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Sociedade Limitada ou Sociedade Annima ?

Cristiano Gomes de Brito
Consideraes Iniciais 1. Um dos dilemas que surge e persegue os empresrios, quando da constituio ou ampliao de sua empresa, a forma societria que melhor se coaduna com seus interesses. Isto porque a sociedade limitada e a annima possuem estruturas e normas diferenciadas, o que pode redundar em uma melhor forma de administrao da empresa, dependendo do caso concreto. 2. Este artigo tem a finalidade de analisar as vantagens e desvantagens dos dois tipos societrios mais importantes no Brasil. A escolha do tipo societrio, limitada ou annima (aqui ser abordado a sociedade annima de capital fechado, popularmente conhecida com S/A fechada), pode influenciar especialmente no processo sucessrio, na administrao, nas relaes entre os scios/acionistas, na eventual supervenincia de desarmonia grave entre eles, bem como no campo da eficincia administrativa e operacional, com a simplificao de formalidades de carter meramente burocrtico. A escolha do melhor tipo societrio se far de acordo com os interesses dos scios, sendo que esta dever pautar-se na conjugao de vrios fatores, nunca um isolado, que, unidos, proporcionaro maior segurana ao investimento. Histrico 3. Historicamente, as sociedades limitadas surgiram na Alemanha, depois das sociedades annimas. No Brasil, as limitadas s surgiram em 1919, com o Decreto 3.708, enquanto que o Decreto 575, de 1849, j disciplinava as sociedades annimas. A sociedade limitada surgiu para preencher uma lacuna que existia naquela poca. Na segunda metade do sculo passado, sentia-se que os tipos de sociedade existentes no atendiam aos interesses dos empresrios. Havia a sociedade annima, que exigia vultosos recursos, de difcil constituio, dependente de autorizao, dispendiosa e extremamente burocratizada. Os comerciantes de pequeno e mdio porte necessitavam de um tipo de sociedade que unisse a limitao da responsabilidade e a simplicidade na administrao da empresa. Seria perfeito um tipo societrio que, embora limitando a responsabilidade dos scios, tal como na annima, permitisse a vedao da cessibilidade (transferncia) das quotas sociais a estranhos, forma de constituio e administrao mais simplificada e direo pessoal dos negcios sociais. Diante da exigncia dos comerciantes, o Brasil, em 1919, criou a Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada, por meio do Decreto. 3.708. O Novo Cdigo Civil, Lei 10.406, revogou o referido decreto e passou a regulamentar a denominada sociedade Limitada, acrescentando normas e procedimentos antes no previstos. Pontos Convergentes 4. Em comum, a sociedade limitada e a annima tm a necessidade de, no mnimo, dois scios/acionistas para sua constituio, a limitao da responsabilidade dos scios ao limite do capital investido na sociedade e a possibilidade da administrao ser realizada por no-scios, mas, sim, por profissionais da Administrao.

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2 Pontos Divergentes 5. Por outro lado, possuem pontos diferenciados, dentre eles, a proteo ao minoritrio, a cesso e transferncia das aes/quotas, a sucesso em caso de falecimento do scio/acionista, dentre outros. Se no, vejamos: 5.1. Sucesso Quanto sucesso, no caso de falecimento de acionista, isto nas sociedades annimas, os herdeiros do acionista falecido passam a substitu-lo automaticamente na companhia, exercendo, em nome prprio, todos os direitos relativos disposio acionria herdada. Porm, em se tratando de Limitada, o assunto deve estar previsto no contato social. Ou o contrato prev o no ingresso do herdeiro, por entenderem que o herdeiro do scio do falecido pode colocar em risco o andamento da sociedade, apurando-se, por conseqncia, o valor da quota do falecido, ou o contrato prev a entrada na sociedade do herdeiro (lembre-se de que ele no obrigado a entrar na sociedade). Desta forma, os herdeiros assumem a posio do scio falecido, passando a exercer todos os direitos e respondendo pelas obrigaes. 5.2. Administrao Quanto administrao, nas S/As, os diretores nem precisam ser acionistas e podem ser profissionais da Administrao de Empresas, estranho aos quadro de acionista, tendo com principal caracterstica a transitoriedade do cargo, sendo que o mandato da diretoria ou dos membros do conselho de administrao, pela lei, no pode ser superior a trs anos, sendo permitida a reeleio. Vale lembrar que a Lei das S/As clara a respeito, afirmando que o cargo de Diretor pode ser ocupado por quem seja, ou no, acionista. Apenas a eleio para o Conselho de Administrao pressupe a qualidade de acionista, o que no ocorre no conselho fiscal da sociedade limitada. Na limitada, a sociedade administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado, com prazo indeterminado. Entretanto, na limitada, houve uma inovao importante, pois permite que a sociedade seja administrada por no scios, sem prazo pr-estabelecido por lei, ou seja, pode-se estabelecer prazo bastante longo, excedentes de qualquer forma ao lapso de trs anos estabelecidos na S/A, ou ento estipular que os scios-gerentes no estaro sujeitos a nenhuma limitao temporal de suas funes. Com a nova sistemtica, a sociedade poder ser administrada diretamente por no scios, semelhante ao que ocorre na sociedade annima, que podem ser profissionais atuantes nas reas de gesto empresarial (administrativa, comercial, de produo, financeira etc.), que so detentores de maior competncia para administrar empresas, desde que o contrato social autorize essa forma de administrao. Isto ser muito interessante nas sociedades de maior envergadura, pois a administrao complexa e reclama por maior grau de profissionalismo. 5.3. Distribuio de lucros Outro aspecto distinto e relevante entre os dois tipos societrios so os critrios de repartio de lucros. Nas sociedades annimas, existe a necessidade do pagamento do dividendo obrigatrio. A Lei das S/As determina que os acionistas tm o direito de receber como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela dos lucros estabelecida no estatuto ou, se este for omisso, metade do lucro lquido do exerccio (nesse caso, a Lei prev o que pode ser acrescentado ou diminudo neste lucro lquido). Ao passo que, na sociedade limitada, prevalece sempre a deciso da maioria sobre a distribuio de lucros, salvo se o contrato social contiver regra especfica sobre o

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3 assunto, podendo os lucros ser direcionados como investimentos na sociedade, ou distribudos entre os scios. 5.4. Poder de Controle- Direito dos Minoritrios No que se refere ao scio/quotista minoritrio, a Lei das S/As prev uma proteo maior ao acionista, levando-se em conta, sobretudo, o imperativo da publicidade dos balanos e a faculdade de pedir a instalao do Conselho Fiscal, e quorum qualificado de 2/3 do capital social para a tomada de decises relevantes. Na sociedade limitada, no existe essa proteo, mas h outras formas, como o quorum qualificado de 75% do capital social para determinadas decises. Destaca-se que, nos dois tipos societrios, vedada a expulso do scio minoritrio por simples desavenas entre os scios. 5.5. Direito a voto O voto a manifestao de vontade ou entendimento do acionista ou quotista, em assemblia ou reunio, na fase de tomada de deciso relativa a cada ponto de pauta, previamente estabelecida. Nas limitadas, o direito a voto no pode ser retirado do scio, sendo que cada quota d direito ao scio de um voto. Nas S/As, via de regra, as aes ordinrias nominativas do direito a voto, prerrogativa que, geralmente, no tm os detentores de aes preferenciais. 5.6. Retirada da Sociedade A sociedade limitada assegura a qualquer quotista o direito de retirar-se da sociedade (e conseqente reembolso do capital) pelo simples fato de divergir de qualquer alterao contratual, no importando sua finalidade, ou quando haja desavenas entre os scios. Nas limitadas contratadas por tempo indeterminado, o scio pode, apenas pela sua vontade, sem outro motivo, exigir sua retirada. Nas S/As no pode o acionista, pela sua mera vontade, ou por desentendimentos com outros acionistas, impor sua retirada da sociedade. A Lei das S/As prev as hipteses contempladas para que o acionista retire-se da sociedade, como, por exemplo, nos casos de alterao do objeto social, reduo do dividendo mnimo obrigatrio e fuso da companhia, dentre outras. A desinteligncia e a desavena entre acionistas no podero dar ensejo dissoluo da sociedade, pois os interesses da companhia esto sempre em primeiro lugar. Mesmo que haja divergncia, os acionistas devem obrar em funo dos interesses da sociedade e no das questes particulares, sob pena de se responsabilizarem civil e criminalmente pelos danos causados companhia. Ademais, a sociedade annima foi concebida para a segurana do capital investido, insuscetvel de estar merc das insatisfaes pessoais dos acionistas minoritrios. 5.7. Cesso de quotas e aes Nas sociedades limitadas, a cesso, transferncia, das quotas deve estar prevista no contrato social. Caso o contrato seja omisso, o scio poder ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente da concordncia dos outros scios, ou poder ceder a quotas a estranhos, se no houver oposio de titulares de mais de um quanto do capital social. Comumente, os contratos sociais asseguram aos demais scios preferncia para a compra de quotas eventualmente postas a venda, estabelecendo, inclusive, regras de procedimento para a hiptese. Ou podem impedir, vedar, a cesso de quotas aos no scios. J em relao as S/As, existe a ampla possibilidade de transferncia de aes a quem no acionista, isto uma regra geral. A Lei das S/As dispe que o estatuto no

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4 pode impedir a venda das aes a terceiros, mas apenas impor limitaes sua circulao, desde que se trate de companhia fechada e acionista no fique sujeito ao arbtrio dos rgos de administrao ou da maioria acionria. Essa restrio se consubstancia, em geral, no direito de preferncia para aquisio das aes dos demais acionistas. H ainda uma diferena entre limitada e annima no que se refere forma da transferncia das participaes, sejam quotas ou aes. Na sociedade limitada, a transferncia feita mediante alterao do contrato social, o que no deixa de ser trabalhoso e oneroso. Nas sociedades annimas, a transferncia pode operar-se por meio de termos em livros prprios, de forma rpida, simples e de baixssimo custo. 5.8. Os balanos- publicaes obrigatrias. As sociedades empresrias esto obrigadas a realizar o balano patrimonial da sociedade, devendo exprimir, com fidelidade e clareza, a situao real da empresa, indicando seu ativo e passivo. Para a sociedade limitada, a obrigao se resume ao levantamento do balano geral do ativo (bens, dinheiro e crditos) e passivo (obrigaes em que devedora). Para a sociedade annima, mais complexo. obrigada a fazer o levantamento das contas de ativo e passivo, dos lucros e prejuzos acumulados, do resultado do exerccio e da origem e das aplicaes de recursos. A falta de levantamento contbil peridico acarretar para a empresa, entre outros, a dificuldades de acesso ao crdito bancrio, impedimento para participar de licitao, e no poder impetrar concordata. Pois bem, cumprida essa formalidade legal, as limitadas no esto obrigadas a publicao de seus balanos, fato positivo, por no expor sua situao econmica a terceiros ou mesmo de concorrentes. Entretanto, as sociedades annimas so obrigadas a publicar seus balanos e as demonstraes que lhes so pertinentes, tornando-se, assim, pblica sua situao. Ademais, as S/As so obrigadas a publicar seu estatuto social, convocao de assemblia geral, ordinria ou extraordinria, dentre outras. 5.9. Captao de Recursos Deve-se mencionar, por fim, que a sociedade annima pode fazer a captao de recurso financeiro mediante a emisso de debntures, que so valores mobilirios que conferem ao portador direito de crdito perante a companhia emissora. Se a sociedade precisa de R$10.000.000,00, ela pode conseguir este capital mediante a tomada de emprstimo bancrio, com elevado custo. Mas pode emitir debntures e captar esse dinheiro por meio de um autofinanciamento, devendo proporcionar um investimento rentvel ao investidor, com um custo bem menor ao emprstimo bancrio. A sociedade limitada no pode promover a emisso de debntures. 6. Concluso Como visto, as limitada e as annimas possuem estruturas e normas diferentes. No que uma seja melhor que a outra. O empresrio, quando da constituio ou da ampliao de seus negcios, deve analisar as vantagens e desvantagens de cada uma, e escolher a que melhor se encaixe nos seus interesses, com vistas composio de interesses especficos. Assim, o scio ou acionista, diante do cenrio em que est envolvido dever escolher o tipo societrio que melhor se adapte com seus interesses, sempre com a consultoria de profissionais qualificados.

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