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Migration irrgulires, trafic de migrants et droits humains : vers une cohrence

Profil politique

Dfinitions
Les dfinitions fixent le statut ouvrant, le cas chant, la possibilit quauront des individus de revendiquer certains droits. Mme si les tats et les rgimes juridiques oprent des distinctions entre diffrentes catgories de migrants, cela ne signifie pas que ces distinctions soient applicables facilement et de manire uniforme. Et cela explique dailleurs le sentiment dinjustice que provoquent de nombreuses procdures de renforcement du contrle aux frontires. Migrant En labsence dune dfinition faisant lobjet dun consensus au niveau international, les migrants peuvent tre dfinis comme des individus se trouvant hors du territoire de ltat dont ils sont ressortissants ou citoyens, et qui ne bnficient ni du statut de rfugi, ni du statut de rsident permanent ou dun statut similaire, ni dune protection juridique dcoulant daccords diplomatiques. Cette dfinition sapplique aux individus qui remplissent lun de ces critres, quelle que soit la faon dont ils ont franchi la frontire du pays dans lequel ils se trouvent, et indpendamment du caractre lgal ou non de leur sjour dans un pays de transit ou de destination. Migrant irrgulier Personne ne bnficiant pas dun statut juridique dans un pays de transit ou daccueil ; quiconque pntre dans un tat sans autorisation ou est entr dans un tat lgalement mais na plus dautorisation de sjour. On utilise galement lexpression migrant sans papiers. Rfugi Personne qui, en raison de motifs prvus par la Convention sur les rfugis de 1951, se trouve hors de son pays de nationalit et est dans lincapacit de se prvaloir de la protection de ce dernier. Les personnes cherchant fuir des conflits arms sont gnralement considres comme des rfugis, mais cette qualification peut dcouler dautres mcanismes juridiques que de la Convention sur les rfugis de 1951. Demandeur dasile Personne qui cherche bnficier dune protection internationale et dont la demande na pas encore donn lieu une dcision par le pays o cette requte a t dpose. Tous les rfugis sont initialement des demandeurs dasile. Personne victime de traite Personne qui se rend dans un autre pays sous la contrainte des fins dexploitation. Personne objet dun trafic illicite Personne qui se rend volontairement mais illgalement dans un autre pays avec laide dun tiers. Migrant illgal Il faut viter demployer ce terme car, dun point de vue juridique comme thique, on peut qualifier un acte de lgal ou dillgal mais pas une personne. Le fait dentrer dans un pays ou dy rsider de manire illgale nest pas constitutif dune activit criminelle, mais dune infraction des rglements administratifs.

ContEXtE
Quelques 214 millions dindividus sont des migrants internationaux, soit environ 3 pour cent de la population mondiale. Par consquent, la majorit de la population mondiale ne migre pas vers ltranger. Prs de 10 millions de personnes ayant quitt leur pays avaient obtenu le statut de rfugi en 2007 et 30 40 millions taient des migrants irrguliers. (Pour des raisons videntes, il est difficile dtablir des statistiques exactes.) La plupart des migrants irrguliers ne sont pas entrs secrtement dans leur pays de destination mais se retrouvent en situation irrgulire une fois quils ont franchi la frontire. Il sagit entre autres : Des personnes qui restent au-del de lexpiration dun visa ou dun permis de rsidence. Des personnes dont lemployeur a retir une autorisation de travail dont dpendait leur statut dimmigrant. Des individus qui des agents recruteurs ou des personnes se livrant au trafic illicite ou la traite dtre humains ont fait croire quils entraient dans un pays ou quils y travaillaient de manire rgulire. Des demandeurs dasile qui restent dans un pays aprs stre vus refuser le statut de rfugi. Des personnes qui sont entres dans un pays de manire clandestine, y compris des personnes objets dun trafic illicite ou victimes de la traite. Des personnes qui sont entres dans un pays de manire illgale ou irrgulire sans laide de tiers.

Les migrants ont galement de nombreuses raisons de se dplacer et beaucoup se retrouvent en situation irrgulire diffrents moments, durant leur priple ou aprs stre installs ltranger. Toute stratgie visant rguler la migration doit, par consquent, examiner attentivement les causes de ces mouvements de populations ainsi que le contexte dans lequel ces phnomnes surviennent et doit prendre en compte le priple migratoire dans son intgralit : avant le dpart ; durant le transit ; la frontire ; dans le pays de destination ; lors du retour dans le pays dorigine. Pour agir sur les causes des flux migratoires, il est ncessaire de dployer diffrents types de stratgies (dans le domaine du dveloppement conomique, de la lutte contre la pauvret et des politiques daide, de relations commerciales et dinvestissements). Le prsent rapport nexamine pas ces questions systmiques de grande ampleur, mais celles-ci sont pertinentes et forment la trame des questions traites dans ce rapport notamment le droit la protection dont bnficient les migrants irrguliers, y compris ceux qui sont lobjet dun trafic illicite.

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VoLUtion En MAtiRE DAPPLiCAtion DEs Lois


Les tats sont tenus de rguler les mouvements transfrontaliers, vers ou partir de leur territoire. La collaboration internationale, visant enrayer les mouvements de migrants irrguliers, inclut une composante rpressive ainsi quune focale sur le respect des droits humains et la protection de ces personnes. Influences par la lutte contre le terrorisme, les politiques relatives aux flux migratoires ont connu un glissement de plus en plus exacerb de la protection vers la rpression. Les tats ont dploy un grand nombre de nouvelles stratgies afin de dissuader les personnes cherchant entrer sur leur territoire en rigeant des murs et des barrires dfensifs ; en exigeant des conditions dobtention de visas contraignantes et coteuses ; en imposant des sanctions aux compagnies de transport acheminant les migrants ; en militarisant les contrles aux frontires ; en dtenant les migrants ; en recourant des techniques de balayage de la rtine et autres contrles biomtriques; en stockant des donnes informatises au niveau international et en mettant en place de nouvelles institutions et lgislations visant renforcer la rgulation intergouvernementale. Parmi ces instruments figurent la Convention des Nations unies contre la criminalit transnationale organise (adopte en 2000), la Convention internationale sur la protection des droits de tous les travailleurs migrants et des membres de leur famille (adopte en 2003), le Forum mondial sur la migration et le dveloppement (2007) et les Processus consultatifs rgionaux relatifs la migration (PCR). Ces initiatives soulignent la priorit accorde au niveau international la question des flux migratoires. Non seulement ces procdures plus rigoureuses de contrle aux frontires nont pas enray les flux de migrants, mais elles entravent laccs de ces derniers une protection en matire de droits humains et ont suscit la mise en place de rseaux de trafic illicite et de traite des tres humains de plus en plus sophistiqus. Ces nouvelles politiques touchent quasiment toutes les modalits de migration lgale (la runification familiale, la migration temporaire dans le cadre des tudes, les sjours de loisirs, les voyages daffaires, le droit dasile, les permis de travail permanents et saisonniers). Cette situation expose les migrants irrguliers un risque accru, que ce soit directement ou indirectement, sans pour autant endiguer les pressions et les motivations les poussant migrer. Un grand nombre de ces personnes se retrouvent dans une situation prcaire ou dangereuse ou sont exploites durant leur transit et, de plus en plus souvent, aprs leur arrive destination. Cette situation est catastrophique aussi bien pour les migrants que dun point de vue politique et, dans les pays daccueil, lopinion publique a limpression, de ce fait, que les gouvernements ont perdu tout contrle sur leurs frontires tout en ayant renonc simultanment leurs obligations humanitaires.

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Points-cl
Les tats ont le droit de rguler les passages de frontires ; mais la souverainet tatique est conditionne par les obligations prvues par le droit international, notamment en matire de protection des droits humains. Les politiques rpressives nont aucune efficacit face des individus dtermins traverser les frontires. Sans une protection des droits humains, ces politiques ont abouti une application arbitraire de la loi et des prjudices moralement inacceptables infligs aux migrants. Tout examen de la situation des migrants doit prendre en compte le risque de prjudice et la protection des droits humains, plutt que de porter uniquement sur les motifs et objectifs des migrants, mme si les distinctions instaures dans les dfinitions (demandeur dasile, migrant irrgulier, personnes objets dun trafic illicite ou victimes de la traite) ont une certaine valeur descriptive et juridique.

VoLUtion En MAtiRE DE PoLitiQUE ConoMiQUE


Les migrants contribuent la vitalit conomique des pays dans lesquels ils rsident. Souvent pousss quitter leur propre pays du fait de labsence dopportunits, ils contribuent soutenir la comptitivit de leurs socits dadoption. Un nombre important de migrants internationaux migrent maintenant aussi entre les pays en voie dindustrialisation pour travailler principalement dans lagriculture, la pche, lextraction minire et la production industrielle. Dans les pays industrialiss, la majorit dentre eux travaillent dans le secteur des services (le btiment, lhtellerie et la restauration, les soins mdicaux, les services domestiques). La migration a des retombes positives pour de nombreux migrants : ils gagnent plus dargent, ils sinstallent avec leurs familles dans un nouveau pays ou acquirent des comptences dont ils peuvent faire usage dans leurs pays dorigine. Beaucoup dautres continuent vivre dans linscurit ou lindigence, parce quils sont blesss ou tombent malades ou parce quils ne peuvent pas avoir accs leurs retraites ou des prestations sociales. Les migrants irrguliers en particulier, sont accuss dtre une menace pour le march de lemploi local et la scurit, alors que la plupart des conomies modernes et en voie dindustrialisation souffrent dune pnurie de travailleurs peu ou pas qualifis. Les opportunits conomiques cres par la mondialisation suscitent des flux migratoires mais, dans la plupart des pays daccueil, les migrants irrguliers travaillent dans le cadre dune conomie souterraine sans rgulation ni protection efficaces. Ils sont souvent mal pays, ils travaillent dans des conditions dangereuses ou risque, et beaucoup sont exposs des abus et lexploitation.

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Les employeurs comme les tats doivent se proccuper dune telle situation. Limage des gouvernements et la rputation des entreprises sont affectes lorsque des travailleurs migrants et leurs familles sont victimes dabus et de violence. De plus, un march du travail semi-lgal, solidement implant, fausse le march de lemploi, le systme fiscal et lconomie. Lorsque des industries entires dpendent des migrants irrguliers (comme cest le cas dans lindustrie du vtement et de lagriculture dans certains pays, et de la restauration et de lhtellerie dans dautres), la rgulation et la protection des travailleurs migrants ne soulvent pas uniquement des questions thiques.

Points-cl
Les pays souffrant de pnurie de main-duvre ont intrt promouvoir les flux migratoires, alors que, de leur ct, les individus en qute dopportunits sont attirs par les possibilits conomiques pouvant soffrir eux ltranger. La mondialisation gnre dnormes incitations et ouvre de nombreuses opportunits poussant la migration. La migration joue un rle vital dans la plupart des conomies modernes. Les migrants occupent des emplois essentiels et acceptent de travailler plus bas cot et dans des conditions de moindre scurit. En labsence de protection, les migrants sont particulirement exposs, pour les mmes raisons, lexploitation conomique et diverses formes de prjudices. Il est dans lintrt des gouvernements et des entreprises de protger les droits des migrants. Les entreprises souhaitent protger leur image et leurs oprations commerciales. Les gouvernements ont des obligations au regard du droit international et ont intrt prserver la comptitivit de leurs conomies ainsi que leur rputation.

CADREs JURiDiQUEs
Plusieurs ensembles de normes juridiques internationales dfinissent les droits dont les migrants peuvent se prvaloir. Le prsent rapport examine la faon dont ces cadres normatifs traitent de la question migratoire ; une Annexe dcrit plus en dtail le contenu de ces normes internationales. Droit international relatif aux droits humains. Les migrants ont le droit de se prvaloir de normes de protection mentionnes, titre implicite ou explicite, par le droit international relatif aux droits humains. Peu de ces textes contiennent des rfrences spcifiques aux migrants mais ils recourent une terminologie gnrale, ce qui implique que leurs dispositions doivent sappliquer toutes les personnes, quelles quelles soient (sauf indication contraire). Un certain nombre de droits civils et politiques (y compris le droit la vie, le droit ne
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pas tre soumis la torture ni lesclavage et au travail forc, lgalit face la justice et le droit lgalit de protection par la loi) ne peuvent, en aucune circonstance, tre limits, mme eu gard aux non-nationaux, y compris les migrants irrguliers ou objets dun trafic illicite. Cependant, le droit international relatif aux droits humains ne sapplique pas ncessairement aux migrants de la mme manire ou au mme degr quaux ressortissants dun pays. Un traitement diffrenci est parfois permis; un traitement discriminatoire ne lest pas. La Convention internationale sur la protection des droits de tous les travailleurs migrants et des membres de leur famille (ci-aprs Convention sur les travailleurs migrants) est le seul instrument international relatif aux droits humains qui traite spcifiquement des droits des migrants. Parmi les neuf traits principaux relatifs aux droits humains, ce texte a fait, lheure actuelle, lobjet du nombre le plus faible de ratifications et la plupart des pays qui lont ratifi sont des pays dorigine ou de transit de migrants. Cette Convention constitue nanmoins une source importante de droit international. Les Conventions de lorganisation internationale du travail (OIT) portent sur les droits des travailleurs. La plupart de ces textes abordent galement la question des droits des migrants mais de manire indirecte ou lorsque les migrants sont victimes dexploitation ou appartiennent des groupes spcifiques. Bien que les conventions de lOIT ne soient pas des instruments de protection des droits humains, ces textes contiennent des rfrences importantes ces droits. La Dclaration de lOIT relative aux principes et droits fondamentaux au travail (1998) exige de tous les tats membres quils respectent les principes essentiels relatifs au travail, y compris les droits la libert dassociation et de ngociation collective, llimination de toute forme de travail forc ou obligatoire, llimination de la discrimination en matire demploi et de profession et linterdiction de lesclavage. Ces textes traitent galement du travail des enfants ainsi que des responsabilits des agences demploi prives. En 2004, lOIT a publi un Plan daction pour les travailleurs migrants qui raffirme les droits humains des migrants. Son Cadre multilatral pour les migrations de main-duvre (2006) fournit des lignes directrices relatives un travail dcent et la protection des travailleurs migrants. En rsum, tous les migrants, quel que soit leur statut, ont droit : Une protection contre des modes de transport mettant en danger leur vie, dangereux, douloureux ou humiliants ; Un accs gal la justice ; Une protection en matire de procdure judiciaire, particulirement aprs une arrestation et une dtention ; lapplication quitable de la loi (en cas denqute sur la lgalit de leur prsence dans un territoire) ;

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Une protection contre des conditions de travail contraignantes, dangereuses ou inhumaines ; Une rmunration quitable pour le travail accompli ; La possibilit de sorganiser afin de protger leurs droits en tant quemploys ; Une protection contre toute violence physique ou sexuelle ; Une ducation, notamment pour les enfants des migrants ; Un logement dcent, une protection contre des conditions de logement manifestement inadquates et un accs un logement priv ou non subventionn par ltat, lorsque cette possibilit existe ; La sant ; et des soins mdicaux durgence financs par ltat, lorsque cette possibilit existe ; Dautres formes dassistance sociale ncessaires la prservation de la vie ; La possibilit de quitter le pays dans des conditions sres et humaines ; Une protection consulaire.

Ils ont galement le droit de ne pas tre : Dtenus pour des raisons administratives lorsquil existe des alternatives adquates permettant de vrifier leur identit ou de procder leur expulsion ; Soumis une rtention administrative prolonge ou indfinie au motif quils sont entrs illgalement dans un pays ; Renvoys dans un lieu o ils risquent dtre victimes de torture ou de mauvais traitements (principe du non-refoulement).

Droit pnal international. Bien que les tats aient accept un certain nombre de responsabilits lgard de non-nationaux (en ce qui concerne, par exemple, les tmoins et les victimes), le droit pnal offre trs peu de garanties de protection pour les migrants. La plupart des dispositions du droit pnal international traitent de la question des flux migratoires irrguliers en prvoyant un renforcement du contrle aux frontires et la criminalisation des passeurs. Elles se concentrent sur la question de la prvention et de linterception des migrants et se focalisent principalement sur deux tapes du flux migratoire (lorsque le migrant entame son voyage et lorsquil franchit la frontire) laissant le droit pnal national, le droit relatif aux droits humains ou le droit du travail traiter les autres aspects du phnomne migratoire. Linstrument de droit pnal international le plus pertinent et le plus rcemment adopt est la Convention des Nations unies contre la criminalit transnationale organise, qui comprend deux protocoles (les Protocoles de Palerme) traitant respectivement de la traite et du trafic illicite dtres humains.

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LEs PRotoCoLEs DE PALERME


Les Protocoles de Palerme (2000) sont bass sur trois distinctions: Entre la contrainte et le consentement ; Entre les migrants irrguliers (objets dun trafic illicite) et les victimes (de la traite) ; Entre les victimes et les acteurs de ce trafic illicite ou de cette traite.

Ces textes oprent implicitement une autre distinction dordre moral : entre linnocence et la culpabilit. Appliqus conjointement, ces protocoles traitent chacun dun aspect de cette question. Certaines dispositions portent sur les besoins en matire de protection des victimes innocentes ayant fait lobjet dactivits criminelles et considres comme mritant dtre protges (les victimes de la traite), et elles accordent une attention particulire aux populations cibles traditionnellement par les politiques de protection : les femmes et les enfants. Dautres dispositions portent sur les acteurs coupables et complices qui sont, in fine, considrs comme des clients satisfaits (les migrants illgaux objets de trafic). Ces derniers sont considrs comme pouvant se prvaloir dun degr moindre de protection et dassistance en raison du motif initial de leur dplacement leur dcision de choisir de migrer de manire illgale. Cette distinction est devenue centrale et a conduit les tats rpartir les migrants en deux catgories formellement distinctes : ceux qui ont t forcs de migrer et qui mritent une protection, et ceux qui ont migr volontairement et qui ne mritent pas un tel degr de protection. Les deux protocoles exigent des tats quils criminalisent la conduite des acteurs de cette traite ou de ce trafic illicite, quils adoptent et mettent en uvre des mcanismes nationaux de rpression et quils cooprent avec les autres tats dans ce domaine. Ces deux textes stipulent galement que les migrants ne doivent pas tre passibles de poursuites pnales en raison de leur entre illgale dans un pays, mme si le Protocole relatif au trafic illicite des migrants ninterdit pas aux tats dimposer des mesures punitives aux migrants objets dun trafic illicite pour avoir viol les lois relatives limmigration. Le Protocole relatif la traite des tres humains considre que les personnes ayant fait lobjet de traite sont victimes du crime de la traite et doivent ce titre tre protges. Si les dispositions prvues par ce texte sont incorpores, mises en uvre et appliques au niveau national, tout en tant assorties dun financement adquat, elles bnficieront de manire significative aux personnes victimes de la traite.

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Le Protocole relatif au trafic illicite des migrants fait galement rfrence aux besoins de protection des personnes objets dun trafic illicite, mais un moindre degr. Ce texte affirme quil faut traiter les migrants avec humanit et protger pleinement leurs droits . Il inclut plusieurs dispositions protgeant ces droits et affirme que le droit international humanitaire et relatif aux droits humains ainsi que le droit international relatif aux rfugis sappliquent aux migrants objets dun trafic illicite. Les tats parties sont tenus de protger le droit la vie et de prvenir la torture ou dautres traitements ou peines cruels, inhumains ou dgradants. Combin avec linterdiction de la criminalisation des migrants, cela constitue, au niveau international, un engagement important dassurer un niveau minimum de protection. Bien que ces dispositions soient bien en de des niveaux de protection instaurs par les normes internationales relatives aux droits humains, elles offrent un degr lmentaire de protection aux migrants objets dun trafic illicite qui, au mme titre que les personnes victimes de traite et les autres migrants irrguliers, peuvent se prvaloir de la protection du droit international relatif aux droits humains en vertu de leur appartenance commune lhumanit.

lacunes concePtuelles
Cependant, les Protocoles de Palerme ntablissent pas de distinction claire entre la traite de personnes et le trafic illicite dtres humains . Par consquent, ils ne permettent pas dtablir objectivement si une personne appartient lune ou lautre de ces catgories lorsquil sagit dattribuer un statut. Cet aspect est extrmement grave dans la mesure o lattribution de lune ou lautre catgorie a une incidence importante quant laccs une protection des droits humains. Les dfinitions de la traite de personnes ou du trafic illicite dtres humains ne sont pas exclusives ou comparables dun point de vue conceptuel. Les critres principaux permettant de conclure un trafic illicite sont le franchissement illgal dune frontire (et le fait de crer les conditions dune rsidence irrgulire) ainsi que le versement dun paiement ; mais la traite viole galement le droit de la migration et de nombreuses victimes de traite franchissent les frontires moyennant paiement. Les critres permettant didentifier un cas de traite sappuient sur la violation de droits, mais le trafic illicite entrane galement des violations de droits. Par ailleurs, lexploitation, un lment cl de la traite de personnes, peut galement tre prsente dans le cadre du trafic illicite dtres humains. Ces dfinitions ne sont donc pas exclusives.

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De plus, le trafic illicite est considr comme un vnement ponctuel (ayant lieu lors du passage dune frontire) tandis que la traite de personnes est perue comme un processus relationnel continu entranant la violation de droits. Dans la mesure o les postulats de base de ces dfinitions sappuient sur des principes juridiques diffrents, ces deux concepts ne sont pas comparables. Dans ces circonstances, le fait dinscrire des individus dans lune ou lautre de ces catgories de manire absolue et htive ne peut quentraner des incohrences et des injustices. La vulnrabilit ne cesse pas aux frontires. Pour les autorits, une fois quils ont franchi la frontire, les migrants objets dun trafic illicite deviennent simplement des rsidents irrguliers, alors que nombre dentre eux continuent de courir des risques car ils gardent des obligations lgard de ceux qui leur ont permis dentrer dans le pays de manire illicite. La distinction entre le consentement et la contrainte est problmatique. Les Protocoles oprent une distinction entre les victimes mritant une protection car elles ont fait lobjet de traite et les migrants complices qui ont accept de faire lobjet dun trafic illicite. Cette distinction est fonde sur une conception errone de laction humaine et postule que les motivations des migrants sont fixes et mesurables. En ralit, les motivations des migrants, comme les situations dans lesquelles ils se trouvent durant leur priple et leur arrive destination, peuvent varier. Une personne qui consent tre transporte, un moment donn, peut, par la suite, faire lobjet dune traite de personnes, sous la contrainte ; le consentement accord dans un contexte peut tre retir dans un autre. Enfin, ces dfinitions considrent les migrants irrguliers, y compris ceux ayant fait lobjet dun trafic illicite, comme des personnes nayant que peu ou pas dautonomie de dcision. Pourtant, nombre dentre eux sont des agents dous dune relle capacit daction pour dterminer le cours de leur propre vie et ils sont tout sauf passifs. En particulier, la dcision que prennent des femmes de migrer peut dcouler de leur volont dchapper des situations doppression. Les dcisions relatives au travail rpondent la mme logique. Les migrants peuvent accepter un travail dangereux, mal rmunr, prcaire et sans protection sociale. Il est totalement simpliste dvaluer une telle acceptation de ces conditions de travail uniquement sous le prisme du critre du trafic illicite (consentement) ou de celui de la traite de personnes (exploitation).

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VeRs Des PolitiQues coHRentes RecommanDations


Le cadre normatif et politique actuel ne fournit pas de protection, en particulier aux migrants en situation irrgulire. Quels pourraient tre les contours dun cadre normatif assurant une plus grande protection ? De manire gnrale Les gouvernements doivent rviser les politiques visant uniquement rprimer la migration, dans la mesure o elles sont peu susceptibles dtre ralisables dun point de vue oprationnel. Ils doivent viter dadopter des politiques qui criminalisent la migration ; celles-ci sont inadaptes et irralisables et elles portent atteinte aux droits et la dignit des migrants. Ils doivent ouvrir des possibilits de migration lgale et, dans la mesure o la migration irrgulire est suscite par lingalit daccs aux opportunits, ils doivent agir sur les facteurs incitant des individus migrer. Ils doivent amliorer la coordination interministrielle, essentielle en matire de politiques de lutte contre le trafic illicite parce que des priorits ministrielles divergentes risquent de provoquer des disparits en matire de protection. Les approches de gestion de la migration accordent la priorit au contrle et lendiguement des flux migratoires. Ces approches doivent partir du principe selon lequel les migrants sont des tres humains dtenteurs de droits qui doivent bnficier dune protection. Les stratgies de communication publique doivent aborder le phnomne migratoire de manire rationnelle, en soulignant ses avantages autant que ses cots. Les gouvernements doivent expliquer les obligations juridiques quils ont accept de respecter, et qui assurent certaines garanties de protection aux migrants, en soulignant que ces protections sont fondamentales pour la libert et le bien-tre de chacun sur le territoire du pays concern. Les gouvernements doivent recueillir des donnes plus compltes et fiables, appliquer des normes de protection strictes en matire de conservation des donnes et respecter le droit de tous les migrants la vie prive.

Coopration internationale Les tats doivent ratifier et appliquer les instruments internationaux de protection des droits des migrants, y compris la Convention internationale sur les travailleurs migrants. Les communauts de migrants, les organisations non gouvernementales et les entreprises doivent tre encourages participer llaboration des politiques relatives la migration. La coopration comme le partenariat sont essentiels.
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Via des accords avec les tats dorigine, les tats demploi doivent faire en sorte que les migrants retournant dans leurs pays puissent exiger les salaires impays ainsi que les prestations sociales et les pensions qui leur sont dus. Les pays dorigine doivent reconnatre quil leur incombe dinformer et dassurer une formation et une protection leurs ressortissants, tous les stades du processus de migration, y compris au moment du retour. Les campagnes dinformation contre la traite de personnes et le trafic illicite dtre humains doivent protger les droits fondamentaux, y compris le droit la libre circulation des personnes.

formation et rglementation Les services chargs de lapplication des lois et les autres autorits publiques, y compris les sous-traitants, doivent tre forms aux normes relatives aux droits humains applicables aux trangers non-ressortissants et aux migrants, aux groupes spcifiques tels que les femmes et les enfants migrants ainsi quaux migrants ayant fait lobjet dun trafic illicite. Cette formation doit mettre laccent sur le fait quune protection doit tre accorde tous les individus quel que soit leur statut. Les agents de la police des frontires qui violent les normes relatives aux droits humains doivent tre sanctionns. Les agences de recrutement ne doivent pas tre autorises recruter ou placer des travailleurs migrants des postes dans lesquels ceux-ci sont exposs des dangers ou des risques inacceptables ou des atteintes leurs droits humains. Les travailleurs migrants ne doivent pas avoir verser, directement ou indirectement, de frais pour leur recrutement ou placement. Les agences de recrutement qui enfreignent les droits de leurs clients doivent tre sanctionnes. Les institutions nationales des droits de lhomme doivent tre charges denquter sur la situation des migrants en matire de droits humains et de renforcer le respect de leurs droits.

Protection aux frontires tant donne la vulnrabilit des migrants ayant fait lobjet dun trafic illicite et des migrants irrguliers, la protection de ces personnes doit constituer un objectif central. Les procdures doivent viter les rtentions et les expulsions automatiques. Les politiques de lutte contre la traite de personnes doivent prendre en compte une srie datteintes aux droits humains, telles que le travail forc ainsi que lexploitation sexuelle. Les oprations de lutte contre le trafic illicite dtres humains ne doivent pas mettre davantage en danger la vie et la dignit de ceux qui sont lobjet dun tel trafic. Les autorits responsables de lapplication des lois ne doivent pas entamer de poursuites judiciaires lencontre de personnes qui fournissent

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une aide des demandeurs dasile qui cherchent obtenir une protection internationale. Les procdures de contrles aux frontires doivent tre strictement non-discriminatoires. Lextradition, la reconduite la frontire et lexpulsion doivent toujours tre prcdes dun examen individualis de la situation du migrant concern. Les garanties procdurales relatives aux expulsions incluent, entre autres : la prohibition des expulsions massives ou collectives ; le droit de faire appel individuellement dune dcision dexpulsion ; laccs un interprte et un conseil juridique comptents ; et laccs un rexamen (dans la mesure du possible caractre judiciaire) des dcisions ngatives. La rtention administrative doit tre vite autant que possible et les autorits doivent privilgier des mthodes moins intrusives de contrle des frontires. Cest particulirement important dans le cas des migrants ayant des besoins de protection particuliers, comme les enfants. Les tats doivent faire en sorte que la discrimination lencontre des migrants soit prohibe tous les niveaux de la socit.

Procdures de plainte et accs la justice Les gouvernements doivent traduire en justice ceux qui enfreignent les droits humains des travailleurs migrants. Les migrants qui portent plainte ne doivent pas faire lobjet de procdures dexpulsion.

Rgularisation Les gouvernements doivent rgler le problme de labsence de statut juridique des migrants. Des solutions potentielles incluent la rgularisation et la cration de modalits de migration lgale qui incluent les migrants ayant trs peu ou peu de qualifications.

Emploi et politiques sociales Le recours au travail temporaire ne doit pas se rduire une simple exploitation des migrants. Au terme de leurs contrats de travail temporaire, les travailleurs migrants doivent avoir le droit dobtenir les salaires impays et avoir rparation pour les violations de leurs droits. Les lgislations nationales relatives au travail (en matire demploi, de protection de la maternit, de salaires, de sant et de scurit au travail) doivent sappliquer tous les travailleurs migrants. Quel que soit leur statut, les migrants doivent bnficier de conditions de travail dcentes et sres, dune charge et dhoraires de travail tolrables, de salaires adquats et de suffisamment de temps de loisir et de congs annuels. Le droit dassociation doit tre protg, y compris le droit de former des syndicats et dy adhrer. Les gouvernements doivent faire en sorte que les permis de travail ne soient pas lis un employeur unique.
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Les gouvernements doivent inspecter et contrler tous les lieux de travail de manire impartiale ; ils doivent poursuivre en justice les employeurs abusifs et protger, contre tout acte de reprsailles, les personnes dnonant les abus, quel que soit leur statut. Les inspections des lieux de travail ne doivent pas viser identifier les migrants irrguliers dans le but de les expulser. Les politiques qui font obligation aux professionnels de la sant, aux policiers locaux ou aux autres autorits publiques de signaler les migrants sans papiers doivent tre abroges. Les gouvernements doivent inclure lensemble des migrants, quel que soit leur statut, dans les plans de fourniture de services publics, labors lchelle nationale, notamment en matire de logement, daccs leau et dassainissement, de soins de sant et dducation. Le droit relatif aux droits humains reconnat le droit quont les familles de vivre ensemble : en tant quunit fondamentale de la socit, la famille a droit au respect, la protection, une assistance et un soutien. Les migrants ne doivent pas tre privs de ce droit.

Genre et ge Les travailleuses migrantes sont souvent lobjet de formes multiples de discriminations, de dsavantages et de marginalisations. Les gouvernements doivent accorder une attention particulire la protection des femmes migrantes. Les migrants de sexe masculin font lobjet, de manire disproportionne, de contrles aux frontires ; ils sont soumis des mauvais traitements ou des dtentions arbitraires ; et nombre dentre eux travaillent dans des conditions dangereuses. Les gouvernements doivent accorder une attention particulire cet aspect de la protection. Les enfants migrants sont particulirement exposs aux mauvais traitements. Les tats doivent faire en sorte que la loi et les pratiques administratives protgent les enfants contre les mauvais traitements, en sassurant que les enfants ns de migrants irrguliers ne deviennent pas apatrides et que tous les enfants aient accs lducation primaire, des soins de sant et une nourriture et un logement adquats. Les tats doivent accorder une attention particulire la vulnrabilit des migrants gs, et sassurer que les pensions, en particulier les pensions de vieillesse et dinvalidit, sont pleinement transfrables.

travailleurs domestiques et aides soignants Un grand nombre de travailleurs domestiques sont victimes dintimidations et de violences. Ils ne bnficient pas de contrats, reoivent des rmunrations faibles et nont pas de libert de mouvement. Ils doivent tre protgs en droit et en pratique ; le travail domestique doit tre reconnu comme un travail part entire.

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ConCLUsion
Le document Migration irrgulire, trafic illicite de migrants et droits humains : vers une cohrence soutient que les politiques mises en uvre par les gouvernements souffrent dincohrences intrinsques. Elles incluent des mesures de plus en plus draconiennes visant endiguer les flux migratoires et privilgier le retour des migrants dans leur pays dorigine et ce, paralllement des programmes de promotion de louverture des conomies nationales qui ncessitent le recours une main-duvre migrante. Il existe une tension entre une volont politique de prvention des flux migratoires (en particulier ceux des migrants nayant que trs peu ou peu de qualifications) et une politique conomique qui, au contraire, encourage les migrations (mme si cela ne signifie pas ncessairement que le phnomne migratoire soit reconnu ou rgul). Dun point de vue politique et moral, nous nous trouvons dans une impasse. Aucune rhtorique politique ne parviendra endiguer les mouvements de personnes tant que les dynamiques et les motivations alimentant les flux migratoires persisteront. Lapplication draconienne de dispositifs rpressifs est voue, quant elle, lchec : cette stratgie a chou dans de nombreux pays dans le monde, entranant un cot humain terriblement lev. Cependant, si les flux migratoires sont perus comme un phnomne chappant toute tentative de rgulation, les dirigeants politiques vont continuer tre soumis une pression publique appelant ladoption de lgislations et de contrles aux frontires de plus en plus drastiques. Ce cercle vicieux de politiques rpressives inefficaces reprsente une menace pour les liberts civiles des migrants (et parfois pour celles des ressortissants des pays de destination) sans pour autant supprimer le besoin conomique de main-duvre migrante. Par consquent, les migrants continuent dtre attirs par les opportunits conomiques qui soffrent eux, mais leurs conditions de travail ainsi que celles du priple quils doivent accomplir deviennent de plus en plus dangereuses, clandestines et en proie la criminalisation. Le cadre politique actuel souffre galement de lacunes conceptuelles dans la mesure o il conoit le comportement humain de manire atomise, savoir en termes de responsabilit individuelle. Or, en matire de flux migratoires, le contexte est essentiel. Sil est vident que les migrants sont responsables titre individuel des dcisions quils prennent celles de migrer pour trouver du travail, de recourir aux services de passeurs, de vivre ou non dans la clandestinit le fait danalyser les phnomnes migratoires uniquement en ces termes quivaut expliquer laggravation du problme de lobsit uniquement par la faiblesse morale des consommateurs individuels. Les migrants sont des tres humains qui sont responsables de leur comportement, mais ils sont galement des acteurs agissant dans le cadre de processus sociaux et conomiques bien plus larges, qui influent sur leur comportement.

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Migration irrgulire, trafic illicite de migrants et droits humains : vers une cohrence

Le danger dencourager des approches simplistes est vident. Durant les deux dernires dcennies, dans de nombreuses socits, les attitudes xnophobes et discriminatoires lencontre des migrants ont cess dtre lapanage des extrmes et occupent dsormais le cur des dbats politiques. Les peurs gnres par la guerre contre le terrorisme ont encourag un racisme peine voil, voire une discrimination explicite lencontre des migrants et de leurs communauts, en particulier de ceux qui proviennent de milieux nationaux et ethniques particuliers. Pour ces raisons, entre autres, le document Migration irrgulire, trafic illicite de migrants et droits humains : vers une cohrence, soutient que, afin dtablir des bases politiques solides et de rsister au glissement pernicieux vers lintolrance politique, les dcideurs politiques et les gouvernements doivent accorder davantage dattention la protection des migrants. Pour ce faire, ils doivent sappuyer de manire plus explicite sur les normes relatives aux droits humains quils se sont engags respecter. Pour quune telle approche soit exhaustive, efficace et cohrente, il est ncessaire de trouver un quilibre entre trois axes politiques : lapplication des lois, lintrt conomique ainsi que la protection. Dans cette optique, il convient de ne pas envisager la protection des droits uniquement comme une obligation juridique, mais galement comme une politique rationnelle. Les engagements protger les migrants contre les mauvais traitements ne sont pas antinomiques avec lengagement dun gouvernement faire appliquer la loi ou promouvoir les intrts conomiques dun pays. Au contraire, de telles politiques sont dans lintrt de ltat et de ses citoyens, tout autant que des migrants. Tous les tats ont des obligations en matire de droits humains qui dcoulent de traits ou du droit coutumier. Les tentatives dinterdire la migration par le biais de mesures rpressives, sans porter une attention adquate la situation et aux droits inhrents de ces migrants, sont voues lchec. Le droit international relatif aux droits humains fournit une source importante de normes sur lesquels les tats peuvent sappuyer pour faire face, de manire cohrente, lgale et humaine, aux situations diverses des migrants irrguliers ayant fait lobjet dun trafic illicite. Les gouvernements sont galement tenus de mettre en place des institutions conomiques efficaces, comptitives et viables. Cette mission exige notamment des gouvernements quils accordent une attention particulire aux droits humains concerns (relatifs lducation, la sant, aux conditions de travail sres, au droit dassociation, linterdiction de la discrimination, etc.). Alors que la main-duvre migrante est ncessaire pour permettre aux socits de soutenir leurs conomies, il est politiquement pertinent de faire en sorte que les migrants ne soient pas enferms dans des ghettos dexploitation et de travail dangereux, que les migrants, au mme titre que les autres rsidents, soient duqus et en bonne sant, et que les marchs conomiques restent ouverts et transparents plutt que davoir un caractre illicite et tre en proie la criminalisation.

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Une tape importante pour llaboration dune approche plus quilibre et cohrente serait de revoir les catgories de classification qui ne correspondent pas aux dynamiques et au caractre fluide du processus de migration. Un grand nombre des dfinitions juridiques actuellement en vigueur ne peuvent pas, en pratique, tre appliques de manire objective. Les situations de migration brouillent souvent les diffrences inscrites dans les dfinitions et peuvent se recouper, si bien quun migrant peut entrer, un moment donn ou plus tard dans le temps, dans plusieurs catgories. Surtout, la criminalisation de la migration irrgulire constitue une rponse excessive face ce qui est fondamentalement une infraction dordre administratif. La migration fait partie de lhritage vivant de lhumanit il sagit dune exprience partage par toutes les socits et ce phnomne est de la responsabilit de tous les gouvernements, quil sagisse des pays dorigine, de destination ou de transit, ou les trois la fois. Si cette ralit est accepte, il pourra tre possible dlaborer des politiques qui respectent les apports et les droits de tous ceux qui sont concerns par le phnomne migratoire et par ses consquences.

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PRoPos DU ConsEiL
Le Conseil international sur les politiques des droits humains a t cr Genve en 1998 afin deffectuer des travaux de recherche applique sur les problmes actuels des droits humains. Par ses recherches, il souhaite fournir des connaissances pratiques aux dcideurs au sein des organisations internationales et rgionales, des gouvernements ainsi quaux organisations bnvoles quelles quelles soient. Le Conseil international est indpendant, ses membres sont internationaux et son approche mthodologique privilgie la participation de ces dcideurs. Il est enregistr comme fondation but non lucratif soumise au droit suisse. membRes Du conseil inteRnational
Fouad Abdelmoumni (Maroc) Ghanim Al-Najjar (Kowit) Lydia Alpzar Durn (Costa Rica) Fateh Azzam* (Palestine) Maggie Beirne* (Royaume-Uni) Cynthia Brown (tats-Unis) Roberta Clarke (Trinidad & Tobago) Lyse Doucet (Canada) Imrana Jalal* (Fidji) Hina Jilani* (Pakistan) Prsidente
* Membre du Comit directeur

Juan Mendz (Argentine) Chidi Anselm Odinkalu (Nigria) Devendra Raj Panday (Npal) Jelena Pejic (Serbie) Emma Playfair* (Royaume-Uni) Usha Ramanathan (Inde) Roger Raupp Rios (Brsil) Marco Sassoli* (Suisse) Wilder Tayler* (Uruguay)

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2010 Conseil international sur les politiques des droits humains. Tous droits de reproduction rservs. ISBN 2-940259-56-9. Illustration de couverture : Danish Khan/ danish.idesign@gmail.com. www.iStockphoto.com. Rassemblement sur toile de fond impressionniste. Maquette : Fairouz El Tom, Coordinatrice des relations extrieures et des publications au Conseil international sur les politiques des droits humains. Traduction : Salvatore Sagus. Impression : Imprimerie Gasser SA, Le Locle, Suisse.
Papier FSC, encres vgtales Impression climatiquement neutre www.climatepartner.com Project no. SC2010060702

Les politiques relatives la migration adoptes dans le monde entier dcoulent de trois proccupations principales : la rpression et le contrle des frontires, les intrts conomiques et la protection des droits. Le prsent rapport soutient que lchec des politiques publiques qui sont mises en uvre sexplique en partie par le fait que lune de ces proccupations, la protection, a t nglige. Les initiatives de plus en plus importantes pour endiguer les flux migratoires nont pas russi dissuader les individus en qute de scurit ou dopportunits conomiques de quitter leur pays. Elles ont, au contraire, pouss un grand nombre de personnes la clandestinit. Dans le mme temps, la promotion de louverture des marchs conomiques attire des millions de personnes vers les centres de prosprit conomique tout en tolrant une exploitation gnralise de ces migrants. Dun point de vue politique, les dbats relatifs la migration sont donc extrmement polariss et sont dnaturs par des relents xnophobes et racistes. Le prsent rapport montre quil est dans lintrt des gouvernements daffirmer leur responsabilit juridique et morale de protger tous les individus, y compris les migrants. Le droit relatif aux droits humains fournit une base de rfrence pour la protection des droits essentiels des migrants et propose galement quelques composantes-cl dune approche politique plus quilibre et plus rationnelle. Une annexe rsume en dtail les droits dont bnficient les migrants irrguliers aux termes du droit international. Les migrations irrgulires constituent une question brlante dans un grand nombre dtats ... et le dbat est souvent conu de manire errone, marqu par la dsinformation et ptri de relents nationalistes. Il est essentiel de le reformuler en se fondant sur les faits et le droit. Ce rapport prsente une contribution trs utile en ce sens.
Chris Sidoti, Human Rights Council of Australia

Nous saluons laccent mis sur la protection des droits non seulement en termes juridiques mais galement en tant que politique rationnelle dans lintrt de la socit dans son ensemble.
Open Society Institute (OSI)

Ce rapport offre aux organisations de la socit civile une compilation extrmement utile du cadre juridique relatif aux droits des migrants. Il fournit une analyse conceptuelle et juridique et un matriel de formation excellents.
Global Alliance Against Traffic in Women (GAATW)

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