le 16 décembre 1966 par l’Assemblée générale des Nations Unies.
58
M.Mekki, op.cit, p. 604, p. 606.
54
d’égalité impose l’existence d’une juridiction supérieure chargée d’assurer l’unité du droit 59.
Pour le système judiciaire marocain, c’est la Cour de cassation qui assure cette mission.

2.La gratuité : ‫المجانية‬

L’effectivité du droit d’accès à la justice implique également sa gratuité. Ce droit serait
dépourvu de sens si les personnes disposant de ressources financières peuvent seules s’en
prévaloir. L’article 121 de la Constitution marocaine consacre clairement cette gratuité en
énonçant que : « Dans les cas où la loi le prévoit, la justice est gratuite pour ceux qui ne
disposent pas de ressources suffisantes pour ester en justice ». La première conséquence de
ce principe c’est que les magistrats ne sont pas rémunérés par les justiciables, mais c’est par
l’Etat. Ce dernier se charge également à instaurer un régime juridique permettant la prise en
charge des frais de la justice et notamment à travers ce qui est appelé l’aide juridictionnelle.
L’aide juridictionnelle qui offre aux justiciables aux revenus modestes d’accéder à la justice
sans avoir à supporter les frais occasionnés par le déclenchement d’une procédure.

3.La proximité :‫القرب‬
L’effectivité du droit d’accès à la justice passe par l’existence d’un autre mécanisme à savoir
la proximité. Il faut rapprocher les justiciables des juges 60. Au Maroc, une loi 42.10 du 17
août 201161 fut promulguée pour atteindre cet objectif. Des juridictions de proximité furent
installées dans le ressort des tribunaux de première instance. Ces juridictions se composent
d’un ou plusieurs juges et d’agents de greffe ou de secrétariat. La procédure devant ces
juridictions est orale, gratuite et exempte de tous les taxes judiciaires en ce qui concerne les
demandes présentées par les personnes physiques. Côté compétence, ces juridictions
tranchent les actions personnelles et mobilières qui n’excèdent pas la valeur de cinq mille
dirhams. En revanche, elles ne peuvent pas trancher les litiges relatifs au statut personnel,
l’immobilier, aux affaires sociales et aux expulsions 62.

§II. Droits subjectifs patrimoniaux :‫الحقوق المالية‬

A l’opposé des droits extrapatrimoniaux, les droits patrimoniaux sont de droits ayant de
valeur économique –évaluables en argent-, cessible, saisissable et prescriptible. Les droits
patrimoniaux sont des biens régis par le droit patrimonial qui se décrit comme étant le droit de
59
Ibid. 606
60
Ibid. 610.
61
Loi 42.10 du 17 août 2011 relative à l’organisation des juridictions de proximité et à leur compétence.
62
‫اإلفراغات‬
55
la valeur-argent par opposition au droit extrapatrimonial qui n’est pas monétaire, mais qui
s’intéresse à la personnalité. Dans cette brève étude l’attention sera portée sur l’appréhension
du patrimoine (I) et la classification des droits patrimoniaux (II).

I.L’appréhension du patrimoine :‫الذمة المالية‬

L’appréhension du patrimoine nécessite de mettre l’accent sur sa notion (A), ses éléments (B)
et ses caractéristiques (C).

A. La notion du patrimoine : ‫ الذمة المالية‬Š‫مفهوم‬

Le patrimoine représente l’aspect économique et financier des personnes juridiques.

Concernant la notion du patrimoine, l’absence d’une définition légale, la doctrine en
appréhende comme étant : « L’ensemble des rapports de droit, susceptibles d’une évaluation
pécuniaire, et dans lesquels une personne est engagée soit positivement (droits de créance,
droit de propriété, usufruit, etc), soit négativement (dette ou servitude) ». Dans le même sens,
le patrimoine se définit comme un : « Ensemble des biens et des obligations d'une personne,
envisagé comme une universalité63 de droit, c'est-à-dire comme une masse mouvante dont
l'actif et le passif ne peuvent être dissociés"64. Il ressort de cette appréhension que le
patrimoine n’est ni riche, ni pauvre, et qu’il n’est pas synonyme de fortune, ni l’héritage
paternel. Selon cette aperception doctrinale, le patrimoine se forme d’un ensemble de droits et
de charges, appréciables en argent, dont est titulaire une personne.

B. Les éléments du patrimoine : ‫العناصر المشكلة للذمة المالية‬

Le patrimoine d’une personne, comme il ressort de son aperception doctrinale, comprend des
éléments actifs (1) et passifs (2) évaluables en argent : ne relève pas du patrimoine les droits
n’ayant pas une valeur économique, ou pécuniaire.

1. L’actif : ‫العنصر اإليجابي‬

63
Universalité: réunion, intégrité, ensemble, globalité, tout, etc.
64
R. Guillien, J. Vincent, S.Guinchard, G. Montagnier, Lexique des termes juridiques, Dalloz 2005, p. 454.
56
L’actif du patrimoine comprend tous les biens, appréciables en argent, d’une personne. Les
biens se divisent traditionnellement en deux catégories : biens corporels (a) et les biens
incorporels (b).

a.Les biens corporels :‫األموال المادية‬

Les biens corporels sont les choses qui existent physiquement et que l’on peut les toucher
matériellement. Les choses se divisent, à leur tour, en deux catégories : les choses immeubles
(maison, terre, etc) ou les choses meubles (véhicules, animaux, etc).

b.Les biens incorporels :‫األموال الغير مادية‬

A l’opposée des biens corporels, les biens incorporels n’ont pas une existence matérielle mais
ils rentrent dans le patrimoine par ce qu’ils ont une valeur économique. A titre d’exemple,
L’on peut citer les droits d’auteur (la propriété littéraire), les parts sociales et les actions liées
à l’existence d’une personne morale (le montant des apports des associés ou actionnaires), la
clientèle65, etc.

2.Le Passif : ‫العنصر السلبي‬

Il rassemble toutes les dettes d’une personne, et d’une manière plus précise toutes ses
obligations et charges appréciables en argent. Pour certains auteurs le passif réunit Les
rapports juridiques qui ont une valeur négative pour une personne.

C.Les caractéristiques du patrimoine : ‫خصائص الذمة المالية‬

Les caractéristiques du patrimoine sont le résultat du caractère monétaire de ce dernier. Le

patrimoine est nécessairement rattaché à une personne juridique (1), cessible (2),
transmissible (3) et saisissable (4).

1.Le rattachement nécessaire du patrimoine aux personnes :‫ارتباط الذمة المالية‬

‫باألشخاص‬

65
La clientèle constitue une composante essentielle pour le bon fonctionnement d’une activité commerciale,
industrielle ou de services.
57
Tout patrimoine suppose l’existence de son titulaire : une personne physique ou morale. Le
nouveau né a un patrimoine même s’il est vide de droits et dettes. Cette relation structurelle
entre le patrimoine et la personne signifie l’impossibilité de patrimoines autonomes.

2. Cessibilité des éléments patrimoine. ‫قابلية العناصر المشكلة للذمة المالية للتفويت‬

Cette cessibilité signifie l’aliénabilité des éléments du patrimoine entre les personnes ; les
éléments du patrimoine sont dans le commerce (vendus, loués, donnés à titre gratuit).

3.Transmissibilité des éléments du patrimoine. ‫قابلية العناصر المشكلة للذمة المالية‬

‫لالنتقال‬

Les éléments constitutifs du patrimoine sont transmissibles aux héritiers à cause de mort de la
personne physique ou à la dissolution de la personne morale 66. Cependant, le patrimoine en
tant que tel est intransmissible entre personnes vivantes, dans la mesure où ces dernières ne
peuvent vivre sans patrimoine.

4. Saisissabilité des éléments du patrimoine. ‫ة‬Š‫ة المالي‬ŠŠ‫كلة للذم‬ŠŠ‫ر المش‬Š‫ة العناص‬ŠŠ‫قابلي‬

‫للحجز‬

Les éléments du patrimoine sont saisissables signifie essentiellement que le créancier est en
droit de saisir par les voies légales les biens de son débiteur et de les faire vendre
judiciairement pour être payé sur le produit de la vente.

II. La classification des droits patrimoniaux : ‫تصنيف الحقوق المالية‬

Les droits patrimoniaux se regroupent essentiellement en deux catégories : les droits réels (A),
les droits personnels (B).

A.Les droits réels : ‫الحقوق العينية‬

66
Les héritiers se voient attribuer les actions de la SA ou les parts sociales de la SARL dont le défunt était
titulaire.
58
Le droit réel se définit comme étant un pouvoir juridique reconnu à une personne sur une chose. Les
droits réels se divisent en deux catégories : droits réels principaux et droits réels accessoires. Les droits
réels principaux (‫لية‬yy‫ة األص‬yy‫وق العيني‬yy‫ )الحق‬confèrent à leurs titulaires une maîtrise sur les choses
indépendamment de tout autre droit 67. Les droits réels principaux, selon l’article 9 du Code des droits
réels, sont le droit de propriété ( ‫)حق الملكية‬, les servitudes et les services fonciers (‫حق االرتفاق والتحمالت‬
‫)العقارية‬, l’usufruit (‫)حق االنتفاع‬, la rente viagère , le droit d’usage, le droit de superficie, l’emphytéose,
le droit de habous, le droit de zina, le droit de haoua, les droits coutumiers dont l’existence est
confirmée avant l’entrée en vigueur des présentes.

Le droit réel accessoire (‫ )الحق العيني التبعي‬c’est un droit, comme le précise l’article 10 du Code des
droits réels « qui n’est pas établi par lui-même, mais s’appuie sur l’existence d’un droit personnel et
constitue une garantie pour son paiement »68. Les droits réels accessoires sont, comme le fixe l’article
10 du code des droits réels, les privilèges (‫)االمتيازات‬, le nantissement (‫ )الرهن الحيازي‬et l’hypothèque (
‫)الرهن الرسمي‬.

B. Droits personnels : ‫الحقوق الشخصية‬

Appelé aussi droit de créance, le droit personnel est le droit qu’a une personne, appelée
créancier, d’exiger une certaine prestation d’une autre personne, appelée le débiteur 69. Suivant
l’approche de Jean Carbonnier, le droit personnel apparaît « comme un lien de droit existant
spécialement entre deux personnes, en vertu duquel l’une doit faire quelque chose pour
l’autre »70. C’est la même approche adoptée par la doctrine civiliste ; l’obligation « est un lien
de droit, non pas entre une personne et une chose comme le droit de propriété, mais entre
deux personnes en vertu duquel l’une d’elles, le créancier, peut exiger de l’autre, le débiteur,
une prestation ou une abstention »71.

Ainsi appréhendée, l’on peut dégager les caractéristiques relatives au droit personnel: il
s’agit de ses acteurs, son objet. Au sujet des acteurs du droit personnel, celui-ci suppose
l’existence d’un rapport juridique entre au moins deux personnes : un débiteur et un
créancier et non pas entre une personne et une chose. Le débiteur doit quelque chose au
Créancier. A titre d’exemple, une personne ayant emprunté une somme d’argent devient
débitrice du prêteur à l’égard duquel elle s’est engagée à restituer la somme prêtée.
Egalement, en vertu du contrat de vente, les deux parties de celui-ci sont à la fois parties

,‫ ص‬,2015 ‫ المطبعة و الوراقة الوطنية‬,‫الشافعي المدخل للعلوم القانونية‬,‫ م‬-‫ سميت أصلية ألنها – تقوم مستقلة بذاتها وليست ضمانا لحق آخر‬67
.131
‫ وإنما يستند في قيامه على وجود حق‬,‫ الذي اليقوم بذاته‬- ,‫ من مدونة الحقوق العينية‬10 ‫ كما يبين دلك الفصل‬,‫ الحق العيني التبعي هو الحق‬68
-.‫ ويكون ضمانا للوفاء به‬,‫شخصي‬
69
‫ أن يطلب القيام بعمل معين من شخص آخر يسمى المدين‬,‫ يسمى الدائن‬,‫ هو حق يخول لشخص‬. ‫الحق الشخصي‬.

70
J.Carbonnier, Droit civil, 4-Les obligations, PUF 1979, 17.
71
F.terré, Ph.Simler, Y.Lequette, Droit civil, Les oblogations, Dalloz 2005, p. 1.
59
créancières et débitrices : l’acquéreur exige du vendeur qu’il lui fasse délivrance de la chose
vendue, alors que le vendeur exige de l’acquéreur le paiement du prix.

Concernant l’objet du droit personnel, celui-ci peut prendre trois formes : une obligation de
donner, de faire ou de ne pas faire. Par l’obligation de donner, le débiteur s’engage à
transférer au créancier la propriété d’un bien. Le contrat de vente en est l’illustration puisque
le vendeur à l’obligation de transférer la propriété de la chose vendue à l’acheteur. Au sujet de
l’obligation de faire, le débiteur est tenu d’accomplir une prestation (ex : l’obligation pesant
sur un entrepreneur de construire un bâtiment, et l’obligation du menuisier à fabriquer un
meuble, etc). L’obligation de ne pas faire consiste, quant à elle, pour le débiteur en une
abstention. Le débiteur s’abstient de certains actes (ex : le cédant d’un fonds de commerce
s’abstient à faire concurrence au cessionnaire, ou le salarié qui s’engage, en vertu de la clause
de non-concurrence, à ne pas travailler pour le compte d’une entreprise concurrente à son
employeur).

Les personnes et le droit : ‫األشخاص والقانون‬

1. Le droit distingue entre les personnes et les objets; c'est les premiers qui exercent des
pouvoirs sur les deuxièmes. Au sens juridique, les personnes sont des sujets de droit dotés
de la personnalité juridique, c'est-à-dire de "l'aptitude à être titulaire de droits subjectifs et
assujetti à des obligations". Seule une personne peut acquérir et se prévaloir d'un droit -
propriétaire, par exemple, d'une maison - et être tenue d'une obligation - réparer, par
exemple, le dommage qu'elle cause-. A l'origine, la personnalité juridique est reconnue aux
personnes physiques, des êtres humains faits de chair et de sang (Chapitre I). Toutefois, les
êtres humains ne sont pas les seuls à être considérés comme des personnes juridiques, des
60
groupements de personnes, des êtres n'ayant pas une réalité biologique, furent reconnus la
personnalité juridique : personnes morales (Chapitre II).

Chapitre I. Les personnes physiques : ‫أو الطبيعيين‬-‫األشخاص الماديين‬-

Les personnes physiques ont le droit à la personnalité juridique (Section I), une personnalité
qui commence dès la naissance de l'enfant (Section II). Les personnes doivent être par la
suite identifiées (Section III), pour pouvoir se prévaloir de l'exercice de la personnalité
juridique (Section IV).

Section I. La personnalité juridique, un droit reconnu à toutes les personnes

physiques : ‫ حق مضمون لجميع األشخاص الماديين‬,‫الشخصية القانونية‬
2. Les personnes physiques sont des êtres humains ayant le droit à la personnalité
juridique. L'article 6 de la déclaration universelle des droits de l'homme, adoptée le 10
décembre 1948 par l'assemblée général des Nations Unies, affirme que : "Chacun a le droit à
la reconnaissance en tous lieux de sa personnalité juridique". Ce droit est réaffirmé par
l'article 16 du Pacte des Nations Unies relatif aux droits civils et politiques. La personnalité
juridique dont chaque personne peut se prévaloir signifie la condamnation de l'esclavage,
aboli par la quasi-majorité des pays du monde 72, et traduit le principe de l'égalité entre les
êtres humains73. Le droit d'accéder à la personnalité juridique est confirmé implicitement par
le paragraphe 4 du Préambule de la Constitution marocaine.

3. L'animal, une chose dépourvue de la personnalité juridique 74. L'animal n'est pas une
personne juridique et il ne saurait être titulaire de droits et tenu d'obligations.
Contrairement aux personnes physiques, l'animal ne pourrait contracter et réparer le
dommage qu'il causerait. L'animal fait partie de biens meubles. Toutefois, le Code civil
Français tout en conservant le rattachement de l’animal au régime juridique applicable aux
biens, il l’aperçoit aujourd’hui comme étant "un être vivant doué de sensibilité"75; ceci
signifie que les animaux sont capables d'éprouver des sentiments et des souffrances. Cette

72
L'article 4 de la déclaration universelle des droits de l'homme adoptée par l'assemblée général des Nations
Unies le 10 décembre 1948 dispose que "Nul ne sera tenu en esclavage, ni en servitude
73
L'article 1 de cette déclaration proclame que "Tous les être humains naissent libres et égaux en dignité et en
droits"
74
‫الحيوان هو شيء و ليس بشخص قانوني‬
75
L'article 515-14 C.civ, crée par la loi 2015-177 du 16 février 2015.
61
nouvelle appréhension de l'animal a fait l'objet de l'unanimité de toutes les composantes
politiques à l'exception de l'UMP qui en a considéré comme une menace sérieuse sur les
filières agricoles de l'élevage. Sachant qu'un nombre important d'intellectuels ont demandé
de faire dotés les animaux d'une nouvelle catégorie entre celle des hommes et celle des
biens.

Section II. Le commencement de la personnalité juridique : ‫بداي))ة الشخص))ية‬

‫القانونية‬
4. Pour le législateur marocain, la personnalité juridique s'acquiert dès la naissance de

l'enfant vivant76. Avant sa naissance, l'enfant n'a pas de personnalité juridique autonome de
sa mère. Les premiers vagissements, les allaitements et d'autres indices démontrent que
l'enfant est né vivant77. A l'inverse, la personnalité juridique n'est pas attribuée à l'enfant né
non vivant. Lorsqu'il est établi qu'il est né vivant, l'enfant a droit à la succession et au legs,
peut importe qu'il décédera après quelques instants. Le législateur français en rajoute une
autre condition à savoir la viabilité de l'enfant; ce dernier doit être né vivant et viable.

Section III. Les caractéristiques des personnes physiques : ‫خصائص األش))خاص‬

‫الذاتيين‬

5. Les personnes doivent être identifiées en société pour qu'elles se fassent

connaître et reconnaître au tiers. Trois éléments essentiels permettent
d'individualiser une personne des autres en société: Nom (§I), domicile (§II).

§I. Nom. ‫اإلسم‬

6. Le Nom est une appellation qui permet d'individualiser une personne des tiers. Le Nom
comprend deux éléments: le nom de famille et le prénom. Le nom de famille rattache
l'individu à sa famille, il est à la fois un devoir et un droit subjectif. Devoir par ce que chacun
assume l'obligation de porter un nom. Le nom est soumis à des conditions strictes, l'article 6
du Dahir du 8 mars 1950 dispose que :" le nom choisi ne doit pas être un sobriquet, un nom

76
Art. 331 du Code de la famille.
77
M.-J. Essaid, op.cit, p. 447.
62
ridicule, ou pouvant porter atteinte à la morale ou à l'ordre public, un non étranger ou ne
présentant pas un caractère traditionnel marocain". Le nom aussi est également un droit
subjectif dans la mesure où son titulaire assume sa défense et d'interdire à autrui de
l'utiliser78.

§II. Domicile.‫المسكن‬

7. "Le domicile permet la localisation juridique de la personne: il identifie la personne par un

rattachement à un lieu"79. Le domicile présente un intérêt en droit public comme en droit privé. En
droit public, le domicile permet la localisation de la personne pour l'exercice de certains droits
(politiques, électoraux, etc) et obligations (ex: fiscales). En droit privé, le domicile détermine
essentiellement la juridiction territorialement compétente 80.

Section IV. L'exercice de la personnalité juridique

8. La personnalité juridique s'acquiert, comme nous l'avons dit, dès la naissance de l'enfant
vivant. Officiellement, celui-ci devient une personne juridique après sa déclaration aux
services compétents. Toutefois, sa capacité juridique, c'est-à-dire son aptitude à participer
pleinement à la vie juridique, reste mineure. Plus précisément, si l'enfant né vivant peut être
titulaire de droits (ex: propriété d'une maison, des biens, etc), il ne peut pour autant en
exercer des pouvoirs (il ne peut les vendre, les louer, les donner à titre gratuit, etc). Cet enfant
acquiert seulement la capacité de jouissance 81, et non la capacité d'exercice 82. Autrement dit le droit
distingue entre les capables et les incapables.

9. Les personnes capables. Le droit reconnait la capacité d'exercice aux majeurs que sont les
personnes ayant atteint l'âge de la majorité 83 . Ces personnes exercent pleinement leur
capacité juridique en concluant tous les contrats, contrat de la vente, du bail, de travail,
ouvrir un compte bancaire, être des associés dans des sociétés commerciales, ester en

78
Ibid.
79
Ibid, p. 109.
80
Selon l'article 27 du Code de procédure civile: "la compétence territoriale appartient au tribunal du domicile
réel ou élu du défendeur".
81
C'est l'aptitude à être titulaire de droits (ex: droit de propriété sur un bien; maison)
82
c'est l'aptitude d'une personne d'exercer sur les droits qu'il détient sans avoir besoin d'être
assistée ou représentée. A titre d'exemple, elle peut vendre, au moyen d'un contrat, un bien dont
elle dispose.
83
18 ans révolus selon l'article 209 Code la famille.
63
justice pour faire valoir leurs droits, etc. D'un autre côté, ces personnes assument
pleinement leur responsabilité aussi bien civile84 que pénale.

10. Les personnes incapables. En général, les incapables sont les personnes n'ayant pas
atteint l'âge de la majorité ou atteintes par un handicap mental. Une question se pose
portant sur la capacité de ces personnes à participer à la vie juridique. Le droit distingue
entre trois catégories: le mineur émancipé, les personnes totalement incapables et les
personnes partiellement incapables. Le mineur émancipé, c'est le mineur ayant atteint l'âge
de 16 ans et émancipé par le tribunal. Après l'obtention de son émancipation, cette personne
devient juridiquement capable de participer à la vie juridique: conclusion des contrats, exerce
le commerce, peut avoir la qualité d'associé et donc conclure un contrat de société 85. Les
personnes totalement incapables86 sont les personne ayant perdu la raison (le dément ou le
fou) et le mineur dépourvu de discernement (n'ayant pas atteint l'âge de 12). Ces personnes
sont totalement incapables et les actes qu'elles passent sont nuls87. Quant aux incapables
partiellement88 que sont le mineur pourvu de discernement 89, prodigue (‫)السفيه‬90 et du faible
d'esprit(‫)المعتوه‬91. Ces personnes sont-elles capables de participer à la vie juridique? Pour y
répondre, selon l'article 225 code de la famille, les actes passés par le mineur pourvu de
discernement reçoivent des traitements différents selon leur caractère profitable ou
préjudiciable: ils sont valables s'il lui sont pleinement profitables; ils sont nuls, s'ils lui sont
préjudiciables, s'ils ne revêtent pas un caractère profitable ou préjudiciable évident, leur
validité est subordonnée à l'approbation légal de son représentant légal". En vertu de cet
article, le mineur peut conclure un contrat de société, acte ne revêtant pas un caractère profitable
ou préjudiciable évident, mais après avoir obtenu l'autorisation de son représentant légal 92.

Section. V. La fin de la personnalité juridique : ‫نهاية الشخصية القانونية‬

84
L'article 77 DOC.
85
En vertu de l'article 218 C. famille.
86
‫األشخاص عديمي األهلية‬
87
Art. 224 Code de la famille.
88
‫األشخاص ناقصي األهلية‬
89
Le mineur pourvu de discernement, selon l'article 213 et 214, c'est celui qui est arrivé à l'âge de
discernement (deuze ans) sans pour autant avoir atteint l'âge de la majorité.
90
Art 216 : celui qui dilapide ses biens par des dépenses sans utilité ou considérées comme futiles par les
personnes raisonnables".
91
La personne atteinte d'un handicap mental l'empêchant de maîtriser sa pensée et ses actes. Art. 216.
92
Le tuteur légal est le père, la mère ou le juge. Le tuteur testamentaire désigné par le père ou la mère, et le
tuteur datif désigné par la justice. Art. 230 C. famille.
64
11. La mort biologique, c'est-à-dire les composantes vitales cessent de fonctionner, met fin à
la personnalité juridique. Cet événement "ayant pour effet de retirer la qualité de sujet de
droits à l'être, désormais sorti de la scène juridique". La mort se constate médicalement et se
déclare à l'état civil. La mort n'est plus une personne juridique et sa succession est ouverte. Un
problème se pose concernant une personne absente dont le doute surgit sur sa situation: Est ce
qu'elle est vivante ou morte? Souvent c'est les héréditaires qui sont pressés à savoir son sort en
raison de leur volonté de recueillir le plus tôt possible leurs parts héréditaires. A ce sujet,
l'article 327 Code de la famille dispose que: " lorsqu'une personne a disparu dans des
circonstances exceptionnelles rendant sa mort probable, un jugement déclaratif de décès est
rendu à l'expiration d'un délai d'une année courant à compter du jour où l'on a perdu tout
espoir de savoir si elle est vivante ou décédée".

Terminologie relative aux droits subjectifs

1.Droits de l’enfant. Sont une branche des droits de l’homme conçue spécifiquement pour la
protection de l’enfant en tant qu’être humain : une protection contre la violence,
l’exploitation, etc.

Children’s rights. are branch of human rights created specifically to protect children as a
human being: protection from violence, exploitation...

,‫ف‬yy‫د العن‬yy‫ة ض‬yy‫ حماي‬:‫ل‬yy‫ة للطف‬yy‫ة خاص‬yy‫عى إلى حماي‬yy‫ان و تس‬yy‫وق اإلنس‬yy‫ا من حق‬yy‫ل فرع‬yy‫وق الطف‬yy‫كل حق‬yy‫ تش‬.‫وق الطفل‬Š‫حق‬
.‫ الخ‬,‫االستغالل‬

2.Droits subjectifs. Selon le professeur François Terré, les droits subjectifs constituent des
« prérogatives que le Droit –ou Droit objectif- reconnaît à un individu ou à un groupe d’individus et
dont ceux-ci peuvent se prévaloir dans leurs relations avec les autres, en invoquant, s’il y a lieu, la
protection et l’aide des pouvoirs publics, disons, au sens large, de la société : droit de propriété, droit
de créance, droit de vote… ».

65
Subjective rights. According to professor François Terré, subjective rights are prerogatives that
objective law recognizes for an individual or a group of individuals and which they can invoke in their
relations with others, invoking, if necessary, the protection and assistance of public authorities, let us
say, in the broad sense, of society: right of ownership, right to vote, etc

‫ة من‬yy‫ا أو مجموع‬yy‫خص م‬y‫ يعترف بها القانون لش‬-‫ امتيازات –أو سلط‬-: ‫ الحقوق تشكل‬, François Terré ‫ بالنسبة للألستاد‬.‫الحقوق‬
,‫ك‬yy‫ر دل‬yy‫ى األم‬yy‫ إن اقتض‬,‫اعدة‬yy‫ هؤالء األشخاص من حقهم االستفادة من هده الحقوق في مواجهة الغير وطلب الحماية والمس‬.‫األشخاص‬
.‫ الخ‬,‫ حق التصويت‬,‫ حق الملكية‬:‫ المجتمع‬,‫ بمعنى أوسع‬,‫من السلطات العمومية أو‬

3.Droits subjectifs extrapatrimoniaux. Les droits subjectifs extrapatrimoniaux ne

font pas, comme leur nom l’indique, partie du patrimoine des personnes et donc ils n'ont pas
de valeur pécuniaire. Ces droits sont inaliénables, insaisissables, intransmissibles et
imprescriptibles.

Extra-patrimonial subjective rights (personnality rights). This category of rights

are not, as their name indicate, part of person’s patrimony and therefore they have no
pecuniary value and can not be evaluated financially . These rights are non transferable, non-
seizable and non-prescritible.

‫ و غير قابلة للتقييم‬,‫ ال تشكل جزءا من الذمة المالية لألشخاص‬,‫ كما يوحي اسمها‬,‫ هي حقوق‬.‫الحقوق الغير المالية‬
‫االقتصادي‬.

4.Droit aliénable. Un droit qui peut être aliéné ou cédé à autrui à titre onéreux ou à titre
gratuit.

Alienable right. Right capable of being transferred to others for consideration or no

consideration.

‫ قدرة تفويت الحق من شخص إلى اخر بمقابل أو بدون مقابل‬.‫الحق القابل للتفويت‬.

66
5. Droit à la vie. L’article 20 de la Constitution marocaine affirme que « le droit à la vie
est le droit premier de tout être humain. La loi protège ce droit ».

Right to life. Article 20 of Morocco’s Constitution affirms that : “ The right to life is the
first right of any human being. The law protects this right”.

‫ ويحمي‬.‫ان‬yy‫ل إنس‬yy‫وق لك‬yy‫و أول الحق‬yy‫ الحق في الحياة ه‬- :‫ من الدستور المغربي يؤكد على أن‬20 ‫ الفصل‬.‫الحق في الحياة‬
-‫القانون هدا الحق‬

6. Right to life. According to article 2 of human rights in UK, right to life means
that:« Nobody, including the Government, can try to end your life. It also means the
Gouvnment should take appropriate measures to safeguard life by making laws”.

Droit à la vie. D’après l’article 2 de l’acte des droits de l’homme dans le Royaume Uni, le
droit à la vie désigne que « Personne, y compris le gouvernement, ne peut mettre fin à votre
vie. Il signifie également que le gouvernement doit prendre toutes les mesures appropriées
afin de protéger la vie en élaborant des lois ».

:‫ه‬yy‫ني أن‬yy‫ الحق في الحياة يع‬,‫ المتعلق بحقوق اإلنسان في المملكة المتحدة‬1998 ‫ من قانون‬2 ‫ طبقا للفصل‬.‫الحق في الحياة‬
‫ هدا الحق يعني أيضا أن الحكومة ملزمة باتخاد جميع‬.‫ أن يضع حدا لحياة االخرين‬,‫ بما في دلك الحكومة‬,‫ ال يجوزألي كان‬-
-‫التدابير المناسبة من أجل حماية حياة الألفراد من خالل القوانين‬

7. L’article 392 du Code pénal marocain dispose que : « Quiconque donne

intentionnellement la mort à autrui et puni de la réclusion perpétuelle ».

Article 392 of Moroccan penal Code –or Moroccan criminal law- affirms that: « Any
person who intentionally kills another person is guilty of murder and shall be sentenced to life
imprisonment”

‫اقب‬yy‫ ويع‬,‫اتال‬yy‫د ق‬yy‫يره يع‬yy‫ل غ‬yy‫ من مجموعة القانون الجنائي المغربي ينص على أن – كل من تسبب عمدا في قت‬392 ‫الفصل‬
-‫بالسجن المؤبد‬

67
8.Corps humain. Le corps humain est la structure physique d’un être humain. Il est
constitué de plusieurs organes. Chaque organe assure une fonction ou plusieurs fonctions. Il
se forme du système respiratoire, qui permet la respiration, le système nerveux, le système
digestif, etc.

Human body. It’s the structure of a human being. It’s composed of many organs. Each part
of body performs- or ensure- one or more functions. It’s formed by the respiratory system,
which allows breathing, the nervous system, the digestive system, etc.

‫د‬yy‫ فنج‬.‫ائف‬yy‫دة وظ‬yy‫ددة أوع‬yy‫ة مح‬yy‫وم بوظيف‬yy‫ا يق‬yy‫د منه‬yy‫ل واح‬yy‫ بحيث أن ك‬,‫يرة‬yy‫ يتكون من أجهزة و أعضاء كث‬.‫جسم اإلنسان‬
.‫ إلخ‬,‫ الجهاز الهضمي‬,‫ الجهاز العصبي‬,‫ الدي يمكن من عملية التنفس‬,‫الجهاز التنفسي‬

9. L’inviolabilité du corps humain. L’article 22 de la Constitution marocaine affirme

qu’« il ne peut être porté atteinte à l’intégrité physique ou morale de quiconque, en quelque
circonstance que ce soit, et par quelque partie que ce soit, privée ou publique ».  

Inviolability – or sanctity- of human body. Article 22 of Morocco’s Constitution enunciates

that « The physical or moral integrity of anyone may not be infringed, in whatever
circumstance that may be, and by any party that may be, public or private “

,‫رف‬yy‫ في أي ظ‬,‫خص‬yy‫ اليجوز المس بالسالمة الجسدية أو المعنوية ألي ش‬- :‫ من الدستور المغربي تؤكد على أن‬22 ‫ المادة‬.
-‫ خاصة أو عامة‬,‫ومن قبل أي جهة كانت‬

10. L’indisponibilité du corps humain. L’indisponibilité du corps humain signifie que ce

dernier ne peut faire l’objet d’une convention et la doctrine dominante s’oppose à
l’aperception du corps humain comme étant une propriété.

Unavailability of human body. The unavailability of human body means that this last
cannot be subject of agreement and the dominant doctrine opposes the perception of human
body as a property.

‫رة‬yy‫ و الفقه الغالب يعارض فك‬,‫ اليمكن لجسم االنسان أن يكون محال ألي اتفاق‬.‫عدم قابلية التصرف في جسم اإلنسان‬
.‫اعتبار جسم اإلنسان بمثابة ملكية‬

68
11. Droit au respect de la vie privée. L’article 24 de la Constitution marocaine
dispose que: « Toute personne a droit à la protection de sa vie privée. Le domicile est
inviolable. Les perquisitions ne peuvent intervenir que dans les conditions et les formes
prévues par la loi. Les communications privées, sous quelque forme que ce soit, sont
secrètes. ».

Right to privacy. Article 24 of Morocco’s Constitution declares that: “ Any person has the
right to the protection of their private live. The domicile is inviolable. Searches may only
intervene in the condition and the forms provided by law. Private communications, under
whatever form that may be, are secret”.

‫ه‬yy‫ة حيات‬yy‫ق في حماي‬yy‫خص الح‬yy‫ل ش‬yy‫ لك‬- : ‫د على أن‬yy‫ربي يؤك‬yy‫تور المغ‬yy‫ من الدس‬24 ‫ل‬yy‫ الفص‬.‫اة الخاصة‬ŠŠ‫ق في الحي‬ŠŠ‫الح‬
-.‫ واليمكن القيام بأي تفتيش إالوفق الشروط واإلجراءات التي ينص عليها القانون‬.‫ التنتهك حرمة المنزل‬.-‫الخاصة‬

10. L’article 118 de la Constitution marocaine dispose que : « L’accès à la justice est garanti à
toute personne pour la défense de ses droits et ses intérêts protégés par la loi ». Guillemet

‫ حق التقاضي مضمون لكل شخص للدفاع عن حقوقه وعن مصالحه التي‬-:‫ من الدستور المغربي ينص على أن‬118 ‫الفصل‬
-‫يحميها القانون‬

11. L’article 117 de la Constitution marocaine affirme que : « Le juge est en charge de la
protection des droits et libertés et de la sécurité judiciaire des personnes et des groupes, ainsi
que de l’application de la loi ».

,‫ائي‬yy‫اتهم وأمنهم القض‬y‫ات وحي‬yy‫ يتولى القاضي حماية األشخاص والجماع‬- :‫ من الدستور المغربي يؤكد على أن‬117 ‫الفصل‬
-‫وتطبيق القانون‬

12. Droit à la justice. L’article 8 de la Déclaration universelle des droits de l’homme énonce
que : « Toute personne a droit à un recours effectif devant les juridictions nationales
69
compétentes contre les actes violant les droits fondamentaux qui lui sont reconnus par la
Constitution ou par la loi ».

Right to justice. The article 8 of Universal Declaration of Humain Rights announce that: “
Everyone has the right to an effective remedy93 by the competent national tribunals for acts
violating the fundamental rights granted him by the constitution or by law”.

‫ لك ل ش خص ح ق اللج وء إلى المح اكم‬- :‫ من اإلعالن الع المي لحق وق اإلنس ان تؤك د على أن‬8 ‫ المادة‬.‫الحق في العدالة‬
-‫الوطنية المختصة إلنصافه الفعلي من أية أعمال تنتهك الحقوق األساسية التي يمنحها إياه الدستور أو القانون‬

13. La gratuité de la justice. L’article 121 de la Constitution marocaine prévoit que : « Dans
les cas où la loi le prévoit, la justice est gratuite pour ceux qui ne disposent pas de ressources
suffisantes pour ester en justice ».

‫ يك ون التقاض ي مجاني ا في الح االت المنص وص‬-: ‫ من الدس تور المغ ربي ينص على أن‬121 ‫ الفص ل‬.‫مجانية التقاضي‬
-‫عليها قانونا لمن اليتوفر على موارد كافية للتقاضي‬

14. Article 9 of the civil Code states : Everyone is entitled to the resect of his rivate life

one is entitled

4.Droit réel. Il se définit comme étant un pouvoir juridique reconnu à une personne et qui
porte directement sur une chose.

.‫ سلطة قانونية يعترف بها القانون لشخص ما على شيء ما‬.‫الحق العيني‬

La personnalité juridique. La personnalité juridique signifie l'aptitude à être titulaire de

droits subjectifs et assujetti à des obligations. La personnalité juridique constitue en soi un
droit reconnu à toutes les personnes physiques comme l’affirme l’article 6 de la déclaration
universelle des droits de l’homme de 1948.
93
Recours.
70
‫كل في‬yy‫ الشخصية القانونية تش‬.‫ الشخصية القانونية تعني األهلية الكتساب الحقوق وتحمل االلتزامات‬.‫الشخصية القانونية‬
‫وق‬yy‫المي لحق‬y‫ من اإلعالن الع‬6 ‫ل‬yy‫ك الفص‬yy‫د على دل‬yy‫ا يؤك‬yy‫ذاتيين كم‬yy‫اديين أو ال‬yy‫خاص الم‬yy‫ع األش‬yy‫ول لجمي‬y‫ق مكف‬yy‫ا ح‬yy‫حد ذاته‬
‫اإلنسان‬.

Le commencement de la personnalité juridique . Pour la législation marocaine, la

personnalité juridique commence dès la naissance de l'enfant vivant 94.

‫ الشخصية القانونية تبدأ مند والدة الطفل حيا‬,‫ بالنسبة للتشريع المغربي‬.‫بداية الشخصية القانونية‬.

Capacité de jouissance. L'aptitude d’une personne à être titulaire de droits

(ex: droit de propriété sur un bien; maison), mais sans qu’elle en ait des
pouvoirs d’exercice (ex. cette personne ne peut pas les vendre, louer,
etc).

‫ لكن من دون القدرة على ممارسة‬,>‫ منزل‬,‫ حق الملكية على مال‬:‫ أهلية الشخص لتملك الحقوق <مثال‬. ‫أهلية الوجوب‬
‫ كراء‬,‫ بيع‬,‫>سلطات عليها< مثال‬.

Capacité d’exercice. C’est l'aptitude d'une personne d'exercer sur les droits
qu'il détient sans avoir besoin d'être assistée ou représentée. A titre
d'exemple, elle peut vendre un bien dont elle dispose.

‫ تعني قدرة الشخص على ممارسة جميع السلطات على الحقوق التي يملكها من دون حاجة لمساعدة أو‬, ‫أهلية األداء‬
‫ فالشخص الذي يملك حقا ما له الحق في بيعه بنفسه‬,‫ فمثال‬.‫نيابة‬.

La fin de la personnalité juridique. La mort biologique, c'est-à-dire les composantes

vitales cessent de fonctionner définitivement, met fin à la personnalité juridique.
94
Art. 331 du Code de la famille.
71
 ‫ يضع حدا‬,‫ يعني عدم اشتغال المكونات األساسية بصورة نهائية‬,‫ الموت البيولوجي‬. ‫نهاية الشخصية القانونية‬
‫للشخصية القانونية‬.

La notion de la personnalité morale. Le droit ne reconnaît pas la personnalité

juridique uniquement aux êtres humains, mais également à certains groupements de personnes
appelés personnes morales et qui se voient attribuer une personnalité juridique distincte de
celle des personnes physiques qui les composent. Cette reconnaissance part du constat que ces
groupements méritent d’être reconnus comme « sujets de droit », par ce qu’ils « ont vocation
à une activité autonome, distincte de celle des personnes qui les composent ». Cette
reconnaissance se base également sur le fait que ces groupements possèdent une « âme
collective orientée vers un but », comme le décrit Josserand,95 et qu’ils veillent à la réalisation
d’un « intérêt humain ». L’effet essentiel de la personnalité morale est de rendre, d’une part,
ces groupements « sujets de droit », c’est-à-dire de les rendre capables d’acquérir des droits
subjectifs – devenir propriétaire, créancier, etc.– et de les rendre responsables civilement et
pénalement de leurs actes, indépendamment des personnes physiques qui les composent.

‫ ال يع ترف الق انون بالشخص ية القانوني ة فق ط لألش خاص الم اديين أو ال ذاتيين < أف راد‬.‫ية المعنوية‬ŠŠ‫وم الشخص‬ŠŠ‫مفه‬
‫ ه ؤالء‬.‫ ولكن أيض ا لمجموع ات من األش خاص يس مون أشخاص ا معن ويين أو اعتب اريين‬,>‫بيولوج يين من لحم و دم‬
‫ االع تراف له ؤالء‬.‫المجموع ات يحص لون على شخص ية قانوني ة مس تقلة عن األف راد البيولوج يين ال ذين يش كلونهم‬
‫ واعتب ارا أنهم‬,‫المجموعات بالشخصية القانونية يستند على أساس أن لهم أنشطة مستقلة عن أنشطة األفراد الدين أنش ؤوهم‬
‫ ويس عون إلى < تحقي ق ه دف‬,>‫ <روح جماعي ة موجه ة إلى تحقي ق ه دف‬,‫ كم ا يالح ظ دل ك الفقي ه جوس روند‬,‫يملكون‬
‫ منح الشخصية القانونية لهؤالء المجموعات يجعل منهم أشخاص ا ق انونيين مس تقلين عن األف راد ال ذاتيين ال دين‬.>‫إنساني‬
‫ هؤالء المجموعات يصبحون ق ادرين على تمل ك األم وال والحق وق كم ا يص بحون مس ؤولون م دنيا وجنائي ا عن‬:‫خلقوهم‬
‫تصرفاتهم بصورة مستقلة عن األفراد الذاتيين الدين أخرجوهم إلى الوجود‬.

95
Josserand voit que : « bien que les personnes morales ne soient pas des êtres en chair et en os, il s’en dégage
une âme collective, une volonté générale qui est orientée vers un but ». Cité par B. Dondero, op. cit., p. 33.
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