Vous êtes sur la page 1sur 113

PREMIRE DITION 2009

ASSOCIATION DU JEUNE BARREAU DE MONTRAL

GUIDE DE DMARRAGE DE LENTREPRISE


ation orpor Inc

ge auta Rse

ide Gu
lit isca F

A J BM

ets Brev

vail e tra sd tion Rela

al erci mm l co Bai

MOT DU PRSIDENT
Vous le tenez enfin dans vos mains En dfinitive, plus ou moins, car cette premire dition du Guide de dmarrage de lentreprise de lAssociation du Jeune Barreau de Montral (AJBM) est limage du 21e sicle; il sagit donc dun ouvrage virtuel. Depuis 2005, ce projet a t port bout de bras par de nombreux bnvoles de lAJBM impliqus dans les services de consultation juridique pro bono pour jeunes entrepreneurs. Le nombre incalculable dheures quont consacr ces bnvoles la confection du Guide impose le respect de tous ceux qui auront la chance de le consulter.
Me Philippe-Andr Tessier Prsident de lAssociation du Jeune Barreau de Montral (2008-2009)

En effet, une poque o le temps semble aller toujours plus vite, il est inspirant de constater que des jeunes (et moins jeunes) avocats ont pris le temps dunir leurs efforts bnvoles afin de mener bien un tel projet. Sans leurs efforts continus, ce Guide naurait jamais vu le jour. Leur trop grand nombre ne me permet pas de les nommer individuellement, mais quils soient ici tous et toutes chaleureusement remercis! LAJBM est une association qui a pour mission fondamentale loffre de services pro bono de ce genre. Jespre que ce Guide pourra servir de phare pour les jeunes entrepreneurs de tout acabit de partout au Qubec dans la ralisation de leurs projets. La mission de notre association sera alors parfaitement remplie! Notons que ce projet est aussi loccasion pour notre association de collaborer une fois de plus avec la Jeune Chambre de commerce de Montral qui sassurera de faire une promotion adquate du Guide auprs de ses membres. Comme quoi de jeunes avocats et de jeunes entrepreneurs peuvent faire de grandes choses en sassociant! Je profite de cette tribune pour vous inviter consulter notre site Internet qui contient dautres informations utiles sur nos services juridiques pro bono offerts la population, dont notamment notre clinique juridique annuelle et nos consultations juridiques gratuites. Rendez-vous au : www.ajbm.qc.ca Finalement, bien que la liste de bnvoles soit longue, je me dois de saluer en particulier la prsidente actuelle du Comit des services juridiques pro bono de lAJBM, Me milie Pelletier, qui a consacr beaucoup de son temps et de son nergie la ralisation de ce projet. Je vous souhaite une excellente lecture et jespre que vous trouverez ce que vous tes venus chercher en consultant ce Guide!

ASSOCIATION DU JEUNE BARREAU DE MONTRAL

LAJBM REMERCIE SES PARTENAIRES

BERGMAN & ASSOCIS

Avec la collaboration

ASSOCIATION DU JEUNE BARREAU DE MONTRAL

REMERCIEMENTS
LAssociation du Jeune Barreau de Montral remercie tous les collaborateurs qui ont contribu la ralisation de cette 1re dition du Guide de dmarrage de lentreprise. LES AUTEURS Me Pierre-Luc Beauchesne Me Yves Cloutier Me Thomas Copeland Me Marie-Thrse Copti Mme Marie-France Fortin Me Annie Fredette Me Mathieu Kellner (collaborateur) Me Christian Lachance LE COMIT DE RVISION Me Antoine Aylwin Me Katousha Biello Me Julie Blouin Mme Nancy Bombardier Me Madeleine Cadieux Me Marylise Caron Me Genevive De La Durantaye Mme Marie-Claude Forget Me Annie Fredette (coordination)

Me Johanne Muzzo Mme Marie-France Russo Me Pierre-tienne Simard Me Giovanna Spataro Me Francis St-Louis Me Sam Tardif Malek Me Philippe-Andr Tessier Me Charles-Vincent Trpanier

Me Vronique Guertin Mme Caroline Guy Me Catherine Lafontaine Me Adam Mizera Me Johanne Muzzo (coordination) Me Jean-Franois Nadon Me milie Pelletier Mme Anne Roy M. Dominic Tremblay

LES MEMBRES DU COMIT DES SERVICES JURIDIQUES PRO BONO DE LAJBM QUI ONT COLLABOR AU PROJET AVEC : Me milie Pelletier, prsidente du Comit lors du mandat 2008-2009 Me Nancy Bishai, prsidente du Comit lors du mandat 2007-2008 Me Annie Rainville, prsidente du Comit lors du mandat 2006-2007 LES MEMBRES DU COMIT DE LEMPLOI ET DU DVELOPPEMENT PROFESSIONNEL DE LAJBM QUI ONT COLLABOR AU PROJET AVEC : Me Dominic Jaar, prsident du Comit lors du mandat 2005-2006

ASSOCIATION DU JEUNE BARREAU DE MONTRAL

AVIS AUX LECTEURS


L'Association du Jeune Barreau de Montral (AJBM) dsire offrir ses lecteurs de linformation fiable, vrifie et jour. Cependant, malgr ce souci de qualit, l'AJBM ne peut garantir l'exactitude de l'information contenue au Guide de dmarrage de l'entreprise. Toutes les opinions qui y sont exprimes sont strictement celles de leurs auteurs et elles ne lient en aucun cas lAJBM. De plus, ces opinions ne sauraient tenir lieu d'avis juridiques. Ceci tant dit, lAJBM offre un service de consultation gratuite aux entrepreneurs et futurs entrepreneurs dans le cadre du programme Juri-conseil aux entreprises. Nous vous invitons vrifier si vous tes admissible ce service en consultant notre site Internet : www.ajbm.qc.ca Toute modification, reproduction, diffusion ou rediffusion du contenu ou dune partie du contenu du Guide de dmarrage de lentreprise, et ce, sur quel que support que ce soit, est strictement interdite moins dobtenir laccord pralable de l'auteur du texte. De plus, toute rfrence au prsent ouvrage ou des passages du prsent ouvrage doit tre cite selon une mthode adquate et qui permet d'en reprer facilement l'origine. Ainsi, pour citer le prsent document, la mthode suivante est encourage et juge complte : NOM, Prnom de lauteur du texte. Titre du texte. Guide de dmarrage de lentreprise [en ligne]. Association du Jeune Barreau de Montral, 2009, 1re dition, pagination. Disponible sur http://www.ajbm.qc.ca/fr/services-public/guide-de-demarrage-de-l-entreprise (consult le JJ MM AAAA)

ASSOCIATION DU JEUNE BARREAU DE MONTRAL

TABLE DES MATIRES


A. LES DBUTS JURIDIQUES DE LENTREPRISE 1. Formes juridiques et juridiction 2. La publicit lgale des entreprises 3. Lorganisation dune compagnie 4. Les conventions entre actionnaires 7 8 14 19 25

B. QUESTIONS DARGENT 5. Le financement de l'entreprise 6. La fiscalit au Canada

31 32 41

C. LA VIE CONTRACTUELLE ET EXTRA-CONTRACTUELLE DE LENTREPRISE 7. Le louage : le bail commercial 8. Le droit du travail pour lentreprise prive 9. La responsabilit civile

48 49 56 64

D. LA PROTECTION DE LA PROPRIT INTELLECTUELLE DE LENTREPRISE 10. La proprit intellectuelle : le brevet 11. La proprit intellectuelle : le dessin industriel 12. La proprit intellectuelle : le droit dauteur 13. La proprit intellectuelle : les marques de commerce

75 76 80 85 89

E. CERTAINS RECOURS ET MOYENS LGAUX DE LENTREPRISE 14. Le recours en justice 15. Faillite et insolvabilit F. LE DVELOPPEMENT DE LIENS DAFFAIRES 16. Le rseautage daffaires stratgique

97 98 104 110 111

Association du Jeune Barreau de Montral

LES DBUTS JURIDIQUES DE LENTREPRISE

1.

Formes juridiques et juridiction

2. La publicit lgale des entreprises 3. Lorganisation dune compagnie

4. Les conventions entre actionnaires

ASSOCIATION DU JEUNE BARREAU DE MONTRAL

FORMES JURIDIQUES ET JURIDICTION


Annie Fredette - afredette@crac.com Membre du Barreau du Qubec depuis 2003, Me Annie Fredette pratique en droit des compagnies. Elle a occup un poste de gestion de projets au Centre de recherches et d'analyses sur les corporations. Depuis octobre 2007, elle y dirige une quipe de parajuristes au dpartement des services corporatifs. Elle est membre de lInternational Paralegal Management Association et collabore rgulirement la rdaction du bulletin INFO-CRAC. Elle poursuit prsentement des tudes en gestion HEC-Montral.

Francis St-Louis - stlouis@cae.com Membre du Barreau du Qubec depuis 2000, Me Francis St-Louis est conseiller juridique au service juridique de CAE Inc., o il conseille lentreprise et ses filiales sur les divers aspects du droit touchant les activits de lentreprise. Il a auparavant exerc le droit des affaires, le droit corporatif et le litige civil et commercial. Il a complt un diplme dtudes suprieures en droit des affaires et il entend suivre des tudes suprieures en commerce international. Avec la collaboration de Me Mathieu Kellner

Cinq formes juridiques sont reconnues par le droit qubcois : lentreprise individuelle exploite par une personne physique (travailleur autonome); la cooprative; lassociation; la socit de personnes; la compagnie ou socit par actions. De ces cinq formes juridiques, trois conviennent davantage dans le cadre dune entit but lucratif, et ce, seront donc les trois que nous verrons dans ce texte, soit lentreprise individuelle, la socit de personnes et la compagnie ou socit par actions.

LENTREPRISE INDIVIDUELLE
Lentreprise individuelle est exploite par une personne physique qui utilise ses ressources personnelles sans faire de distinction avec son propre patrimoine. Cest la forme juridique la plus simple mettre sur pied et grer. Il faut tout dabord vrifier auprs de la municipalit dans laquelle lentreprise individuelle fait affaires quelles sont les modalits entourant le permis dexploitation.

Association du Jeune Barreau de Montral

FORMES JURIDIQUES ET JURIDICTION

Si le propritaire dsire faire affaire sous un nom autre que le sien, il est alors dans lobligation de simmatriculer auprs du Registraire des entreprises du Qubec (REQ). Pour ce faire, il doit utiliser la dclaration dimmatriculation pour personne physique exploitant une entreprise disponible en ligne sur le site du REQ : www.registreentreprises.gouv.qc.ca Exemple : M. Richard Poisson voulant exploiter lentreprise Les Aliments Richard Poisson naurait pas besoin de simmatriculer auprs du Registraire des entreprises puisquil utilise son nom lintrieur de son nom commercial; alors que Mme Ginette Bigras dsirant faire affaires sous le nom Salon de toilettage Doux Toutous devra simmatriculer. Avantages Facile mettre sur pied. Lentrepreneur peut contrler et exploiter lentreprise comme bon lui semble. Tous les profits vont lentrepreneur, lexception des salaires verser si lentrepreneur a des employs. Les dpenses lies lexploitation de lentreprise, sous certaines modalits, sont dductibles du revenu personnel de lentrepreneur aux fins de limpt. Dsavantages Lentreprise na pas dexistence juridique propre. Cest la responsabilit illimite de lentrepreneur qui est alors en cause pour tous les actes de lentreprise. Le propritaire assume donc tous les risques personnellement. Comme lentrepreneur est seul dans ce type dentit, les seuls biens quil peut mettre en garantie sont ses biens personnels. Cela rduit les possibilits de financement externe et, videmment, le propritaire doit alors assumer le risque de perte de tous ses biens.

Si lentreprise connat un grand succs conomique, ses profits sont alors confondus avec les revenus personnels de lentrepreneur; ce qui pourrait avoir comme effet pour lentrepreneur dtre impos davantage comparativement la compagnie ou les profits de lentreprise sont comptabilises distinctement. Le dcs ou la maladie du propritaire peut mettre en pril la survie de lentreprise.

LA SOCIT DE PERSONNES
LA SOCIT EN NOM COLLECTIF (S.E.N.C.)
La socit en nom collectif est forme de deux ou plusieurs personnes qui dcident de mettre en commun leur apport, soit des biens, des sommes dargent, une comptence ou une activit, afin de raliser un bnfice. Un contrat de socit peut dterminer, entre autres, lobjectif de la socit, lapport de chacun des associs, le mode de partage des profits ou des pertes, les dispositions en cas de dcs ou retraite dun associ, les modalits entourant la fin de la socit. Chaque associ doit contribuer la formation de la socit avec un apport. Cet apport peut tre de largent, des biens, une clientle ou mme du travail accompli pour la socit. Lapport de chacun des associs na pas tre de la mme valeur. La socit na pas une personnalit juridique distincte de celle des associs. Par contre, elle en possde quand mme quelques attributs : Les associs font affaire sous un nom commercial commun; ce qui entrane dailleurs lobligation de simmatriculer auprs du Registraire des entreprises. Pour simmatriculer, la socit doit utiliser la dclaration dimmatriculation pour socit de personnes disponible en ligne sur le site du REQ : www.registreentreprises.gouv.qc.ca

Association du Jeune Barreau de Montral

FORMES JURIDIQUES ET JURIDICTION

Cette dclaration dimmatriculation doit contenir ladresse du domicile de la socit; ce qui lui confre donc un domicile distinct. La socit a son patrimoine propre. Les associs en possdent des parts et non ses biens. Avantages La socit est facile mettre sur pied et sa constitution est peu coteuse. Regroupe les actifs de plusieurs personnes; aide donc son financement. Les associs se partagent les bnfices selon ce qui est convenu au contrat de socit. En labsence dentente spcifique, les bnfices sont diviss galement entre les associs. Dsavantages Les associs assument les pertes et les risques. Tous les associs sont solidairement responsables des dettes ou des engagements de la socit contracts par un des associs dans le cours des activits de lentreprise. Cela signifie quen cas de recours, mme si lactif de la socit est le premier saisi, lactif personnel des associs peut galement tre saisi. Chaque associ est impos personnellement pour sa part des profits tirs de lentreprise, et ce, chaque anne. La socit ne fait pas de rapport dimpt puisque les profits doivent tre distribus et additionns au revenu de chaque associ.

Ce type de socit permet aux associs de ne pas tre tenus solidairement responsables des fautes commises par lun des associs dans le cadre de ses activits professionnelles.

LA SOCIT EN COMMANDITE (S.E.C.)


La majorit des rgles applicables la S.E.N.C. le sont galement pour la socit en commandite. Il existe deux types dassocis dans la socit en commandite : les commandits et les commanditaires. Les commandits sont responsables de la gestion et de ladministration de la socit. Les commandits sont les seuls pouvoir prendre des engagements au nom de la socit. Ils sont solidairement responsables des dettes de la socit. Ils doivent rendre compte de leur administration aux commanditaires. Les commanditaires fournissent la socit un bien ou un apport. Ils ne sont responsables que jusqu concurrence de lapport convenu. De faon gnrale, ils ne doivent pas singrer dans ladministration de la socit, sous peine dtre considrs comme des commandits et donc de devenir solidairement responsables des dettes de la socit. videmment, les commanditaires ont droit leur part des bnfices tel que convenu au contrat de socit.

LA SOCIT EN PARTICIPATION
La socit en participation (plus connue sous son nom anglais joint venture ) est plus souvent cre par les faits que par un contrat explicite. Elle rsulte souvent de relations daffaires. La socit en participation est souvent lentit juridique impose par la loi aux personnes qui commettent des actes juridiques dentreprise sans quil ny ait de contrat entre eux, et ce, dans le but de protger les tiers. Si les circonstances laissent croire un tiers quil fait affaire avec une socit et non un associ personnellement, alors la responsabilit des associs peut tre solidaire.

LA SOCIT EN NOM COLLECTIF RESPONSABILIT LIMITE (S.E.N.C.R.L.)


Cr par le Code des professions en 2001, ce type de socit est accessible certains professionnels seulement, par exemple : les avocats, les comptables agrs et les mdecins.

10

Association du Jeune Barreau de Montral

FORMES JURIDIQUES ET JURIDICTION

Ses rgles de gestion peuvent tre dtermines par contrat. Sans une telle entente, ce sont les rgles de la S.E.N.C. qui sappliquent.

Avantages Tel que nous lavons mentionn, la responsabilit des actionnaires est limite au montant quils ont investi dans la compagnie. Avantages fiscaux : le taux dimposition est gnralement plus avantageux que celui des particuliers. Pour une compagnie qui fait de larges profits, la compagnie devient un vhicule de planification financire et successorale intressant. En effet, la compagnie peut reporter son impt tant et aussi longtemps quelle nmet pas de dividende. Le financement est parfois plus facile obtenir que pour les autres formes juridiques, puisquil peut tre vari. Pour plus de dtails sur les moyens de financement, nous vous rfrons au texte Le financement de lentreprise de ce Guide de dmarrage de lentreprise. Comme elle possde une personnalit juridique distincte, la compagnie survit au dcs dun actionnaire. Dsavantages Les formalits de constitution dune compagnie sont plus complexes et plus onreuses. Pour en connatre davantage sur les modalits de cration et dorganisation dune compagnie, nous vous rfrons au texte Lorganisation dune compagnie de ce Guide de dmarrage de lentreprise. Une multitude de lois et rglements sappliquent, rendant la gestion juridique de la compagnie plus complexe. Pour les petites et moyennes entreprises, la responsabilit des actionnaires peut devenir moins limite car les institutions financires peuvent parfois exiger des garanties personnelles.

LA COMPAGNIE OU LA SOCIT PAR ACTIONS


La compagnie est le terme utilis dans la Loi sur les compagnies du Qubec; alors que le terme socit par actions est lexpression utilise dans la Loi canadienne sur les socits par actions. La compagnie a une personnalit juridique propre. Elle est une personne morale distincte capable dacqurir des biens, contracter des dettes et peut ester en justice (cest--dire introduire une procdure judiciaire). Elle possde un patrimoine distinct et spar de celui de ses administrateurs ou de ses actionnaires. Elle est dote dun capital-actions dtenu par des actionnaires. Dans les faits, les biens dtenus par la compagnie sont la proprit des actionnaires puisque ces derniers dtiennent la compagnie. Pour veiller la gestion de la compagnie, un conseil compos dadministrateurs prend des dcisions. Ces derniers doivent agir avec prudence et diligence tout au long de leur mandat. Sils prennent des dcisions de mauvaise foi, le voile corporatif peut alors tre lev et les administrateurs peuvent tre tenus responsables personnellement des dettes de la compagnie, et ce, comme si la compagnie navait jamais exist. Pour financer la compagnie ds ses dbuts, des actionnaires fournissent des fonds en change dactions. Les actionnaires sont responsables des dettes de la compagnie jusqu concurrence du montant investi dans les actions et ne sont pas responsables des gestes poss par les administrateurs, sous rserve de certaines exceptions. Ce sont ses actionnaires qui lisent anne aprs anne les administrateurs de la compagnie.

11

Association du Jeune Barreau de Montral

FORMES JURIDIQUES ET JURIDICTION

Il est impossible pour une compagnie de six employs ou plus de recourir la Cour des petites crances.

LE CHOIX DE JURIDICTION
Vous avez dcid de vous lancer en affaires et le vhicule juridique qui vous convient semble tre la compagnie; vous devez maintenant dcider si vous incorporez votre entreprise sous la juridiction fdrale ou provinciale. Voici quelques pistes de rflexion pouvant guider votre choix. Il subsiste un mythe fort rpandu dans la communaut des affaires leffet quune socit constitue sous le rgime fdral peut faire affaire partout au Canada sans autres formalits. Cette affirmation est errone. Une entreprise qui entend faire affaire dans lune ou dans lautre des provinces canadiennes (quelle soit de juridiction fdrale ou provinciale) doit ncessairement tre inscrite au registre des entreprises de cette province.

Au niveau fdral, une version franaise du nom nest pas obligatoire. Par contre, lorsque la socit fdrale doit simmatriculer au Qubec puisquelle y fait affaire, une version franaise doit tre absolument tre dclare. Au niveau provincial, en vertu de la Charte de la langue franaise, une version franaise du nom est obligatoire au moment mme de la constitution. La rsidence des administrateurs Sous rserve de certaines exceptions, les socits fdrales sont lgalement tenues de maintenir un conseil dadministration qui se compose dau moins 25 % de rsidents canadiens. La lgislation qubcoise ne contient aucune exigence semblable. Limmatriculation La constitution dune compagnie au Qubec opre automatiquement son immatriculation. La socit fdrale possdant un sige social au Qubec doit obligatoirement simmatriculer auprs du REQ. Les frais dimmatriculation au Qubec ne sont dailleurs pas ngligeables. Quelle soit provinciale ou fdrale, lentreprise qui dsire faire affaire dans une autre province doit sassurer de respecter les lois et les rglements concernant la publicit lgale en vigueur dans cette province et donc sy enregistrer de la faon prvue. La prorogation Pour les socits fdrales, il est possible de se proroger sous le rgime dune autre autorit lgislative (sauf celle du Qubec) comme si elle avait t constitue en vertu des lois de cette autorit. La lgislation qubcoise ne prvoit pas une telle possibilit.

La dnomination sociale (ou le nom de la compagnie) Au niveau fdral, tant donn que la rglementation relativement loctroi dun nom est rigoureuse, le choix de ce nom demande une srieuse rflexion au pralable afin de sassurer de la conformit du nom. Il est important de mentionner que consquemment au contrle exercer par les autorits fdrales en matire doctroi de dnominations, ces dernires bnficient dune protection accrue travers le Canada.

12

Association du Jeune Barreau de Montral

FORMES JURIDIQUES ET JURIDICTION

La reprise dexistence/La reconstitution Lorsque lon prend la dcision de dissoudre une compagnie, les administrateurs doivent sassurer de remplir les conditions fixes par la loi. Parmi ces conditions : la distribution des biens, le paiement des dettes et le recouvrement des crances. Cependant, il arrive que des biens ou des crances se manifestent aprs la dissolution volontaire de la compagnie. Il est important de savoir quune compagnie provinciale qui a demand volontairement de se dissoudre ne peut reprendre son existence. Il ne faut pas confondre la reprise dexistence et la rvocation de radiation. Cette dernire est la procdure suivre lorsque la compagnie a t radie doffice par le REQ suite la non-production des dclarations annuelles. loppos, une socit fdrale a la facult de se reconstituer lorsquelle est dissoute. Un intress na qu dposer des clauses de reconstitution conformment aux exigences lgales. Les prts aux actionnaires Une compagnie provinciale peut aider financirement ses actionnaires si elle rencontre les tests comptables de solvabilit exigs par la loi. Au niveau fdral, la socit na aucune contrainte et peut octroyer un prt un ou des actionnaires. Les recours des actionnaires La lgislation fdrale accorde aux actionnaires des recours trs articuls. Exemple : un des recours permet aux actionnaires de redresser une situation abusive ou prjudiciable cause par des actes poss par les dirigeants de la socit.

La loi qubcoise na pas cr de tels droits prcis en faveur des actionnaires. Il faut alors sen remettre aux recours de droit commun. Quel que soit votre choix de vhicule juridique pour votre entreprise, il est fortement suggr de consulter un juriste pour vous assister dans la gestion juridique de votre projet ainsi quun comptable pour vos affaires financires.

LIENS UTILES
Info entrepreneurs : www.infoentrepreneurs.org Registraire des entreprises du Qubec : www.registreentreprises.gouv.qc.ca Corporations Canada : www.ic.gc.ca/eic/site/cd-dgc.nsf/fra/accueil

13

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PUBLICIT LGALE DES ENTREPRISES


Yves Cloutier - info@cloutier-avocat.com Membre du Barreau du Qubec depuis 1997, Me Yves Cloutier pratique dans lensemble des domaines du droit des affaires, quil sagisse du droit commercial, du droit corporatif, du droit civil ainsi que du droit de la proprit intellectuelle. Il est dtenteur dune licence en droit et dun baccalaurat en conomie politique de lUniversit de Montral. Me Cloutier est galement diplm de lInstitut canadien des valeurs mobilires, formateur agr auprs dEmploi-Qubec et mdiateur agr.

La Loi sur la publicit lgale des entreprises individuelles, des socits et des personnes morales (LPLE) met en place un systme afin de rendre publiques les informations dclares par les entreprises exerant des activits au Qubec. Pour ce faire, le systme de la publicit lgale oblige la plupart des entreprises, peu importe leur forme juridique, dposer des informations auprs du Registraire des entreprises du Qubec (REQ) et les tenir jour. Pour accomplir le dpt et la mise jour des informations, il existe un registre de la publicit lgale qui regroupe des informations qui ont une valeur lgale concernant les entreprises exploites au Qubec. Ce registre constitue une source dinformations unique et prcieuse sur le milieu des affaires au Qubec. Exemple : il est possible de connatre lidentit des administrateurs qui agissent pour le compte de telle ou telle entreprise. Le registre des entreprises peut tre consult sans frais par Internet ou avec frais au tlphone. La consultation gratuite est aussi disponible aux bureaux du REQ ainsi que dans les bureaux des greffiers de la Cour suprieure de la plupart des palais de justice du Qubec.

LES ENTREPRISES ASSUJETTIES LOBLIGATION DIMMATRICULATION


Lobligation dimmatriculation vise lensemble des personnes et des entreprises exerant des activits au Qubec. Exemple, une personne ou une entreprise est prsume exercer une activit ou exploiter une entreprise au Qubec si celle-ci possde une adresse au Qubec, un tablissement ou un casier postal, y dispose dune ligne tlphonique ou y accomplit un acte dans le but den tirer un profit. De faon spcifique, sont notamment assujettis lobligation dimmatriculation auprs du REQ : la personne physique qui exploite une entreprise individuelle, quelle soit caractre commercial ou non, si le nom de lentreprise ne comprend pas le nom et le prnom de cette personne; Exemple : une personne qui se nomme Justine Lafleur et qui exerce lactivit de fleuriste a lobligation de simmatriculer si elle dcide de vendre des fleurs sous le nom de La fleuriste joyeuse .

14

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PUBLICIT LGALE DES ENTREPRISES

les socits en nom collectif ou en commandite constitues au Qubec (exemple : Grimard & Grimard, opticiens dordonnance S.E.N.C.); la personne morale de droit priv constitue au Qubec, soit les compagnies cres en vertu de la Loi sur les compagnies du Qubec (LCQ) (exemple : Grimard & Grimard, opticiens dordonnance inc.); les personnes morales de droit priv constitues sous la loi dune autre province, sous la loi fdrale ou sous celle dun autre pays si celles-ci ont leur sige au Qubec, y exercent une activit ou y possdent un droit rel immobilier autre quune priorit ou une hypothque.

LA PROCDURE DIMMATRICULATION
L'ENTREPRISE INDIVIDUELLE
Limmatriculation se fait en remettant la dclaration dimmatriculation aux bureaux de Services Qubec, certains bureaux des greffiers de la Cour suprieure ou auprs de Revenu Qubec. Le dpt de la dclaration dimmatriculation doit se faire dans les 60 jours du dbut des activits ou de l'exploitation de l'entreprise au Qubec. La dclaration dimmatriculation de lentreprise individuelle contient notamment les informations suivantes : les autres noms commerciaux utiliss au Qubec; la forme juridique de lentreprise;

LES EXCEPTIONS LOBLIGATION DIMMATRICULATION


Certaines personnes ou certains groupes ne sont pas assujettis lobligation dimmatriculation : la personne physique qui exploite une entreprise individuelle sous son propre nom au complet nest pas assujetti la LPLE; Pour reprendre lexemple prcdent, Justine Lafleur qui voudrait plutt exercer son activit commerciale sous le nom de Justine Lafleur, fleuriste ne serait pas dans ce cas-l oblige de simmatriculer auprs du REQ. la LPLE nonce par ailleurs une dispense particulire dimmatriculation pour les personnes physiques utilisant un pseudonyme pour lexercice dune activit culturelle. Exemple : Jean Leclerc, mieux connu sous le pseudonyme de Jean Leloup, nest pas dans lobligation de simmatriculer dans le cadre de lexercice de sa profession dauteur-compositeur-interprte.

le principal ou les deux principaux secteurs dactivits de lentreprise; le nom, le domicile et la fonction de la personne qui exploite lentreprise individuelle; ladresse de tous les tablissements possds au Qubec, en prcisant lequel est le principal, le nom qui les dsigne et les deux principaux secteurs dactivits; le nombre de salaris au Qubec. Le cot de la dclaration dimmatriculation est de 32,00 $. Une fois immatricule, des droits annuels dimmatriculation de 32,00 $ sont exigs, sauf lanne suivant limmatriculation.

LA SOCIT EN NOM COLLECTIF


Limmatriculation se fait en remettant la dclaration dimmatriculation aux bureaux de Services Qubec, certains bureaux des greffiers de la Cour suprieure ou auprs de Revenu Qubec. Le dpt doit se faire dans les 60 jours du dbut des activits ou de l'exploitation de l'entreprise au Qubec avec le paiement des droits requis (43,00 $).

15

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PUBLICIT LGALE DES ENTREPRISES

La dclaration dimmatriculation de la socit en nom collectif contient notamment : le nom et le domicile de chaque associ; lobjet poursuivi par la socit, sil y a lieu; le nombre de salaris au Qubec; noter que le nom de la socit en nom collectif doit indiquer la forme juridique de lentreprise afin que les tiers puissent identifier clairement avec qui ils contractent (exemple : S.E.N.C.). Une fois immatricule, des droits annuels dimmatriculation de 48,00 $ sont exigs, sauf lanne suivant limmatriculation.

ladresse des principaux tablissements au Qubec; le principal ou les deux principaux secteurs dactivits de lentreprise; le nombre de salaris au Qubec. Une fois immatricule, des droits annuels dimmatriculation de 79,00 $ sont exigs, sauf lanne suivant limmatriculation. Lorsque celle-ci est constitue en vertu de la Loi canadienne sur les socits par actions ou sous une loi trangre Les corporations constitues sous lautorit de la loi fdrale ou dune loi trangre doivent simmatriculer en dposant une dclaration dimmatriculation auprs du Registraire des entreprises dans les 60 jours de leur constitution si leur sige social est situ au Qubec. Dans le cas o elle exerce au Qubec une activit ou y possde un droit rel immobilier, autre quune priorit ou une hypothque, la dclaration dimmatriculation doit tre dpose dans les 60 jours du dbut des activits au Qubec, de lexploitation dune entreprise ou de la dtention dun bien immobilier au Qubec. La dclaration dimmatriculation vise par ces types de corporations doit tre accompagne des droits requis qui sont de 212,00 $. Des droits annuels dimmatriculation de 79,00 $ sont exigs, sauf lanne suivant limmatriculation. La socit fdrale ou la socit constitue hors du Qubec doit indiquer sur sa dclaration dimmatriculation les mmes informations susmentionnes devant figurer sur la dclaration initiale de la compagnie provinciale. Elle doit de plus, si elle na pas de domicile ou dtablissement au Qubec, indiquer le nom et ladresse dun fond de pouvoir rsidant au Qubec pour la reprsenter aux fins de la loi.

LA PERSONNE MORALE DE DROIT PRIV


Lorsque celle-ci est constitue en vertu de la LCQ Toute nouvelle compagnie constitue en vertu de la LCQ est automatiquement immatricule. Le Registraire fournit une dclaration initiale qui doit tre complte par les dirigeants de la compagnie et retourne au Registraire pour tre dpose au registre. Cette dclaration initiale doit tre complte dans les 60 jours de limmatriculation de la personne morale. Si elle le fait dans ce dlai, il ne lui en cote rien. Pass ce dlai, elle devra dfrayer certains frais. Conformment la LPLE, la compagnie indique dans sa dclaration, entre autres, les informations suivantes : les noms autres que sa dnomination sociale quelle utilise au Qubec; les noms et domiciles des administrateurs et des principaux dirigeants ainsi que leurs fonctions respectives; les noms et domiciles de ses trois actionnaires dtenant le plus grand nombre dactions avec mention, sil y a lieu, de celui qui dtient la majorit des voix;

16

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PUBLICIT LGALE DES ENTREPRISES

LA MISE JOUR DE LINFORMATION


Tout assujetti la LPLE doit tenir jour les informations contenues dans leurs dclarations en produisant chaque anne une dclaration annuelle. La date de production de cette dclaration annuelle varie selon le type de structure juridique employe pour lexploitation de lentreprise : elle est du 1er janvier au 15 juin pour lentreprise individuelle et la socit; elle est de six mois suivant la fin de leur anne dimposition dans le cas de la plupart des compagnies. Quant aux autres assujettis, la priode de mise jour dbute le 15 mai et se termine le 15 novembre de chaque anne. Le dpt de la dclaration annuelle est requis par la LPLE mme si les informations prcdemment donnes sont demeures inchanges. Dailleurs, le dfaut de dposer une dclaration annuelle peut conduire ventuellement la radiation de limmatriculation du registre. Lassujetti qui constate que sa dclaration est incomplte, inexacte ou quen raison dun changement linformation contenue le concernant au registre nest plus jour, doit produire une dclaration modificative et aucun droit nest requis cette occasion. Lorsque lobligation dimmatriculation ne simpose plus, lassujetti doit produire une dclaration de radiation. Son effet est dindiquer que la personne ou le groupement en question a cess dtre assujetti.

comprend une expression que la loi ou les rglements rservent autrui ou dont ils lui interdisent l'usage; comprend une expression qui voque une ide immorale, obscne ou scandaleuse; indique incorrectement sa forme juridique ou omet de l'indiquer lorsque la loi le requiert, en tenant compte notamment des normes relatives la composition des noms dtermines par rglement; laisse faussement croire qu'il est un groupement sans but lucratif; laisse faussement croire qu'il est une autorit publique mentionne au rglement ou qu'il est li celle-ci; laisse faussement croire qu'il est li une autre personne, une autre socit ou un autre groupement; prte confusion avec un nom utilis par une autre personne, une autre socit ou un autre groupement au Qubec; est de toute autre manire de nature induire les tiers en erreur. De plus, la LPLE nonce que l'assujetti dont le nom est dans une langue autre que le franais doit dclarer la version franaise du nom qu'il utilise au Qubec dans l'exercice de son activit, de l'exploitation de son entreprise ou aux fins de la possession d'un droit rel immobilier autre qu'une priorit ou une hypothque. Le Rglement dapplication de la LPLE ajoute un certain nombre dlments additionnels quant limmatriculation des noms : le nom peut tre le nom propre de lassujetti, le nom dune autre personne (avec son accord) ou encore un nom cr de toutes pices;

LE NOM DE LENTREPRISE
En plus de limmatriculation obligatoire des entreprises, la LPLE nonce des conditions respecter dans le choix et lutilisation dun nom ou dune dnomination sociale par une entreprise. L'assujetti ne peut dclarer ni utiliser au Qubec un nom qui : n'est pas conforme aux dispositions de la Charte de la langue franaise;

17

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PUBLICIT LGALE DES ENTREPRISES

le nom doit tre descriptif et distinctif afin de bien dsigner le genre dentreprise et de permettre de le distinguer des autres appartenant au mme secteur dactivit. Le Registraire peut refuser limmatriculation une entreprise qui contrevient la LPLE.

LES EFFETS DE LA PUBLICIT


Le plus important des effets de la publicit lgale est la valeur accorde aux informations inscrites par les entreprises. cet gard, la LPLE prvoit que les tiers sont prsums avoir connaissance de ces informations et que celles-ci font preuve de leur contenu en faveur des tiers de bonne foi ds leur inscription. Pour les tiers, les informations ainsi enregistres sont prsumes exactes et ils peuvent les faire valoir devant les tribunaux sans possibilit pour lassujetti de les contredire. Il est essentiel de mentionner galement que limmatriculation dun nom par un assujetti ne confre pas de droits relativement au nom immatricul du seul fait quil dpose au registre un document qui le contient. Ainsi, lenregistrement dun nom dans un registre dont lobjet est la publicit ne confre aucun droit lutilisateur et ne fait quaviser les tiers de lutilisation de ce nom par celui qui la enregistr. Il faut que ce nom soit effectivement utilis par une personne avant ses concurrents pour tre protg.

LE NOM DEMPRUNT
En plus de son nom officiel (cest--dire sa dnomination sociale), une entreprise peut utiliser plusieurs noms demprunt. Parfois appel raison sociale ou nom commercial, le nom demprunt est un nom autre que la dnomination sociale utilise dans lexercice des activits et lexploitation dune entreprise. Exemple : le nom commercial La Petite Crpe peut tre utilis par une compagnie dont la dnomination sociale est Gestion Bouthillier inc. Le nom demprunt se distingue de la dnomination sociale par trois lments : il ne contient pas dlment juridique, comme Inc. ou Lte ; contrairement la dnomination sociale des compagnies, aucune rservation de nom nest ncessaire; il peut coexister dans le registre des entreprises avec un autre nom demprunt ou dnomination sociale ou mme avec une marque de commerce identique, ce qui ne signifie pas quaucune procdure ne peut tre intente par la partie qui se croit lse. En consquence, la prudence impose de faire une recherche de nom et de marque de commerce avant dutiliser un nom demprunt. En effet, une entreprise ayant un droit dusage antrieur sur un nom ou une marque de commerce similaire ou identique au nom demprunt pourrait exiger la cessation de son utilisation.

LES RECOURS EN VERTU DE LA LPLE


En raison de la valeur juridique des informations contenues au registre des entreprises, diverses dispositions de la LPLE permettent den assurer lexactitude. La LPLE prvoit des recours administratifs pour contester des informations inscrites au registre des entreprises. Veuillez consulter un avocat pour plus dinformations.

LIENS UTILES
Registraire des entreprises du Qubec : www.registreentreprises.gouv.qc.ca Rseau juridique du Qubec : www.avocat.qc.ca/affaires/affaires.htm Corporations Canada: www.ic.gc.ca/eic/site/cd-dgc.nsf/fra/accueil

18

Association du Jeune Barreau de Montral

LORGANISATION DUNE COMPAGNIE


Sam Tardif Malek - malek@fml.ca Membre du Barreau du Qubec depuis 1999, Me Malek pratique au sein du cabinet Ferland Marois Lanctot, o il uvre en droit des affaires et en droit des actionnaires. Son expertise stend de la simple organisation corporative aux fusions, ventes et acquisitions dentreprises, en passant par la rdaction de divers contrats commerciaux et la reprsentation juridique dans le contexte des litiges commerciaux.

QUEST-CE QUUNE COMPAGNIE?


La compagnie est une entit naissant par lentremise de dpt de divers formulaires et statuts. La compagnie est le terme utilis dans la Loi sur les compagnies du Qubec, alors que le terme socit par actions est lexpression utilise dans la Loi canadienne sur les socits par actions. Dans le but dallger le texte, moins dune note spcifique, le mot compagnie sera utilis tant pour dsigner lentit corporative constitue en vertu de la loi qubcoise que celle constitue en vertu de la loi fdrale. Ce texte se veut donc une brve description des diffrents lments du processus dorganisation dune compagnie, soit : les statuts de constitution; les rsolutions dorganisation; les rglements gnraux; les livres et les registres; le capital-actions; les certificats dactions. Il est important pour tout entrepreneur de bien comprendre la raison dtre de ces documents ainsi que le processus dorganisation.

LES STATUTS DE CONSTITUTION


Les documents constitutifs dune compagnie varient lgrement selon le type de juridiction choisi, soit une compagnie provinciale ou une socit par actions fdrale. Plusieurs facteurs peuvent influencer le choix de juridiction. Afin dvaluer la meilleure juridiction applicable votre situation, nous vous rfrons au texte Formes juridiques et juridiction de ce Guide de dmarrage de lentreprise.

LE CONTENU
Pour ce qui est des compagnies provinciales, les statuts de constitution sont un formulaire distribu par le Registraire des entreprises du Qubec (REQ). Ces statuts qui doivent tre produits auprs du REQ en deux exemplaires signs par le fondateur contiennent les informations qui suivent : le nom de la compagnie : ce nom doit tre disponible et conforme la loi. Le champ peut galement tre laiss vide afin dobtenir un numro matricule (numro Qubec Inc.); le district judiciaire o la compagnie tablit son sige social;

19

Association du Jeune Barreau de Montral

LORGANISATION DUNE COMPAGNIE

Chaque municipalit du Qubec fait partie dun district judiciaire. On peut identifier le district judiciaire dune municipalit en visitant le site : http://www.justice.gouv.qc. ca/francais/recherche/district.asp. la description du capital-actions de la compagnie, les restrictions sur le transfert des actions et les autres dispositions; Dans plusieurs cas, il sagira dun modle standard fourni par un bureau davocats ou une firme spcialise en la matire. Dans le cadre de ce Guide, nous nabordons pas la question du statut d metteur ferm . Sachez nanmoins que vous devez prvoir des clauses restrictives sur le transfert des actions et des titres dans les statuts constitutifs. Veuillez consulter un avocat ou un notaire pour avoir plus dinformations. Le capital-actions est dfini plus bas dans ce texte. le nombre des administrateurs de la compagnie. Il est prfrable dinscrire un nombre variable, par exemple minimum 1 et maximum 10, afin de donner le plus de flexibilit possible la compagnie. Pour les socits fdrales, le processus est sensiblement le mme, quoique la loi fasse rfrence lexpression statuts constitutifs au lieu de statuts de constitution . Ce formulaire est distribu par Corporations Canada. Les formulaires devront tre envoys en deux exemplaires Corporations Canada et devront contenir les lments suivants : le nom de la socit; la province o se situe son sige social; la description du capital-actions; le nombre dadministrateurs.

Plusieurs des caractristiques nommes en relation avec le contenu des statuts pour les compagnies provinciales sont applicables aux socits fdrales, notamment en ce qui trait la description du capital-actions, aux restrictions sur le transfert des actions de la compagnie et aux autres dispositions.

DOCUMENTS JOINDRE
Pour constituer une compagnie provinciale, on doit galement joindre les documents suivants aux statuts de constitution : l'avis dadresse du sige de la compagnie et la liste des administrateurs de la compagnie : ces informations sont fournies laide dun formulaire du mme nom distribu par le REQ; Cet avis mentionne non pas le district judiciaire du sige, comme ce fut le cas dans les statuts de constitution, mais bien ladresse mme du sige se retrouvant lintrieur du district judiciaire en question. le rapport de recherche : le nom choisi devra tre disponible et conforme la loi. Ceci sera dmontr par la production de loriginal de ce rapport de recherche. Ce rapport peut tre obtenu auprs du REQ ou auprs dune firme spcialise en la matire. Par contre, ce rapport nest pas requis si la compagnie se constitue sous un numro matricule. Pour constituer une socit fdrale, on doit galement joindre les documents suivants aux statuts constitutifs : la liste des administrateurs et ladresse du sige social de la socit; Ces informations sont communiques laide du Formulaire 2 distribu par Corporations Canada.

20

Association du Jeune Barreau de Montral

LORGANISATION DUNE COMPAGNIE

le rapport de recherche de nom NUANS afin de confirmer la disponibilit du nom choisi. Ce rapport peut tre obtenu en ligne ou auprs dune firme spcialise en la matire.

LES ADMINISTRATEURS
Les administrateurs adoptent des rsolutions afin : de confirmer ladresse du sige de la compagnie; de fixer le nombre dadministrateurs;

LES FRAIS
Provincial Un chque de 300,00 $ doit tre fait lordre du ministre du Revenu du Qubec doit tre joint aux statuts de constitution et aux autres documents cidessus mentionns. Fdral Un chque de 250,00 $ doit tre fait lordre du Receveur gnral du Canada. Il est possible dpargner 50,00 $ en procdant la constitution de la socit par Internet. cet effet, visiter le site : http://strategis.ic.gc.ca/cgi-bin/ sc_mrksv/corpdir/corpFiling/register.cgi?lang=f

dadopter les rglements; dapprouver et organiser le livre des procsverbaux; dapprouver la forme des certificats dactions; dmettre les actions aux actionnaires; de fixer la date de fin de lexercice financier; de nommer les dirigeants.

LES ACTIONNAIRES
Les actionnaires doivent galement participer lorganisation. Ceux-ci devront : confirmer ladoption des rglements;

LES RSOLUTIONS DORGANISATION


Une fois lincorporation complte, les administrateurs et actionnaires de la compagnie devront lorganiser. cet effet, ils devront dfinir, prciser et valider diffrentes informations pertinentes lidentit et la gestion de la compagnie. Cela se fait par rsolution. Une compagnie exprime sa volont par des rsolutions adoptes par la majorit ou lunanimit des administrateurs ou des actionnaires. Rgle gnrale, les rsolutions dorganisation des compagnies provinciales et fdrales sont pratiquement identiques. Des modles de ces rsolutions sont gnralement disponibles lintrieur du livre des minutes (ou livre corporatif ). On peut se procurer un livre corporatif auprs de certains magasins spcialiss dans les fournitures de bureau ou auprs de firmes spcialises.

lire les administrateurs; dcider de nommer ou non les vrificateurs : les actionnaires dune compagnie dont les actions ne sont pas inscrites en bourse peuvent choisir de ne pas nommer de vrificateurs pour plutt nommer des expertscomptables.

Le fait pour une compagnie de navoir quun seul actionnaire ne change en rien le statut et la nature de cette compagnie. Une compagnie actionnaire unique doit, tout comme les compagnies actionnaires multiples, sincorporer, sorganiser et adopter diverses rsolutions tout au long de son existence.

21

Association du Jeune Barreau de Montral

LORGANISATION DUNE COMPAGNIE

LES RGLEMENTS GNRAUX


Les affaires de la compagnie sont gres par voie de rsolutions et la rgie interne est gouverne par les rglements de la compagnie. Les administrateurs peuvent faire des rglements en relation avec diffrents objets tels que : les actions de la compagnie; la dclaration de dividendes; le nombre dadministrateurs; les dirigeants; les procdures quant aux assembles annuelles de la compagnie, du conseil dadministration ainsi que sur la conduite des affaires de la compagnie en gnral. Les rglements servent donc de cadre oprationnel, de rgie interne et densemble de rgles auxquels les actionnaires et membres de la compagnie sont soumis.

Registre des administrateurs : il sagit dune liste numrant le nom et ladresse de tous les administrateurs de la compagnie ainsi que la date du dbut et, le cas chant, de la fin de leur mandat titre dadministrateur. Registre des actions : il sagit dune liste numrant le nom et ladresse de tous les actionnaires de la compagnie, le nombre dactions quils dtiennent ainsi que dautres informations relatives leur dtention. Pour une compagnie fdrale, on fera rfrence au registre des valeurs mobilires . Registre des procs-verbaux des administrateurs : comme nous lavons vu, une compagnie est une entit. Elle peut sexprimer de deux faons : par un vote lors dune assemble du conseil dadministration; ou par rsolutions signes tenant lieu dune assemble du conseil dadministration. Cest ainsi que les procs-verbaux de ses assembles et les rsolutions signes qui en tiennent lieu se retrouveront dans ce registre. Registre des procs-verbaux des actionnaires : similaire aux assembles et rsolutions des administrateurs, on retrouvera au registre des procsverbaux des actionnaires, les procs-verbaux des assembles et les rsolutions signes des actionnaires.

LES LIVRES ET LES REGISTRES


La loi oblige les compagnies tenir un livre et des registres consignant les informations pertinentes la structure oprationnelle de la compagnie. Les livres et les registres viennent organiser les divers documents et informer les membres.

LIEU ET CONSULTATION LE CONTENU


Registre des statuts : ce sont les statuts de la compagnie, soit les statuts de constitution ainsi que, le cas chant, divers autres statuts tels que les statuts de modification, de fusion, etc. Registre des rglements : ce sont les rglements de la compagnie, soit les rglements gnraux ainsi que, le cas chant, les rglements gnraux demprunt et les rglements bancaires. La loi prescrit que les livres et registres de la compagnie doivent tre tenus au sige de la compagnie.

22

Association du Jeune Barreau de Montral

LORGANISATION DUNE COMPAGNIE

Quant laccs aux documents pour consultation, les administrateurs de la compagnie ont un accs illimit linformation. tant donn leur rle titre dadministrateurs, il est logique quils puissent avoir accs toute linformation disponible afin de leur permettre de prendre des dcisions claires pour le bien de la compagnie. En ce qui concerne les actionnaires, leur accs est limit aux registres des statuts, des rglements, des administrateurs, des actions ainsi que des procsverbaux et des rsolutions des actionnaires. Il est donc noter que les actionnaires ne peuvent consulter le registre des procs-verbaux et rsolutions des administrateurs.

LMISSION ET LA RPARTITION DES ACTIONS


moins davoir hrit des actions ou de les acheter dun autre actionnaire, on acquiert des actions dune compagnie en les achetant directement de la compagnie. Pour acqurir des actions par achat, il faut dabord offrir la compagnie de prendre des actions; cette offre sappelle souscription . Cette offre deviendra un contrat au moment o la compagnie lacceptera. Ds lors, la compagnie est oblige dmettre au moment dtermin les actions. Par la suite, les actions seront mises et rparties. Cest ce moment que le souscripteur deviendra actionnaire de la compagnie. On met des actions en prenant des actions du capital-actions de la compagnie pour les remettre quelquun. On rpartit des actions en les assignant certaines personnes. Lmission et la rpartition des actions seffectuent gnralement par rsolutions du conseil dadministration de la compagnie. Le souscripteur devra payer la compagnie le prix de ces actions. Suite cette transaction, le registre des actions de la compagnie devra tre mis jour afin de bien reflter le nouvel actionnariat de celle-ci.

LE CAPITAL-ACTIONS
LA DFINITION
Le capital-actions dune compagnie est lensemble des mises de fonds apportes une compagnie. Cet ensemble est divisible par unit et chaque unit reprsente une action de la compagnie. Autrement dit, lorsquun investisseur verse une somme dargent la compagnie, celle-ci lui met une ou des actions. Lensemble de toutes les actions reprsente le capital-actions de la compagnie. Une fois mises, on dira de ces actions quelles reprsentent le capitalactions mis de la compagnie. Les actionnaires nont aucun droit de remboursement de leur mise de fonds. Il sagit donc dun risque que lactionnaire choisit de prendre au moment de son investissement.

LES CERTIFICATS DACTIONS


LUTILIT
Une fois que le contrat dacquisition dactions est complt, le souscripteur devient actionnaire de la compagnie et, ce titre, il a le droit de recevoir sans frais un certificat dactions reprsentant les actions quil dtient. Bref, le certificat dactions est ni plus, ni moins la preuve que lactionnaire dtient certaines actions dans le capital-actions de la compagnie.

23

Association du Jeune Barreau de Montral

LORGANISATION DUNE COMPAGNIE

Il ne faut pas confondre certificat et action . Laction existe ds quelle est mise lactionnaire, peu importe quon lui remette un certificat dactions ou non. Le certificat nest que la preuve de possession de cette action.

CONCLUSION
Cette numration des diffrentes tapes organisationnelles dune compagnie nest quun sommaire de ce processus et tout entrepreneur est encourag se renseigner davantage ou consulter un avocat pour plus de renseignements et pour trouver la meilleure solution juridique pour sa stratgie daffaire.

24

Association du Jeune Barreau de Montral

LES CONVENTIONS ENTRE ACTIONNAIRES


Yves Cloutier - info@cloutier-avocat.com Membre du Barreau du Qubec depuis 1997, Me Yves Cloutier pratique dans lensemble des domaines du droit des affaires, quil sagisse du droit commercial, du droit corporatif, du droit civil ainsi que du droit de la proprit intellectuelle. Il est dtenteur dune licence en droit et dun baccalaurat en conomie politique de lUniversit de Montral. Me Cloutier est galement diplm de lInstitut canadien des valeurs mobilires, formateur agr auprs dEmploi-Qubec et mdiateur agr.

Le prsent texte se veut un survol des principes de base entourant la rdaction dune convention entre actionnaires. Aprs sa lecture, lentrepreneur comprendra mieux les impacts et enjeux relis aux diffrentes clauses que lon retrouve dans une telle convention.

LIMPORTANCE DE LA CONVENTION
Le pouvoir dcisionnel au sein dune socit par actions est assujetti un processus dmocratique. Les actionnaires dtenteurs des droits de vote lisent des administrateurs et nomment un vrificateur qui veillera, au niveau financier, surveiller les faits et gestes des administrateurs dans leur fonction. Ce sont l les pouvoirs fondamentaux inhrents lactionnaire. Lautre pouvoir que possdent les actionnaires consiste essentiellement ratifier ou rejeter des rsolutions provenant du conseil dadministration et constitue plus souvent quautrement une fonction passive. Ce sont les administrateurs qui dtiennent les pouvoirs de gestion de lentreprise.

La ralit conomique et la dynamique qui prvaut au sein mme des entreprises constituent bien souvent des contraintes au processus dmocratique. En effet, ce processus dmocratique propre aux socits par actions ne fonctionne plus lorsque le pouvoir se retrouve concentr majoritairement entre les mains de deux, trois ou quatre actionnaires ou alors mme entre deux ou trois groupes de quelques actionnaires. Les dcisions des actionnaires en situation de contrle peuvent savrer un jour ou lautre arbitraires ou prjudiciables lendroit dautres actionnaires. Les conventions entre actionnaires reprsentent un outil essentiel pour les actionnaires afin de voir la prservation de leurs intrts, de circonscrire les ventuels problmes et de prvoir des solutions pour les rgler. Une convention entre actionnaires devrait tre rdige chaque fois que deux ou plusieurs personnes s'unissent pour exploiter une entreprise par lentremise dune personne morale. Elle peut prvenir plusieurs problmes lorsque les relations entre les actionnaires deviendront tendues ou lorsque le retrait d'un associ deviendra ncessaire pour quelques raisons que ce soit.

25

Association du Jeune Barreau de Montral

LES CONVENTIONS ENTRE ACTIONNAIRES

Considrant que chacun des actionnaires peut avoir ses propres vues, il devient extrmement pertinent de convenir davance des droits et obligations de chacun tant envers la compagnie quenvers les autres actionnaires. Ce point est malheureusement trop souvent nglig par des actionnaires trop presss obtenir un succs commercial alors que de nombreux dtails de leur union restent encore tre dfinis. Le meilleur moment pour signer une convention entre actionnaires est justement lorsque rgne un climat de confiance et le meilleur temps selon nous pour y parvenir savre videmment ds que des personnes acquirent ou constituent ensemble une compagnie. Il sera sans doute trop tard pour demander aux actionnaires de se lier contractuellement lorsque l'un aura des doutes sur la conduite de lautre ou des autres actionnaires ou encore lorsque les belles perspectives financires sestomperont. La signature dune convention nest pas suffisante en soi. Il est impratif de rviser priodiquement ce document puisquil peut devenir dsuet suite la survenance de certains vnements affectant la vie corporative.

le financement de la compagnie au niveau de lapport tre fourni par les diffrents actionnaires; la gestion des conflits qui pourraient survenir et leurs modes de rsolution; dans le cas dune situation o les actionnaires sont majoritaire-minoritaire, viter que lactionnaire minoritaire soit ls par les faits et gestes de lactionnaire majoritaire; rgler les effets de la mort dun des actionnaires quant aux droits de sa succession afin dviter que la succession puisse simmiscer dans le contrle de la compagnie. Une convention entre actionnaires peut ne viser que l'un ou plusieurs de ces buts. Cela varie selon les objectifs recherchs par chacun des actionnaires.

LES PRINCIPALES CLAUSES DUNE CONVENTION


LES CLAUSES DACHAT-VENTE
Les clauses d'achat-vente sont des clauses dusage d'une convention entre actionnaires. Ces clauses sont celles qui traitent du sort rserv aux actions d'un actionnaire advenant des vnements dtermins par les actionnaires entre eux en assurant un march pour la revente des actions. Plusieurs types de clauses existent. Le droit de premier refus Le droit de premier refus oblige un actionnaire dsirant disposer de ses actions les offrir pralablement lautre ou aux autres actionnaires avant de les offrir des tiers. Une clause dans la convention cet effet implique une offre obligatoire mais il ne sagit pas dune obligation dacheter les actions offertes. Cette clause est primordiale pour maintenir une stabilit entre les actionnaires au niveau de la dtention dactions ainsi que de maintenir le caractre priv de la compagnie.

LES OBJECTIFS RECHERCHS PAR LA CONVENTION


Une convention peut permettre aux actionnaires datteindre une multitude dobjectifs permettant de mieux prvoir diffrents aspects de leur relation daffaires. Les objectifs gnralement recherchs par les actionnaires sont les suivants : lachat et la vente dactions en cas de retrait volontaire, forc ou automatique dun ou plusieurs actionnaires; le degr dimplication des actionnaires dans la gestion de la compagnie; le maintien dune stabilit entre les actionnaires donc dune stabilit dans la gestion de la compagnie;

26

Association du Jeune Barreau de Montral

LES CONVENTIONS ENTRE ACTIONNAIRES

Le droit de premption Lorsque la compagnie procde une nouvelle mission dactions, le droit de premption permet aux actionnaires de souscrire cette nouvelle mission dactions au prorata des actions quils dtiennent dj dans une catgorie dactions dtermine, et ce, en priorit tout autre tiers. Cette clause, tout comme le droit de premier refus, a pour finalit de maintenir une stabilit en regard des actions dtenues par les diffrents actionnaires. Le pouvoir dmettre des actions en est un qui relve du conseil dadministration. En consquence, ladministration peut restreindre ce pouvoir seulement de faon expresse, en prvoyant une mention cet effet dans les statuts constitutifs, les rglements de la compagnie ou par le biais dune convention unanime des actionnaires. Loffre obligatoire La clause de l'offre obligatoire permet de dterminer des situations o l'offre de vente d'actions sera obligatoire si certains vnements se produisent. Le but de cette clause est de protger les partenaires de l'offrant lorsque surviennent les vnements prvus dans la convention, alors mme que la personne vise par lvnement n'a pas l'intention de disposer de ses actions. Ainsi, cette clause prvoira l'offre obligatoire des actions aux autres actionnaires lis la convention avant que lesdites actions puissent tre offertes des tiers trangers la convention mais surtout la compagnie. galement, la clause doffre obligatoire pourrait prvoir un achat obligatoire des actions de la part de lun ou lautre des actionnaires de la compagnie, particulirement en cas de dcs ou dinvalidit d'un actionnaire. Loffre obligatoire veut essentiellement prvoir deux situations : le dcs d'un actionnaire ou son retrait des affaires de la compagnie.

La notion de retrait des affaires peut signifier une multitude dvnements au libre choix des intresss tels que par exemple et de faon non limitative : le non respect dun engagement de nonconcurrence ou de non-sollicitation de clientle prvu par la convention; la cessation d'emploi au service de la compagnie; l'invalidit permanente ou partielle; la faillite; la fraude; etc. La clause shotgun La clause dite shotgun est une clause qui stipule que lorsqu'un actionnaire offre ses actions en vente lautre ou aux autres actionnaires un prix quil dtermine, ceux-ci ont le choix d'accepter ou de refuser cette offre. Cette clause stipule que si les actionnaires qui l'offre est faite dcident de ne pas laccepter, ils auront automatiquement l'obligation d'offrir leurs propres actions l'offrant, au mme prix et aux mmes conditions. Parfois, la clause est rdige de faon inverse : l'actionnaire offrant d'acheter les actions des autres ou dfaut de leur vendre les siennes aux mmes prix et conditions. Dans tous les cas, l'effet reste le mme.

27

Association du Jeune Barreau de Montral

LES CONVENTIONS ENTRE ACTIONNAIRES

La clause shotgun est demploi facile dans les cas o il ny a que deux actionnaires dtenant chacun la moiti des actions. Elle peut galement tre prvue dans une convention impliquant deux actionnaires en situation de majoritaire-minoritaire. Toutefois, lorsquil y a trois, quatre ou cinq actionnaires, le jeu dclench par la clause shotgun devient draconien en ce quun actionnaire contraint lachat peut tre appel dbourser des sommes considrables afin dacquitter le prix des actions des autres actionnaires alors que ces derniers nauront quun montant minime dbourser soit le tiers, le quart ou le cinquime du prix des actions du vendeur. Lingalit des ressources financires des actionnaires doit tre considre lorsque des actionnaires songent employer cette clause. La clause d'valuation La clause d'valuation permet aux actionnaires de dterminer le prix qui sera pay pour les actions, et ce, peu importe les causes ou motifs. Ainsi, les clauses cet effet sont multiples et chacune comporte des avantages et des inconvnients. Dans la pratique, la clause dvaluation doit idalement tendre l'tablissement dun prix le plus juste possible et doit permettre d'tablir ce prix le plus rapidement possible, le plus simplement, le plus conomiquement et de la faon qui est la moins contestable possible. Plusieurs mthodes d'valuation existent. Exemple : lvaluation convenue par les actionnaires eux-mmes partir des tats financiers produits chaque anne et la valeur des actions inscrites dans une annexe la convention entre actionnaires. Cette mthode est simple et peu coteuse mais la valeur ainsi dtermine peu tre infrieure la juste valeur marchande. Une autre mthode dvaluation trs utilise est la mthode dvaluation selon la valeur comptable du dernier bilan. Cette mthode simple et conomique comporte la mme difficult que pour la clause mentionne prcdemment.

Dautres mthodes trs couramment utilises sont : la valeur comptable rgularise un moment prcis et la valeur marchande tablie par un tiers. Les clauses de paiement La convention entre actionnaires devrait prvoir un mcanisme de paiement du prix des actions lorsquelle couvre les modalits de l'achat et la vente dactions. Le but des clauses de paiement est de soumettre le paiement des actions achetes des termes la fois acceptables pour lacheteur et non prjudiciables pour le vendeur. Celles-ci devraient donc tre dtermines en fonction des capacits de payer de lacheteur, des besoins du vendeur et des raisons de lachat. Les clauses d'assurance Il arrive frquemment quune convention entre actionnaires obligent les actionnaires ou la compagnie souscrire des assurances (sur la vie notamment). Exemple : la clause d'achat-vente pour cause de dcs, lorsqu'elle prvoit l'achat automatique des actions du dcd par les autres actionnaires, est rgulirement assortie de clauses d'assurance. Le paiement des actions du dcd s'effectue habituellement mme le produit des polices d'assurance sur sa vie, souscrites par les autres actionnaires ou par la compagnie. La clause d'achat par la compagnie La convention entre actionnaires peut prvoir que l'achat des actions s'effectuera non pas par les partenaires de l'actionnaire offrant, mais plutt par la compagnie elle-mme. La difficult dans une telle clause est de dterminer qui de l'actionnaire vendeur ou de lactionnaire acheteur aura l'option de choisir si l'achat des actions est fait par la compagnie ou par le ou les actionnaires acheteurs.

28

Association du Jeune Barreau de Montral

LES CONVENTIONS ENTRE ACTIONNAIRES

Les clauses pnales Une violation dune disposition de la convention peut tre sanctionne par une clause pnale. La clause pnale a le double avantage de dcourager les contraventions la convention et de simplifier les recours des actionnaires en cristallisant le montant qui sera rclam titre de dommages-intrts. Cette clause peut prendre de multiples formes. Exemple : la clause peut prvoir un montant d'argent comme pnalit. galement, la pnalit peut prendre la forme d'une rduction du prix auquel les actions d'un actionnaire en dfaut doivent obligatoirement tre offertes en vente aux autres actionnaires. Le tribunal peut rduire le montant de la peine montaire stipule dans une clause pnale que la cour jugerait abusive. Il peut en tre galement le cas lgard des clauses pnales qui pourraient tre stipules dans des clauses de non-concurrence liant un actionnaire ou un ancien actionnaire dune compagnie.

Exemple : lengagement voter de faon dtermine est probablement la forme la plus frquente de ce type de clause. Le droit de veto quant certaines dcisions ainsi que les clauses de majorit spciale sont galement utilises.

LES CLAUSES DE SOCIT


Les clauses dites de socit sont des clauses qui permettent de dterminer la nature et l'tendue de la participation des actionnaires dans l'opration et le financement de la compagnie, ainsi que les intrts financiers qu'ils pourront chacun en retirer.

LA CONVENTION UNANIME DES ACTIONNAIRES


La gestion et ladministration dune compagnie est une comptence qui relve exclusivement du conseil dadministration, lorgane corporatif devant grer la compagnie. Des actionnaires peuvent toutefois tre tents par la gestion et ladministration dune compagnie. Par exception au principe de lautonomie de gestion des administrateurs, il est possible que les actionnaires, de faon unanime et par crit, sapproprient les pouvoirs qui sont lgalement dvolus aux administrateurs. Exemple : les actionnaires peuvent avoir un pouvoir au niveau du versement de dividendes. En effet, comme ce pouvoir est normalement attribu aux administrateurs, les dividendes pourraient se voir plus rarement verss. Toutefois, en sappropriant ce droit, les actionnaires augmentent leur chance den recevoir puisquils dcident eux-mmes sils se versent ou non des dividendes. La convention unanime peut faire l'objet d'une entente spare ou elle peut tre incluse avec les autres clauses d'une convention entre actionnaires, telles les clauses d'achat-vente d'actions. La convention unanime liera automatiquement les nouveaux actionnaires.

LES CLAUSES DE VOTE


Les cocontractants de la convention dactionnaires peuvent rgir lexercice de leurs droits de vote lgard de diverses situations. Les actionnaires peuvent sentendre sur lexercice de leurs droits de vote afin de sassurer de llection et du maintien de leurs candidats ou de leurs siges au conseil dadministration. Les clauses dexercice des droits de vote peuvent tre galement prvues pour permettre aux actionnaires minoritaires davoir un pouvoir plus grand que celui dcoulant de leur simple pourcentage dactions votantes. Une clause de vote peut ainsi avoir pour but dviter que lactionnaire ou les actionnaires minoritaires soient carts des dcisions relativement l'administration de la compagnie.

29

Association du Jeune Barreau de Montral

LES CONVENTIONS ENTRE ACTIONNAIRES

LES PIGES VITER


LUTILISATION DE CONVENTIONS TOUTES FAITES
Une convention entre actionnaires doit rpondre aux besoins spcifiques des actionnaires. Les exemples ou modles de convention entre actionnaires, si complets soient-ils, noffrent jamais de rponse entirement satisfaisante. Ces derniers peuvent tre crateurs de litige pouvant engendrer des cots financiers considrables. Chaque situation est un cas despce. Cest pourquoi, chaque aspect dune convention entre actionnaires doit tre tudi adquatement. Souvent, les gens utilisent des conventions entre actionnaires toutes faites, et ce, sans mme parfois les avoir lues. Un tel geste, courant chez des actionnaires de petites entreprises, est un comportement risqu. Il est prfrable de consulter un juriste qui pourra vous rdiger une convention adquate.

Exemple : il appert parfois que les statuts constitutifs noncent que le transfert dactions devra tre autoris par le conseil dadministration. Cette restriction peut paralyser lapplication des clauses dune convention qui nonceraient que le transfert est assujetti au consentement des actionnaires.

LES CLAUSES DARBITRAGE ET DE MDIATION


Les clauses darbitrage et de mdiation servent de mcanisme de rsolution des dsaccords qui peuvent survenir entre les diffrents actionnaires la convention. La mdiation comporte ses avantages et ses inconvnients. Voici les points dont on doit tenir compte lors de linsertion ou non dune telle clause dans la convention. La flexibilit : souvent, la mdiation est un processus plus flexible que les procdures judiciaires. La rapidit : la mdiation nest pas ncessairement plus rapide que le passage devant les tribunaux. La bonne foi des parties doit tre prsente pour que la mdiation soit efficace. La confidentialit des dbats : les dbats tenus en mdiation sont confidentiels. La finalit de la dcision : la dcision rendue en mdiation est finale. Cela peut tre un avantage comme un inconvnient.

LABSENCE DE CONCORDANCE
Souvent, il existe des contradictions au niveau des diffrentes sources de droit influant sur une compagnie. Il arrive que les conventions entre actionnaires contredisent les statuts constitutifs ou les rglements de la compagnie. Il est primordial que les statuts constitutifs ainsi que les rglements gnraux concordent avec la convention.

CONCLUSION
Ceci nest quun bref aperu de tout ce que peut contenir une convention entre actionnaires. Les options sont multiples. Un conseiller juridique sera en mesure de rdiger une convention adapte vos besoins.

30

Association du Jeune Barreau de Montral

QUESTIONS DARGENT

5.

Le financement de l'entreprise

6. La fiscalit au Canada

31

ASSOCIATION DU JEUNE BARREAU DE MONTRAL

LE FINANCEMENT DE L'ENTREPRISE
Marie-France Fortin Membre du Barreau du Qubec depuis 2007, Marie-France Fortin a obtenu son baccalaurat en droit avec mention Profil international de l'Universit Laval en 2006. Classe premire de sa promotion sur le Tableau d'honneur du Doyen, elle a travaill comme stagiaire au sein de l'tude Davies, Ward, Phillips & Vineberg avant de complter sa clricature la Cour suprme du Canada. Elle poursuit prsentement des tudes de matrise en droit international lUniversit de Cambridge, Angleterre.

De faon gnrale, les diverses sources de financement d'une entreprise peuvent tre regroupes en deux grandes catgories : laide financire gouvernementale provenant des diffrents paliers gouvernementaux; le financement priv qui est fourni par lentrepreneur lui-mme, par lun de ses proches ou par des investisseurs privs. Fait galement partie de cette catgorie le financement octroy par des prteurs institutionnels, traditionnels ou non commerciaux.

Peu importe la forme, lentrepreneur devra soumettre aux autorits publiques un plan d'affaires pour dmontrer le srieux de son projet et assurer le respect des divers critres du programme gouvernemental donn. Celui-ci visera gnralement promouvoir lemploi, la formation de personnel ou le transfert de technologie. De faon gnrale, un plan daffaires doit contenir certains lments essentiels, notamment : les coordonnes de lentreprise; une description de lentreprise; une description du projet; une analyse du march; un plan de commercialisation; un plan dopration; un plan de financement.

LAIDE FINANCIRE GOUVERNEMENTALE


Les gouvernements qubcois et canadien offrent un soutien aux entreprises qui peut prendre diverses formes : les garanties de prts;

LA GARANTIE DE PRTS
les subventions; les prts gouvernementaux; les avantages fiscaux. Une garantie de prts est une assurance que le gouvernement donne une institution financire qui accepte d'accorder un prt un particulier ou une entreprise. Cest donc un prt accord par une institution financire, mais garanti par le gouvernement suite la demande qui lui a t faite par lentrepreneur.

32

Association du Jeune Barreau de Montral

LE FINANCEMENT DE L'ENTREPRISE

Il est important de noter que dans la majorit des cas, le gouvernement ne garantit pas un remboursement des dettes 100 %. Avantages L'institution financire n'assume aucun risque. Linstitution financire est certaine d'tre rembourse mme si l'entreprise devait faire faillite puisque c'est le gouvernement qui lui remboursera le prt. Il devient plus facile pour une entreprise d'obtenir du crdit auprs des institutions financires. Exemple : une institution financire peut accorder un prt dune valeur de 10 000 $ pour le dveloppement dun projet commercial sur une priode de deux ans. En cas de perte, le gouvernement peut selon certains programmes nassurer que le remboursement de 80 % du capital.

Conditions gnrales dadmissibilit : la conformit avec l'objectif d'intrt public vis par le programme de subvention; la situation financire de l'entreprise (cest-dire que le subventionnaire, soit lorganisme public, peut exiger que lentrepreneur fournisse un apport initial ou qu'il obtienne au pralable au moins une autre source de financement avant de prsenter sa demande de subvention). Critres particuliers aux subventions pour les entreprises au stade de dveloppement (conditions qui sajoutent aux conditions gnrales dadmissibilit) : l'existence d'un march suffisant; l'exigence de cration d'un certain nombre d'emplois; l'obligation de contracter une assurance. Exemple : le gouvernement provincial peut accorder un montant de 1 000 $ non remboursable un entrepreneur pour lui permettre daccrotre sa capacit dexportation, tel que prvu par par les termes de la subvention.

LES SUBVENTIONS
Une subvention est une somme d'argent accorde par le gouvernement ou un organisme public, remboursable ou non. Lorsque la subvention est remboursable, aucun intrt nest alors exig lors du remboursement. Lentrepreneur devra prendre des dmarches pour s'informer auprs des divers organismes publics au sujet des subventions offertes et pour lesquelles il est ligible. cette fin, il devra soumettre un plan d'affaires pour : tablir sa crdibilit et dmontrer le srieux de son projet, de mme que le potentiel de croissance de son entreprise; assurer l'organisme public que l'argent reu sera administr efficacement; justifier le montant demand et dmontrer en quoi l'octroi d'une subvention est ncessaire au dmarrage de l'entreprise.

LES PRTS GOUVERNEMENTAUX


Programme de financement des petites entreprises du Canada (FPEC) Le FPEC s'adresse aux entreprises qui dmarrent ou qui en sont au dbut de leur croissance. Ce prt est garanti en partie par le gouvernement fdral. Ce prt est accord par toutes les banques charte, la plupart des caisses populaires et socits de fiducie, de prt et d'assurance. Ce prt a t conu pour financer l'achat, l'installation, la rnovation ou la modernisation de matriel ou d'immobilisations.

33

Association du Jeune Barreau de Montral

LE FINANCEMENT DE L'ENTREPRISE

Ce programme permet aux petites entreprises dont le chiffre d'affaires est de MOINS de cinq millions de dollars de se voir accorder un prt servant l'tablissement, l'expansion, la modernisation et l'amlioration de petites entreprises. Avantages L'entrepreneur n'a pas fournir de garantie sur ses actifs personnels. Obtenir du crdit devient plus facile, car lentrepreneur na pas besoin de fournir ses biens personnels en garantie. Par consquent, ce prt permet de financer des projets que les moyens de financement traditionnels ne permettent pas de couvrir. Dsavantage L'entrepreneur doit fournir une mise de fonds initiale. La Banque de dveloppement du Canada (BDC) La BDC a pour mission de favoriser la cration et l'expansion de petites entreprises. Avantages Elle assure un service de gestion et de conseil aux entrepreneurs. Elle fournit des services financiers modalits souples telles que le remboursement diffr du capital et des versements saisonniers. Dsavantage Elle n'offre pas de taux d'intrt rabais. Investissement Qubec Investissement Qubec peut financer ou garantir des prts pour un MINIMUM de 50 000 $ des entreprises oeuvrant dans les domaines de : l'innovation technologique; la production de biens et de services; l'exportation d'un produit ou d'un service.

LES AVANTAGES FISCAUX


Les gouvernements qubcois et fdral octroient certaines conditions des crdits d'impts ou mme des congs fiscaux afin de favoriser l'expansion des entreprises. Il convient de consulter le ministre du Revenu ou l'Agence de revenu du Canada pour savoir si votre entreprise peut en bnficier. Le crdit dimpt Un crdit d'impt est un montant d'argent que les lois fiscales permettent au contribuable de dduire de ses impts payer. Cette mesure gouvernementale permet de dclarer des dductions spciales lors du calcul du revenu imposable de l'entreprise. Bref, le crdit dimpt rduit le montant dimpt payer. Le cong fiscal Un cong fiscal consiste plutt en une exonration de l'impt sur le revenu que certaines lois fiscales accordent pendant une priode dfinie aux nouvelles entreprises.

LE FINANCEMENT PRIV
Lorsquun entrepreneur recherche du financement priv, il doit dterminer sil sagit dun investissement court ou long terme (facteur de temps) et il doit dcider sil recourt un financement conventionnel ou par capital de risque (facteur de risque).

LE FACTEUR DE TEMPS
Il faut oprer un juste quilibre entre les investissements court et long terme (le terme correspond la dure pendant laquelle s'chelonnera le remboursement).

34

Association du Jeune Barreau de Montral

LE FINANCEMENT DE L'ENTREPRISE

Linvestissement court terme Il sert financer le fonds de roulement, c'est--dire des activits courantes. Il est souvent ralis sous forme de : marges de crdit renouvelables; crdit commercial; prts d'exploitation terme. Exemple : un investissement court terme peut financer le paiement des salaires des employs et les achats de marchandises et de fournitures. Linvestissement long terme Il est souvent ralis sous forme : de prt terme; de crdit-bail; dinjection de capitaux propres. Le facteur de risques Il faut rpartir entre le financement conventionnel et le financement par capital de risque. Le financement conventionnel Il sagit dun prt des taux d'intrt plus faibles que le financement par capital de risque. Toutefois, le prteur conventionnel impose souvent des restrictions d'emprunt. Exemple : lentrepreneur devra respecter toutes les conditions de prt telles que les modalits de paiement, frais de rsiliation, clauses restrictives, etc. Il est souvent ralis sous forme de : marge de crdit d'exploitation; prt terme d'une banque.

Le financement par capital de risque Il implique des risques particulirement levs pour les investisseurs. En effet, leur rmunration dpend uniquement du succs ou de l'chec de l'entreprise. Il est souvent ralis sous forme de : capitaux propres; capitaux d'emprunt investis dans une entreprise qui dmarre.

LES FORMES DE FINANCEMENT POUR LINVESTISSEMENT COURT TERME


LA MARGE DE CRDIT BANCAIRE
Il s'agit d'un prt variable court terme que l'entrepreneur gre titre personnel en empruntant au besoin jusqu' une certaine limite pr-tablie. Le principe de ce moyen de crdit renouvelable s'apparente celui d'une carte de crdit. Exemple : l'entrepreneur obtient auprs d'une institution financire l'autorisation d'emprunter une certaine somme, qu'il utilisera au besoin et qu'il remboursera pour pouvoir renouveler son crdit. Il ne se trouvera donc payer des intrts qu'en cas d'emprunt. Parmi les prteurs qui offrent ce mode de financement, notons les prteurs commerciaux, les banques charte et certaines coopratives de crdit. Avantage Les intrts et les frais sont dductibles d'impts. Dsavantages Le prteur peut exiger en tout temps le remboursement complet. Le taux d'intrt est de 2 3 % suprieur au taux prfrentiel.

35

Association du Jeune Barreau de Montral

LE FINANCEMENT DE L'ENTREPRISE

LE CRDIT COMMERCIAL
Aussi appel crdit fournisseur , le crdit commercial est utilis par la quasi- totalit des entreprises. Avantages Il permet l'entreprise de ne pas avoir payer comptant les matriaux, fournitures et services qu'elle achte de ses fournisseurs avant 30, 60, 90 voire 120 jours ouvrables. Les factures ne parviendront lentreprise que quelques jours aprs la livraison des marchandises ou la prestation des services. Ce moyen de financement est facile d'accs et n'implique l'octroi d'aucune garantie. Certains fournisseurs donneront galement la possibilit l'entreprise de bnficier d'un escompte si elle acquitte sa facture avant le dlai prvu. Exemple : si lentreprise dispose de 30 jours pour payer ce qui est d au fournisseur, mais quelle le fait plutt 10 jours aprs avoir reu la marchandise, elle pourra bnficier dun rabais sur le prix dachat. Dsavantage Il peut y avoir des pnalits sous forme d'intrts mensuels en cas de retard de paiement, ce qui pourrait galement dcourager le fournisseur d'approvisionner l'entreprise dans le futur.

Un tel prt d'exploitation permet une entreprise : de financer la production en cours et d'effectuer la distribution; dacheter des matires premires, des marchandises ou des fournitures; de payer les dpenses courantes telles que le capital et les intrts des prts termes non acquitts, les salaires des employs, le loyer et les divers services publics. Exemple : un tel prt dexploitation permet lentrepreneur de combler les besoins courants de lentreprise quil ne pourrait pas, sans ce prt, acquitter immdiatement, soit parce que ses clients ne l'ont pas encore pay ou parce qu'il n'a pas encore vendu la marchandise ncessaire pour acquitter ses frais d'exploitation courants. Ce prt est garanti en totalit soit par une caution ou par une hypothque grevant les actifs de l'entreprise qui n'ont pas encore t affects titre de srets, notamment les stocks et les comptes clients. Le taux d'intrt annuel d'un prt d'exploitation est toutefois plus lev que celui d'un prt court terme conventionnel et le montant d'argent prt est plafonn l'quivalent de la valeur des comptes clients et des stocks donns en garantie.

LES FORMES DE FINANCEMENT POUR LINVESTISSEMENT LONG TERME


LE PRT TERME
L'entrepreneur convient avec l'institution financire de dates spcifiques o il remboursera une partie du montant emprunt de mme que des intrts.

LE PRT DEXPLOITATION
Les prts d'exploitation terme (ou fonds de roulement ) sont gnralement offerts par les coopratives de crdit et les prteurs non commerciaux qui ne veulent ou ne peuvent pas offrir de marges de crdit d'exploitation renouvelables aux entrepreneurs.

36

Association du Jeune Barreau de Montral

LE FINANCEMENT DE L'ENTREPRISE

Avantages la diffrence de la marge de crdit bancaire, le prteur ne peut exiger demande le remboursement total du prt. Comparativement au prt d'exploitation, le taux d'intrt d'un prt terme est moindre car la dure est fixe et le montant prt est garanti (cest--dire que chaque versement rduit le solde restant et l'intrt payer lors du prochain versement est calcul selon ce nouveau montant diminu). Le crancier ne peut rsilier le contrat de prt que si l'entreprise ne le rembourse pas aux dates prvues. Dsavantages Des droits d'administration de 1 % de la valeur de l'emprunt peuvent tre perus. Un paiement anticip du montant peut entraner des pnalits. Parmi les garanties que peut exiger le prteur, nous pouvons noter : lhypothque; le cautionnement; la concession de priorit.

L'hypothque est dite immobilire lorsqu'elle porte sur un bien immeuble, comme un terrain ou un btiment. Lhypothque est dite mobilire lorsqu'elle est garantie par un bien meuble, comme les quipements de bureau. Le gage ou lhypothque mobilire avec dpossession est une forme particulire d'hypothque mobilire o le dbiteur remet le bien en possession du prteur titre de sret garantissant le prt. Le cautionnement Le cautionnement est le contrat par lequel une personne, la caution, s'oblige envers le crancier excuter l'obligation du dbiteur si celuici n'y satisfait pas. Les institutions financires exigeront souvent, dans les cas de dmarrage dentreprise, un cautionnement personnel de la part de l'entrepreneur eu gard au prt contract par son entreprise. Exemple : si l'entreprise s'avre incapable de rembourser le prt, l'entrepreneur qui sest port caution personnellement devra le rembourser avec ses propres biens. Le cautionnement est parfois garanti par une hypothque sur les biens personnels de l'entrepreneur. La concession de priorit Une concession de priorit, ou engagement de subordination, est un engagement par lequel une personne soblige de ne pas accepter le remboursement d'une dette tant et aussi longtemps que la personne en faveur de laquelle l'engagement a t contract n'a pas t rembourse.

Lhypothque L'hypothque est un droit qu'a le crancier dans le bien, meuble ou immeuble, qui lui sert de garantie. Exemple : le crancier hypothcaire peut suivre le bien hypothqu mme si l'entreprise vend le bien hypothqu et peut en prendre possession, le prendre en paiement ou le vendre ou le faire vendre en justice si l'entreprise est en dfaut d'effectuer les versements prvus au contrat.

37

Association du Jeune Barreau de Montral

LE FINANCEMENT DE L'ENTREPRISE

Ce type d'engagement est souvent exige par les institutions financires afin d'assurer que cette dernire soit rembourse intgralement avant que ne le soient les actionnaires de l'entreprise.

Le contrat de cession-bail Ce contrat permet l'entreprise de vendre un bien qui lui appartient et de le reprendre bail. Cette faon de faire lui procure de l'argent tout en conservant l'emploi du bien. Par contre, tous les travaux de rparation et d'entretien, de mme que les primes d'assurance demeurent la charge de l'entreprise, mme si cette dernire n'est plus propritaire. En plus, toutes les amliorations apportes au bien et la plus-value ajoute ne bnficieront ultimement qu'au bailleur la fin de la location. Exemple : une institution achte lentrepreneur un quipement pour ensuite lui remettre le bien en vertu dun contrat. Le contrat de location-acquisition Ce contrat permet au preneur de rembourser par versements priodiques gaux au prteur le montant qu'il lui a accord afin de l'aider acheter le bien auprs du locateur. l'chance du bail, le preneur se voit offrir la possibilit de devenir propritaire du bien lou un prix tabli l'avance. Le contrat de location-acquisition prsente donc des similitudes avec l'achat temprament o le vendeur demeure propritaire du bien jusqu'au paiement final par l'acheteur. Exemple : en vertu du contrat de cession-bail, une institution permet un entrepreneur de louer un bien dquipement et prvoit un transfert de la proprit du bien la fin du bail.

LE CRDIT-BAIL
la diffrence d'un prt, le crdit-bail s'apparente une location long terme et est particulirement appropri comme solution de rechange l'acquisition d'un vhicule, de machinerie ou de fourniture de bureau. En comparaison avec le prt terme, le crdit-bail peut porter sur une priode trs longue et peut comporter une clause de rsiliation. Avantage La totalit des frais de ce moyen de financement sont dductibles du revenu imposable de l'entreprise. Dsavantages L'entreprise n'est pas propritaire du bien et donc le bailleur peut lui retirer le bien en tout temps au cours du bail s'il y a dfaut de paiement. Les frais de rsiliation peuvent tre trs dispendieux. Il existe trois types de contrats de location. Le contrat de location-financement Ce contrat permet l'entreprise d'utiliser un bien moyennant un nombre tabli de versements comptants. Exemple : un bien dquipement est lou par lentrepreneur. Lentrepreneur se voit responsable de la quasi-totalit des avantages et risques du bien, notamment au niveau de la maintenance, des assurances et des taxes.

38

Association du Jeune Barreau de Montral

LE FINANCEMENT DE L'ENTREPRISE

LINJECTION DE CAPITAUX PROPRES ET LMISSION DE TITRES


LINJECTION DE CAPITAUX PROPRES
Lors du dmarrage d'une entreprise, les fondateurs devront investir une bonne partie de l'apport financier initial de l'entreprise en capitaux propres. Il sagit de toutes les ressources apportes par les associs ou actionnaires ainsi que des profits gnrs par lentreprise loccasion de son activit. Exemple : il sagit dun entrepreneur qui investit ses conomies personnelles lors du dmarrage de lentreprise. En contrepartie de leur apport, les fondateurs se verront mettre des titres de l'entreprise (le plus souvent des actions). Le financement par actions peut aussi se traduire par du financement obtenu : auprs des proches des fondateurs de l'entreprise; auprs des socits de capital de risque (cest-dire une forme de financement avec prise de participation par linvestisseur); par un appel public l'pargne (cest--dire par mission d'actions auprs du public). Il est d'une importance capitale que les investisseurs interviennent une convention, telle une convention d'actionnaires, afin de fixer les modalits et conditions de leurs investissements et des rapports entre eux. Avantage Mode de financement susceptible de rapporter le plus aux investisseurs (en effet, les investisseurs exigeront en contrepartie une grande profitabilit et un taux de rendement trs lev de la part de l'entreprise, de l'ordre de 25 40 % annuellement).

Dsavantage Mode de financement le plus risqu pour les investisseurs.

LMISSION DE TITRES
Une action est un titre ngociable mis par une compagnie et qui reprsente une partie de son capital-actions, c'est--dire de sa valeur totale. Les actions peuvent tre valeur nominale ou non. Une action valeur nominale a un prix prdtermin qui est consign par crit dans les statuts constitutifs de la compagnie. Une action sans valeur nominale voit son prix tabli par le conseil d'administration lors de son mission, compte tenu de sa valeur marchande et de la situation du march financier. On distingue galement deux catgories d'actions : privilgies et ordinaires. Les actions privilgies procurent leur dtenteur un dividende taux fixe, mais pas de droit de vote. Si l'entreprise devient faillie ou est liquide, les actionnaires privilgis seront rembourss avant les actionnaires ordinaires, qui seront pays en dernier. Les actionnaires ordinaires ont droit de vote, bien qu'aucun dividende ne leur soit garanti. Notons que la responsabilit de l'actionnaire dans la compagnie se limite la valeur des actions qu'il a achetes. Les propritaires d'une entreprise mettent en vente des participations dans leur compagnie la bourse ou par le biais de courtiers en valeurs mobilires. Afin doffrir des actions au public, lentreprise prive doit suivre le processus relatif au premier appel public l'pargne afin de se constituer en socit publique.

39

Association du Jeune Barreau de Montral

LE FINANCEMENT DE L'ENTREPRISE

Avantages de l'appel public l'pargne Capital long terme. Accrot la valeur marchande de l'entreprise et son effet de levier. Place galement en meilleure position l'entreprise qui voudrait par la suite en acqurir une autre ou oprer une fusion. L'mission d'actions est galement un moyen d'augmenter la confiance des fournisseurs et clients de l'entreprise en sa solidit financire. Enfin, la vente des actions de l'entreprise signifie une liquidit accrue de l'actif et permet l'entrepreneur de s'adjoindre et de garder son service du personnel qualifi et performant en leur offrant une participation dans l'entreprise grce des rgimes d'option d'achat d'actions. Dsavantages de lappel public lpargne : Une fois constitue en socit publique, l'entreprise ne peut plus faire marche arrire sans impliquer une procdure laborieuse, longue et coteuse. Le temps consacr au passage de la socit prive la socit publique. De fait, le processus d'un premier appel public l'pargne est long non seulement parce qu'il faut le prparer et le planifier, mais aussi parce que l'entrepreneur doit tre en mesure de fournir aux investisseurs un prospectus (document juridique qui dcrit la valeur mobilire offerte au public et contient des renseignements importants au sujet des activits de la socit, de ses valeurs mobilires, de sa gestion et de l'objectif de l'mission) et de rpondre leurs interrogations, d'exposer son entreprise sur le march et de consigner par crit et diffuser ses tats financiers.

L'entrepreneur doit galement tre conscient du fait que le public en entier, dont ses adversaires commerciaux, auront accs aux dtails de ses activits commerciales. Les frais importants relis un appel public lpargne : frais juridiques et comptables lis la vrification de la conformit de l'entreprise; salaires des nouveaux administrateurs de la compagnie et des placeurs des actions de l'entreprise sur le march boursier.

LIENS UTILES
Programme de financement des Entreprises du Canada (FPEC) : http://www.entreprisescanada.ca/servlet/ContentS erver?pagename=CBSC_FE/display&c=Finance&cid =1081944191217&lang=fr Banque de Dveloppement du Canada (BDC) : http://www.bdc.ca Investissement Qubec (IQ) : http://www.investquebec.com Guide de dmarrage dune entreprise dEntreprises Canada : http://www.canadabusiness.ca/servlet/ContentServ er?cid=1099569600889&lang=fr&pagename=CBSC _FE%2Fdisplay&c=GuideInfoGuide#6.fre

40

Association du Jeune Barreau de Montral

6 LA FISCALIT AU CANADA
Thomas Copeland tcopeland@fasken.com Membre du Barreau du Qubec depuis 1997, Me Thomas Copeland uvre dans tous les domaines du droit fiscal au sein du cabinet Fasken Martineau. Il a t professeur de fiscalit la Facult de droit de l'Universit de Montral et codirecteur du programme de matrise en fiscalit offert par la Facult de droit de l'Universit de Montral et l'cole des Hautes tudes Commerciales. Durant ses tudes, il s'est intress l'tude de la fiscalit dans le contexte du commerce lectronique.

Les rgimes fiscaux canadien et qubcois sont excessivement complexes et il serait donc impossible de rviser lensemble de leurs rgles en quelques pages. Plutt, nous proposons doffrir ceux qui dsirent exploiter une entreprise au Qubec ou ailleurs au Canada une ide globale des rgles fiscales applicables aux petites et moyennes entreprises. Nous aborderons ainsi certains principes de base, soit : les formes dexploitation dune entreprise; ladministration fiscale; la rsidence dun contribuable et les impacts fiscaux y dcoulant; le revenu dentreprise; le rgime fiscal de la socit exploitant une petite entreprise; les particularits spciales des socits prives; la socit de personnes; les taxes la consommation.

LES FORMES DEXPLOITATION DUNE ENTREPRISE


Au Qubec, il y a trois formes distinctes dentreprises : lentreprise individuelle exploite par une personne physique, la socit de personnes et la socit par actions (souvent dsign compagnie ). Lentreprise individuelle appartient un propritaire unique qui en assume toutes les responsabilits administratives et les risques financiers. Les revenus provenant de lentreprise se confondent avec les autres revenus du propritaire de sorte que cest ce dernier qui dclare le tout dans un seul rapport dimpt personnel. La socit de personnes est un regroupement de deux ou plusieurs personnes qui sunissent en vue dexploiter un commerce ou une entreprise et qui conviennent dy contribuer en fournissant argent, travail, biens ou comptences en vue de partager entre elles les bnfices qui en rsultent. Nous discuterons plus en dtail du rgime fiscal de la socit de personnes dans la section affrente. La socit par actions est une entit lgale ayant son propre nom et un patrimoine distinct de ceux qui lont constitue ou de ses actionnaires. Par consquent, la socit est un contribuable distinct pour fins fiscales qui doit produire ses propres rapports dimpt.

41

Association du Jeune Barreau de Montral

LA FISCALIT AU CANADA

LADMINISTRATION FISCALE
Lentreprise doit dclarer ses revenus et ses dpenses sur une base annuelle pour fins fiscales. De manire gnrale, lanne dimposition dun particulier se termine le 31 dcembre de chaque anne. Lanne dimposition dune socit correspond son exercice financier et se termine donc la date choisie. La dclaration des revenus de lentreprise individuelle se fait sur la mme dclaration du particulier propritaire de lentreprise. Celui-ci doit produire sa dclaration au plus tard le 15 juin de lanne suivant la fin de lanne dimposition. Cependant, tout solde dimpt redevable doit tre pay au plus tard le 30 avril. La socit doit produire sa propre dclaration (le formulaire T2 au fdral et CO-17 au Qubec), et ce, dans les six mois suivant la fin de son anne dimposition. La socit de personnes ne paie pas d'impt sur le revenu qu'elle tire de ses activits et elle ne produit pas de dclaration de revenus. Par contre, chacun des associs produit une dclaration de revenus et inclut dans ses propres revenus sa part du revenu net ou de la perte nette de la socit de personnes. Toute entreprise est tenue de conserver des livres ou des registres complets et organiss des revenus et des dpenses. Ces registres peuvent tre tenus en format papier ou lectronique. Quelle que soit la forme prconise, le registre doit tre complet et fiable et il doit tre appuy par des pices justificatives qui confirment les renseignements y contenues (des exemples de pices justificatives sont les factures de vente, les contrats dachat et de vente et les reus). Si les registres ne justifient pas les dductions rclames la fin de lanne, lentreprise pourra se les voir refuses.

Il existe plusieurs autres obligations administratives imposes par les lois fiscales. Exemple : lobligation pour un employeur deffectuer des retenues la source sur le salaire vers ses employs et deffectuer des contributions aux divers rgimes caractre social.

LA RSIDENCE DUN CONTRIBUABLE ET LES IMPACTS FISCAUX Y DCOULANT


En droit fiscal canadien, les rsidents canadiens sont imposs sur leur revenu mondial. Les non-rsidents sont assujettis limpt au Canada seulement dans la mesure o ils gagnent un revenu provenant dun emploi au Canada, un revenu provenant de lexploitation dune entreprise au Canada ou encore un revenu provenant de la disposition de certains biens quils y possdent, tels certains immeubles ou encore certaines actions de socits canadiennes. Pour viter la double imposition des contribuables dont le revenu pourrait tre la fois imposable au Canada et dans un pays tranger, le Canada maintient un systme de crdits pour impts trangers et est galement signataire de nombreux traits internationaux dont lobjectif est dliminer ou de minimiser la double imposition. La Loi de limpt sur le revenu (LIR) ne dfinit pas le terme rsident . Selon la jurisprudence, la rsidence dun individu est principalement une question de faits qui dpend essentiellement du mode de vie ordinaire du particulier (lieu du domicile familial, lieu de la proprit personnelle). La LIR prvoit quelques prsomptions cet gard afin dlargir la porte de la rsidence. Par exemple, un individu qui sjourne au Canada pour 183 jours ou plus au cours dune anne dimposition est rput y avoir rsid durant toute lanne dimposition.

42

Association du Jeune Barreau de Montral

LA FISCALIT AU CANADA

La rsidence dune socit selon la jurisprudence est lendroit o sexerce le centre de contrle et de gestion ; en termes plus simples, lendroit o se prend les dcisions principales de la socit. La question en est une de fait o lensemble des circonstances doit tre tudi afin de dceler lendroit du contrle rel des affaires de la socit. En vertu de la LIR, une socit est galement rpute rsidente au Canada pendant une anne dimposition si elle a t constitue au Canada aprs le 26 avril 1965. Ainsi, pour la plupart des socits nouvellement constitues au Canada, la question savoir si une socit rside au Canada au sens de la loi ne se pose alors que trs rarement mais demeure pertinente pour les socits trangres ayant des activits au Canada.

LE RGIME FISCAL DE LA SOCIT EXPLOITANT UNE PETITE ENTREPRISE


Une fois la rsidence fiscale dtermine, limposition du revenu dentreprise varie considrablement selon la forme prconise pour lexploitation de lentreprise. En vue de stimuler lconomie, le lgislateur favorise les petites socits prives qui exploitent une entreprise au Canada et tablit de nombreux incitatifs fiscaux leur gard. La LIR reconnat la distinction traditionnelle de socit prive versus socit publique. La socit publique est celle dont une catgorie dactions est cote une bourse de valeurs au Canada. Une socit peut galement tre qualifie de socit publique si elle rencontre certaines conditions rglementaires ou si le Ministre la dsigne ainsi. La socit prive nest dfinie dans la loi que dans la ngative par rapport la socit publique. Donc, pour se qualifier ainsi, une socit prive ne doit pas tre une socit publique et elle ne doit pas tre contrle par une ou plusieurs socits publiques. Parmi les types de socits prives, il existe la socit prive sous contrle canadien. Pour tre admissible titre de socit prive sous contrle canadien, une socit ne doit pas tre contrle, directement ou indirectement, de quelque manire que ce soit, par des socits publiques, par des nonrsidents ou par une combinaison des deux.

LE REVENU DENTREPRISE
Il est important de distinguer le revenu dentreprise des autres types de revenus, dont le revenu demploi et le gain en capital. Contrairement au revenu demploi, la loi permet la dduction de certaines dpenses dans le calcul du revenu dentreprise, de sorte que le montant assujetti limpt est gnralement infrieur aux recettes de lentreprise. Le gain en capital constitue une forme particulire de revenu qui rsulte de la disposition de biens en immobilisation, tels que les actifs dune entreprise. Ce type de revenu bnficie dun traitement fiscal avantageux, puisque seulement 50 % du gain (soit le prix de vente moins le cot) est assujetti limpt. De plus, tel quil sera expos plus loin, le gain en capital ralis par certaines socits est comptabilis au niveau de certains comptes fiscaux, procurant dautres avantages intressants.

43

Association du Jeune Barreau de Montral

LA FISCALIT AU CANADA

Il existe galement la notion de socit exploitant une petite entreprise. Cette notion rfre une socit prive sous contrle canadien dont la totalit, ou presque, des actifs, selon leur juste valeur marchande, est utilise principalement dans une entreprise exploite activement. Celle-ci se distingue de la socit de placement dtermine dont le but principal est de tirer un revenu de biens, notamment des intrts, des dividendes, des loyers et des redevances et qui nemploie pas plus de cinq employs temps plein. Pour viter que des socits soient constitues dans le seul but de tirer du revenu de biens, les socits exploitant une entreprise de placement dtermine sont assujetties un taux dimpt plus lev quune socit prive sous le contrle canadien. Un des incitatifs fiscaux les plus importants pour les socits exploitant une petite entreprise est une dduction particulire qui leur est applicable, communment appel la dduction pour petite entreprise (DPE). Pour quune entreprise soit admissible cette dduction, elle doit se qualifier de socit prive sous contrle canadien. La dduction sapplique lencontre du revenu actif de la socit et reprsente 16 % du moindre de trois montants : lexcdent des revenus actifs de la socit sur ses pertes; le revenu imposable de la socit moins le total de la partie qui en est exempte dimpt ou qui donne droit un crdit pour impts trangers; ou le plafond annuel des affaires. Le plafond annuel des affaires est dtermin statutairement et est tabli 400 000 $ au Qubec.

Pour prvenir tout abus de la dduction pour les petites entreprises, la loi prvoit galement un partage de la DPE entre les socits associes. Encore quil serait plus exact de parler de partage du plafond annuel des affaires. La loi numre une srie de situations dans lesquelles des socits seront associes entre elles. Or, une socit est associe une autre lorsquelle contrle lautre; lorsque la mme personne ou groupe de personne contrle les deux socits et ainsi de suite. De plus, lorsque deux socits qui ne sont pas, par ailleurs, associes sont toutes deux associes une mme tierce socit, elles sont alors rputes associes entre elles. La loi prvoit mme une rgle anti-vitement selon laquelle deux socits sont rputes tre associes entre elles s'il est raisonnable de considrer qu'un des principaux motifs de l'existence distincte de plusieurs socits au cours d'une anne d'imposition consiste rduire les impts qui seraient payables par ailleurs en vertu de la loi.

LES PARTICULARITS SPCIALES DES SOCITS PRIVES


Contrairement aux particuliers, les socits ont gnralement le droit de dduire de leur revenu les dividendes quelles reoivent des autres socits. Cependant, afin de prvenir que des socits seront utilises dans le seul but de recevoir des dividendes libres dimpts, la Partie IV de la LIR tablit un impt sur les dividendes reus de socits prives ou de socits peu d'actionnaires. Le montant de cet impt est similaire celui qui serait pay par un particulier ayant reu les dividendes directement et qui est assujetti au taux marginal dimposition le plus lev.

44

Association du Jeune Barreau de Montral

LA FISCALIT AU CANADA

Limpt de la Partie IV sapplique toute socit prive et correspond 33,33 % des dividendes reus qui proviennent de socits non rattaches (i.e. dont la socit rcipiendaire dtient 10 % ou moins des actions en vote et en valeur) ou qui proviennent de socits rattaches dans la mesure o celle-ci a droit un remboursement au titre de dividendes. Limpt de la Partie IV pay est ajout la fin de lanne au compte d impt en main remboursable au titre de dividendes (IMRTD) de la socit. Ce compte se veut essentiellement un outil dintgration permettant dviter la double imposition du revenu des socits lorsquil est gagn dans les mains de cette dernire et ensuite dans les mains des actionnaires sous forme de dividendes. En ce sens, limpt de la Partie IV est pleinement remboursable la socit lorsquelle distribue ses gains ses actionnaires, car ces derniers seront par la suite assujettis l'impt sur les dividendes au taux marginal appropri pour chacun d'entre eux. Une autre particularit du rgime fiscal affrent aux socits prives est le compte de dividende en capital (CDC). Le CDC est compos la fin de lanne de plusieurs lments, incluant la partie non imposable du gain en capital net ralis par la socit; les dividendes en capital reus dune autre socit ou dune fiducie; le produit dune assurancevie (moins son cot); ainsi que plusieurs autres lments. Une socit ayant un solde de CDC peut verser un dividende non-imposable ses actionnaires jusqu concurrence de ce solde. Un choix administratif doit pralablement tre effectu en remplissant le formulaire T2054 au fdral et CO-502 au Qubec.

LA SOCIT DE PERSONNES
La question savoir si la socit de personnes constitue une entit distincte a t longtemps dbattue au Qubec. Aujourdhui, les tribunaux reconnaissent que la socit de personnes nest pas une personne morale mais quelle possde nanmoins certains des attributs de la personnalit juridique (par exemple, un nom propre). Au point de vue du droit fiscal, la socit de personnes nest pas un contribuable distinct. Ainsi, le revenu gagn et les pertes encourues par une socit de personnes sont calculs au niveau de la socit de personnes et ensuite attribus aux associs proportionnellement leur participation dans cette dernire. En ce sens, chaque associ est impos directement sur les revenus de la socit, qui conservent la mme nature qu lgard de la socit. Le calcul du revenu de la socit de personnes se fait, en gnral, sur la base de son exercice financier. Celle-ci doit elle-mme dduire les dpenses engages pour raliser son revenu. En ce sens, elle peut rclamer la dduction pour amortissement ainsi que la dpense en capital admissible. Les gains ou les pertes en capital se calculent galement au niveau de la socit. Cependant, les dividendes reus par la socit de personnes sont majors au niveau de lassoci et non pas de la socit de personnes, de sorte que ces derniers bnficient du crdit dimpt pour dividendes. Gnralement, un transfert de biens par un associ sa socit constitue une disposition des biens leur juste valeur marchande, de sorte que lassoci doit simposer sur tout gain en capital rsultant de la disposition. Il existe par contre des rgles permettant le transfert de certains biens une somme infrieure la juste valeur marchande, permettant ainsi le report du gain en capital.

45

Association du Jeune Barreau de Montral

LA FISCALIT AU CANADA

Il est galement possible de diffrer l'impt dcoulant du transfert de divers types de biens par une socit de personnes une socit canadienne imposable, lorsque la contrepartie comprend des actions du capital-actions de la socit. Ces rgles permettent une socit de personnes de changer son statut et ainsi continuer son entreprise sous forme de socit par actions. La loi permet donc la socit de personnes de bnficier dun roulement et ainsi reporter limpt autrement payable. Ce dernier transfert rsulte en la dtention par la socit de personnes dactions du capital-actions dune socit. La loi permet aux associs de dissoudre la socit de personnes et de bnficier dun roulement similaire vis--vis les actions acquises par la socit de personnes (sans ce mcanisme, la socit de personnes serait prsume vendre les actions acquises aux associs la juste valeur marchande, ayant comme rsultat probable la ralisation dun gain en capital imposable).

Une autre notion importante est celle de fourniture. La loi dfinit la fourniture comme tant toute livraison de biens ou prestation de services, notamment par vente, transfert, troc, change, louage, licence, donation ou alination. En ce sens, la fourniture est llment dclencheur de lapplication de la TPS. La loi distingue entre des fournitures taxables, soit celles qui dcoulent dune activit commerciale et pour lesquelles la TPS doit tre perue ( moins de constituer une fourniture dtaxe) et les fournitures exonres qui ne sont pas taxables. Toute entreprise qui veut se prvaloir dun crdit de la TPS acquitte doit tre inscrite auprs du ministre du Revenu et doit produire des dclarations priodiques. Linscription auprs du ministre est obligatoire pour les personnes qui effectuent des fournitures taxables dans le cadre dune activit commerciale (une entreprise doit sinscrire au compte de TPS si le total de ses fournitures taxables de produits et services l'chelle mondiale, y compris celles de tous ses associs, dpasse le seuil de petit fournisseur de 30 000 $ dans un trimestre civil ou au cours des quatre derniers trimestres civils). Le contribuable inscrit devient alors un mandataire de la Couronne aux fins de percevoir la TPS. Il existe quelques exceptions par lesquelles les petits fournisseurs, les personnes dont la seule activit commerciale consiste effectuer, par vente, des fournitures d'immeubles en dehors du cadre d'une entreprise et les personnes non-rsidentes qui n'exploitent pas d'entreprise au Canada ne sont pas tenus de sinscrire mais peuvent le faire volontairement pour bnficier du crdit. Linscription peut se faire par Internet, en utilisant l'inscription en Direct des Entreprises (IDE), en communiquant avec le service de renseignements aux entreprises de lagence du revenu du Canada au 1-800-959-7775 ou en remplissant le formulaire RC1, Demande de numro d'entreprise (NE), et en le faisant parvenir par la poste ou par tlcopieur au bureau des services fiscaux.

LES TAXES LA CONSOMMATION


En janvier 1991, le Canada a instaur une taxe la consommation qui taxe la valeur ajoute aux diverses tapes de la fabrication et de la distribution. Quoique la taxe sur les produits et services, communment appel la TPS, soit impose toutes les tapes de la production, elle a pour but ultime de taxer le consommateur final. En ce sens, chaque entreprise le long de la chane acquitte la TPS sur ses achats et peut ensuite rclamer un crdit sur la somme paye. Le mcanisme administratif de cette taxe est lourd et complexe. Pour avoir droit un crdit de la TPS acquitte, lentreprise doit tre inscrite et la vente doit tre faite au cours dune activit commerciale, soit toute activit qui dcoule de lexploitation dune entreprise, un projet risque ou une affaire caractre commercial. Il existe par ailleurs certaines prsomptions qui restreignent et qui largissent la notion dactivit commerciale.

46

Association du Jeune Barreau de Montral

LA FISCALIT AU CANADA

Une fois linscription faite, linscrit doit effectuer des dclarations auprs du ministre du Revenu du Qubec, qui est charg de ladministration de la TPS ainsi que de la taxe de vente du Qubec (TVQ). La frquence des dclarations est prtablie en fonction du chiffre daffaires annuel brut de linscrit et des personnes ayant des liens avec lui. Dans cette dclaration, linscrit dclare les montants de TPS quil a perus au cours de la priode. Pour contrecarrer cette somme, il demande aussi les crdits de taxes au titre de la TPS acquitte. Au Qubec, la TVQ opre essentiellement de la mme manire que la TPS et les procdures dinscription se font auprs du ministre du Revenu du Qubec. Linscription peut se faire par Internet ou en remplissant le formulaire LM-1. La TPS tant administre au Qubec, les entreprises peuvent utiliser un seul formulaire de dclaration (FPZ-500) pour produire leurs dclarations de TPS et de TVQ. De plus, le bordereau de paiement dtachable permet, s'il y a lieu, d'additionner les montants de TPS et de TVQ remettre et de ne faire qu'un seul chque.

LIENS UTILES
Revenu Qubec : http://www.revenu.gouv.qc.ca Agence du revenu du Canada : http://www.cra-arc.gc.ca

47

Association du Jeune Barreau de Montral

LA VIE CONTRACTUELLE ET EXTRACONTRACTUELLE DE LENTREPRISE

7.

Le louage : le bail commercial

8. Le droit du travail pour lentreprise prive 9. La responsabilit civile

48

ASSOCIATION DU JEUNE BARREAU DE MONTRAL

LE LOUAGE : LE BAIL COMMERCIAL


Yves Cloutier - info@cloutier-avocat.com Membre du Barreau du Qubec depuis 1997, Me Yves Cloutier pratique dans lensemble des domaines du droit des affaires, quil sagisse du droit commercial, du droit corporatif, du droit civil ainsi que du droit de la proprit intellectuelle. Il est dtenteur dune licence en droit et dun baccalaurat en conomie politique de lUniversit de Montral. Me Cloutier est galement diplm de lInstitut canadien des valeurs mobilires, formateur agr auprs dEmploi-Qubec et mdiateur agr.

QUEST-CE QUE LE LOUAGE COMMERCIAL?


Le louage de biens immobiliers, aussi appel bail, est le contrat par lequel une personne, le locateur, s'engage envers une autre personne, le locataire, lui procurer, moyennant un loyer, la jouissance d'un bien immobilier usage commercial pour une priode de temps fixe ou indtermine. Le contrat de louage peut tre verbal ou crit. Toutefois, il est dans lintrt des parties davoir un contrat crit afin de pouvoir en faire la preuve sil y a lieu et de faciliter la rsolution des conflits en cas de msentente. En matire commerciale, sous rserve de ce qui suit, le bail constitue la loi des parties. Cela signifie que ce qui est inscrit dans le bail engendre des obligations et des droits pour les parties et celles-ci seront lies par le document quelles auront sign. Sil y a un sujet qui nest pas trait dans le bail, la loi sappliquera. Toutes sortes de clauses ou conditions peuvent tre incluses dans un bail commercial en autant quelles ne soient pas contraires lordre public et que les deux parties y consentent.

Exemple : en matire commerciale, les parties ne sont pas obliges de se soumettre aux dispositions intgrales touchant la cession et la souslocation. Elles peuvent inclure, dans leur bail, des limitations qui ne sont pas prvues par la loi. La Rgie du Logement na pas juridiction sur les relations entre un locateur et un locataire qui ont sign un bail commercial.

LA NGOCIATION DUN BAIL COMMERCIAL


Le bail commercial rsulte dun accord de volont auquel il y a eu gnralement une ngociation pralable entre le locateur et le locataire avant la conclusion du contrat. Dans bien des cas, la ralit est tout autre. Les baux commerciaux sont majoritairement rdigs par le locateur et ses conseillers juridiques. Ils contiennent des clauses pour lesquelles la ngociation est souvent trs limite et qui sont plus souvent quautrement peu favorables au locataire. Un locataire potentiel ne devrait jamais hsiter ngocier toute clause susceptible dinfluencer la rentabilit ou la survie de son entreprise. Advenant une impasse majeure au niveau de la ngociation, il est parfois prfrable pour un locataire de ne pas signer de bail commercial et doublier le local convoit plutt que de mettre son entreprise en pril.

49

Association du Jeune Barreau de Montral

LE LOUAGE : LE BAIL COMMERCIAL

LA DISTINCTION ENTRE UNE OFFRE DE LOCATION ET UN BAIL


Souvent, la signature du bail commercial est prcde dune offre de location que le futur locataire doit remplir titre de condition pralable. Ce document, gnralement prpar par le locateur, stipule dans bien des cas que loffre de location est conditionnelle lapprobation du propritaire et que si loffre est accepte par ce dernier, le locataire potentiel sengage signer le bail du locateur. Loffre de location qui comporte tous les lments essentiels du bail envisag (prix, dure, conditions, etc.) et qui indique la volont de son auteur d'tre li en cas d'acceptation, oblige le futur locataire signer le bail envisag ds lors que celui-ci manifeste clairement au locateur son accord. Cette offre de location est souvent aussi importante que le bail en lui-mme car elle peut comporter les clauses essentielles du bail venir. Il est fortement recommand dajouter une clause loffre de location qui prciserait que loffre nquivaut pas bail et que cette offre est conditionnelle la remise au locataire dune copie du bail du locateur et sujette lexamen et lapprobation par le locateur des modifications proposes par le locataire dans un dlai dtermin suivant la signature de loffre de location. Une telle clause permet au locataire de lire et dexaminer ou de faire examiner le bail type par ses conseillers juridiques qui lui suggreront des modifications visant mieux le protger et lui viter de se soumettre des clauses qui lui seraient dfavorables. Toutefois, advenant que le bail ne soit jamais remis au locataire ou sign par lui, sil continue doccuper les lieux lous, loffre de location liera les parties et le locataire devra se conformer aux obligations prvues ladite offre de location comme si celle-ci constituait le bail.

LES BAUX POUR DES ESPACES SITUS DANS LES CENTRES COMMERCIAUX
Loffre de location doit gnralement contenir en annexe les plans et devis dtaills du local ainsi que la liste des travaux que le locateur sengage excuter, le cas chant. Le locataire doit sassurer que le local quil entend louer est dcrit adquatement dans loffre et que le locateur ne sest pas rserv le droit den changer lemplacement. Ces prcautions visent assurer au futur locataire que limmeuble rpond bien ses exigences. Plusieurs baux commerciaux prvoient par contre que le locateur pourra exiger le changement demplacement du locataire dans un autre local du centre commercial. Dans un tel cas, le bail devrait prvoir qui va assumer les frais relis au dmnagement. Une clause devrait galement prvoir la possibilit pour le locataire de modifier le bail, voire mme de le rsilier sans pnalit, si le nouvel emplacement nest pas satisfaisant selon lui. Dans certains cas, il sera prudent dajouter que loffre est conditionnelle lobtention par le locataire des permis ncessaires lexploitation de son commerce (permis municipaux, permis dalcool, etc.).

LES TYPES DE BAUX


Les types de baux varient en fonction des droits et obligations de lune et lautre des parties et qui sont intimement lis au paiement du loyer, des dpenses, des taxes et de lentretien de limmeuble. Lentrepreneur doit examiner attentivement les droits et obligations de chacune des parties plutt que de sattarder la qualification du bail. Ces baux utilisent gnralement lune ou lautre des expressions suivantes : le bail brut; le bail net; le bail net net.

50

Association du Jeune Barreau de Montral

LE LOUAGE : LE BAIL COMMERCIAL

La principale distinction entre ces diffrents types de baux rside en la responsabilit financire quassume le locataire. Ce dernier peut, dans certains cas, ntre tenu seulement quau paiement du loyer. lautre extrme, il peut tre tenu dassumer, outre le paiement du loyer, toutes les taxes et tous les cots inhrents la gestion, aux travaux dentretien et de rparation de limmeuble lou. Le contenu dun bail commercial peut galement varier linfini, selon que le bail vise un local situ dans un centre dachats, un difice bureaux, un btiment industriel ou encore, prs dune artre commerciale trs emprunte par les pitons.

Dans ces baux, les taxes foncires, le chauffage, lentretien, les assurances et certaines dpenses dadministration sont la charge du locataire. La rpartition de ces cots seffectue en proportion de la surface occupe par chaque locataire au sein de limmeuble. Les clauses dindexation quant elles ont pour objet lajustement du loyer selon lindice des prix la consommation (IPC) ou selon un autre facteur prdtermin. En vertu dun tel bail, les rparations majeures, cest-dire celles qui visent la toiture, les murs et la structure de ldifice sont la charge du locateur tandis que les frais dexploitation (tels que les taxes foncires) et dentretien de limmeuble sont la charge du locataire et sajoutent son loyer de base en proportion de son pourcentage doccupation des lieux lous. Le bail net net implique que le locataire supporte, en plus de son loyer de base et des charges relies aux frais dentretien, dassurances et des taxes foncires de limmeuble, le cot des rparations majeures (sauf celles relies la structure de limmeuble). Le bail net net est souvent utilis pour les locaux situs dans un centre commercial ou les artres commerciales ayant une grande rputation.

LE BAIL BRUT
Le bail brut est le moins complexe de tous et celui qui sapparente le plus au bail rsidentiel. En vertu de ce bail, le locataire sengage payer un loyer fixe (tel que plus amplement dfini la section LES TYPES DE LOYER ) son locateur et na aucune autre obligation financire que celle mentionne au bail. Le locateur est quant lui responsable de toutes les dpenses, soit les frais dentretien, de chauffage et de rparation de limmeuble. Dans certains cas, des frais de chauffage, dlectricit et dautres services dutilit publique peuvent tre la charge du locataire relativement aux lieux lous. Ce modle est plutt rare dans la pratique commerciale.

LES TYPES DE LOYER


Voici une brve nomenclature des types de loyers frquemment utiliss. Le loyer fixe : montant forfaitaire payable mensuellement et couvrant lentiret des frais et dpenses relies la location de lespace commercial, sous rserve des frais de chauffage, lectricit et autres services dutilit publique qui peuvent tre la charge du locataire dans certains cas. Ce loyer est applicable au bail brut.

LE BAIL NET
Le bail net est un bail brut auquel on a ajout une clause relative laugmentation des dpenses pour les annes subsquentes. Ce type de clause permet au locateur de parer linflation et dindexer le loyer au cot de la vie.

51

Association du Jeune Barreau de Montral

LE LOUAGE : LE BAIL COMMERCIAL

Le loyer de base : cest le loyer initial que doit payer le locataire lendroit du locateur et qui est gnralement calcul en fonction de la superficie de lespace occup et sur une base annuelle, mais payable mensuellement. Une clause dindexation pourra prvoir lajustement de ce loyer selon lindice des prix la consommation ou un autre facteur prdtermin. Le loyer fixe et le loyer de base peuvent galement comprendre les avances exiges par le locateur qui sont le plus souvent de lordre dune ou deux mensualits de loyer payables au dbut du bail. Exemple : une superficie de 1000 pieds carrs 24,00 $ le pied carr revient 24 000 $ par an, soit 12 versements de 2000,00 $. ce loyer de base sajoute gnralement un loyer additionnel. Ce dernier peut prendre des formes trs variables. Il est donc important de sassurer que la superficie indique dans le bail reprsente bien celle du local lou. Le loyer additionnel : le loyer additionnel est habituellement form des sommes additionnelles que le locataire sengage payer en vertu de son bail et couvre gnralement les taxes foncires, le chauffage, llectricit, les frais communs dentretien, les frais de publicit, les frais de rparation et parfois mme, un pourcentage des revenus du locataire. Le loyer additionnel est rparti entre tous les locataires de limmeuble, selon leur part proportionnelle, i.e. en fonction du pourcentage doccupation des lieux lous dans limmeuble. Le cot sans cesse croissant des taxes et charges fiscales relativement aux biens immobiliers, conjugu avec la volont des parties vouloir signer des baux long terme, ont incit les locateurs faire signer des baux commerciaux comportant un loyer minimum de base, auquel sajoute habituellement un loyer additionnel au fil du temps.

Consquemment, les locateurs se sont librs du risque que comportait une ventuelle augmentation des taxes et dpenses relies la gestion, ladministration, lopration et lentretien de leur immeuble. Ces types de baux comportent donc un loyer variable pour le locataire.

LES PRINCIPALES CLAUSES EXAMINER


LES MODALITS DE PAIEMENT DU LOYER
En ce qui concerne le cas dun bail dit brut , les modalits de paiement causent peu de difficult: les montants sont clairement dfinis et payables chance fixe, ne devant pas causer de surprises pour le locataire. Le bail de type net net peut savrer trs contraignant pour le locataire tant donn que celui-ci doit assumer une multitude de charges financires en sus du montant de loyer de base. Les montants additionnels que le locataire devra payer en vertu dun tel bail sont rarement tals dans le temps et peuvent ainsi affecter grandement les flux montaires de lentreprise en question. Il arrive parfois que ces charges reprsentent un montant suprieur au loyer de base qui devait tre pay par le locataire.

LES TAXES, LES ASSURANCES ET LES FRAIS COMMUNS


On retrouve dans une majorit de baux commerciaux, une clause concernant les frais communs ainsi que des taxes de toutes sortes. Les frais couvrent gnralement les taxes foncires et daffaires, les frais dlectricit, de chauffage et de climatisation, les assurances, les frais dentretien, la contribution au fonds de publicit sil y a lieu ainsi que les frais dadministration en gnral. Il est important de vrifier si, dans le bail, les frais communs se limitent aux frais dentretien et dadministration ou sils englobent galement les taxes foncires et certaines dpenses en capital.

52

Association du Jeune Barreau de Montral

LE LOUAGE : LE BAIL COMMERCIAL

LA CLAUSE DE RSILITATION DE BAIL


Les baux commerciaux prvoient gnralement que le locateur pourra demander la rsiliation de plein droit du bail commercial suite la survenance de certains vnements et aprs avoir spcifiquement avis le locataire de son dfaut. Le locataire aura gnralement de cinq 30 jours pour remdier au dfaut, tout dpendant de la nature de celui-ci. Ces vnements peuvent tre multiples et outrepassent gnralement le simple dfaut de paiement. Outre le dfaut de paiement, la faillite, linsolvabilit et le non-respect des obligations dcoulant du bail sont souvent mentionns comme motifs de rsiliation du bail.

Il sera important de prciser le plus clairement possible les activits commerciales que le locataire pourra exercer dans son local pour viter les malentendus relevant dune mauvaise interprtation.

LOPTION DE RENOUVELLEMENT
Un locataire a intrt faire insrer son bail une clause prvoyant son renouvellement pour un ou plusieurs termes comportant un nombre variable dannes. Une telle clause devrait dabord prvoir la dure du renouvellement, le nombre doptions de renouvellement que pourra exercer le locataire et le loyer qui sera payable par le locataire durant la priode de renouvellement. La clause comportant loption de renouvellement devrait dterminer de faon assez prcise la mthode pour ajuster le loyer. Le locateur accepte en gnral quune ou des options de renouvellement soient insres dans un bail si cela comporte une augmentation de loyer raisonnable pour chaque renouvellement. Le locataire qui omettrait dinclure une telle clause dans son bail risquerait de se voir expulser la fin du bail ou encore de se voir imposer une augmentation de loyer draisonnable. Une telle clause est galement importante advenant la vente de lentreprise car le nouveau propritaire pourra ainsi profiter de lachalandage et de la clientle habitue venir commercer sur les lieux lous et le locataire pourra demeurer dans les lieux lous, sous rserve davoir publi son bail au registre appropri (tel que plus amplement dfini la section LINSCRIPTION DU BAIL ).

LES GARANTIES PERSONNELLES


Les baux commerciaux exigent trs souvent que lentrepreneur cautionne (soit ultimement responsable des dettes si la compagnie se trouve dans limpossibilit de payer) personnellement les dettes rsultant du bail commercial. Tout entrepreneur doit tudier de faon consciencieuse les clauses de garanties personnelles prvues au bail car celles-ci peuvent tre trs onreuses pour lentrepreneur et engendrer de lourdes consquences comme entraner sa propre faillite. Advenant que le locateur en fasse une condition essentielle la signature du bail, le locataire aurait avantage chercher limiter les garanties personnelles au terme initial du bail.

LES CLAUSES DUSAGE ET DEXCLUSIVIT


Pour les parties impliques dans un bail de centre dachats, les clauses de non-concurrence sont souvent utilises. Il sagit de clauses par lesquelles le locataire sengage ne pas exercer dactivits similaires dans un certain rayon ou linverse, que le locateur sengage ne pas louer un local un autre locataire exerant des activits similaires.

53

Association du Jeune Barreau de Montral

LE LOUAGE : LE BAIL COMMERCIAL

Plusieurs baux commerciaux comportent des options de renouvellement qui, en ralit, nen sont pas. Il sagit plus prcisment de clauses en vertu desquelles il est prvu que le bail sera renouvel, loption de lune des parties, mais dont le loyer devra alors tre fix dun commun accord entre ces mmes parties. Les tribunaux ont souvent dcid que ces clauses sont sans effet et quelles ne constituaient pas de vritables options de renouvellement, dfaut dentente entre les parties. Toute clause doption de renouvellement devrait tablir davance, lors de la signature du bail, le montant du loyer aprs renouvellement ou la faon de ltablir.

Si au contraire la clause autorise la sous-location ou la cession du bail, le locateur exige gnralement du locataire quil demeure solidairement responsable des obligations aux termes du bail. Le locataire prudent doit donc sassurer de connatre les motifs pour lesquels le locateur lui refuserait le droit de sous-louer ou de vendre son commerce et de permettre un ventuel acheteur de continuer le commerce dans les lieux lous.

LA PERTE DE LIMMEUBLE LOU


Les baux commerciaux comportent trs frquemment des clauses traitant de la destruction ou de la perte totale ou partielle de limmeuble lou. Ces clauses prvoient habituellement que dans lventualit dune destruction de limmeuble et en cas dabsence de faute de la part du locataire, le droit au locateur de dcider, dans un certain dlai compter de la survenance de la destruction ou de la perte, sil entend ou non rparer ou reconstruire limmeuble lou. Sil nentend pas reconstruire ou rparer limmeuble lou, ces clauses prvoient gnralement que le bail pourra tre alors rsili. Une telle clause est de premire importance un locataire pour qui la localisation gographique de son local est primordiale.

LA SOUS-LOCATION ET LA CESSION DE BAIL


Sil ny a pas de clause cet effet, le locataire pourra sous-louer tout ou partie des lieux lous ou cder le bail. Le locataire doit toutefois aviser le locateur de son intention et obtenir son consentement qui ne pourra tre refus sans motif srieux. Dans un tel cas, le locataire sera alors libr de ses obligations en vertu du bail. Cependant, les baux commerciaux retirent gnralement le droit du locataire la sous-location et la cession de son bail. De faon gnrale, ces clauses noncent que le locataire ne peut dune quelconque faon cder ou souslouer son bail sans avoir pralablement obtenu laval du locateur. Dans ce cas, le locataire devrait sassurer quil nest pas oblig dobtenir le consentement du locateur lorsquil sagit dune sous-location ou cession une filiale ou sa compagnie mre. Dans certains cas, le retrait du droit au locataire la cession du bail englobe aussi la situation o le locataire dsire vendre son commerce ou son entreprise. Trs souvent, les baux stipulent que le locataire ne peut pas vendre son commerce sans lautorisation du locateur.

LA DURE
La dure des baux commerciaux peut varier selon les besoins et les attentes du locateur et du locataire, mais la plupart dentre eux sont de trois, cinq ou dix ans, avec ou sans options de renouvellement. Les baux dure indtermine sont plutt rares. Plus la dure du bail augmente, plus le locateur sera dispos consentir aux demandes du locataire, car une telle situation lui assure une certaine stabilit.

54

Association du Jeune Barreau de Montral

LE LOUAGE : LE BAIL COMMERCIAL

Dans le cas o la dure du bail serait plus courte, le locateur aura tendance tre plus exigeant. Une telle situation est parfois le prix payer par un locataire afin de conserver une certaine flexibilit.

LINSCRIPTION DU BAIL
Les droits rsultant dun bail peuvent tre publis. Le but pour un locataire dinscrire son bail commercial au Bureau de la publicit des droits est de se protger en cas dune vente ou dun changement dans le titre de proprit de limmeuble o se situe le local lou. Linscription au registre appropri permet au locataire de se prvaloir de son bail jusqu son terme en vitant que le nouveau propritaire procde une rsiliation avant la fin du terme du bail. De faon pratique, cela signifie que le bail inscrit au Bureau de la publicit des droits avant la date de lacte de vente ou de lalination de limmeuble ne peut pas tre rsili par le nouveau propritaire.

LA FIN DU BAIL
lexpiration du bail, moins quil ne soit autrement prvu par celui-ci, le locataire doit quitter les lieux sans autre avis. Advenant quune ou des options de renouvellement soient prvues au bail, celui-ci pourrait prvoir une obligation du locataire ou du locateur, le cas chant, daviser lautre partie dans un certain dlai (gnralement entre trois et six mois avant la fin du bail) de son intention de renouveler ou non le bail, dfaut de quoi celui-ci sera renouvel aux mmes conditions pour la priode prvue au bail. Ce pravis permet au locataire de se trouver un nouveau local et au locateur, le cas chant, de faire toutes les dmarches appropries en vue de lui permettre de relouer son espace commercial.

55

Association du Jeune Barreau de Montral

LE DROIT DU TRAVAIL POUR LENTREPRISE PRIVE


Philippe-Andr Tessier- patessier@rsslex.com Membre du Barreau du Qubec depuis 2001, Me Philippe-Andr Tessier pratique au sein du groupe du droit des relations de travail et du droit administratif du cabinet Robinson Sheppard Shapiro. Ses principaux champs de pratique incluent les relations de travail, le droit du travail et les conventions collectives. Il est titulaire dun baccalaurat en droit et dun baccalaurat en sciences de la communication et relations industrielles. En 2008, il a t lu prsident de lAssociation du Jeune Barreau de Montral.

Charles-Vincent Trpanier- cvtrepanier@rsslex.com Membre du Barreau du Qubec depuis 2007, Me Charles-Vincent Trpanier pratique au sein du groupe de droit des affaires du cabinet Robinson Sheppard Shapiro. Ses principaux champs de pratique incluent les transactions daffaires, soit la rdaction de contrats commerciaux, les srets, de mme que la ngociation. Il conseille essentiellement des dirigeants de PME. Il dtient un baccalaurat en administration des affaires de HEC Montral et un baccalaurat en droit de l'Universit de Montral.

1
Le droit du travail relve en principe de la comptence exclusive des provinces pour les fins de sa rglementation, et ce, tant au niveau des rapports individuels que collectifs. Exceptionnellement, pour divers domaines, cette comptence appartient la juridiction fdrale. Pour les fins du prsent texte, seuls les rapports de travail au Qubec seront examins. Les trois grandes subdivisions qui dlimitent les rapports de travail au Qubec sont : le travailleur indpendant; le contrat individuel de travail; les rapports collectifs de travail.

LE STATUT DE TRAVAILLEUR INDPENDANT


Le travailleur indpendant (aussi appel le travailleur autonome, lentrepreneur indpendant ou le prestataire de service) est celui qui travaille pour lui-mme et non pour le compte dune autre personne. Il ny a donc pas de contrat de travail qui le lie avec un employeur. Plusieurs critres ont t tablis par les tribunaux afin de dterminer si un travailleur indpendant en est vritablement un. Parmi ceux-ci, les principaux sont les suivants : le travailleur contrle son travail; il fournit ses propres outils; il a la possibilit de faire des profits; il assume les risques de perte.

56

Association du Jeune Barreau de Montral

LE DROIT DU TRAVAIL POUR LENTREPRISE PRIVE

Le statut de travailleur indpendant a pour effet de le soustraire la protection prvue par les lois du travail telles la Loi sur les normes du travail (LNT) et, sauf exception, les diverses lois sur la sant, la scurit et les maladies relies au travail. Ainsi, le statut de travailleur indpendant procure certainement son lot davantages, principalement au niveau de lautonomie, mais aussi de nombreux inconvnients sur le plan des risques quil engendre.

Le Code civil prvoit aussi : que le salari doit tre g de 14 ans et plus pour exercer un emploi sans le consentement dun parent; quil y ait un consentement libre et clair entre les parties lors de ltablissement du contrat; que la cause et lobjet du contrat ne soient pas prohibs par la loi ou contraires lordre public. Il nest pas ncessaire que le contrat soit sous forme crite. Le contrat de travail peut tre dure dtermine ou indtermine. Le caractre dtermin dun contrat doit tre contenu dans une entente explicite entre les parties et donc ne se prsume pas. Le contrat de travail sera reconduit automatiquement pour une dure indtermine lorsqu la suite du terme du contrat, le salari continue deffectuer son travail durant cinq jours sans opposition de la part de lemployeur. Le salari doit excuter son travail avec prudence et diligence, agir avec loyaut et ne pas faire usage dinformations caractre confidentiel quil obtient dans lexcution ou loccasion de son travail. Inversement, lemployeur est tenu de permettre lexcution de la prestation de travail, de payer la rmunration convenue avec le salari et de prendre toutes les mesures appropries en vue de protger la sant, la scurit et la dignit du salari.

LE CONTRAT INDIVIDUEL DE TRAVAIL


Le travailleur (aussi appel le salari) excute un travail manuel ou intellectuel, temps complet ou partiel. En contrepartie, il reoit une rmunration base sur le temps de travail ou sur son rendement, par le biais dune somme forfaitaire, dune commission sur les ventes effectues, etc. Au Qubec, le contrat individuel de travail est rgi par un bon nombre de lois et de rglements dont notamment le Code civil du Qubec qui prvoit les trois lments essentiels au contrat de travail, soit: une prestation de travail; une rmunration; un lien de subordination. Le critre de subordination est llment le plus dterminant du contrat de travail. Les tribunaux ont tabli un certain nombre dindices permettant de dterminer sil y a subordination ou non, tels que: la prsence obligatoire sur les lieux de travail; le fait de fournir un lieu de travail; lassignation plus au moins rgulire du travail; la mise en place des rgles de conduite par lemployeur; une certaine forme de contrle par lemployeur quant la prestation de travail effectuer, etc.

LA RMUNRATION
En rgle gnrale, les salaris du Qubec sont protgs par la LNT (sauf exception tels les cadres suprieurs), laquelle prvoit un salaire minimum fix sur la base dun taux horaire. Ce taux pourra tre moindre dans le cas dun salari qui reoit habituellement des pourboires dans le cadre de son travail.

57

Association du Jeune Barreau de Montral

LE DROIT DU TRAVAIL POUR LENTREPRISE PRIVE

Le pourboire appartient en propre au salari qui a rendu le service et ne peut tre considr comme une partie du salaire pay par lemployeur. Ainsi, ce dernier ne peut singrer dans le partage de pourboire entre ses salaris; ceux-ci sont les seuls capables de convenir ensemble dune mthode de partage. Lemployeur ne peut faire en sorte de rduire le salaire minimum en exigeant du salari quil fasse lachat de vtements particuliers ou encore de matriel, dquipement ou de marchandises exigs pour lexcution de son travail. La LNT encadre galement les versements de salaires lemploy. Lemployeur dispose dun mois pour effectuer le premier versement de salaire de son employ aprs son entre en fonction. Ensuite, lintervalle maximum pour le versement rgulier du salaire est limit 16 jours. En ce qui concerne le paiement dune rmunration irrgulire comme dans le cas dune majoration du temps supplmentaire, ce versement pourra tre effectu lors du versement rgulier subsquent ou tout autre moment prvu dans une convention collective ou un dcret. La LNT prvoit donc une srie de modalits devant tre respectes par les employeurs pour le versement de la rmunration due leurs employs.

Il est loisible lemploy de substituer ses heures supplmentaires accumules par un cong pay dune dure quivalente aux heures supplmentaires effectues, majores de 50 %. La loi prvoit une srie dexceptions lapplication de la rgle concernant la dure de la semaine de travail. Elle prvoit galement une srie de rgles prcises concernant loctroi des congs au salari, les priodes de repos, les jours fris, labsence pour cause de maladie ou daccident, les congs familiaux et parentaux.

LA SANT ET LA SCURIT AU TRAVAIL


Cet aspect du droit du travail est couvert par deux lois, soit la Loi sur la sant et la scurit du travail et la Loi sur les accidents de travail et les maladies professionnelles. La Loi sur la sant et la scurit du travail a pour objet la prvention des accidents de travail. Cette loi tant dordre public, elle sapplique obligatoirement tous. Le personnel de la Commission de la sant et de la scurit du travail (CSST) a pour fonction dlaborer, de proposer et de mettre en uvre des politiques relatives la sant et la scurit des travailleurs de faon assurer une meilleure qualit des milieux de travail. La loi accorde au travailleur le droit de refuser dexcuter un travail pour les raisons suivantes : sil possde un motif raisonnable de croire que lexcution de ce travail lexpose un danger pour sa sant, sa scurit ou son intgrit physique ou peut avoir leffet dexposer un autre travailleur un semblable danger;

LE TEMPS TRAVAILL
Toujours par le biais de la LNT, il a t dtermin : que la semaine normale de travail est tablie une dure de 40 heures; que les heures travailles en sus de la semaine normale devront tre rmunres en fonction dune majoration de 50 % du taux horaire habituel que touche le salari.

58

Association du Jeune Barreau de Montral

LE DROIT DU TRAVAIL POUR LENTREPRISE PRIVE

de la mme faon, la loi permet la travailleuse enceinte, dont les conditions de travail comportent des dangers pour lenfant natre ou pour elle-mme, de demander dtre affecte des tches ne comportant pas de tels dangers; en contrepartie ces droits des travailleurs, ceux-ci sont dans lobligation de prendre les mesures ncessaires pour protger leur sant, leur scurit, leur intgrit physique et veiller ne pas mettre en danger celles des autres personnes qui se trouvent sur les lieux de travail. La Loi sur les accidents du travail et les maladies professionnelles a pour objet la rparation des lsions professionnelles et des consquences quelle entrane pour les travailleurs. Cette loi prvoit le processus dindemnisation dun travailleur victime dune lsion professionnelle. Selon la Loi, une lsion professionnelle est une blessure ou une maladie qui survient par le fait ou loccasion dun accident de travail ou une maladie professionnelle, y compris la rechute, la rcidive ou laggravation. Laccident de travail est dfini comme un vnement imprvu et soudain attribuable toute cause survenant une personne par le fait ou loccasion de son travail et qui entrane pour elle une lsion professionnelle . La maladie professionnelle est dfinie comme tant une maladie contracte par le fait ou loccasion du travail et qui est caractristique de ce travail ou relie directement au risque particulier de ce travail.

Tout comme pour lapplication de la Loi sur la sant et la scurit au travail, cest la CSST qui est principalement charge de son application et qui voit la cotisation annuelle des employeurs. Cette cotisation varie notamment en fonction du secteur dans lequel se situe lemployeur. Notons que le rgime tabli par la Loi sur les accidents du travail et les maladies professionnelles est sans gard la responsabilit de quiconque, y compris de lemployeur. Ainsi, le travailleur ne pourra poursuivre son employeur sil est tabli quil a bel et bien t victime dune lsion professionnelle . Si un travailleur devient incapable dexercer son emploi en raison dune lsion professionnelle, il aura droit une indemnit de remplacement de revenu quivalant 90 % de son revenu net. La loi prvoit que le travailleur est prsum incapable dexercer son emploi tant que sa lsion professionnelle nest pas consolide. Le travailleur qui a subi un prjudice corporel reprsentant une atteinte permanente son intgrit physique ou psychique aura droit une indemnit forfaitaire tablie en fonction dun certain nombre de facteurs prvus par la loi.

LE HARCLEMENT PSYCHOLOGIQUE AU TRAVAIL


La LNT dfinit le harclement psychologique comme tant une conduite vexatoire se manifestant soit par des comportements, des paroles, des actes ou des gestes rpts qui sont hostiles ou non-dsirs, laquelle porte atteinte la dignit ou lintgrit psychologique ou physique du salari et qui entrane pour celui-ci, un milieu de travail nfaste . Une seule conduite grave peut aussi constituer du harclement psychologique si elle porte une telle atteinte et produit un effet nocif continu pour le salari. cet gard, lemployeur a la responsabilit de prendre les moyens raisonnables pour prvenir le harclement psychologique et faire cesser toute conduite pouvant conduire du harclement psychologique lorsque celle-ci est porte sa connaissance.

59

Association du Jeune Barreau de Montral

LE DROIT DU TRAVAIL POUR LENTREPRISE PRIVE

LA TERMINAISON DE LEMPLOI
Le contrat de travail peut prendre fin de diffrentes faons. Lemployeur ou lemploy peut y mettre fin avec le consentement de lautre partie. Le dcs du salari met videmment fin au contrat de travail alors que celui de lemployeur peut, selon les circonstances, galement y mettre fin. La force majeure empchant lexcution du contrat de travail par lune des deux parties peut donner lieu la terminaison du contrat. Lemploi peut se terminer par un congdiement : le Code civil prvoit quune partie peut, pour un motif srieux, rsilier unilatralement et sans pravis le contrat de travail; la LNT prvoit que le salari qui justifie de deux ans de service continu dans une mme entreprise et qui croit avoir t congdi sans cause juste et suffisante peut soumettre une plainte par crit la Commission des normes du travail (CNT). Lemployeur devra alors se justifier en motivant sa dcision. Pour quil soit considr comme tant fait sur la base dune cause juste et suffisante, le congdiement doit tre fond sur un motif disciplinaire ou encore une raison administrative tel le faible rendement du travailleur. Si lemployeur devait chouer lors de sa justification du congdiement, le travailleur pourra exiger dtre rintgr dans son emploi.

Dans le contexte dun contrat dure indtermine, la LNT prvoit quun employeur doit donner un pravis crit un salari avant de mettre fin son contrat de travail ou de le mettre pied pour six mois et plus. Lemployeur na pas fournir un pravis un salari qui est son emploi depuis moins de trois mois, qui a commis une faute grave ou dont la fin du contrat rsulte dune force majeure. Dure demploi Trois mois un an de service continu Un an cinq ans Cinq ans dix ans Plus de dix ans Pravis Une semaine Deux semaines Quatre semaines Huit semaines

Ces dlais de pravis ont un caractre minimal et nempchent pas le salari de rclamer un dlai-cong plus important auquel il pourrait avoir droit selon les rgles du droit civil. Si lemployeur fait dfaut de fournir au travailleur un avis de cessation demploi qui respecte les dlais mentionns ci-haut, il se verra dans lobligation de verser au salari une indemnit compensatrice quivalente son salaire habituel pour une priode gale celle de la dure de lavis auquel il avait droit. Cette indemnit doit tre verse au moment de la cessation demploi. Notons en terminant que le Code civil et la LNT prvoient que la vente de lentreprise ou la modification de sa structure juridique par fusion ou autrement, ne met pas fin au contrat de travail. Au contraire, ce contrat liera le nouvel employeur.

Lemploi peut se terminer par un licenciement. Lemployeur met alors fin lemploi pour des raisons conomiques ou autres circonstances qui ne sont pas personnelles au travailleur. Notons que la mise pied est une cessation de travail fonde sur les mmes motifs que le licenciement, mais qui a comme caractristique dtre dune dure temporaire.

60

Association du Jeune Barreau de Montral

LE DROIT DU TRAVAIL POUR LENTREPRISE PRIVE

LA NON-CONCURRENCE
Le Code civil prvoit que les parties un contrat de travail peuvent, par crit et en termes clairs, stipuler que mme aprs la fin du contrat, le salari ne pourra faire concurrence lemployeur, ni participer quelque titre que ce soit une entreprise qui lui ferait concurrence. Cette stipulation doit tre limite quant : au temps; au territoire; au genre de travail; ce qui est ncessaire pour protger les intrts lgitimes de lemployeur. Advenant un litige, il appartiendra lemployeur de prouver que cette stipulation est valide en fonction de ces exigences. Cette clause a pour objet de protger les intrts de lemployeur mais ne peut tre utilise pour brimer la libert du salari de travailler ou de faire commerce lorsquil quitte son emploi. Ainsi, les tribunaux ont tabli des critres svres de faon rconcilier ces intrts divergents. De ce fait, pour lemployeur, il sera opportun de stipuler au contrat que le travailleur sengage respecter cette clause de non-concurrence et quil dclare que lexcution de cette clause naura pas pour effet de limiter sa libert de travailler. Il pourra galement tre loisible lemployeur dinclure une clause de non-sollicitation qui aura pour effet de limiter davantage le commerce ventuel dun employ suite la cessation demploi. Notons que lemployeur ne pourra se prvaloir dune stipulation de non-concurrence sil a rsili le contrat sans motif srieux ou sil a lui-mme donn au salari un tel motif de rsiliation. En dautres mots, en cas de congdiement, sans motif srieux, lemployeur ne pourra bnficier de la clause de non-concurrence incluse au contrat de travail qui le lie son exemploy.

LES RECOURS FONDS SUR LE CONTRAT DE TRAVAIL


En cas dinexcution dun contrat de travail, lemployeur et le salari devront normalement sadresser aux tribunaux judiciaires conventionnels pour palier tout manquement en vertu du contrat qui les lie. Il est galement loisible aux parties de dfinir lavance les dommages qui pourraient rsulter dune inexcution des obligations du salari ou de lemployeur. Ces dommages prdtermins feront lobjet dune clause pnale, elle-mme incluse au contrat de travail liant les parties. titre dexemple, il est commun de trouver des clauses de non-concurrence ou de non-sollicitation assorties dune telle clause pnale. En ce qui concerne les rclamations bases sur la LNT, il est noter quil est du ressort de la CNT de recevoir les plaintes des salaries, denquter sur le bien-fond de ces plaintes et dintenter les recours appropris devant les tribunaux civils ou de rfrer le dossier devant la Commission des relations de travail (CRT), selon le cas. La CNT est aussi charge de tenter damener les employeurs et les salaris rsoudre leurs msententes au sujet des normes du travail. Notons finalement que la CNT a galement le mandat de surveiller lapplication de la LNT et peut donc dcider de faire enqute auprs dune entreprise sa propre initiative. Lorsque, la suite dune plainte, la CNT est davis quune somme dargent est due un salari, elle met lemployeur en demeure de payer cette somme la Commission. Dans lventualit ou lemployeur ne paie pas, cette dernire peut choisir dexercer, pour le compte du salari, laction approprie pour rcuprer toute somme lui tant due. Une action civile intente en vertu de la LNT doit se faire dans un dlai maximal dun an compter de linexcution vise.

61

Association du Jeune Barreau de Montral

LE DROIT DU TRAVAIL POUR LENTREPRISE PRIVE

LES RAPPORTS COLLECTIFS DE TRAVAIL


LACCRDITATION SYNDICALE
Le processus de syndicalisation dbute ncessairement par la procdure daccrditation auprs de la CRT. Cette accrditation doit avoir pour objet une association de salaris au sens du Code du travail. Ainsi, une telle association ne pourrait regrouper des travailleur autonomes ou des cadres suprieurs dune entreprise. Lassociation demandant laccrditation doit avoir pour finalit de sintresser aux intrts conomiques, sociaux et ducatifs de ses membres et viser particulirement la ngociation et lapplication des conventions collectives. Suite la demande daccrditation, la CRT doit sassurer de vrifier le caractre reprsentatif de lassociation et de son droit laccrditation. La Commission verra notamment vrifier que lemployeur et lassociation des salaris sentendent sur une unit de ngociation et sur les personnes quelle vise. Elle doit galement sassurer que lunit de ngociation comporte plus de 50 % des salaris qui sont membres de lassociation faisant lobjet de la requte en accrditation. Celle-ci devra par la suite rendre sa dcision et accrditer, le cas chant, lassociation des salaris lui ayant fait la demande. Laccrditation a pour effet de confrer au syndicat le pouvoir lgal et lobligation de reprsenter tous les salaris compris dans lunit de ngociation, et ce, aux fins de la ngociation et de lapplication de la convention collective.

La convention collective doit avoir une dure minimale dun an et sil sagit de la premire, une dure maximale de trois ans. Les parties peuvent convenir que la convention collective ait un effet rtroactif sur une certaine priode de temps. La convention collective vise ncessairement les salaris inclus dans lunit de ngociation ayant fait lobjet de laccrditation. La convention collective simpose au nouveau salari qui sintgre la mme unit daccrditation tout au long de la dure de la convention collective.

LES CONFLITS : LA GRVE ET LE LOCK-OUT


Le Code du travail prvoit quune grve ne peut tre dclenche tant quun syndicat na pas t dment accrdit et quil ne sest pas coul un dlai minimum de 90 jours suivant le dbut des ngociations en vue de la signature dune convention collective. En outre, pendant la dure de la convention collective, la loi interdit au syndicat de dclencher une grve. Ces rgles concernant la grve sont galement applicables au lock-out, cest--dire lorsque lemployeur empche le retour au travail des salaris. Une grve ne peut tre dclare quaprs avoir t autorise au scrutin secret par un vote majoritaire des membres de lassociation accrdite et compris dans lunit de ngociation. Toute association de salaris qui dclare une grve doit en informer, par crit, le ministre du Travail dans les 48 heures qui suivent cette dclaration.

LA CONVENTION COLLECTIVE
Le Code du travail dfinit la convention collective comme tant une entente crite relative aux conditions de travail conclues entre une ou plusieurs associations accrdites et un ou plusieurs employeurs ou associations demployeurs . Cest donc lemployeur et au syndicat dterminer le contenu de la convention collective.

62

Association du Jeune Barreau de Montral

LE DROIT DU TRAVAIL POUR LENTREPRISE PRIVE

En cas de grve, le Code du travail interdit lemployeur de remplacer les grvistes par des briseurs de grve. De la mme faon, la loi interdit lemployeur de remplacer les salaris victimes dun lock-out. cet gard, le Code du travail prvoit certaines circonstances dans lesquelles un employeur pourra poursuivre ses activits malgr larrt de travail en cours. La grve ou le lock-out se termine gnralement lorsquune convention collective est conclue entre les parties que sont lemployeur et le syndicat. Pralablement, la convention collective devra avoir t autorise par un vote majoritaire au scrutin secret des membres de lassociation accrdite. Notons que lenvoi de leurs diffrends larbitrage aura galement pour effet de mettre fin une grve.

CONCLUSION
Comme nous lavons vu, le droit du travail comporte un grand nombre de ramifications. La loi tient notamment compte du fait quil existe plusieurs catgories demplois, plusieurs secteurs dactivit et bon nombre de droit et libert garantis par les chartes tels le droit lassociation, le droit la non-discrimination ou encore le droit la scurit. ces particularits, il faut ajouter que le fait de se trouver dans le secteur priv ou encore dans le secteur public aura pour consquence de faire varier lensemble de ces considrations. Dans lexploitation dune entreprise, il importe dtre vigilant quant lapplication des concepts du droit du travail. En effet, au-del de la ngociation du contrat de travail ou de la convention collective, le cas chant, lemployeur doit tre au fait de ses autres obligations lgales comme celles prvues par la LNT ou encore par le Code civil.

LARBITRAGE DE GRIEF
Un grief est une msentente relative linterprtation ou lapplication de la convention collective. Le Code du travail prvoit que tout grief doit tre soumis larbitrage. Lemployeur et le syndicat doivent ensemble sentendre sur le choix dun arbitre qui tranchera le grief, dfaut de quoi, le ministre du Travail procdera lui-mme sa nomination. Larbitrage suit un processus qui sapparente largement celui des tribunaux des droits communs. En effet, larbitrage se fera normalement dans le cadre dune sance publique o chacune des parties aura droit dtre entendue, et pourra y faire sa preuve notamment par tmoignage. La sentence arbitrale devra tre motive et rendue par crit.

63

Association du Jeune Barreau de Montral

9 LA RESPONSABILIT CIVILE
Pierre-Luc Beauchesne plbeauchesne@goyettelarose.com Membre du Barreau du Qubec depuis 2006, Me Pierre-Luc Beauchesne pratique en litige civil et commercial au sein de ltude Goyette Larose. Il sintresse plus particulirement au droit immobilier et au droit de la construction. Dtenteur la fois dun baccalaurat en droit et dun baccalaurat en langue et littrature franaises, Me Beauchesne simplique activement au sein de lAssociation du Jeune Barreau de Montral, notamment titre de rdacteur en chef du magazine lExtraJudiciaire.

QUEST-CE QUE LA RESPONSABILIT CIVILE ?


Lobjectif principal de la responsabilit civile est dobliger une personne rparer les dommages ou le prjudice quelle a causs. La responsabilit peut tre divise en deux catgories : la responsabilit contractuelle (qui dcoule dun contrat ou dune entente); Exemple : un couple de futurs maris sentend avec leur traiteur, par contrat crit, pour servir le repas de noces une heure prcise, soit 18h00. Le traiteur ne respecte pas ce dlai et le repas est servi 1h30 plus tard. D ce retard, les maris nont pas pu arriver temps laroport et ils ont manqu leur avion pour les les Fidji. Les nouveaux maris pourraient alors rclamer une somme dargent (des dommages-intrts) au traiteur, parce que celui-ci na pas respect les termes de lentente (servir le repas 18h00) et a caus un prjudice aux nouveaux maris (avoir manqu leur avion). la responsabilit extracontractuelle (qui dcoule de la loi imposant lobligation gnrale de ne pas causer de prjudice autrui).

Exemple : une entreprise installe dune faon incorrecte des auvents au-dessus dune terrasse. Lors dun 5 7, les auvents tombent et blessent des clients. Ces derniers peuvent rclamer des dommages-intrts lentreprise, car celle-ci na pas fait preuve de prudence et de diligence lors de linstallation des auvents. On peut parler de responsabilit extracontractuelle parce que les clients ntaient pas lis lentreprise fautive par un contrat. Pour que la responsabilit dune personne soit engage, trois lments doivent NCESSAIREMENT tre prsents : la faute; le lien de causalit; les dommages.

LA FAUTE
La faute survient lorsquune personne contrevient une obligation prvue par la loi ou une obligation contenue dans un contrat.

LOBLIGATION
Une obligation consiste en quelque chose que l'on doit faire ou que l'on ne doit pas faire.

64

Association du Jeune Barreau de Montral

LA RESPONSABILIT CIVILE

Selon son degr dintensit, lobligation peut tre classe en trois catgories : Lobligation de moyens Cette obligation consiste prendre tous les moyens raisonnables requis pour parvenir un rsultat, sans pourtant devoir absolument parvenir ce rsultat. Exemple : un entrepreneur en installation de piscines a une obligation de moyens lorsquil amnage un tremplin prs dune piscine; il doit installer un tremplin scuritaire. Si un baigneur se blesse en sautant du tremplin et que lentrepreneur a pris tous les moyens et prcautions ncessaires pour que le tremplin soit scuritaire, lentrepreneur naura pas commis de faute et sa responsabilit ne sera pas engage. Par contre, si lentrepreneur na pas respect les rgles reconnues dans son domaine en matire de pose de tremplin, et que laccident du baigneur a t caus par ce manquement, lentrepreneur aura commis une faute et sa responsabilit sera engage. Lobligation de rsultats Lobligation est dite de rsultat lorsquune personne prend l'engagement de parvenir un rsultat prcis. Lorsque ce rsultat n'est pas obtenu, la personne commet une faute moins quelle ne prouve l'existence d'un cas de force majeure, c'est--dire dun vnement extrieur qui empche lexcution de l'obligation. Exemple : un traiteur a une obligation de rsultat lorsquil promet ses clients de servir le repas une heure prcise. Si celui-ci fait dfaut de servir le repas lheure convenue, il est responsable du prjudice que cela peut causer au client. Afin de ne pas tre tenu responsable du prjudice subi, il doit tre en mesure de prouver, par exemple, quil na pas pu se rendre temps parce que toutes les routes taient bloques suite un important carambolage (force majeure).

Lobligation de garantie Lobligation de garantie ressemble lobligation de rsultat, mais celui qui sengage est tenu de fournir ce rsultat mme sil survient un cas de force majeure. Cest en quelque sorte un engagement absolu. Exemple : si le traiteur garantit que le repas sera servi 18h00, il ne peut pas, sil ne respecte pas son obligation, soulever que son camion de livraison est rest bloqu dans un important carambolage. Il est responsable quoiquil arrive.

LA FAUTE LOURDE
Une personne commet une faute lourde lorsquelle dmontre une insouciance ou une ngligence grossire ou lorsque par son comportement, elle mprise les intrts dautrui. Exemple : un employ de dpanneur qui vend des feux dartifice des enfants commet une faute lourde.

LE PARTAGE DE RESPONSABILIT
Lorsque plusieurs individus commettent une mme faute, la responsabilit peut tre partage entre eux. La victime peut, elle aussi, commettre une faute et devoir assumer une part de responsabilit. Lindemnit quelle rclame sera rduite en consquence. La faute commise par la victime peut tre si grave que la responsabilit des autres intervenants ne sera pas engage. La victime devient alors lartisan de son propre malheur!

65

Association du Jeune Barreau de Montral

LA RESPONSABILIT CIVILE

LE LIEN DE CAUSALIT
La victime doit tre en mesure de prouver une relation directe et immdiate entre la faute commise et le dommage subi. Elle doit donc prouver un lien de causalit. Exemple : si le propritaire de la terrasse o lauvent sest effondr poursuit lentrepreneur pour des dommages subis et pour une perte de clientle, lentrepreneur, mme sil a commis une faute lors de linstallation, en omettant certaines vis par exemple, pourrait prouver que lauvent est tomb suite au fait quun client sest agripp et sest balanc lauvent. En effet, mme si lentrepreneur navait pas commis de faute, lauvent se serait croul. La vritable cause de leffondrement est le geste du client et non la faute de lentrepreneur.

Exemple : Si le client de la terrasse sest bless la tte alors quil est tomb de la civire lurgence, ce prjudice subi ne peut pas tre qualifi de suite directe de la faute de lentrepreneur qui a mal install lauvent. Par contre, si sa blessure la tte a t cause par lauvent lui-mme, il y a une suite directe entre la faute et le dommage. Cas particulier : les dommages par ricochet Dans certaines circonstances, les proches dune victime peuvent rclamer des dommages pour des inconvnients ou troubles que la faute leur a causs par ricochet. Exemple : dans le cas des auvents mal installs, lpouse de la victime blesse par lauvent pourrait rclamer une somme dargent pour les journes de travail manques afin de soccuper de son mari, car elle est en mesure de prouver une relation directe et immdiate entre les pertes de salaire quelle a subies et la faute : si lauvent navait pas bless son poux, elle naurait pas d sabsenter de son travail.

LE PRJUDICE OU LE DOMMAGE
Une faute qui nentrane pas de prjudice ou de dommages nengage pas la responsabilit de son auteur. Une mme faute peut causer chez la victime diffrents types de dommages. Exemple : le client de la terrasse, o un auvent lui est tomb sur la tte, peut avoir subi des prjudices corporels, matriels ou moraux. Si lauvent lui a caus une grave blessure la tte, le prjudice subi sera qualifi de corporel. Si ce sont ses lunettes fumes qui ont t endommages, nous parlerons de prjudice matriel. Finalement, si cet incident a caus chez la victime un traumatisme quelconque, une phobie des terrasses et des 5 7, le prjudice pourra tre qualifi de moral. Le prjudice doit remplir trois critres pour que la responsabilit soit engage.

LE DOMMAGE DOIT TRE CERTAIN


Lauteur dune faute doit indemniser tout dommage prsent ou futur, condition que celui-ci soit certain. Ce nest pas parce quun dommage est futur, quil nest pas certain. Exemple : sil est prouv que la personne blesse la tte par lauvent ne peut plus jamais travailler, celle-ci a droit une indemnit pour toutes les annes de salaire perdu venir. De plus, en matire de responsabilit contractuelle, les dommages doivent tre galement prvisibles. Cest--dire que, pour valuer les dommages subis, on doit se replacer au jour de la formation du contrat et se demander quels sont les dommages que pourrait normalement causer une faute ou un dfaut lors de lexcution du contrat.

LE DOMMAGE DOIT TRE DIRECT ET IMMDIAT


Le prjudice doit tre une suite directe de la faute.

66

Association du Jeune Barreau de Montral

LA RESPONSABILIT CIVILE

Exemple : si le propritaire de la terrasse o lauvent sest effondr a subi une grave dpression suite cet accident, ce dernier ne pourra pas rclamer lentrepreneur qui a install lauvent des dommages relis sa dpression, car de tels dommages ne sont pas prvisibles.

DANS LEXERCICE DE SES FONCTIONS


Lemploy doit avoir caus le dommage au cours de lexcution de ses fonctions. Cest notamment le cas dun employ qui dmontre une certaine incomptence ou qui va au-del des instructions donnes par son employeur. La responsabilit de lemployeur ne sera pas en principe engage si lemploy commet une faute en dehors de son horaire ou de son lieu de travail.

LA RESPONSABILIT DE LEMPLOYEUR POUR LES FAUTES COMMISES PAR SES EMPLOYS


La loi prvoit que lemployeur est responsable des fautes commises par ses employs dans lexcution de leurs fonctions. Exemple : Marcel est lemploi dune entreprise de terrassement, Les beaux jardins inc. Alors quil procdait lmondage dun peuplier la demande dun client, Marcel na pas pris toutes les prcautions ncessaires et certaines branches sont tombes sur le magnifique cabanon de la maison voisine, lendommageant gravement. En plus davoir un recours lencontre de Marcel, le voisin du cabanon endommag peut poursuivre Les beaux jardins Inc. directement pour les dommages subis.

LA LIMITE DE LA RESPONSABILIT DE LEMPLOYEUR


Lorsque lemploy pose un geste pour son bnfice personnel exclusivement ou visant son seul intrt, la responsabilit de lemployeur nest pas engage. Exemple : un propritaire dune compagnie de transport ne sera pas responsable de la faute de son camionneur qui a dcid de sen prendre physiquement un automobiliste ayant manqu de politesse son gard. En effet, ce geste a t accompli hors du cadre de son emploi et non pour le bnfice de lemployeur.

LA PRSOMPTION ET LA FAUTE DE LEMPLOY


Dans lexemple, le voisin doit seulement prouver la faute de lemploy pour engager la responsabilit de lemployeur. Afin de se dgager de sa responsabilit, lemployeur ne peut donc pas prouver quil na pas lui-mme commis de faute.

LA RESPONSABILIT DU FAIT DES BIENS


La responsabilit du fait des biens se divise en deux catgories : le fait autonome dun bien; la ruine dun immeuble.

LE LIEN DE PRPOSITION (OU LE LIEN DEMPLOI)


Lemployeur doit exercer un pouvoir de contrle sur son employ. Il doit tre en mesure de surveiller et de vrifier son travail. Lemployeur qui fixe des objectifs, qui dicte une mthode de travail et qui jouit dune autorit exerce un contrle sur son employ. Lexistence dune rmunration permet galement dtablir un lien demploi dans certains cas.

LE FAIT AUTONOME DUN BIEN


La loi prvoit que la personne qui a la garde dun bien doit ddommager la victime qui a subi des dommages causs par le fait autonome de ce bien. Exemple : un propritaire de restaurant a entrepos dans une cage de fer des bonbonnes de gaz propane larrire de son commerce. Une nuit, les bonbonnes explosent et endommagent le commerce voisin.

67

Association du Jeune Barreau de Montral

LA RESPONSABILIT CIVILE

Pour tre indemnise, la victime doit tre en mesure de prouver : le fait autonome du bien; lidentit du gardien. Cest lobjet qui doit causer le dommage et non pas un individu qui le contrle. Dans la mise en situation prcdente, les bonbonnes ont explos par elles-mmes, sans lintervention de quiconque. Un tuyau qui clate ou un arbre qui tombe sont autant dautres exemples du fait autonome dun bien. Si cest un individu qui a un comportement fautif, cest le rgime gnral de responsabilit qui sapplique. Exemple : si des jeunes avaient forc le cadenas de la cage de fer pour mettre le feu aux bonbonnes, ceci ayant caus lexplosion, on ne pourrait pas parler de fait autonome du bien; les jeunes seraient en principe responsables des dommages survenus et non le propritaire du restaurant. Le fait autonome du bien La victime doit ensuite pouvoir identifier la personne qui avait la garde du bien, cest-dire la personne qui pouvait, en principe, intervenir pour empcher le prjudice et qui dtenait un certain pouvoir de contrle et de surveillance sur le bien. Le gardien dun bien nest pas ncessairement le propritaire, mais peut tre galement la personne qui en a lusage comme un locataire. Dans lexemple prcdent, cest le propritaire du restaurant qui avait la garde du bien. Lexonration Afin de se dgager de sa responsabilit, le gardien dun bien peut prouver quil na commis aucune faute.

Il peut dmontrer quil lui tait impossible de prvenir le prjudice et quil a pris tous les moyens raisonnables pour tenter de lviter. Il peut galement renverser la prsomption en soulevant la force majeure ou mme la faute de la victime. Exemple : le propritaire du restaurant peut soulever comme moyen de dfense que chaque mois, il faisait inspecter les bonbonnes de gaz par des spcialistes, quil lui tait impossible de savoir que certaines bonbonnes comportaient des vices de fabrication et quil a respect tous les rglements et normes relativement lentreposage de bonbonnes. Si cest la foudre qui sest abattue sur les bonbonnes causant ainsi lexplosion, le propritaire pourra sexonrer en invoquant la force majeure.

LA RUINE DES IMMEUBLES


Le propritaire dun immeuble est responsable du prjudice caus par la ruine de son immeuble si celleci dcoule dun vice de construction ou dun dfaut dentretien. Exemple : lors dun repas de noces dans une somptueuse salle de rception, une partie du plafond scroule et blesse plusieurs invits. Le propritaire de la salle de rception peut tre tenu responsable des dommages causs suite la chute du plafond si limmeuble a t mal construit ou mal entretenu. Le propritaire de limmeuble La victime doit tre en mesure didentifier le propritaire de limmeuble. Le vice de construction ou le dfaut dentretien La victime devra ensuite prouver que la ruine de limmeuble dcoule dun vice de construction ou dun dfaut dentretien. Le propritaire a lobligation que son btiment soit construit selon les rgles de lart et soit entretenu de faon assurer la scurit des occupants ou des visiteurs.

68

Association du Jeune Barreau de Montral

LA RESPONSABILIT CIVILE

Exemple : dans la mise en situation prcdente, les victimes pourraient prouver que les matriaux utiliss ne convenaient pas pour ce genre dimmeuble (vice de construction). Elles pourraient prouver aussi que les conduites deau nont pas t entretenues convenablement, ce qui caus leffondrement du plafond (dfaut dentretien). Lexonration Le propritaire dun immeuble ne peut pas se dgager de sa responsabilit en affirmant quil sest conduit en personne prudente et diligente ou en affirmant quil na commis aucune faute. Le propritaire peut toutefois soulever la force majeure, la faute de la victime ou la faute dun tiers.

Le dfaut de scurit du bien La loi prvoit quil y a dfaut de scurit du bien lorsque celui-ci noffre pas la scurit laquelle on est normalement en droit de sattendre, notamment lorsque le bien dmontre un vice de conception ou de fabrication, une mauvaise conservation, une mauvaise prsentation ou que celui-ci nest pas accompagn dindications suffisantes relativement aux dangers et aux risques quil comporte et aux faons de sen prmunir. Le fabricant et le vendeur professionnel ont donc un devoir dinformation. De plus, le dfaut de scurit du bien sapprcie selon lutilisation normale du bien ainsi que selon les connaissances ou les habilets de lutilisateur. Mme si le bien est intgr un immeuble, le fabriquant et/ou le vendeur demeurent responsables des dfauts de scurit de ce bien. Cest notamment le cas des ascenseurs ou des systmes de climatisation qui sont incorpors un btiment. lexonration Pour se dgager de leur responsabilit, le fabricant et le vendeur professionnel peuvent dmontrer, en plus de la force majeure ou dune faute commise par Marcel, que celui-ci connaissait ou tait en mesure de connatre le dfaut de scurit du bien ou quil tait en mesure de prvoir le prjudice. Le fabricant et le vendeur professionnel peuvent galement dmontrer que le dfaut de scurit ne pouvait pas tre connu au moment o le bien a t fabriqu ou distribu compte tenu de ltat des connaissances ce momentl. Ils doivent alors prouver quils nont pas t ngligents dans leur devoir dinformation lorsquils ont eu connaissance du dfaut.

LA RESPONSABILIT DU FABRICANT ET DU VENDEUR PROFESSIONNEL


EN MATIRE EXTRACONTRACTUELLE
Lentrepreneur qui a fabriqu, vendu ou distribu un bien est tenu dindemniser la victime qui a subi des dommages suite au dfaut de scurit du bien, mme si cette victime nest pas lie par contrat avec cet entrepreneur. Exemple : Richard, le voisin de Marcel, sest achet un trampoline. Un mois plus tard, alors que Marcel saute sur le trampoline, les ressorts cdent et Marcel se casse une jambe en tombant au sol. Marcel, mme sil na pas achet lui-mme le trampoline et quil na donc pas de contrat, peut poursuivre lentreprise qui a vendu le trampoline son voisin, le fabricant de ce trampoline ou les entreprises qui ont servi dintermdiaires entre le fabricant et le vendeur.

69

Association du Jeune Barreau de Montral

LA RESPONSABILIT CIVILE

Exemple : une entreprise dveloppe un nouveau produit qui, quelques annes aprs sa mise en march, comporte un dfaut de scurit. Lentreprise ne sera pas responsable des dommages causs, pourvu quelle informe les usagers ds que ce dfaut est port sa connaissance.

LA LOI SUR LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR


La protection du consommateur La Loi sur la protection du consommateur tablit une garantie lgale qui vise protger le consommateur. Le consommateur est une personne physique qui achte des biens dune personne qui exploite un commerce, soit un commerant. Exemple : dans le cas mentionn plus haut, si cest Richard qui stait bless au lieu de Marcel, Richard peut se faire rembourser le prix du trampoline puisque cest lui qui la achet et rclamer des dommages et intrts pour les blessures quil a subies. La Loi sur la protection du consommateur ne sapplique donc pas toutes les situations. Exemple : par contre, Marcel nest pas protg par la loi, parce que ce nest pas lui qui a achet le trampoline. Lentreprise de meubles nest galement pas protge par la loi, parce quelle ne peut pas tre qualifie de consommateur. La garantie lgale de qualit La Loi sur la protection du consommateur prvoit quun bien doit pouvoir servir un usage normal pendant une dure raisonnable, relativement son prix, aux dispositions du contrat et aux conditions dutilisation du bien. Le consommateur peut exercer son recours soit contre le fabricant, soit contre le commerant. La loi empche le fabricant ou le commerant de limiter cette garantie lgale par une disposition du contrat.

EN MATIRE CONTRACTUELLE
La loi prvoit que le fabricant et/ou le vendeur professionnel doivent indemniser la victime pour les dommages subis si le bien vendu dnote des vices de fabrication, lorsque la victime est lie par contrat. Exemple : une entreprise de fabrication de meubles a achet une machine dun fabricant qui lui permet de tailler de belles portes de cuisine. Une semaine plus tard, au cours dun quart de travail, la machine sest brise, ce qui a paralys la production pendant plus de deux semaines. Lentreprise de meubles a perdu des contrats et a subi de nombreux dommages. Le fabricant est tenu dindemniser lentreprise de meubles si lappareil avait un vice de fabrication quelconque. La garantie de qualit Le vendeur professionnel ou le fabricant dun meuble est tenu de fournir un bien de qualit, scuritaire, durable et sans vices. Pour que la responsabilit du fabricant ou du vendeur professionnel soit engage, lacheteur doit prouver que le bien sest dtrior prmaturment par rapport dautres machines similaires. Lexonration Le fabricant qui a vendu la machine pourra toutefois prouver que les dommages sont survenus suite une mauvaise utilisation du bien. Exemple : si lentreprise na pas respect les consignes de scurit qui accompagnaient lappareil, le fabricant ne sera pas responsable.

70

Association du Jeune Barreau de Montral

LA RESPONSABILIT CIVILE

Contrairement au rgime commun dcrit plus haut, le fabricant et le commerant ne peuvent pas soulever quils ignoraient les vices ou les dfauts de scurit du bien lors de la fabrication du produit et doivent ainsi assumer tous les risques prsents par le produit. Ce rgime est par consquent beaucoup plus svre pour le fabricant ou le vendeur professionnel que ceux que nous avons vus prcdemment.

Toutefois, les administrateurs et les actionnaires dune compagnie peuvent voir leur responsabilit personnelle engage dans certaines situations particulires que nous allons examiner.

LA RESPONSABILIT DE LACTIONNAIRE
Lactionnaire est responsable des fautes qui sont commises par la compagnie jusqu concurrence du montant qui na pas t pay sur ses actions. Si les actifs de la compagnie ne sont pas suffisants pour acquitter sa dette, lactionnaire, qui a pay la totalit du prix de ses actions, naura personnellement aucune somme dbourser. Lactionnaire est donc protg, mais cette protection nest pas absolue. Un actionnaire ne peut pas utiliser une compagnie pour faire une fraude, un abus de droit ou pour contrevenir une rgle dordre public. Dans chacun de ces trois cas, lactionnaire sera personnellement responsable des dettes de la compagnie et pourra tre poursuivi en justice. Exemple : si une personne constitue une compagnie pour contourner des lois environnementales, elle pourra, en tant quactionnaire, tre personnellement poursuivie en justice si des dommages sont causs lenvironnement et que la compagnie na pas assez dactifs pour indemniser la victime.

LIENS UTILES
Rseau juridique du Qubec : http://www.avocat.qc.ca/public/iiresp-fabricant.htm Services Qubec : http://www.consommation.info.gouv.qc.ca/fr/fiche. asp?sujet=14&miette=cat Office de protection du consommateur : http://www.opc.gouv.qc.ca

LA RESPONSABILIT DES ACTIONNAIRES ET DES ADMINISTRATEURS


En gnral, les actionnaires et les administrateurs dune compagnie ne sont pas responsables des fautes commises par celle-ci. La loi prvoit quune compagnie est distincte de ses membres et que ses actes nengagent gnralement quelle-mme. Exemple : une compagnie qui oeuvre dans la production de chandelles artisanales ne livre pas une boutique la quantit de chandelles qui tait prvue au contrat, ce qui fait perdre la boutique des clients et des ventes. La compagnie sera la seule responsable de cette faute. Les administrateurs et les actionnaires ne pourront pas tre poursuivis, mme si la compagnie na pas assez dactifs pour indemniser la boutique des pertes quelle a subies.

LA RESPONSABILIT EXTRACONTRACTUELLE DE LADMINISTRATEUR


Voici quelques situations o la responsabilit personnelle de ladministrateur dune compagnie pourra tre engage. La participation active de ladministrateur Les administrateurs peuvent tre tenus personnellement responsables des dettes dune compagnie sils sengagent personnellement avec les cocontractants de celle-ci.

71

Association du Jeune Barreau de Montral

LA RESPONSABILIT CIVILE

Exemple : un administrateur qui cautionne des obligations de la compagnie serait personnellement responsable des dettes de celle-ci. Si ladministrateur ne fait quun avec la compagnie, cest--dire que si les cocontractants ne sont pas en mesure de dterminer si celui-ci agit titre personnel ou pour le compte de la compagnie, il pourrait voir sa responsabilit personnelle engage. La faute paulienne (maintenant appele action en inopposabilit ) Un administrateur ne peut pas poser des gestes qui font en sorte que des biens de la compagnie sont volontairement soustraits aux cranciers en faveur des administrateurs de la compagnie ou dautres compagnies quils contrlent. Exemple : une compagnie ne peut pas dmnager les meubles qui occupent ses locaux ceux de sa compagnie-sur pour empcher le locateur de saisir les biens en cas de non-paiement du loyer. Les administrateurs pourraient tre tenus responsables. Loppression Ce recours vise les socits sous lautorit de la loi fdrale. Il ressemble beaucoup celui de la faute paulienne. Les cranciers peuvent poursuivre personnellement les administrateurs en justice, par le biais du recours pour oppression, lorsque la compagnie est incapable dacquitter ses dettes suite des paiements faits aux administrateurs ou dautres personnes lies. Lomission Les administrateurs dune compagnie ne peuvent pas cacher aux cocontractants de la compagnie linsolvabilit de celle-ci pour avoir droit du crdit.

Exemple : si une compagnie achte crdit des marchandises un fournisseur, que ladministrateur de cette compagnie navait pas dvoil au fournisseur la situation prcaire de lentreprise et que celle-ci fait faillite, cet administrateur pourra tre poursuivi en justice. La faute personnelle Ladministrateur peut tre tenu responsable sil dmontre une conduite malicieuse ou sil va au-del du mandat qui lui a t confi. Exemple : si un administrateur fait de fausses reprsentations quant la situation financire de la compagnie, sa responsabilit personnelle pourra tre engage.

LIENS UTILES
Rseau juridique du Qubec : http://www.avocat.qc.ca/affaires/iiresp-admin.htm Revenu Qubec : http://www.revenu.gouv.qc.ca/fr/pubications/in/in107.asp

LA PRESCRIPTION
La prescription est un mcanisme par lequel, suite au simple coulement du temps, des droits peuvent sacqurir (prescription acquisitive) alors que dautres peuvent steindre (prescription extinctive). Les dlais sont diffrents entre la prescription extinctive (trois ans) et la prescription acquisitive (trois ou 10 ans). Certaines actions ont un dlai de prescription plus court comme par exemple laction fonde sur une atteinte la rputation (un an de la connaissance du fait par la personne diffame). Nous allons nous intresser particulirement la prescription extinctive tant donn sa pertinence avec la responsabilit civile.

72

Association du Jeune Barreau de Montral

LA RESPONSABILIT CIVILE

Exemple : le client de la terrasse aura trois ans compter du jour o est survenu laccident pour intenter un recours contre le propritaire du restaurant ou le fabricant de lauvent qui lui est tomb sur la tte. dfaut dintenter ce recours dans les trois ans, il perdra son droit et ne pourra plus rclamer dindemnit (prescription extinctive). En matire de responsabilit civile, la prescription commence courir le jour o apparat le prjudice ou partir de la connaissance de celui-ci. Si le prjudice apparat de faon graduelle, le dlai commence lors de sa premire manifestation. En cas de dommage corporel, il est galement possible pour la victime de modifier sa rclamation pendant un dlai de trois ans suite la date du jugement. La renonciation Il est possible pour une personne de renoncer au bnfice ou au droit que lui procure la prescription. Exemple : le client de la terrasse, qui naurait pas intent de recours contre le propritaire du restaurant dans les trois ans suivant les blessures quil a subies, naurait plus de recours contre le propritaire de la terrasse. Toutefois, ce dernier pourrait renoncer la prescription et indemniser le malheureux client. Mme si la renonciation est permise, il nest pas possible de convenir dun dlai de prescription diffrent de celui qui est prvu par la loi. Linterruption La prescription est interrompue si, par exemple, le client de la terrasse dcide de dposer une demande en justice avant lexpiration du dlai de prescription.

La suspension La suspension permet darrter pendant une certaine priode de temps le dlai de prescription. la fin de la priode de suspension, le compteur ne repart pas zro, mais le calcul reprend o il avait t arrt. La prescription est suspendue lorsquil est impossible pour une personne dagir. Exemple : si le client bless demeure dans un coma pendant quelques mois suite la chute de lauvent sur sa tte, la prescription ne court pas durant cette priode; elle est suspendue. Elle commencera courir lorsque le client retrouvera ses esprits et quil sera en mesure dagir ou de demander quelquun dagir sa place. La prescription est galement suspendue si la victime est incapable, pendant une certaine priode de temps, didentifier la personne qui a caus son prjudice. Les effets La prescription teint le droit daction; il nest donc plus possible dexercer un recours en justice lorsque le dlai est coul. La loi prvoit dans certains domaines des dlais de prescription diffrents. Par exemple, en matire datteinte la rputation, le dlai de prescription est dun an. Les actions prises contre les municipalits sont galement soumises des dlais de prescription diffrents. En ce qui concerne les dommages matriels, dans le cas dune ville, un pravis doit tre donn dans les 15 jours o les dommages sont survenus et le dlai de prescription est de six mois.

73

Association du Jeune Barreau de Montral

LA RESPONSABILIT CIVILE

En ce qui concerne la garantie lgale prvue dans la Loi sur la protection du consommateur, que nous avons vue prcdemment, le dlai de prescription est de un an. Ds que vous aurez un droit faire valoir, contre une personne physique, une compagnie ou une municipalit, nous vous invitons consulter un avocat le plus rapidement possible pour ne pas perdre de droit cause de la prescription ou davis pralables ncessaires pour exercer un droit.

LIEN UTILE
Rseau juridique du Qubec : http://www.avocat.qc.ca/public/iiprescription.htm

CONCLUSION
Comme nous venons de le voir, la responsabilit dune personne qui exploite une entreprise peut tre engage dans plusieurs situations dont certaines chappent totalement son contrle. Une poursuite judiciaire pourrait donc tre lourde de consquences et mme catastrophique pour lentreprise. Il est donc fortement recommand de vous informer auprs de votre assureur afin de souscrire une assurance responsabilit pour vous-mme ou pour votre entreprise.

74

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROTECTION DE LA PROPRIT INTELLECTUELLE DE LENTREPRISE

10. La proprit intellectuelle : le brevet 11. La proprit intellectuelle : le dessin industriel 12. La proprit intellectuelle : le droit dauteur 13. La proprit intellectuelle : les marques de commerce

75

ASSOCIATION DU JEUNE BARREAU DE MONTRAL

10 LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE BREVET


Giovanna Spataro - giovanna.spataro@gowlings.com Membre du Barreau du Qubec depuis 1996, Me Giovanna Spataro pratique au sein du cabinet Gowlings, o elle uvre dans le domaine de la proprit intellectuelle, plus particulirement en matire denregistrement de marques de commerce, de gestion de portefeuille des marques, de transferts de droits et doctroi de licence de marques de commerce, de recours judiciaires et de questions affrentes aux noms de domaines. Elle est membre de lInstitut de la Proprit Intellectuelle du Canada et de lInternational Trademark Association.

QUEST-CE QUE LE BREVET?


Le brevet est un document officiel dlivr par le gouvernement canadien qui accorde au brevet le droit dempcher dautres personnes de fabriquer, de construire et dexploiter une invention pour la dure du brevet. En vertu de la Loi sur le brevet, la dure du brevet dlivr sur une demande dpose le 1er octobre 1989 ou par la suite est limite 20 ans compter de la date de dpt de cette demande . Une invention se dfinit comme tant toute ralisation, tout procd, toute machine, toute fabrication ou toute composition de matires, ainsi que tout perfectionnement de lun deux qui est nouveau et utile. Pour tre brevetable, une invention doit tre nouvelle, utile, cest--dire fonctionnelle, et doit constituer une amlioration de lart ou de la science existant qui nest pas vidente pour une personne verse dans cet art. Certaines choses ne sont pas brevetables, notamment les formules mathmatiques et les principes scientifiques. En contrepartie du monopole quil accorde, le gouvernement requiert la divulgation de linvention dans la demande de brevet.

lexpiration du brevet, toute personne pourra exploiter linvention. Si aucune demande de brevet na t produite, linvention, si elle nest pas divulgue, pourra constituer un secret commercial ou industriel. Cependant, lentrepreneur dtenant ce secret ne pourra pas empcher un tiers de breveter cette invention.

LA TITULARIT
Linventeur est le premier titulaire, sous rserve de toute entente contraire ou contrat de travail. Par ailleurs, les inventeurs qui sont des employs de la fonction publique fdrale sont soumis un rgime spcial o le gouvernement devient titulaire du brevet si linvention est cre dans le cadre de leurs fonctions. Linvention peut tre le fruit du travail de plusieurs personnes et dans certains cas, le brevet sera mis tous les co-inventeurs. Exemple : si une quipe de chercheurs travaille llaboration dune voiture qui fonctionnera seulement avec de leau, chaque membre de lquipe aura des droits en tant que brevet. Si linventeur ou les co-inventeurs cdent leurs droits une personne physique ou morale, celle-ci en deviendra le titulaire.

76

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE BREVET

Si ces mmes chercheurs dcident de vendre leurs droits sur leur invention une compagnie, cette dernire sera titulaire du droit. Dans dautres cas, la compagnie pourrait tre titulaire du droit en vertu dun contrat demploi ou dune autre entente. Elle pourra donc utiliser le brevet comme elle lentend. Cependant, lorsque linvention est le fruit du travail dun employ ou dun contractuel externe lentreprise, le droit de proprit ne revient pas automatiquement lemployeur ou la personne qui paie pour le travail. cet effet, nous vous recommandons de consulter un avocat spcialis dans le droit du travail ou en droit des brevets.

Bien que laction en contrefaon ne puisse tre intente quune fois le brevet dlivr, il est possible pour le brevet de rclamer une indemnit raisonnable pour toute violation ayant eu lieu entre la publication de la demande de brevet et la dlivrance de celui-ci. Le brevet dlivr au Canada nest pas protg ltranger. Il faut produire une demande de brevet dans chaque pays o lon souhaite obtenir une protection de linvention. Le brevet cre une prsomption de titre, cest--dire que ce qui est crit dans le brevet est prsum vrai. Cela engendre comme consquence que cest la partie qui conteste la validit des informations inscrites sur un certificat de brevet den faire la preuve. Puisque le certificat de brevet est une preuve des faits qui y sont inscrits, le brevet confre une plusvalue conomique linvention. On aura lassurance que linvention ne pourra pas tre copie ou utilise par quelquun dautre. Dans lventualit o vous dsirez vendre votre entreprise, obtenir un prt ou effectuer toute autre transaction commerciale impliquant vos inventions, si vous avez en mains un brevet, vous serez en meilleure situation pour ngocier.

DOIT-ON PROTGER UNE INVENTION PAR BREVET?


Au Canada, pour avoir un droit exclusif sur une invention, il faut obligatoirement obtenir un brevet. Le brevet donne son titulaire le droit exclusif dans tout le Canada : de fabriquer; de construire; dexploiter; de vendre le brevet dautres pour quils lexploitent. Les droits rattachs au brevet dlivr sont valables pour une priode de 20 ans compter de la date de dpt de la demande et seulement si les frais de maintien sont pays chance. Le brevet nest pas renouvelable aprs ce dlai de 20 ans. Pendant cette priode, le titulaire de brevet dispose de recours pour protger ses droits. Le brevet peut intenter une action en contrefaon contre toute personne qui exploite son invention sans son autorisation. Il pourra ainsi demander des dommages-intrts ainsi quune injonction, cest-dire une ordonnance du tribunal afin que cesse la contrefaon.

QUAND DOIT-ON PRODUIRE UNE DEMANDE DE BREVET?


Le site Internet de lOffice de la proprit intellectuelle du Canada (OPIC) met la disposition du public une base de donnes gratuite permettant de consulter les documents de brevets canadiens depuis 1920 : http://patents.ic.gc.ca/cipo/cpd/fr/ introduction.html Compte tenu de la complexit des recherches, il est recommand de consulter un agent de brevets.

77

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE BREVET

Il est essentiel de ne pas divulguer lobjet de linvention avant le dpt de la demande, sous peine de ne pas pouvoir obtenir un brevet dans la majorit des pays industrialiss. Cependant, le Canada et les tats-Unis permettent le dpt dune demande de brevet dans lanne qui suit une divulgation de lobjet de linvention au public, que ce soit au Canada ou ailleurs. Le gouvernement canadien accorde un brevet linventeur qui dpose en premier une demande de brevet et non au premier inventeur. Par consquent, la demande de brevet doit tre dpose le plus rapidement possible.

Lexamen de la demande pourra staler sur plusieurs mois ou mme plusieurs annes, selon la complexit des objections souleves par lexaminateur. Une fois lexamen complt, linventeur recevra un avis dacceptation si la demande est approuve.

L'MISSION DU CERTIFICAT
Si votre demande est accepte, le brevet sera dlivr aprs le paiement de la taxe de dlivrance.

COMMENT PROTGER SES INVENTIONS?


Faites une liste de vos inventions et tenez-la jour. Faites signer un contrat demploi chaque employ dans lequel il est clairement indiqu que la compagnie est le propritaire de toute la proprit intellectuelle que lemploy cre et dveloppe. Dans lventualit o la compagnie fait affaire avec des collaborateurs indpendants, la proprit intellectuelle est prsume leur appartenir, sauf entente leffet contraire. Prenez des mesures de scurit appropries afin que vos inventions ne soient pas lobjet dune divulgation.

LA PROCDURE DENREGISTREMENT
LA DEMANDE
La procdure doctroi de brevet dbute par le dpt dune demande par linventeur accompagne dune ptition, dun mmoire descriptif et du paiement dune taxe qui varie selon la taille de lentreprise. Exemple : pour une entreprise considre comme une petite entit (cest--dire qui emploie moins de 50 personnes), la taxe slve 200,00 $. La demande de brevet sera rendue publique 18 mois aprs la date de son dpt ou de la date de la premire demande trangre, le cas chant. Il importe de mentionner quune taxe de maintien de la demande devra tre acquitte la date du deuxime anniversaire du dpt de la demande, de mme que pour chaque anne subsquente.

LES ACTIVITS COMMERCIALES LIES AU BREVET


Pour tre en mesure de commercialiser de faon optimale vos brevets, vous devez, dans un premier temps, les rpertorier. Dans un deuxime temps, en raison des taxes annuelles, une bonne gestion du portefeuille des brevets est primordiale.

LEXAMEN DU BREVET
La demande nest pas examine de par sa seule production auprs du Bureau canadien des brevets. Linventeur doit demander lexamen de la demande tout moment aprs le dpt de la demande, mais dans un dlai nexcdant pas cinq ans.

LE PROPRITAIRE
Linventeur peut lui-mme commercialiser son invention.

78

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE BREVET

LA LICENCE
Le brevet peut permettre un tiers dexploiter linvention brevete en contrepartie du paiement de redevances. Cette permission doit tre faite par crit, soit la convention de licence qui devra tre dpose auprs du Bureau des brevets. Des frais de 100,00 $ par brevet ou demande de brevet seront exigs par lOPIC pour enregistrer la licence.

Des frais de 100,00 $ par brevet ou par demande de brevet ainsi que la preuve de la fusion seront exigs par lOPIC pour enregistrer le nouveau nom.

LA PUBLICIT DU BREVET ET DE LA DEMANDE DE BREVET


Il est interdit dapposer le mot brevet sur linvention tant que le brevet nest pas dlivr. Vous pouvez utiliser la mention brevet en instance ou demande de brevet dpose sur l'invention qui fait lobjet dune demande de brevet en cours.

LE TRANSFERT
Il est possible de vendre ou acheter un brevet. Toute cession des droits du brevet devra faire lobjet dune convention et devra tre dpose auprs du Bureau des brevets. Des frais de 100,00 $ par brevet ou demande de brevet seront exigs par lOPIC pour enregistrer la cession.

POURQUOI FAIRE AFFAIRE AVEC UN AGENT DE BREVETS OU UN AVOCAT SPCIALIS EN BREVET?


Afin de vous aider : valuer sil y a eu divulgation; valuer sil est avantageux de faire breveter votre invention; complter la prparation et le suivi de la demande de brevet.

LACQUISITION DE LA COMPAGNIE TITULAIRE DES BREVETS


Si votre entreprise acquiert une autre entreprise par achat dactifs, y incluant les brevets, vous devez transmettre les documents faisant tat de la transaction. Nous vous suggrons fortement de rdiger un acte de cession couvrant les brevets uniquement. Des frais de 100,00 $ par brevet ou demande de brevet seront exigs par lOPIC pour enregistrer le transfert.

LA FUSION AVEC LA COMPAGNIE PROPRITAIRE DES BREVETS


Une fusion entre la compagnie titulaire des droits sur les brevets et une autre entreprise sera traite comme un changement de nom.

79

Association du Jeune Barreau de Montral

11 LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE DESSIN INDUSTRIEL


Johanne Muzzo - jmuzzo@crac.com Membre du Barreau du Qubec depuis 1996, Me Johanne Muzzo est agent de marques enregistr l'Office de la proprit intellectuelle du Canada et est autorise produire et poursuivre des demandes denregistrement auprs du United States Patent and Trademark Office au nom de requrants canadiens. Elle dirige le dpartement des marques du Centre de proprit intellectuelle et est membre de lInstitut de proprit intellectuelle du Canada. Elle donne rgulirement des confrences et rdige des chroniques en droit des marques. Giovanna Spataro - giovanna.spataro@gowlings.com Membre du Barreau du Qubec depuis 1996, Me Giovanna Spataro pratique au sein du cabinet Gowlings, o elle uvre dans le domaine de la proprit intellectuelle, plus particulirement en matire denregistrement de marques de commerce, de gestion de portefeuille des marques, de transferts de droits et doctroi de licence de marques de commerce, de recours judiciaires et de questions affrentes aux noms de domaines. Elle est membre de lInstitut de la Proprit Intellectuelle du Canada et de lInternational Trademark Association.

QUEST-CE QUE LE DESSIN INDUSTRIEL?


Le dessin industriel porte sur les caractristiques visuelles dun objet fini en ce qui touche : sa configuration; son motif; ses lments dcoratifs; ou une combinaison de tout ce qui prcde. Il ne faut pas le confondre avec le support matriel du dessin. Le dessin industriel nest pas une feuille de papier ou de carton. Cest lide immatrielle visuelle qui est protge, et non lide reproduite sur papier.

QUEST-CE QUI NEST PAS PROTG PAR LE DESSIN INDUSTRIEL?


On ne peut pas protger par le dessin industriel les caractristiques fonctionnelles dun objet, les mthodes ou les principes de ralisation de celui-ci, les matriaux utiliss pour sa fabrication, la couleur ou les ides.

EXEMPLES DE DESSINS INDUSTRIELS ENREGISTRS


Les exemples de dessins industriels suivants sont enregistrs lOffice de la proprit intellectuelle du Canada (OPIC) et appartiennent leurs propritaires respectifs. Toutes les esquisses des dessins nont pas t reproduites.

80

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE DESSIN INDUSTRIEL

DOIT-ON ENREGISTRER UN DESSIN INDUSTRIEL ?


LEFFET DE LENREGISTREMENT AU CANADA
Au Canada, les droits affrents un dessin industriel dcoulent de lenregistrement uniquement. Cependant, si lobjet nest pas reproduit plus de cinquante exemplaires, le dessin est protg par le droit dauteur (art. 64 de la Loi sur le droit dauteur). Lauteur du dessin en est le premier propritaire, sauf sil la excut pour le compte dune autre personne, et ce, titre onreux. Dans ce cas, la personne qui a pay pour le dessin en devient le premier propritaire. Exemple : un employeur engage contrat une personne pour effectuer un dessin industriel. Une fois le dessin termin, lemployeur en sera le titulaire malgr le fait que la personne employe ait eu lide. Le propritaire du dessin industriel a un droit exclusif dans tout le Canada : de fabriquer; dimporter des fins commerciales; de vendre ou de louer; doffrir ou dexposer en vue de la vente ou la location dun objet pour lequel le dessin a t enregistr.
Lecteur portable, no denregistrement 113304 Pneu, no denregistrement 106656

Chaise de soins de beaut, no denregistrement 99246

Chaise lounge, no denregistrement 109703

Bouteille, no denregistrement 107112

Bloc de construction, no denregistrement 110241

81

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE DESSIN INDUSTRIEL

Quelques autres avantages lis lenregistrement du dessin industriel La prsomption de titre Le certificat denregistrement fait foi des faits qui y sont inscrits. Cest celui qui en conteste la validit den dmontrer la fausset. Lexamen par lOPIC Lexaminateur sobjectera toute demande denregistrement dun dessin portant confusion avec un dessin enregistr. La lgitimation du marquage Le marquage nest pas obligatoire, mais il est recommand dapposer le symbole accompagn du nom ou l'abrviation du nom du propritaire du dessin sur l'objet, son tiquette ou son emballage. Labsence dun tel avis limite les mesures de redressement dans le cadre dune poursuite judiciaire. Les recours Sans enregistrement, vous navez pas de recours contre un contrefacteur en vertu de la Loi sur les dessins industriels. La plus-value conomique Dans lventualit o vous effectuez une transaction commerciale impliquant vos dessins industriels, vous serez en meilleure situation pour ngocier.

QUAND DOIT-ON PRODUIRE UNE DEMANDE DENREGISTREMENT?


LA RECHERCHE PRLIMINAIRE EST-ELLE OBLIGATOIRE AVANT LE DPT DUNE DEMANDE?
La recherche nest pas obligatoire, mais avant de produire une demande denregistrement, il est fortement recommand deffectuer une recherche dantriorit du dessin. Depuis peu, lOPIC, lorganisme gouvernemental charg de lenregistrement des droits de proprit intellectuelle, offre la possibilit de consulter la base de donnes sur son site Internet : www.ic.gc.ca/app/opic-cipo/id/dsplySrch.do?lang =fra. Cette base de donnes comprend les enregistrements des dessins depuis dcembre 1861. Il est galement possible de faire une recherche, sans frais, ses locaux situs Gatineau, au Qubec.

LEFFET DE LA DIVULGATION DU DESSIN SUR LA PRODUCTION DUNE DEMANDE


Si votre dessin est divulgu, au Canada ou ailleurs dans le monde, il doit tre produit lOPIC et au Bureau canadien des dessins industriels dans lanne qui suit la date de premire publication. Dans d'autres pays, notamment certains pays dEurope, il est toutefois impossible d'obtenir un dessin industriel valide si l'article a t mis en vente, divulgu ou montr publiquement avant le dpt d'une premire demande de dessin industriel. Si le dessin nest pas divulgu, il ny a pas de dlai. Noubliez cependant pas que si une personne dpose avant vous un dessin avec lequel le vtre porterait par la suite confusion, votre demande sera rejete.

LEFFET DE LENREGISTREMENT CANADIEN LTRANGER


Le dessin industriel enregistr au Canada nest pas protg ltranger. En rgle gnrale, il faut produire une demande denregistrement dans chaque pays o lon souhaite obtenir une protection du dessin industriel, si un tel enregistrement est possible.

EST-CE QUE TOUS LES DESSINS SONT ENREGISTRABLES?


Tous les dessins ne sont pas enregistrables. Le dessin cr doit tre original, cest--dire quil ne doit pas avoir les mmes caractristiques que dautres dessins dj existants.

82

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE DESSIN INDUSTRIEL

LA PROCDURE DENREGISTREMENT
La description suivante de la procdure est schmatique. Pour viter le rejet de votre demande ou pour tre au courant des diffrentes actions qui soffrent aux requrants, telle la demande dun enregistrement diffr, il est recommand de consulter un avocat spcialis en dessins industriels ou un agent de brevet.

LA DEMANDE
Des droits doivent tre verss et accompagns des informations suivantes : 1) le nom du requrant et de tout prdcesseur en titre; 2) le titre du dessin; 3) lesquisse ou la photo du dessin avec une description de celui-ci; 4) la dclaration du requrant. Si la demande est complte, vous recevrez un certificat de dpt avec le numro de la demande.

LEXAMEN PRLIMINAIRE
Six huit mois aprs lmission du certificat de dpt, lexaminateur valuera la demande pour sassurer que la description se rapporte un dessin ou des variantes. Vous serez inform de cette tape sil y a un problme.

LA RECHERCHE ET LEXAMEN
Votre dessin est examin quant son caractre original, i.e. quil ne porte pas confusion avec un dessin enregistr et les antriorits publies. Vous serez inform de cette tape sil y a des objections par lmission dun rapport dexamen. Vous pouvez rpondre ce rapport en soumettant des arguments.

LENREGISTREMENT
Si votre demande est accepte, la dure de la protection est de dix ans condition que vous versiez des droits dans les cinq ans suivant la date denregistrement. Lenregistrement nest pas renouvelable. Vous recevrez un certificat denregistrement.

LE RECOURS CONTRE UN CONTREFACTEUR


Si votre dessin est lobjet dune violation par un contrefacteur, vous devez intenter une action dans les trois ans compter de la connaissance de la contrefaon.

LES ACTIVITS COMMERCIALES LIES AU DESSIN INDUSTRIEL


Pour tre en mesure de commercialiser de faon optimale vos dessins industriels, vous devez, dans un premier temps, les rpertorier. Dans un deuxime temps, vrifiez que les objets, leurs tiquettes ou leurs emballages sont bien marqus par le symbole accompagn du nom ou l'abrviation du nom du titulaire du dessin. Comme beaucoup dautres actifs, le dessin industriel peut tre achet, vendu, donn sous licence, donn en garantie, etc. Comme certaines conditions doivent tre rencontres pour que la transaction soit reconnue, il est prfrable de demander conseil auprs dun agent de brevet ou dun avocat spcialis en dessins industriels.

83

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE DESSIN INDUSTRIEL

POURQUOI FAIRE AFFAIRE AVEC UN AGENT DE BREVETS OU UN AVOCAT SPCIALIS EN DESSIN INDUSTRIEL?
Afin de vous aider : valuer sil y a eu divulgation; valuer sil est avantageux denregistrer ou non le dessin titre de dessin industriel; complter la prparation et le suivi de la demande denregistrement.

LIEN UTILE
Office de la proprit intellectuelle du Canada Dessins industriels : www.opic.ic.gc.ca/eic/site/cipointernetinternetopic.nsf/fra/h_wr00004html

84

Association du Jeune Barreau de Montral

12 LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE DROIT DAUTEUR


Marie-Thrse Copti - avocate@coptimt.com Membre du Barreau du Qubec depuis 1998, Me Marie-Thrse Copti dtient un baccalaurat en sciences conomiques et un baccalaurat en droit de lUniversit de Montral. Sa pratique est oriente vers le droit des affaires; son exprience englobe le droit corporatif, le financement et les srets, la rdaction de contrats et la proprit intellectuelle. Me Copti est agente de marques de commerce et a ouvert son propre cabinet en 2005.

QUEST-CE QUE LE DROIT DAUTEUR?


Le droit dauteur est un droit de reproduction dune uvre (ou cration) originale cre par un ou des auteurs collaborateurs. Par originale , on entend que luvre na pas t copie, partiellement ou totalement, dune autre uvre existante. Toutefois, ce nest pas lide originale qui crera le droit dauteur. Le droit dauteur existe et protge lexpression matrialise dune ide. Cela signifie quune ide ou un concept en soi ne se protge pas. Exemple : le personnage pour enfants Caillou a t cr partir dune ide qui a t physiquement matrialise sur papier sous forme dillustrations dans un livre, ce qui reprsente une uvre protge par le droit dauteur. La protection du droit dauteur porte sur : les uvres littraires : lettres, livres, brochures, pamphlets, thses dtudes, tout recueil de textes, formulaires, graphiques, programmes dordinateurs, etc; les uvres dramatiques : mises en scne, films, vidos, scnarios, etc.;

les uvres musicales : musiques et compositions de paroles et de musique; les uvres artistiques : dessins, photographies, peintures, uvres architecturales, etc.; les prestations dartistes : musiciens, chanteurs, danseurs, etc.; les signaux de communication : radiodiffuseurs; les enregistrements sonores : producteurs de disques (excluant la bande sonore accompagnant une uvre cinmatographique). Plusieurs uvres protges par le droit dauteur peuvent tre compiles. La compilation duvres doit aussi tre originale. Certains mots ou expressions ne peuvent pas tre protgs par le droit dauteur : des titres, des noms ou des combinaisons courtes de mots (slogans); des personnages; certaines donnes (exemple : les numros de tlphone);

85

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE DROIT DAUTEUR

les actualits; sauf exception, toutes les uvres qui relvent du domaine public.

LA TITULARIT
En gnral, lauteur dune uvre est le titulaire initial du droit dauteur sur cette uvre, sauf pour quelques exceptions : dans le cadre dune uvre ralise dans lexercice dun emploi, lemployeur sera le titulaire du droit dauteur (sauf accord conclu diffremment); lorsque plusieurs auteurs ont collabor de faon indissociable la cration dune uvre, ils sont considrs des cotitulaires du droit dauteur.

La LDA permet daccomplir certains actes sur des uvres protges par le droit dauteur sans enfreindre les droits des titulaires. Par exemple, la citation dun extrait dune oeuvre dans le cadre dune thse dtudes. Pour ne pas tre considr comme un plagiat, lutilisateur doit nommer la source, le nom de lauteur, le titre, etc. Cest ce que la LDA nomme lutilisation quitable dune oeuvre. La LDA prvoit dautres exceptions la violation du droit dauteur au profit des tablissements denseignement sans but lucratif, aux bibliothques, aux muses ou services darchives sans but lucratif, aux personnes ayant des dficiences perceptuelles, etc. La dure du droit dauteur Rgle gnrale applicable toutes les catgories duvres (sauf pour les exceptions prvues dans la loi) : le droit dauteur est valide durant toute la vie de lauteur, plus 50 annes supplmentaires suivant la fin de lanne civile (31 dcembre) du dcs de lauteur; aprs cette date, luvre appartient au domaine public et tout le monde peut lutiliser. Exemple : la fameuse peinture de la Joconde, qui a t copie, peut tre reproduite et adapte sous toutes les formes. La violation du droit dauteur

LES DROITS CONOMIQUES ET LES DROITS MORAUX


La Loi sur le droit dauteur (LDA) protge la fois les droits conomiques du titulaire de luvre et les droits moraux propres lauteur de luvre. Les droits moraux sont les droits propres lauteur dune uvre, soit les droits la paternit et lintgrit de luvre. Lauteur conserve toujours ses droits moraux et ne peut pas les cder des tiers, contrairement aux droits conomiques quil dtient sur son uvre. Les droits moraux peuvent faire partie de la succession de lauteur. Dans le cas des licences ou de cessions de ses droits dauteur, lauteur peut uniquement renoncer lapplication de ses droits moraux et non pas les cder. Exemple datteinte aux droits moraux : une modification importante du contenu dun roman effectue par lditeur lencontre des droits de lauteur; une dformation dune peinture, etc.

Cest la LDA et la jurisprudence qui tablissent ce que constitue la contrefaon (violation) des droits dauteur. Ainsi, sauf pour les exceptions prvues dans la LDA, si une uvre est reproduite, totalement ou partiellement sans avoir obtenu lautorisation de lauteur, cest une violation des droits dauteur : photocopies, rimpressions, reprsentations publiques dune pice de thtre sans autorisation. Exemple : le spectacle Elvis Story verse des redevances titre de droit dauteur afin de donner des reprsentations en public.

86

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE DROIT DAUTEUR

La protection ltranger En rgle gnrale, un auteur canadien titulaire dune uvre protge en vertu de la LDA voit son uvre galement protge dans les pays trangers si ceuxci sont, comme le Canada, signataires des conventions internationales suivantes : la Convention de Berne sur le droit d'auteur, la Convention universelle sur le droit d'auteur, la Convention de Rome ou membres de l'Organisation mondiale sur le commerce. Le Canada accorde aussi la protection de la LDA aux citoyens de certains pays non signataires en publiant un avis cet effet dans la Gazette du Canada.

LES ACTIVITS COMMERCIALES LIES AU DROIT DAUTEUR


Pour tre en mesure de commercialiser de faon optimale vos uvres, vous devez les rpertorier. titre dinformation, pour chaque livre publi au Canada ainsi que tout enregistrement sonore produit au Canada, des exemplaires de luvre doivent tre expdis la Bibliothque Nationale dans la semaine qui suit la date de leur publication. De plus amples renseignements sont disponibles auprs de Bibliothque et Archives Canada.

DOIT-ON ENREGISTRER UN DROIT DAUTEUR AU CANADA?


La LDA protge automatiquement toutes les uvres cres, quelles soient enregistres ou non. Cependant, il est possible denregistrer son droit dauteur auprs de lOffice de la proprit intellectuelle du Canada (OPIC)

LA LICENCE ET LA CESSION
Lauteur dune uvre qui accorde la licence ou la cession peut tre le titulaire lui-mme, une socit de gestion collective des droits dauteur qui dtient le mandat dagir pour ces membres dans certains cas ou la Commission du droit dauteur lorsque le titulaire est introuvable. La distinction entre licence et cession Licence : lauteur permet aux tiers dutiliser luvre sous certaines conditions. Toutefois, lauteur reste le seul titulaire de luvre. Exemple : un programme de logiciel vendu est un droit de licence dutilisation dudit logiciel. Cession : lauteur transfre (cde) ses droits de proprit un tiers qui devient le titulaire des droits dauteur. Exemple : lauteur dun roman cde ses droits dauteur un producteur duvres cinmatographiques afin de raliser un film tir dudit roman.

LES AVANTAGES DUN DROIT DAUTEUR ENREGISTR AU CANADA


La prsomption de titre : le certificat mis par lOPIC fait preuve de la titularit de luvre. Lenregistrement du droit dauteur na de valeur quau Canada. La publicit lgard des tiers : le droit dauteur enregistr apparat dans le registre des droits dauteur. Une demande denregistrement peut tre produite, que luvre soit publie ou non. Le recours : si luvre est lobjet dune violation par un contrefacteur, il faut agir dans un dlai de trois ans de la violation des droits ou de la connaissance de la violation par le titulaire.

LES SOCITS DE GESTION


Les socits de gestion ont t mises en place afin de pouvoir faire la gestion collective de certains droits dauteur.

87

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LE DROIT DAUTEUR

La socit de gestion administre les droits respectifs des titulaires de droit dauteur qui en sont membres. titre dexemple : la Socit canadienne des auteurs, compositeurs et diteurs de musique (SOCAN) est une socit de gestion qui est titulaire des droits dexcution en public des uvres musicales de ses membres; ARTISTI : socit de gestion collective de lUnion des Artistes - pour les prestations dartistes interprtes; COPIBEC : socit qubcoise de gestion collective des droits de reproduction.

POURQUOI FAIRE AFFAIRE AVEC UN AVOCAT SPCIALIS EN DROIT DAUTEUR?


Bien que la procdure denregistrement dun droit dauteur ne soit pas complexe, une discussion avec un avocat spcialis en droit dauteur vous permettra tout le moins de dterminer si luvre en question en est bien une et sil est opportun de la protger par lenregistrement de vos droits sur celle-ci. Par ailleurs, dans les cas appropris, lavocat vous recommandera de protger vos droits galement par le biais des dispositions de la Loi sur le dessin industriel.

LA COPIE POUR USAGE PRIVE


La copie pour usage priv permise par la LDA signifie la reproduction des enregistrements sonores ou des prestations dartistes sur un support audio vierge. titre dexemple : le fait denregistrer sur une cassette vierge une chanson qui passe la radio. Cette copie doit tre strictement utilise pour des fins personnelles. Depuis le 19 mars 1998, chaque cassette vierge achete en magasin inclus dans son prix de vente un montant qui est vers aux artistes par le biais de leurs associations ou socits de gestion. Cest la Commission du droit dauteur qui fixe le montant des redevances.

LIENS UTILES
Office de la proprit intellectuelle du Canada Droits dauteur : www.opic.gc.ca Bibliothque et Archives Canada : www.collectionscanada.gc.ca Bibliothque et Archives nationales du Qubec : www.banq.qc.ca

RFRENCES PERTINENTES
BARIBEAU, Marc, Principes gnraux de la Loi sur le droit dauteur, Les Publications du Qubec, dition 2003 GOUDREAU, Mistrale, Le guide juridique du droit dauteur, Les Publications du Qubec, 1998 La Loi sur le droit dauteur (L.R.C. 1985, c. C-42)

LA PUBLICIT DU DROIT DAUTEUR


Cest suite la Convention universelle sur le droit dauteur quest apparu la recommandation dutiliser le symbole (copyright) pour indiquer quune uvre est protge par le droit dauteur. Le symbole est suivi du nom du titulaire du droit et de lanne de la premire publication de luvre (exemple : Jacques Tremblay, 2008). Toutefois, cette utilisation reste facultative et nenlve aucun droit aux auteurs qui ne lindiquent pas sur leurs uvres.

88

Association du Jeune Barreau de Montral

13 LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LES MARQUES DE COMMERCE


Johanne Muzzo - jmuzzo@crac.com Membre du Barreau du Qubec depuis 1996, Me Johanne Muzzo est agent de marques enregistr l'Office de la proprit intellectuelle du Canada et est autorise produire et poursuivre des demandes denregistrement auprs du United States Patent and Trademark Office au nom de requrants canadiens. Elle dirige le dpartement des marques du Centre de proprit intellectuelle et est membre de lInstitut de proprit intellectuelle du Canada. Elle donne rgulirement des confrences et rdige des chroniques en droit des marques. Giovanna Spataro - giovanna.spataro@gowlings.com Membre du Barreau du Qubec depuis 1996, Me Giovanna Spataro pratique au sein du cabinet Gowlings, o elle uvre dans le domaine de la proprit intellectuelle, plus particulirement en matire denregistrement de marques de commerce, de gestion de portefeuille des marques, de transferts de droits et doctroi de licence de marques de commerce, de recours judiciaires et de questions affrentes aux noms de domaines. Elle est membre de lInstitut de la Proprit Intellectuelle du Canada et de lInternational Trademark Association.

QUEST-CE QUE LA MARQUE DE COMMERCE ?


La marque de commerce sert distinguer les marchandises et services dune personne (incluant les entreprises) de ceux offerts par dautres. La marque de commerce permet dassocier le produit ou le service une source dorigine.

le signe distinctif sert distinguer les marchandises par leur faonnement ou leurs contenants, le mode denvelopper ou dempaqueter des marchandises. Certains emblmes, insignes, cussons et marques adopts ou employs par des organisations internationales, des universits, des autorits publiques, etc., sont protgs par la Loi sur les marques de commerce (LMC) et nul ne peut les adopter, les employer ou les enregistrer sans obtenir au pralable lautorisation de linstitution en question.

TYPES DE MARQUES ENREGISTRABLES


Pour les individus et les entreprises, trois types de marques sont enregistrables : la marque ordinaire est toujours enregistre en liaison avec des marchandises ou des services; la marque de certification aide faire reconnatre les marchandises et services faisant lobjet dune norme;

LES DIFFRENTES FORMES DE LA MARQUE DE COMMERCE ORDINAIRE


Des chiffres : 527-1111, no denregistrement 432101, au nom de Pizza Pizza Royalty Limited Partnership (produits alimentaires et services de restaurant).

89

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LES MARQUES DE COMMERCE

Des lettres : la marque BMO, no denregistrement 524145, au nom de Bank of Montreal (services bancaires). Un/des mots rels ou invents : ROOTS KIDS, no denregistrement 377101, au nom de Roots Canada Ltd. ( entre autres des vtements denfants). Un slogan : POUR PRENDRE DE LASSURANCE DANS LA VIE, no denregistrement 304073, au nom de Desjardins scurit financire, compagnie dassurance-vie (services dassurance-vie). Une couleur : la couleur bleue applique sur la partie visible dun comprim, no denregistrement 346453, au nom de Hoffman-La Roche Limite (prparations pharmaceutiques, soit du naproxen sodium).

LES DIFFRENCES ENTRE UNE MARQUE DE COMMERCE ET UN NOM COMMERCIAL


La marque de commerce sert distinguer les marchandises et les services dune personne de ceux offerts par une autre personne alors que le nom commercial est le nom utilis par une entit dans ses relations avec dautres. Le nom commercial est, pour la personne morale, lquivalent des nom et prnom dune personne physique. Il comprend gnralement une partie descriptive des activits. Exemple : Boutique Hirondelle Bleue inc. opre un magasin de dtail de vtements. Lorsque Boutique Hirondelle Bleue inc. signe un contrat, elle doit utiliser son nom. Si Boutique Hirondelle inc. affiche HIRONDELLE BLEUE dans un lettrage stylis lentre de sa boutique et dans ses publicits, alors il sagit dune marque de commerce car le mot identifie les services en question.

Un dessin : , no denregistrement 219532, au nom de McDonalds Corporation (services de restauration). Une combinaison des diffrents lments mentionns ci-dessus, par exemple :

DOIT-ON ENREGISTRER UNE MARQUE DE COMMERCE?


Au Canada, les droits affrents une marque de commerce dcoulent de lemploi de la marque en liaison avec des marchandises ou des services. Mme si lenregistrement de la marque de commerce nest pas obligatoire, il est tout de mme fortement recommand. Nous verrons ci-dessous les diffrences de protection entre une marque non enregistre et une marque enregistre.

no denregistrement 418918, au nom de Crations Mandres Inc. (entre autres en liaison avec des services de divertissement). Note : Les marques sont la proprit exclusive des propritaires ci-dessus mentionns. Elles ont t choisies uniquement pour illustrer les diffrentes formes que peut prendre une marque.

LTENDUE DE LA PROTECTION DUNE MARQUE NON ENREGISTRE


Ltendue de la protection dune marque non enregistre est limite au territoire o elle est employe. Si le titulaire dune marque non enregistre veut intenter un recours judiciaire contre un tiers qui utilise une marque de commerce similaire portant confusion avec la sienne, il devra dmontrer lexistence dune rputation dans le territoire o le tiers exerce ses oprations.

90

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LES MARQUES DE COMMERCE

LTENDUE DE LA PROTECTION ET LES AVANTAGES DUNE MARQUE ENREGISTRE AU CANADA


Le titulaire de la marque enregistre a un droit exclusif dutilisation de celle-ci partout au Canada, mme si la marque est employe dans une rgion seulement. Parmi les autres avantages lis lenregistrement dune marque, mentionnons : la prsomption de titre : le certificat denregistrement fait foi des faits qui y sont inscrits. Cest celui qui en conteste la validit de dmontrer la fausset des informations; lincontestabilit : la marque enregistre est incontestable cinq ans aprs la date denregistrement lencontre de tout tiers qui prtend un usage antrieur dune marque portant confusion, moins que ce dernier ne fasse la preuve de la mauvaise foi du titulaire de la marque enregistre; lobjection par le Registraire des marques : le Registraire doit mettre une objection lencontre de toute marque produite pour enregistrement et portant confusion avec une marque enregistre; la publicit lgard des tiers : toute marque enregistre est inscrite dans diffrentes banques de donnes informatiques servant aux recherches de disponibilit pour les marques et les noms corporatifs. Ceci permet aux tiers dviter ladoption dune marque ou dun nom commercial portant confusion avec la vtre; les recours disponibles : le titulaire dun enregistrement dispose de recours judiciaires additionnels pour lutter contre les contrefacteurs; la plus-value conomique : comme le certificat denregistrement fait foi des faits qui y sont inscrits, si vous dsirez vendre votre entreprise, obtenir un prt ou effectuer toute autre transaction commerciale impliquant vos marques, vous serez en meilleure situation pour ngocier;

la lgitimation du recours aux symboles MD ou : Bien que lutilisation de ces symboles ne soit pas obligatoire au Canada, il est fortement recommand de le faire. Vous avez pris la peine denregistrer votre marque, faites-le savoir!

LA PROTECTION LTRANGER
La marque de commerce enregistre au Canada nest pas protge ltranger. lexception de la marque communautaire qui couvre, au 1er janvier 2007, 27 pays membres de lUnion europenne, il faut habituellement produire une demande denregistrement dans chaque pays o lon souhaite obtenir une protection de la marque.

EST-CE QUE TOUTES LES MARQUES SONT ENREGISTRABLES?


Toutes les marques ne sont pas enregistrables. La loi prvoit des motifs de refus dont ceux-ci : la marque est principalement le nom ou le nom de famille dun particulier vivant ou dcd dans les trente dernires annes; la marque est une description claire ou une description fausse et trompeuse, en franais ou en anglais, de la nature ou de la qualit des marchandises ou services, des conditions de leur production, des personnes qui les produisent ou du lieu dorigine de ces marchandises ou services; la marque porte confusion avec une marque enregistre.

91

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LES MARQUES DE COMMERCE

LA RECHERCHE DANS LA BASE DE DONNES DES MARQUES DE COMMERCE SUR LE SITE GOUVERNEMENTAL
No de demande 825679, en liaison avec des services dhtel et de restaurant. La demande est refuse car la marque est clairement descriptive de la nature ou de la qualit des services. Dans cet exemple, aucune exception na pu tre invoque pour surmonter lobjection, ce qui nest pas toujours le cas. Votre marque semble tomber dans lun des cas de figure mentionns ou elle est non enregistrable pour dautres motifs? Avant de jeter le bb avec leau du bain, consultez un agent ou un avocat spcialis en marques de commerce. Certaines exceptions sappliquent. Voici la recommandation du Bureau des marques : Si vous recherchez une marque de commerce afin de vrifier si elle peut tre confondue avec une autre, il est recommand de chercher aussi les homonymes, les synonymes et les traductions en franais ou en anglais de la marque recherche. Dans un premier temps, vous devriez faire une recherche lidentique sur la base de donnes : w w w. i c . g c . c a / a p p / o p i c - c i p o / t rd m r k s / s rc h / tmSrch.do?lang=fra Aprs avoir effectu une recherche lidentique, il est prudent de faire effectuer une recherche complte sous la supervision dun agent de marques. Mme si vous utilisiez toutes les combinaisons possibles et que vous ne trouviez aucune autre marque identique ou trs similaire la vtre, votre marque nest peut-tre pas enregistrable eu gard aux dispositions de la LMC. Enfin, sachez que le Registraire des marques de commerce neffectue aucune recherche dans les bases de donnes corporatives, et ce, mme sil est possible pour celui qui dtient un nom commercial de sopposer lenregistrement dune marque de commerce portant confusion avec celui-ci. La recherche est une photographie dans un temps donn. Si les rsultats sont favorables, produisez votre demande le plus tt possible. Qui sait si un comptiteur ne vous damera pas le pion au dtour du chemin.

QUAND DOIT-ON PRODUIRE UNE DEMANDE DENREGISTREMENT DE MARQUE DE COMMERCE?


Produire une demande denregistrement dune marque dj employe : si votre marque est enregistrable, produisez votre demande le plus tt possible. Le Bureau canadien des marques examine les demandes denregistrement selon lordre darrive. Produire une demande denregistrement dune marque dont lusage est projet : la LMC autorise la production dune demande denregistrement pour une marque qui nest pas encore utilise. La simple production de la demande procure des droits au requrant. Dposez votre marque sans tarder. Avant de produire une demande denregistrement, il est fortement recommand deffectuer une recherche de disponibilit de marque.

92

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LES MARQUES DE COMMERCE

LA PROCDURE DENREGISTREMENT
LA DEMANDE
La demande denregistrement doit tre accompagne des droits prescrits. Elle doit identifier correctement le nom du requrant et tout prdcesseur en titre, la marque, la description des marchandises et services, les bases denregistrement ainsi que la date de premier emploi de la marque au Canada, le cas chant, en liaison avec chaque catgorie gnrale de marchandises ou de services. Vous recevrez un accus de rception avec le numro de la demande.

LEXAMEN
Environ six mois aprs la production de la demande, celle-ci est vrifie par un examinateur du Bureau des marques. Sil y a une objection, vous recevrez une lettre officielle. Vous avez un dlai pour y rpondre. Vous recevrez un avis dapprobation.

LAPPROBATION
Si les objections sont surmontes ou sil ny a pas dobjection, la marque est approuve pour publication dans le Journal des marques de commerce pour fins dopposition.

LA PUBLICATION
Suite la publication, les tiers disposent alors dun dlai pour produire une dclaration dopposition afin de sobjecter lenregistrement de la marque. Le cas chant, vous recevrez la dclaration dopposition. Vous avez un dlai pour y rpondre.

LOPPOSITION
La procdure dopposition peut durer plus de deux ans si celleci est poursuivie jusquau bout et encore plus longtemps si un appel est interjet auprs de la Cour fdrale.

LADMISSION
Lorsque la marque est admise lenregistrement, des droits de 200,00 $ sont exigs pour obtenir lmission du certificat denregistrement. Dans le cas dune demande de marque projete, une dclaration demploi devra tre produite. Vous recevrez un avis dadmission. Vous avez un dlai pour rpondre aux dernires exigences.

LENREGISTREMENT
Une fois les dernires exigences remplies, le certificat sera mis. Lenregistrement sera valide pendant 15 ans partir de la date denregistrement. Il ny a pas de frais annuels pour maintenir la validit de lenregistrement. Lenregistrement est renouvelable tous les 15 ans. De nouveaux frais seront exigs ce moment. Vous recevrez un certificat officiel.

93

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LES MARQUES DE COMMERCE

COMMENT PROTGER SA MARQUE DE COMMERCE?


LEMPLOI DE LA MARQUE DE COMMERCE
Une marque non utilise est une marque en pril et pourrait ventuellement tre radie du registre des marques. La comprhension de ce quest lemploi dune marque est donc primordiale. La dfinition de lemploi se trouve larticle 4 de la LMC. Les conditions ne sont pas les mmes selon quil sagit de marchandises ou de services. Il y a emploi prsum dune marque en liaison avec une marchandise si les trois conditions suivantes sont rencontres : il y a transfert de la proprit ou de la possession de la marchandise (exemple : vente, location); dans le cours normal du commerce; la marque est appose sur la marchandise mme ou sur le contenant ou de toute autre manire faisant en sorte que la personne qui est transfre la proprit ou la possession de la marchandise en est avise. Il y a galement prsomption demploi dune marque au Canada si la marque est appose sur les marchandises au Canada avant leur exportation. Il y a emploi prsum dune marque en liaison avec un service si les trois conditions suivantes sont rencontres : la marque est employe ou montre dans lexcution ou lannonce de ces services; le service doit tre excut au Canada (jurisprudence); le service doit tre disponible au moment de lannonce (jurisprudence).

ENREGISTRER LES VARIATIONS DANS VOTRE MARQUE


Il est prudent denregistrer le(s) mot(s) composant la marque dans une demande distincte de celle du/des mot(s) et dessin. Si le dessin change, il est galement prudent denregistrer la nouvelle version car si la variation est trop importante, votre marque risque dtre radie du registre (voir les tableaux sur les exemples de variations).

LA SURVEILLANCE DE LA MARQUE DE COMMERCE


Pour viter la dilution de votre marque ou prvenir la violation de celle-ci, la surveillance des marques est approprie afin dtre en mesure dagir temps.

LACTION LENCONTRE DUN CONTREFACTEUR


Si votre marque est lobjet dune violation par un contrefacteur, vous devez agir, sinon votre marque risque de perdre son caractre distinctif. EXEMPLES DE VARIATIONS ACCEPTES PAR LES TRIBUNAUX Marque telle quenregistre BARBARA n denregistrement 189845
o

Marque telle quemploye

Barbara Barbara, Inc. c. Barbara S.A. (1993), 52 C.P.R. (3d) 104 (Bureau des marques)

no denregistrement 261104 Promafil Canada Lte c. Munsingwear Inc. (1992), 44 C.P.R. (3d) 59 (C.A.F.) Veuillez noter que le propritaire a depuis enregistr le 2e dessin sur le registre des marques.

94

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LES MARQUES DE COMMERCE

EXEMPLES DE VARIATIONS REFUSES PAR LES TRIBUNAUX Marque telle quenregistre BULL no denregistrement LCD35165 Marque telle quemploye CII HONEYWELL BULL

LE TRANSFERT DE MARQUES
Il est possible de vendre ou dacheter une marque. Si celle-ci est enregistre, le Bureau canadien des marques exigera une preuve de ce transfert et le paiement des droits prescrits avant dinscrire le nom du nouveau propritaire.

LA FUSION AVEC LA COMPAGNIE PROPRITAIRE DE LA MARQUE DE COMMERCE


Une fusion entre une entit titulaire des droits sur la marque et une autre entit sera traite comme un changement de nom, le cas chant. La preuve de la fusion sera exige par le Bureau des marques pour enregistrer le nouveau nom du propritaire.

Canada (Registrar of Trade-Marks) c. Cie internationale pour linformatique CII Honeywell Bull, S.A. [1985] 1. F.C. 406 (C.A.F.)

QUEEN ANNE

n denregistrement 179341 W.G. Allen (Birmingham) Ltd. c. Lofchick (1994), 54 C.P.R. (3d) 486 (Commission des oppositions)

LE MARKETING ET LA PUBLICIT DE LA MARQUE DE COMMERCE


LUTILISATION DES SYMBOLES TM/MC, MD/
Bien que facultatif, il est conseill de mettre les symboles MC ou TM ct de la marque. Si celle-ci est enregistre, les symboles MD ou peuvent galement tre utiliss.

LES ACTIVITS COMMERCIALES LIES LA MARQUE DE COMMERCE


La marque de commerce est un actif. Pour tre en mesure de commercialiser de faon optimale vos marques de commerce : rpertoriez vos marques de commerce; dterminez si chaque marque est encore utilise, par qui (vous-mme ou un licenci/ franchis) et de quelle faon.

LA NOTIFICATION DE LA LICENCE
Il est recommand de donner un avis public de la licence : la marque est une marque dpose de (nom du titulaire), employe sous licence . Attention lesprit cratif : celui-ci pourrait vous faire perdre vos droits dans la marque de commerce Il est recommand de crer des guides dutilisation. Il arrive galement que les publicistes ou les crateurs dimage amliorent vos marques de commerce. Vrifiez auprs dun agent de marques ou dun avocat spcialis en marques que cette nouvelle image naltre vos droits dans vos marques.

LA FRANCHISE ET LA LICENCE
Lorsquun titulaire de marque permet une autre personne demployer celle-ci, il est fortement recommand de formaliser cette entente par un crit. La convention permet dtablir les conditions sous lesquelles le licenci pourra employer la marque et de mettre en place des mesures de contrle des caractristiques ou de la qualit des marchandises et services.

95

Association du Jeune Barreau de Montral

LA PROPRIT INTELLECTUELLE : LES MARQUES DE COMMERCE

POURQUOI FAIRE AFFAIRE AVEC UN AGENT DE MARQUE DE COMMERCE OU UN AVOCAT SPCIALIS EN MARQUE DE COMMERCE?
Bien que la demande denregistrement puisse tre produite par le requrant, il est recommand de consulter un professionnel puisque la prparation et la poursuite dune demande denregistrement de marque de commerce ne se limite pas remplir un formulaire. Vous viterez les piges et vous conomiserez ainsi temps et argent.

LIEN UTILE
Office de la proprit intellectuelle du Canada Marques de commerce: www.opc.ic.gc.ca/eic/site/cipointernet-internetopic. nsf/fra/h_wr00002.html

96

Association du Jeune Barreau de Montral

CERTAINS RECOURS ET MOYENS LGAUX DE LENTREPRISE

14. Le recours en justice 15. Faillite et insolvabilit

97

ASSOCIATION DU JEUNE BARREAU DE MONTRAL

14 LE RECOURS EN JUSTICE
Pierre-Luc Beauchesne plbeauchesne@goyettelarose.com Membre du Barreau du Qubec depuis 2006, Me Pierre-Luc Beauchesne pratique en litige civil et commercial au sein de ltude Goyette Larose. Il sintresse plus particulirement au droit immobilier et au droit de la construction. Dtenteur la fois dun baccalaurat en droit et dun baccalaurat en langue et littrature franaises, Me Beauchesne simplique activement au sein de lAssociation du Jeune Barreau de Montral, notamment titre de rdacteur en chef du magazine lExtraJudiciaire.

INTRODUCTION - MISE EN SITUATION


Exemple : quelques jours avant le Grand Prix, Maurice Beausoleil, propritaire du resto-terrasse Le Beau Soleil, aide ses employs servir de la bire bien frache aux clients venus en grand nombre. Soudain, lauvent install quelques jours plus tt par lentreprise Les Auvents Verts Inc. seffondre sur une partie de la terrasse. Aucun client nest bless, mais plusieurs tables ont t brises et le bar extrieur a t lourdement endommag. Maurice Beausoleil est oblig de fermer son tablissement pour pouvoir effectuer des rparations, et ce, en pleine fin de semaine de Grand Prix. Les rparations sa terrasse lui cotent 30 000,00 $ et il estime quil a perdu au cours de cette fin de semaine achalande des profits dau moins 20 000,00 $. Maurice Beausoleil consulte un spcialiste en terrasse qui lui confirme que lauvent a t mal install par lentreprise Les Auvents Verts Inc., ce qui explique pourquoi lauvent sest effondr et a caus tous ces dommages. Maurice Beausoleil communique avec un reprsentant des Auvents Verts Inc. qui lui rpond que son quipe na commis aucune faute lors de linstallation de lauvent et que lentreprise ne paiera pas la somme demande. Maurice Beausoleil ne sait plus quoi faire pour rclamer largent qui lui est d. Il dcide de consulter un avocat.

Il arrive parfois que le seul moyen dont une personne dispose pour exercer ses droits est davoir recours aux tribunaux. En premier lieu, afin de dmystifier le processus judiciaire, nous donnerons un aperu des principaux tribunaux qui ont comptence au Qubec. Ensuite, nous parcourrons les principales tapes dun recours en justice, de la demande en justice jusqu lexcution du jugement. Mme si la prsente partie traite du recours en justice, les tribunaux ne sont pas le seul endroit o il est possible de rgler des litiges. En effet, la mdiation et larbitrage sont des moyens de plus en plus populaires pour rsoudre des conflits. Afin davoir un aperu des principales mthodes alternatives de rglement des conflits juridiques, nous vous invitons visiter le lien suivant : http://www.avocat.qc.ca/public/iimarc-public.html

LES TRIBUNAUX DU QUBEC


La division des petites crances de la Cour du Qubec soccupe des causes dont la somme rclame ou la valeur du contrat en litige nexcde pas 7 000,00 $.

98

Association du Jeune Barreau de Montral

LE RECOURS EN JUSTICE

La division des petites crances a des rgles particulires qui facilitent les recours en justice. Exemple : les personnes physiques et morales ne peuvent pas tre reprsentes par avocat, sauf dans des circonstances bien particulires. Afin davoir un aperu du processus aux petites crances et davoir accs aux formulaires disponibles, nous vous invitons parcourir le site du ministre de la Justice au http://www.justice.gouv. qc.ca/francais/publications/generale/creance.htm La Cour du Qubec entend les demandes en justice dont la somme rclame ou lintrt de celui qui a un droit faire valoir (le demandeur), est infrieur 70 000,00 $, sauf les recours collectifs, les matires familiales, etc. La Cour suprieure, quant elle, est comptente lorsque la somme rclame est suprieure 70 000,00 $. Lorsquun justiciable est insatisfait dune dcision de la Cour suprieure ou de la Cour du Qubec, il demande la Cour dappel de sy pencher. Un banc ou un groupe de trois juges est form pour entendre chaque dossier. Pour certaines causes, le droit lappel est automatique, alors que pour dautres, une permission doit tre demande la Cour dappel elle-mme. La Cour suprme du Canada, le plus haut tribunal au pays, est en quelque sorte la cour dappel de toutes les cours dappel au Canada. Elle est compose de neuf juges, dont trois viennent obligatoirement du Qubec. Les causes sont le plus souvent entendues par un banc constitu de neuf juges.

LE PROCESSUS JUDICIAIRE
LA REQUTE INTRODUCTIVE DINSTANCE
Chaque demande en justice est introduite par une procdure judiciaire nomme requte introductive dinstance. Elle identifie la personne qui introduit la demande (le demandeur ou la demanderesse), la personne qui est poursuivie (le dfendeur ou la dfenderesse), le tribunal devant lequel est introduite la demande (Cour du Qubec, Cour suprieure,) et elle porte galement un numro de cour appos par le greffier du tribunal (un employ du Palais de Justice). Elle contient des noncs qui dcrivent laction en justice et rfre souvent des pices, cest--dire des documents qui seront mis en preuve pour tablir le droit de la partie demanderesse. Exemple : partir des informations transmises par Maurice Beausoleil, son avocat prpare la requte introductive dinstance dans laquelle y sont mentionns tous les faits pertinents dmontrant que celui-ci a un droit faire valoir lencontre des Auvents Verts Inc. La requte est accompagne de pices comme le contrat entre Maurice Beausoleil et les Auvents Verts Inc., des photographies de la terrasse et du bar aprs leffondrement de lauvent, un rapport dun expert qui confirme que lauvent a t mal install et les factures des rparations. Finalement, la requte introductive dinstance nonce les conclusions recherches, cest--dire que Maurice Beausoleil demande la Cour de condamner la dfenderesse lui verser une certaine somme dargent, soit 50 000,00 $, ce qui reprsente la valeur des dommages quil a subis. Lorsque la requte introductive dinstance est prte, lavocat de Maurice Beausoleil la fait timbrer au greffe de la Cour du Qubec, cest--dire au Palais de Justice. Il paie alors un certain montant prvu par la loi et un greffier appose un numro de cour sur la requte. Laction est intente la Cour du Qubec parce que la somme rclame est infrieure 70 000,00 $ et suprieure 7 000,00 $.

99

Association du Jeune Barreau de Montral

LE RECOURS EN JUSTICE

Finalement, la requte introductive dinstance accompagne des pices de mme que dun avis la partie dfenderesse est signifie aux Auvents Verts Inc. par un huissier qui la transmet personnellement un reprsentant de la dfenderesse; cest la signification. Lavis la partie dfenderesse indique que celle-ci doit comparatre dans un dlai de 10 jours et que la requte sera prsente au tribunal dans un dlai qui nest pas infrieur 30 jours.

Dans lchancier, les parties prvoient entre autres les dates auxquelles auront lieu les interrogatoires hors cour du ou des reprsentant(s) de chacune des parties, la dfense, la communication des pices, la communication des rapports dexperts; bref tous les actes de procdure et interventions que les parties sont en mesure de prvoir. Cet chancier devra respecter le dlai de 180 jours prvu par la loi. Ce dlai est de rigueur. Si le demandeur ninscrit pas sa cause dans ce dlai, il perd son droit daction (voir ci-dessous la rubrique traitant de linscription). Cette entente sur le droulement de linstance doit tre dpose au tribunal au plus tard le jour de la prsentation de la requte introductive dinstance.

LA COMPARUTION
Si la compagnie Les Auvents Verts Inc. dsire contester laction en justice prise contre elle, elle doit produire un acte de procdure qui sappelle la comparution dans un dlai de 10 jours de la signification. Si aucune comparution nest dpose au dossier de la Cour dans ce dlai, le demandeur peut obtenir un jugement contre la dfenderesse sans que celle-ci ne soit prsente. Il est donc important, si la dfenderesse soppose laction en justice, de produire une comparution. Exemple : la compagnie Les Auvents Verts Inc. ne peut pas se reprsenter seule puisquelle est une personne morale et doit donc agir par lintermdiaire dun avocat. Cet avocat soccupe de produire la comparution et de communiquer avec le procureur de lautre partie afin de prvoir lentente sur le droulement de linstance.

LA PRSENTATION DE LA REQUTE INTRODUCTIVE DINSTANCE


La prsentation de la requte introductive dinstance a lieu la date prvue dans lavis la partie dfenderesse, cest--dire au moins 30 jours aprs la signification de la requte. Si les parties conviennent dune entente sur le droulement de linstance et quils la dposent au dossier de la Cour avant la date de prsentation, elles ne devront pas se prsenter la Cour cette date. Si les parties ne sentendent pas, le juge qui prside pourra tablir un calendrier des chances respecter. De plus, si les parties sont prtes procder, le juge peut les entendre ou fixer une date daudition ultrieure.

LENTENTE SUR LE DROULEMENT DE LINSTANCE


Les parties, par lintermdiaire de leurs avocats, doivent faire un calendrier de toutes les tapes qui auront lieu jusquau procs.

100

Association du Jeune Barreau de Montral

LE RECOURS EN JUSTICE

LA DFENSE
Habituellement, la dfense est une procdure crite, mais la loi prvoit que dans certains cas elle peut tre orale. Par exemple, lorsquun dbiteur ne paie pas le cot dun bien meuble ou dun service, et que le crancier intente une action sur compte, la dfense du dbiteur peut tre orale. Toutefois, dans tous les cas, les parties peuvent dcider que la dfense puisse tre orale ou crite. Le choix dune dfense orale peut savrer avantageux, car ceci permet dconomiser des cots et dacclrer le processus. Exemple : lavocat des Auvents Verts Inc. rdige une dfense crite dans laquelle il explique que sa cliente a install lauvent dune faon correcte et na pas commis de faute, en plus de dmontrer que laccident est li un mauvais tat de la toiture plutt qu une mauvaise installation de lauvent. Cette dfense est accompagne dun rapport dexpert en toiture, de photographies de la terrasse et du toit du resto de Maurice Beausoleil.

Exemple : si lavocat de Maurice Beausoleil na pas pu interroger un reprsentant de la dfenderesse, comme il avait t prvu lchancier, parce que celui-ci a t gravement malade, la partie demanderesse pourrait demander au tribunal une prolongation de dlai en soulevant que des circonstances spciales le justifient.

LASSIGNATION DES TMOINS


Si les parties dsirent faire entendre des tmoins lors du procs, afin de sassurer de leur prsence, elles devront assigner chacun par un bref de subpoena 10 jours avant la date o celui-ci devra tmoigner devant le tribunal. Un bref de subpoena est en quelque sorte un ordre de la Cour qui force une personne se prsenter pour venir tmoigner.

LA CONFRENCE DE RGLEMENT LAMIABLE


Le tribunal peut galement proposer aux parties une confrence de rglement lamiable qui est prside par un juge. Lors de cette confrence, les parties peuvent tre seules ou accompagnes de leurs procureurs. Le juge, qui a en quelque sorte le rle dun mdiateur, aide les parties trouver un terrain dentente afin de rgler le litige. Les parties peuvent arriver un rglement ou, en cas dchec, le procs aura lieu prsid par un juge diffrent.

LINSCRIPTION
La partie demanderesse doit inscrire la cause pour enqute et audition dans le dlai de rigueur de 180 jours depuis la signification. Linscription est une procdure qui indique que la partie demanderesse est prte procder et que toutes les tapes qui devaient avoir lieu ont t accomplies. La partie qui nest pas en mesure de complter son dossier avant lchance du dlai peut demander au tribunal une prolongation lorsque laffaire est complexe ou que des circonstances spciales le justifient. Lorsque la cause est inscrite, le greffier du tribunal met celle-ci sur le rle; il trouve alors une date o les parties et leurs tmoins seront disponibles pour laudition.

LE PROCS
Le procs se divise en deux tapes. Premirement, il y a lenqute o chaque partie prsente sa preuve. Lavocat de la partie demanderesse commence et interroge les tmoins qui ont t assigns. Chaque interrogatoire dun tmoin est suivi du contre-interrogatoire par lavocat de la partie adverse, qui pose ses questions chaque tmoin de la partie demanderesse.

101

Association du Jeune Barreau de Montral

LE RECOURS EN JUSTICE

Lorsque lavocat de la partie demanderesse a interrog tous ses tmoins, cest au tour de la partie dfenderesse de faire de mme. La partie demanderesse a galement le droit de contre-interroger les tmoins de lautre partie. Lorsque la partie dfenderesse a fini de prsenter sa preuve, la partie demanderesse peut prsenter une contre-preuve si les circonstances le justifient. Par exemple, si des lments nouveaux sont soulevs, lavocat de la demanderesse peut faire entendre dautres tmoins. Lorsque lenqute est close, cest le temps des plaidoiries. Cest lavocat de la partie demanderesse qui commence et qui cherche dmontrer au tribunal que le droit de la demanderesse est fond. Lors de sa plaidoirie, le procureur fait souvent un rsum des faits et de la preuve. Il prsente ensuite ses arguments en les faisant reposer sur les faits prsents et sur le droit applicable. Il utilise pour ce faire des textes de loi ou des dcisions antrieures afin de convaincre le tribunal. Lorsque le procureur de la demanderesse a termin, cest le tour du procureur de la partie adverse. Lorsque ce dernier aura termin, lavocat de la demanderesse pourra rpliquer si des points nouveaux ont t soulevs par la dfenderesse. Une fois les plaidoiries termines, si le juge ne rend pas une dcision sur le banc, il se retire et prend la cause en dlibr. Dans ce cas, il prendra un certain temps avant de rendre sa dcision quil communiquera ensuite aux parties.

Exemple : Maurice Beausoleil a gain de cause contre la compagnie Les Auvents Verts Inc. Le juge condamne la dfenderesse payer Maurice Beausoleil la somme de 50 000,00 $ plus les dpens.

LAPPEL
Exemple : si les Auvents Verts Inc. nest pas satisfaite du jugement rendu, elle pourra porter la dcision en appel. Selon les circonstances, lappel devant la Cour dappel est de plein droit ou sur permission. Il est important de mentionner que, en principe, aucun tmoin nest entendu en appel. Les juges dcident sur la preuve qui a t prsente en premire instance et qui a t transcrite par un stnographe. De plus, avant laudition de la cause, les parties devront soumettre la Cour des mmoires dappel qui contiennent les arguments quelles dsirent prsenter.

LE MMOIRE DE FRAIS
Exemple : dans sa dcision, le juge a accord Maurice Beausoleil les dpens qui comprennent les frais et les honoraires judiciaires. Lavocat de Maurice Beausoleil dresse un mmoire de frais quil devra ensuite prsenter devant un officier taxateur au Palais de justice. Une fois le mmoire de frais sign par lofficier taxateur, la partie qui a droit aux dpens pourra alors les rclamer lautre partie. Le timbre judiciaire, le cot pour la prparation dun rapport de tmoin expert ainsi que les frais pour lassignation des tmoins constituent, entre autres, des frais judiciaires. Ces frais judiciaires appartiennent Maurice Beausoleil; ils seront rclams par son avocat qui devra ensuite lui crditer puisquils ont dj t pays.

102

Association du Jeune Barreau de Montral

LE RECOURS EN JUSTICE

Les honoraires judiciaires consistent en un montant dont la valeur est dtermine par rglement et auquel a droit le procureur de la partie gagnante. Ces honoraires reviennent au procureur. Il ne faut pas confondre les honoraires judiciaires avec les honoraires extrajudiciaires, cest--dire les sommes dargent qui sont demandes par lavocat au client pour les services professionnels qui sont rendus. Ces honoraires de lavocat ne peuvent pas tre rclams lautre partie dans un mmoire de frais.

CONCLUSION
Nous avons parcouru les principales tapes dun recours en justice. Il est important de mentionner quun trs faible pourcentage de causes se rendent procs. Il est plus avantageux pour les parties de rgler leur diffrend hors cour. En effet, aller devant les tribunaux est dispendieux, et cela peut prendre plusieurs annes avant quune dcision judiciaire napporte une solution au litige.

LIENS UTILES
Rseau juridique du Qubec : http://www.avocat.qc.ca/affaires/affaires.htm#SYST EME Justice Qubec : http://www.justice.gouv.qc.ca/francais/themes/rec ours.htm

LEXCUTION DU JUGEMENT
Exemple : si les Auvents Verts Inc. refusent encore de verser le montant quelle doit Maurice Beausoleil, ce dernier peut faire excuter le jugement et saisir des biens de la dfenderesse qui seront ensuite vendus. Un bref dexcution sera alors prpar dans lequel y sont mentionnes les sommes qui lui sont dues par les Auvents Verts Inc. Une fois ce bref timbr au greffe du tribunal, il sera alors possible de procder la saisie par lintermdiaire dun huissier qui se rendra chez la partie dfenderesse. Lorsque la dfenderesse est une personne physique, il est galement possible de saisir une certaine partie de ses prestations salariales, chacune de ses paies, jusquau paiement complet de la dette. Ces sommes sont consignes au greffe du tribunal et il faudra remplir un formulaire appel demande de distribution pour finalement percevoir le montant. Il importe finalement de mentionner que Maurice Beausoleil aura un dlai de dix ans compter de la date du jugement pour faire excuter le jugement rendu, cest--dire pour faire payer la somme qui lui est due.

103

Association du Jeune Barreau de Montral

15 FAILLITE ET INSOLVABILIT
Christian Lachance - clachance@dwpv.com Membre du Barreau du Qubec depuis 2005, Me Christian Lachance pratique au sein du cabinet Davies Ward Phillips & Vineberg, o il se spcialise dans le litige du droit des socits, du droit commercial et de la restructuration financire et de linsolvabilit. Il dtient une matrise en droit commercial international de lUniversit de Cambridge en Angleterre. En juin 2004, il a t nomm membre de la Cambridge Commonwealth Society. Avec la collaboration de Mme Marie-France Fortin

Les dbuts d'une nouvelle entreprise peuvent s'avrer ardus. Cette section a pour but de porter l'attention des nouveaux entrepreneurs diffrentes solutions qui peuvent tre mises en uvre afin d'viter qu'une faillite ne survienne alors qu'elle peut tre vite. De plus, bien que ce guide porte sur le dmarrage d'une entreprise, il importe pour celui qui se lance dans cette aventure de connatre ds le dpart les actions poser afin de ne pas tre reconnu responsable de certaines dettes si une faillite devait survenir. De mme, l'entrepreneur devrait connatre les transactions qui peuvent tre annules ou rvises si elles sont commises dans un certain laps de temps prcdant la faillite de l'entreprise ou si elles sont conclues avec des proches ou des personnes lies l'entrepreneur qui devient failli.

Dans les deux cas, les biens du failli seront dvolus un syndic de faillite, qui aura pour rle d'administrer les biens du failli et de recueillir les rclamations des diffrents cranciers avant de procder la distribution entre eux des sommes rsultant de la liquidation des actifs de la personne ou de l'entreprise faillie. L'entreprise peut toutefois viter la faillite en ayant recours l'un des moyens suivants: la proposition concordataire; larrangement avec les cranciers de la compagnie.

LA PROPOSITION CONCORDATAIRE
Qu'est-ce qu'une proposition concordataire? Un dbiteur insolvable peut restructurer les affaires de son entreprise pour viter la liquidation de celle-ci ou la saisie de ses biens en soumettant un compromis ses cranciers. De fait, les cranciers se verront offrir par le dbiteur une proposition de les rembourser selon certaines modalits, permettant ainsi l'entreprise d'viter la faillite. Cette solution s'avre souvent avantageuse pour les cranciers qui pourraient obtenir un montant moins lev si la faillite de l'entreprise devait tre dclare. Il est donc leur avantage de permettre l'entreprise de se refaire une sant financire afin qu'elle puisse acquitter ses dettes plus lentement, mais srement.

LES MOYENS D'VITER LA MISE EN FAILLITE


La personne qui est insolvable peut tre mise en faillite : soit par l'initiative de ses cranciers; soit par une faillite volontaire en faisant cession de ses biens.

104

Association du Jeune Barreau de Montral

FAILLITE ET INSOLVABILIT

La procdure suivre Lavis d'intention Le dbiteur dsireux de soumettre une proposition ses cranciers devrait tout d'abord leur faire parvenir un avis d'intention cet effet. Il bnficiera alors d'un dlai de 30 jours pour laborer les termes de la proposition. Les cranciers ne pourront pas, pendant cette priode, intenter l'encontre de leur dbiteur un recours ni mettre fin ou changer les termes des contrats conclus avec lui. Les administrateurs de la compagnie contre lesquels avaient t intent des poursuites avant que l'avis d'intention ne soit envoy aux cranciers verront galement ces poursuites suspendues. Cependant, si le dbiteur fait dfaut de soumettre ses cranciers une proposition l'expiration du dlai de 30 jours, il deviendra alors automatiquement en faillite. Ce dlai de 30 jours peut toutefois tre prolong pour un maximum de cinq mois par le tribunal, et ce, par tranche de 45 jours, s'il juge que cette extension est ncessaire pour que le dbiteur puisse laborer sa proposition. Le contenu de la proposition Normalement, les montants d'argent proposs aux cranciers dans le cadre de la proposition doivent tre plus levs que ceux qu'ils auraient reus dans le cadre d'une faillite. Bien que la proposition soit un outil relativement flexible, certaines rgles doivent tre respectes: le syndic doit se faire rembourser tous ses frais et dpenses; certaines dettes envers le gouvernement doivent tre acquittes; le remboursement des cranciers garantis (par exemple, les dtenteurs d'hypothques) doit tre fait avant celui des cranciers ordinaires; les employs dont le salaire tait impay doivent tre rembourss dans la mme mesure que si l'entreprise avait t dclare faillie.

La suspension des recours Les recours et autres procdures l'gard du dbiteur seront suspendus par la soumission de la proposition aux cranciers. Toutefois, les cranciers qui ne sont pas mentionns dans la proposition pourront, eux, intenter des recours l'encontre du dbiteur. Lassemble des cranciers et le vote Vingt-et-un jours aprs le dpt de la proposition, le dbiteur devra convoquer une assemble des cranciers concerns afin qu'ils votent sur l'acceptation de la proposition. S'ils en acceptent les termes et que le tribunal accepte de lhomologuer, la faillite sera vite. Le tribunal acceptera la proposition qui lui est soumise si elle est raisonnable, qu'elle profite l'ensemble des cranciers et si le dbiteur agit de bonne foi en la soumettant.

LARRANGEMENT AVEC LES CRANCIERS


Qu'est-ce qu'un arrangement? L'arrangement avec les cranciers est un moyen pour une entreprise d'envergure de procder une restructuration afin d'viter la faillite. On peut citer l'exemple d'Air Canada. Le but de l'arrangement avec les cranciers est de soumettre aux cranciers garantis et ordinaires de la compagnie un compromis afin qu'elle puisse continuer ses affaires. Les conditions d'application L'arrangement avec les cranciers est un recours disponible pour toute compagnie incorpore au Canada qui est insolvable et qui a un montant total de dettes de plus de cinq millions de dollars. La procdure suivre Le plan darrangement doit tre accept 1) par les cranciers et 2) homologu par le tribunal sil est quitable, raisonnable et en accord avec les conditions poses par la loi.

105

Association du Jeune Barreau de Montral

FAILLITE ET INSOLVABILIT

LA RESPONSABILIT DES ADMINISTRATEURS


Les administrateurs d'une compagnie sont considrs tre les mandataires de celle-ci et peuvent donc voir leur responsabilit personnelle engage s'ils n'ont pas agi avec la prudence et la diligence ncessaires l'exercice de leurs fonctions. Lorsqu'une entreprise fait faillite, les administrateurs demeurent personnellement responsables des dettes suivantes: la rmunration impaye des employs; les impts non perus; le versement de dividendes ou rachat d'actions alors que l'entreprise tait insolvable.

LES IMPTS ET LES TAXES NON PERUS


La Loi de l'impt sur le revenu, la Loi sur la taxe d'accise (TPS) et la Loi sur la taxe de vente du Qubec (TVQ) prvoient que l'entreprise doit prlever certaines sommes d'argent pour le compte du gouvernement et les lui remettre. Les administrateurs sont solidairement responsables avec la compagnie, alors quils taient en fonction, pour toute omission de dduire, retenir ou de remettre une somme perue pour le compte du ministre du Revenu ainsi que les intrts et pnalits se rapportant ces sommes. Les moyens de dfense Si les administrateurs font la preuve qu'ils ont exerc leurs fonctions avec le soin, la diligence et l'habilit qu'aurait eue une personne dite raisonnable dans les mmes circonstances, ils ne seront pas tenus de rembourser les sommes qui auraient d tre prleves pour le gouvernement. Ds qu'un administrateur prend connaissance du fait que les sommes ne sont pas perues par l'entreprise pour le compte du gouvernement ou qu'elles ne lui sont pas remises, il a un devoir positif d'agir afin de se conformer la loi. La meilleure faon de sassurer que ces sommes sont prleves conformment la loi est de crer des comptes distincts o elles seront dposes.

LA RMUNRATION IMPAYE DES EMPLOYS


Les recours dont disposent les employs d'une entreprise faillie Les employs bnficient, en vertu de la loi, d'un statut prioritaire quant au remboursement des six derniers mois de salaire impay, et ce, jusqu concurrence de 2000 $. Cependant, si la compagnie est endette envers ses employs pour plus que les six mois de salaire impay prcdant la faillite, les employs disposent en outre d'un recours personnel contre les administrateurs de la compagnie. Le salaire impay inclut, en plus du salaire proprement dit, la rmunration diffre titre de paie de vacances et les avantages sociaux. Les moyens de dfense Les administrateurs ne sont toutefois responsables que pour un maximum quivalant six mois de salaire impay, et ce, la condition qu'ils taient en poste titre d'administrateur durant la priode o la rmunration na pas t verse. De plus, les employs doivent, dans le cadre de la mise en faillite de l'entreprise, dposer auprs du syndic une rclamation de dettes pour que les administrateurs puissent tre tenus responsables du paiement de leur salaire.

LE VERSEMENT DE DIVIDENDES OU LE RACHAT D'ACTIONS ALORS QUE LA COMPAGNIE TAIT INSOLVABLE


Si la compagnie a, dans les 12 mois prcdant la faillite, vers des dividendes ou rachet des actions de son capital-actions alors qu'elle tait insolvable ou qu'elle l'est devenue la suite de cette transaction, celle-ci sera annule. Si le syndic lui en fait la demande, le tribunal pourra alors dclarer les administrateurs personnellement et solidairement responsables de la restitution des sommes d'argent.

106

Association du Jeune Barreau de Montral

FAILLITE ET INSOLVABILIT

Les critres pour que la responsabilit des administrateurs soit retenue Pour que la responsabilit personnelle des administrateurs soit retenue, il faut dmontrer qu'ils ont eu des motifs raisonnables de croire que la compagnie ntait pas solvable au moment de la transaction, ou qu'elle le deviendrait la suite de celle-ci. Pour dterminer si ces motifs taient raisonnables ou non, il faut se demander ce qu'une personne raisonnable et prudente aurait fait dans les mmes circonstances. De plus, afin de dcider si les administrateurs doivent tre tenus responsables ou non, le tribunal considrera si ces derniers se sont fis de bonne foi sur des tats financiers de l'entreprise prpars par un vrificateur ou sur des rapports sur les affaires de l'entreprise prpars par un professionnel crdible, comme un avocat, un notaire, un comptable, un ingnieur ou un valuateur. Les moyens de dfense Les administrateurs disposent d'un moyen de dfense lorsquils se sont bass sur des rapports et des tats financiers pour dterminer que l'entreprise n'tait pas insolvable au moment de la transaction projete ou sa suite. De plus, l'administrateur qui s'est oppos au paiement de dividendes ou au rachat d'actions et qui a fait inscrire sa dissidence ce sujet ne pourra pas tre tenu responsable. Par ailleurs, l'administrateur, si le tribunal le juge responsable, peut intenter son tour un recours contre les actionnaires qui la compagnie a vers un dividende ou a rachet leurs actions afin qu'ils le remboursent son tour.

LACTION EN INOPPOSABILIT, LE PAIEMENT PRFRENTIEL ET LA TRANSACTION RVISABLE


Nota bene : Les rgles sur l'action en inopposabilit, le paiement prfrentiel et la transaction rvisable seront modifies lorsque entreront en vigueur le chapitre 47 des Lois du Canada de 2005 et le chapitre 36 des Lois du Canada de 2007. Cela dit, des principes et mcanismes similaires seront toujours en place. Nous avons toujours aucune indication quand lesdites lois entreront en vigueur. La Loi sur la faillite et l'insolvabilit prvoit une srie de dispositions permettant au syndic de demander lannulation de certaines transactions poses par une entreprise en faillite. Ces transactions se divisent essentiellement en trois catgories: laction en inopposabilit; le paiement prfrentiel; la transaction rvisable.

LACTION EN INOPPOSABILIT
Le syndic de faillite disposera d'un dlai d'un an compter de sa nomination pour s'opposer un don ou une vente faite un prix drisoire par l'entreprise qui tait insolvable ou qui l'est devenue la suite de ce don ou de cette vente. De mme, l'entrepreneur qui a fait un don dguis en donnant un bien une autre personne, tout en conservant un contrle quelconque sur ce bien, pourra voir un tel acte de transfert annul. Exemple : l'poux qui ferait don son conjoint du chalet familial ne fait pas un vritable don, en ce sens qu'il sait qu'il pourra continuer d'y habiter et d'en profiter.

107

Association du Jeune Barreau de Montral

FAILLITE ET INSOLVABILIT

L'entreprise doit avoir fait ce don ou cette vente dans un dlai de un an prcdant la date de la faillite pour que le syndic puisse en demander la nullit. Toutefois, un don ou une vente faite pour une contrepartie inadquate pourra tre annule si elle a t faite plus d'un an, mais moins de cinq ans prcdant la faillite, et que le syndic est en mesure de prouver qu' ce moment, le failli tait dans une situation financire prcaire et qu'il tait en fait dans l'impossibilit de payer toutes ses dettes sans avoir la possession des biens dont il a disposs. Le failli peut toutefois viter qu'une vente soit annule s'il russit dmontrer qu'il l'a conclue de bonne foi et pour une contrepartie valable.

Les moyens de dfense Celui qui est accus par le syndic d'avoir fait un paiement prfrentiel peut toutefois soumettre les dfenses suivantes: la transaction effectue dans le cours ordinaire des affaires: le failli dmontrera dans ce cas le caractre habituel ou normal de l'acte; la transaction faite aux fins de poursuivre les affaires: le failli dmontrera dans le cadre de cette dfense qu'il n'a pas fait la transaction dans le but de prfrer un crancier, mais bien dans celui de continuer faire des affaires. Il pourrait aussi dmontrer qu'il ignorait qu'il tait insolvable au moment du paiement au crancier, et donc qu'il ne pouvait pas avoir l'intention de prfrer ce crancier; la sret accorde pour des avances ou un prt prsents; la sret garantissant des anciennes et nouvelles dettes; lentente antrieure validant la transaction: le failli pourra prouver qu'il avait fait une promesse de paiement au crancier plus de trois mois avant la date de la faillite; le crancier diligent: il s'agit dans ce cas de la dfense de diligence raisonnable, c'est--dire que le failli a agi dans les circonstances de la mme faon que l'aurait fait une personne raisonnable vu les demandes de son crancier, qui a t diligent quant la perception de sa crance; lintention dominante du dbiteur autre que celle daccorder une prfrence un crancier : le failli pourra mettre en preuve qu'il n'avait aucune raison de prfrer ce crancier; le paiement fait pour rparer une faute du dbiteur; le paiement fait en conformit avec la lgislation existante: c'est--dire que le failli n'a fait que se conformer la loi en effectuant le paiement.

LE PAIEMENT PRFRENTIEL
Lorsqu'une entreprise fait un paiement un de ses cranciers dans le but de le prfrer d'autres cranciers de l'entreprise, ce paiement peut tre annul par le syndic. Le syndic doit dmontrer non seulement que le paiement a t fait au dtriment des autres cranciers, mais que l'intention du failli tait de frauder ses cranciers en privilgiant l'un d'entre eux. La prsomption de fraude Si un tel paiement a t fait dans les trois mois prcdant la faillite alors que l'entreprise tait insolvable, il existe une prsomption de fraude. Le dlai est tir un an si le paiement prfrentiel a t fait une personne lie. Personne lie : dans le cas des personnes physiques, ce sont celles qui sont unies par les liens du sang, du mariage, d'une union de fait ou de l'adoption; dans le cas des personnes morales, cest une personne qui contrle la personne morale qui est devenue faillie ou qui est membre d'un groupe li qui la contrle.

108

Association du Jeune Barreau de Montral

FAILLITE ET INSOLVABILIT

LES TRANSACTIONS RVISABLES


Dans certains cas, le tribunal ne peut pas annuler la transaction, mais peut rajuster la considration pcuniaire qui a t donne en contrepartie. C'est le cas chaque fois que le failli a conclu une transaction avec une personne avec laquelle il avait un lien de dpendance, soit une personne lie tel quexpliqu prcdemment. Si une transaction rvisable a lieu dans l'anne prcdant la faillite, le syndic pourra faire une demande au tribunal afin qu'il procde la rvision et qu'il dtermine la juste valeur de la considration que le failli aurait d recevoir. Le tribunal condamnera la personne lie qui a transig avec le failli lui remettre la diffrence.

LIEN UTILE
Bureau du surintendant des faillites du Canada : http://www.ic.gc.ca/eic/site/bsf-osb.nsf/fra/accueil

109

Association du Jeune Barreau de Montral

LE DVELOPPEMENT DE LIENS DAFFAIRES

16. Le rseautage daffaires stratgique

110

ASSOCIATION DU JEUNE BARREAU DE MONTRAL

16 LE RSEAUTAGE DAFFAIRES STRATGIQUE


Marie-France Russo Marie-France Russo tait vice-prsidente Entrepreneuriat de la Jeune Chambre de commerce de Montral pour le mandat 2007-2008.

Pierre-tienne Simard- psimard@fasken.com. Membre du Barreau du Qubec depuis 2004, Me Pierre-tienne Simard travaille au sein du cabinet Fasken Martineau DuMoulin, o il se spcialise en fusions, acquisitions et valeurs mobilires, tant pour des socits fermes que pour des socits dont les titres sont ngocis la bourse. En 2007, il a t lu prsident de la Jeune Chambre de commerce de Montral et il sest vu dcerner le prix Avocat de lanne - Droit corporatif par lAssociation du Jeune Barreau de Montral.

En tant quentrepreneur ou jeune professionnel, il est primordial de bien sentourer afin de faire crotre son entreprise ou de donner des ailes sa carrire. Les rseaux crent de la richesse et cette richesse est collective, en ce sens quelle alimente chacun de ses membres. Pierre-Andr Julien1 affirmait au magazine Rseau en 1997 : Lentreprise seule nexiste pas []. En fait, une entreprise, ce sont des entreprises. Le succs dune PME repose sur ses relations avec dautres; sa russite, cest un peu celle de son rseau2. Onze ans plus tard, cette dclaration est toujours dactualit. Que ce soit dans le but daller chercher le soutien dun mentor, de conseillers stratgiques (avocat, comptable, fiscaliste, spcialiste en proprit intellectuelle ou en ngociation de contrats internationaux, par exemple) ou de solliciter ses rseaux personnels (famille et amis), il est primordial de

mobiliser ses ressources et de les informer de ses projets et dmarches. Il faut oser demander! Une des stratgies pour bien sentourer est le rseautage daffaires. Il permet de rompre lisolement, de dvelopper des alliances stratgiques ainsi que de faciliter le transfert de connaissances et dinformations-cls. On peut aussi se joindre un rseau de gestion de connaissances, cest--dire une association sectorielle, qui colle encore plus un domaine dexpertise choisi. Il est primordial de bien choisir son ou ses rseaux daffaires. Pour ce faire, il faut dabord clairement identifier ses besoins pour ensuite optimiser sa participation diffrents rseaux. Et la comptitivit se cache derrire le rseautage, affirment plusieurs intervenants. Pas dans le sens quon lui prte habituellement. Pas le rseautage social , assimil une perte de temps. Le rseautage conomique,

111

Association du Jeune Barreau de Montral

LE RSEAUTAGE DAFFAIRES STRATGIQUE

bas sur lchange dinformation en vue de dvelopper des affaires3. La Jeune Chambre de commerce de Montral est un exemple de rseau o les occasions daffaires et dchanges sappuient sur une vaste plateforme de rseautage et o les activits sont structures autour dobjectifs bien dfinis. Il est aussi possible de faire du rseautage en sousgroupes plus homognes, dans un environnement confidentiel et non concurrentiel. Les entrepreneurs veulent des rponses leurs questions, qui manent de besoins ponctuels, dont le dnouement est souvent crucial pour leur entreprise. Ils ont un besoin de partager leur ralit dentrepreneur et les problmatiques auxquelles ils font face. Cependant, ils ont aussi une rticence les rvler, de peur den informer leurs concurrents. Lapproche du codveloppement dans de petits groupes comme ceux des CUBE la Jeune Chambre de commerce de Montral rpond spcifiquement ce besoin. Cette approche est base sur lentraide, la communication et la capacit dobtenir du soutien dun groupe dentrepreneurs vivant des problmes trs similaires, et ce, malgr le fait quils soient slectionns afin quil ny ait pas de concurrence entre eux. Face un problme, un entrepreneur peut souvent se sentir seul et sans ressources. Il va sans dire quil est beaucoup plus ais de partager ses bons coups que les mauvais. Il faut de laudace pour ouvrir son jeu et partager sa problmatique, mais on se rend vite compte quelle est bien souvent similaire celle des autres membres du groupe. Se joindre un rseau conomique devient alors une solution non ngligeable.

Quelques conseils pour un rseautage stratgique : viser la cration de relations interpersonnelles et de confiance plutt que la ralisation dune vente; tablir un objectif raisonnable quant au nombre de contacts effectuer; prendre le temps de dfinir ses comptences, sa diffrenciation avant une sance de rseautage; tre lcoute des besoins de son interlocuteur; dmontrer de lintrt son interlocuteur, en posant des questions; sassurer dtre communicatif et de transmettre une image positive lors dune sance de rseautage; alimenter son rseau par des suivis suite aux rencontres effectues; conserver un fichier de suivi pour une meilleure gestion des contacts.

Pierre-Andr Julien est professeur titulaire et directeur de la Chaire de recherche Bell pour les PME de classe mondiale lInstitut de recherche sur les PME de lUniversit du Qubec Trois-Rivires. Source : Magazine Qubec Inc., Table ronde : PME du Qubec et mondialisation, octobre 2007, page 28. Source : Magazine Qubec Inc., Table ronde : PME du Qubec et mondialisation, octobre 2007, page 28.

2 3

112

Association du Jeune Barreau de Montral