2527 JRI APELAO NICO PLEITO DEFENSIVO: NULIDADE DO JRI TRIBUNAL QUE NEGA PROVIMENTO AO APELO, MAS DE OFCIO,

CIO, AFASTA UMA QUALIFICADORA E REDUZ A PENA LIMITES DO APELO SMULA 713/STF IMPOSSIBILIDADE RECURSO MINISTERIAL PROVIDO. DECISO Trata-se de recurso especial interposto pelo MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, com fundamento no art. 105, inciso III, alnea c, da Constituio Federal, contra acrdo proferido pelo Tribunal de Justia local que deu parcial provimento ao recurso de apelao interposto pelo recorrido, para diminuir a pena a ele imposta para 16 (dezesseis) anos de recluso, em razo da prtica do delito tipificado no art. 121, 2, I e IV, c/c 73, segunda parte, do Cdigo Penal. Alega o parquet estadual ter o acrdo impugnado divergido da jurisprudncia dominante desta Corte e do Supremo Tribunal Federal. Sustenta que o Tribunal de origem, ao prover o apelo do recorrido para reduzir a pena a ele imposta, julgou matria no ventilada nas razes de apelao que, por sua vez, restringiu-se alegao de ser a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos, consoante dispe o art. 593, III, "d", do Cdigo de Processo Penal. Afirma, ademais, que a Corte estadual, ao afastar expressamente uma das circunstncias qualificadoras do crime, reconhecida na segunda fase da aplicao da pena como agravante genrica, deu lei federal interpretao divergente da que lhe atribui este Superior Tribunal. Contra-razes s fls. 407/421. O Ministrio Pblico Federal opinou pelo provimento do recurso ( fls. 428/431). o relatrio. Decido. Nos termos da jurisprudncia desta Corte, tratando-se de apelao interposta contra deciso do Tribunal do Jri, a amplitude do recurso mitigada, ficando limitada aos

fundamentos elencados na petio recursal. Esse o teor do enunciado n 713 do Supremo Tribunal Federal, que assim dispe: "O efeito devolutivo da apelao contra decises do Jri adstrito aos fundamentos de sua interposio". No mesmo sentido, transcrevo os seguintes precedentes: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. TRIBUNAL DO JRI. APELAO CRIMINAL. EXCESSO DE FUNDAMENTAO DO ACRDO. NULIDADE. APLICAO DA SMULA N 713, DO STF. 1. clarividente, na hiptese, o excesso de fundamentao do decisum ora atacado. O Tribunal a quo, impropriamente, extrapolou os limites de conhecimento do apelo ministerial e, sem ter sido provocado, analisou a tese subsidiria da defesa que, acrescente-se, sequer foi refutada nas razes recursais ou debatida, em plenrio, no julgamento popular. 2. A amplitude do recurso de apelao criminal, interposto contra as decises proferidas pelo Tribunal do Jri, mitigada. Em razo do princpio da soberania dos veredictos, deve a instncia superior restringir-se a examinar a celeuma nos limites que foi apresentada, sob pena de nulidade. Aplicao da Smula n 713, do STF. 3. Ordem concedida para anular o acrdo ora atacado e determinar que outro seja proferido, em estrita consonncia com as razes recursais apresentadas pelo rgo acusatrio. (HC 36370/RJ, Rel. Min. LAURITA VAZ, Quinta Turma, DJ de 28/3/2005). PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ART. 121, 2, I E IV, (DUAS VEZES), AMBOS NA FORMA DO ART. 14, II, DO CDIGO PENAL. TRIBUNAL DO JRI. DECISO DE PRONNCIA. SENTENA CONDENATRIA. FUNDAMENTAO. NULIDADE. APELAO. PRECLUSO. CONTINUIDADE DELITIVA. MATRIA NO ENFRENTADA PELO E. TRIBUNAL A QUO EM RAZO DA LIMITAO DO APELO AO DISPOSTO NO ART. 593, III, "D", DO CPP.

I Entende-se como superados os fundamentos da impetrao contra a deciso de pronncia, se alm de no ter sido interposto recurso em momento oportuno, j houve julgamento do paciente pelo e. Tribunal do Jri, inclusive com trnsito em julgado do r. decisum. (Precedentes). II "O efeito devolutivo da apelao contra decises do Jri adstrito aos fundamentos de sua interposio." (Enunciado n 713 da Smula do Pretrio Excelso DJU de 09/10/2003). III Esta Corte tem entendido como regra geral, que possvel, em se tratando de apelao, a apreciao em habeas corpus de matria no levantada na petio de interposio recursal e/ou no enfrentada pelo v. acrdo que a julgou, em razo da amplitude do efeito devolutivo daquele recurso. Entretanto, no que se refere especificamente apelao interposta contra decisum do Tribunal do Jri, tal procedimento vedado. Isto pois, o efeito devolutivo da apelao nesses casos restrito aos fundamentos de sua interposio. No presente caso, o paciente limitou o se apelo recursal ao disposto no art. 593, III, "d" do CPP. Desta forma, a apreciao por esta Corte da nulidade levantada no mandamus (art. 593, III, "a" do CPP) acarretaria inevitavelmente supresso de instncia. (Precedentes desta Corte e do Pretrio Excelso). Writ no-conhecido. (HC 31.455/RJ, Rel. Min. FELIX FISCHER, Quinta Turma, DJ de 8/11/2004). No caso, o apelo da defesa pugnava, to-somente, pela realizao de novo julgamento, com fundamento na art. 593, III, "d", do Cdigo de Processo Penal, por terem os jurados decidido contrariamente prova dos autos. Contudo, o Tribunal de origem no se limitou a reconhecer ou no a contrariedade prova dos autos e reduziu a pena imposta pelo Juiz Presidente, por entender que houve equvoco na fixao da reprimenda. o que se colhe o aresto recorrido (fls. 353/354):

O aumento da pena-base fixada, com apoio nas circunstncias do art. 59 do Cdigo Penal, somente poder ser feito se o Conselho de Sentena reconhecer a presena de circunstncias agravantes. A acusao no imputou nenhuma circunstncia agravante ao ru. O "Conselho de Sentena" no deliberou a respeito da existncia de circunstncias agravantes da pena. As qualificadoras integram as "circunstncias judiciais" do art. 59 do Cdigo Penal para a fixao da pena-base. Logo, no h como manter o aumento da penabase pelo reconhecimento de qualificadoras como circunstncia agravante. D-se, por esses motivos, provimento parcial ao recurso de Cludio Jos Rodrigues para reduzir sua pena para 16 (dezesseis) anos de recluso, mantendo-se no mais a sentena recorrida. Nesses termos, torna-se imperiosa a anulao do acrdo impugnado que, a despeito de negar provimento ao apelo da defesa, reduziu, ex officio , a pena imposta ao recorrido, violando o princpio da identidade da apelao, j que no h permisso legal que autorize o conhecimento de matria objeto de deciso pelo Tribunal do Jri, sem o respectivo recurso voluntrio. Ademais, "A Quinta Turma desta Corte firmou o entendimento que diante do reconhecimento de mais de uma qualificadora, somente uma enseja o tipo qualificado, enquanto as outras devem ser consideradas circunstncias agravantes (se previstas como tal) ou, de forma residual, como circunstncia judicial do art. 59 do Cdigo Penal (REsp 730.085/DF, Rel. Min. GILSON DIPP, DJ 19/9/2005). Diante do exposto, autorizado pelo art. 557, 1 -A, do Cdigo de Processo Civil, c/c o art. 3 do Cdigo de Processo Penal, conheo do recurso e dou-lhe provimento para anular o acrdo recorrido e restabelecer a sentena proferida pelo Tribunal do Jri. Intimem-se. Braslia, 02 de fevereiro de 2006. (STJ REsp. n 738.317 -SP Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima deciso de 02.02.06 DJU 15.02.06, pgs. 550/551).