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1. l'obligation est un devoir.

Pour qu'il y ait obligation, encore faut-il qu'il y ait un devoir l'encontre d'une autre personne et que ce devoir ait un caractre patrimonial. A. Un devoir caractre personnel Chaque citoyen a l'gard de l'tat certaines obligations tel le service militaire ou payer l'impt. Il y a aussi des devoirs au profit d'autres personnes. L'obligation est donc un lien de droit entre deux personnes en vertu duquel l'une d'elle, le crancier, peut exiger de l'autre, le dbiteur une prestation ou une abstention. Si l'obligation est une prestation positive: la vente est un contrat, deux personnes, un crancier et un dbiteur, le vendeur est crancier du prix, rciproquement il est dbiteur de la chose de mme, lacqureur est dbiteur de faon verser le prix et le crancier de l'engagement prit par le vendeur transmettre la chose. Si l'obligation est une prestation ngative, c'est dire une abstention. Prenons, l'exemple du fond de commerce qui est un immeuble incorporel, pour la vente, il y a une clause de non concurrence, close o le commerant vendeur s'oblige une abstention, une clause de non concurrence: la prestation est ngative. Il y a donc deux aspects: un ct actif: la crance et un ct passif: la dette. Toutefois, les obligations, ce n'est pas seulement les contrats, il y a aussi le domaine de responsabilit, aussi un accident par le conducteur d'un vhicule, il est dbiteur de la rparation et la victime est crancire de la rparation. L'obligation est la phase passive du droit personnel: le droit rel est un droit sur la chose, le droit personnel est un lien entre 2 personnes: une obligation. B. Un devoir caractre patrimonial. Le droit personnel, dit de crance, est patrimonial en ce sens qu'il a une valeur pcuniaire, essentiellement sur le patrimoine du dbiteur. Si personne ne rembourse pas, il n'y a pas de mainmise directe sur la personne du dbiteur contrairement l'ancien droit. Toutes les obligations caractre patrimoniales ne sont pas forcment des obligations sens priv: il y a galement des obligations en droit de la famille. L'obligation est soumise l'influence de ce caractre alimentaire qui est le leur. Une disposition du droit de la famille. 2. Un devoir qui emporte la sanction tatique. L'obligation juridique non rembourse connat une sanction tatique, le prteur peut intenter une action en justice -porter plainte en droit pnal. Si c'est un accident, ce sont les dommages et intrts correspondant aux prjudices. Il faut distinguer l'obligation civile juridique, l'obligation naturelle et le devoir et engagement d'honneur. A. L'obligation naturelle et civile L'obligation naturelle correspond un simple devoir de conscience sanctionne par le droit, l'obligation civile est mi-chemin, l'effet n'est pas aussi parfait. Le droit n'impose pas aux frres et surs une obligation au cas o ils sont dans le besoin, il n'existe aucun article ! Le paiement ne peut jamais tre exig, aucune action en justice ne peut tre faite.

La premire rgle est que l'obligation est un devoir de conscience, il n'y a aucun moyen pour faire sanctionner par le droit. La deuxime rgle est que si le dbiteur a pay volontairement, il ne peut rclamer la restitution, c'est juridiquement efficace. La troisime rgle est que si le dbiteur prend l'engagement de la payer, on admet que l'obligation naturelle se transforme en obligation civile. Si on fait une promesse dentretien, il y a novation de l'obligation naturelle en obligation civile. Le devoir de conscience devient juridique. B. L'engagement de l'honneur. Il regroupe les engagements qui ne sont pas sanctionns par le droit tels les engagements pris dans les rapports d'affaires. La jurisprudence distingue engagement dans une famille et engagement d'affaire -gentlemen agreement. Dans les relations d'affaires, des personnes choisissent de s'engager, sans que le droit n'intervienne. Mais l'engagement est plac dans le droit. Il existe des diffrences d'aprs l'objet et d'aprs la source. 1. L'objet. Il y a la classification traditionnelle et une classification plus jurisprudentielle. A. Une classification traditionnelle. L'article 1101 nonce une distinction entre obligations de donner, faire ou ne pas faire. L'obligation de donner correspond aucun acte gratuit, mais un transfert de la proprit d'un corps certain ou la constitution d'un droit rel. Il est rare que ceci porte sur le transfert de la proprit, c'est un change de consentement. La livraison de chose peut avoir lieu plus tard. Prenons l'exemple de l'automobile, pour un contrat de vente sur le prix et la chose, la livraison se fait aprs, mais il y a obligation de livrer. L'obligation de faire nonce que le dbiteur s'engage accomplir un fait, une obligation positive, notre droit. Le contrat d'entreprise correspond une prestation de service. On passe un contrat d'entreprise, l'obligation de faire. Le salari s'engage a effectu un travail pour son employeur, dans un contrat de travail. L'obligation de ne pas faire telle la non concurrence ou l'achat d'une parcelle de terrain pour ne pas btir. B. Les autres obligations. On distingue l'obligation en nature par rapport l'obligation en valeur. L'obligation en nature porte sur un corps certain: la voiture, obligation de faire ou de ne pas faire. L'obligation pcuniaire porte sur une somme d'argent, il faut payer le prix dans le contrat de vente, payer le loyer pour un contrat de bail ou payer une indemnit qui peut tre contractuelle. On distingue l'obligation de rsultats par rapport l'obligation de rsultats moyens. La distinction est imagine par la jurisprudence sans texte, l'obligation de rsultat est dtermine qui a pour objet un rsultat dfinit et prcis tel un contrat de vente ou un contrat de bail. Il y a

cependant eu une mise en lumire dans une situation sur le comportement du crancier par la jurisprudence. Aussi, dans un contrat de transport, le transporteur a l'obligation de conduire sain et sauf le transport. L'obligation de moyen nonce que le crancier doit apporter la preuve de la faute de son dbiteur car il doit mettre la disposition du crancier tous les moyens propres pour obtenir le rsultat. Mais s'il a mis en oeuvre tous les moyens pour y parvenir, il n'est pas systmatiquement responsable. L'exemple type est celui de l'obligation dans le contrat entre le mdecin et son patient. Le mdecin a l'obligation de tout mettre en oeuvre pour soigner son malade. 2. La classification d'aprs la source. Le titre 3e intitul des contrats ou obligations conventionnelles en gnral regroupe les articles du numro 1101 au 1370 et distingue 5 sources d'obligations: le contrat, le quasi contrat, le dlit, le quasi dlit et la loi. Ici, la loi est exclure. Le contrat est un accord de volont destin crer des obligations. Le dlit est, contrairement l'infraction pnale, un fait volontaire provocant autrui un dommage et obligeant rparation. Le quasi-dlit est un fait illicite mais qui n'est pas volontaire et qui oblige rparation. Ce sont des engagements qui se forment sans convention, des faits qui impliquent la responsabilit de l'auteur. Le quasi-contrat est dfinit l'article 1371, il dispose que ce sont les faits purement volontaires de l'homme, dont il rsulte un engagement quelconque envers un tiers, et quelquefois un engagement rciproque de deux parties. Il n'y a pas d'accord entre les parties sur un ou plusieurs engagements. En dpit de l'absence d'accord d'origine, un engagement peut rsulter d'un fait volontaire. Il existe deux types de quasi-contrat: la gestion d'affaire et le paiement de lindu. La jurisprudence en amne un troisime: l'enrichissement sans cause. On parle de gestion d'affaire dans le cas o une personne a voulu agir pour le compte d'un tiers sans avoir reu mandat de celui-ci. Il y a engagement sans mme qu'un accord de volont soit pris telle la toiture arrache du voisin. On parle de paiements de lindu dans l'hypothse o l'on paye par erreur une dette qui n'existe pas ou plus, on entame alors une action en rptition de lindu qui permet de rclamer. L'enrichissement sans cause est dans le cas d'une personne qui senrichit au dtriment d'autrui sans cause lgitime. La personne qui s'est appauvrie dispose d'une action de inrem verso. C'est l'exemple d'un incapable qui fait annuler un engagement irrgulier, il n'est pas tenu de rembourser ce qu'il a reu en change, sauf si l'autre apporte la preuve que ce qu'il lui a t pay tourne son profit. Le contrat est la base des relations humaines. On le trouve aux supermarchs, dans les locations ou mme pour crer de socit.

Le contrat est la fois un instrument juridique, mais aussi un instrument social des liens entre personnes. Le contrat a subi des mutations lies l'volution des ides. Le contrat a t forg par l'histoire. Il existe des principes essentiels aux contrats qui demeurent la base de la matire, en dpit des modifications. A cot des principes, le contrat reste soumis des mcanismes techniques qui sont ceux du code civil. LES GRANDS PRINCIPES DU DROIT DES CONTRATS LA NOTION DE CONTRAT Section 1: la dfinition. 1. Le contrat, un accord de volont. 2. Le contrat, crateur d'effet de droit. Section 2: la classification des contrats. 1. Les classifications du code civil. (article 1102-1107) 2. Les classifications hors du code civil. LE PRINCIPE AUTONOME DE LA VOLONTE Section 1: l'autonomie de la volont quant au fond. 1. La libert de contracter. 2. La force obligatoire du contrat. Section 2: le consensualisme. 1. Les attnuations aux principes. 2. Les exceptions au principe. Il n'y a qu'une seule thorie du contrat en tant qu'acte juridique qui permet de traiter l'acte de volont, mais il y a diffrentes varits de contrats, aussi il faut le dfinir. LA DEFINITION On peut utiliser la notion d'acte juridique diffrent de fait juridique et la notion de contrat par rapport la convention. Faut-il les distinguer? Dans le code civil, les termes sont identiques. L'article 1101 nonce que le contrat est une convention par laquelle une ou plusieurs personnes s'obligent envers une ou plusieurs autres. Le contrat est un accord de volont, les volonts sont exprimes en vue de produire des effets de droits. La dfinition de l'article 1101 est vaste et laisse un certain nombre d'accords hors du droit. A. Un accord entre deux ou plusieurs personnes.

C'est la volont qui peut faire natre des obligations, mais encore faut-il que cette volont aboutisse un accord de celui qui s'oblige et de celui envers qui il s'oblige. Le droit franais voit dans l'obligation un lien de droit entre deux personnes. Il faut au moins deux personnes pour que le contrat existe. La ncessit d'tre deux explique le fait que c'est la volont de deux personnes qui crent le droit. L'article 1134 dispose que les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont fates. Il semble que le droit franais exclu un engagement pris par un dbiteur unique que l'on dit unilatral et qui n'est pas crateur de droit. Un contrat unilatral est un accord de volont entre deux personnes en ce sens qu'il fait natre une obligation la charge d'une personne seule. La donation est un acte par lequel une personne donne des biens une autre personne titre libral. Il n'y a donc d'engagement d'obligation qu' la charge du donateur. La donation n'est valable que si le donataire l'a accept. L'engagement unilatral suppose qu'une personne seule exprime sa volont. B. Les problmes de lengagement unilatral. Il y a des cas o la loi prvoit que si c'est un contrat unilatral, il a des effets de droit uniquement pour la reconnaissance d'un enfant naturel ou le testament. Le code civil, sur la hirarchie des normes juridiques, indique qu'en dehors de ces textes lgaux, on peut admettre que la volont d'un seul puisse crer des effets de droits. La premire thse nonce l'exclusion de l'engagement unilatral d'abord pour des raisons textuelles, ensuite philosophique. Un individu ne peut devenir crancier, pas plus que dbiteur sur la volont d'une seule personne. La seconde thse dispose le dclin des ides individualistes et la ncessit dans certains cas de reconnatre l'engagement unilatral. Toujours sur le fondement de libert individuelle, on refuse d'admettre l'engagement unilatral et on maintient le principe de la libre rvocation de l'offre. En droit franais, l'offre est rvocable au moins tant qu'elle n'a pas t accepte. Il existe des attnuations dans les situations o l'offreur s'est expressment ou implicitement engag ne pas retirer sa proposition. Si l'offreur ne respecte pas cet engagement, une action est ouverte au profit de celui qui a subit prjudice. On estime alors que l'action est une action en responsabilit dlictueuse c'est dire qu'il n'y a pas de contrat, que le retrait de l'offre est une faute et que celui qui a retir son offre doit des dommages et intrts la victime selon l'article 1382. Le droit allemand sanctionnerait par une action contractuelle. La jurisprudence ne reconnat pas l'engagement unilatral. Le lgislateur peut droger aux principes du code civil. C'est l'exemple de la socit d'une seule personne. Dans le code civil, l'article 1832 montre que la socit est un contrat. Elle peut tre institue par l'acte de volont d'une seule personne et elle est susceptible de crer des effets de droits. Il n'y a qu'une seule thorie du contrat en tant qu'acte juridique qui permet de traiter l'acte de volont, mais il y a diffrentes varits de contrats, aussi il faut le dfinir. LA DEFINITION On peut utiliser la notion d'acte juridique diffrent de fait juridique et la notion de contrat par rapport la convention. Faut-il les distinguer? Dans le code civil, les termes sont identiques. L'article 1101 nonce que le contrat est une convention par laquelle une ou plusieurs personnes s'obligent envers une ou plusieurs autres. Le contrat est un accord de volont, les volonts sont exprimes en vue de produire des effets de droits. L'article 1134 place sur le mme pied un lien lgal et un lien d'obligation. Les effets juridiques produits par le contrat permettent de diffrencier les contrats par rapport aux actes.

A. Les effets de droits. Ils sont varis et multiples, ils dpendent de la varit de contrats auxquels ils sintressent. Le contrat peut galement avoir effet d'teindre les obligations. La remise de dette est un acte par lequel on tend l'obligation. La cession de crance est un acte de transfert. De plus le contrat peut porter sur le droit personnel comme sur le droit rel. Le contrat confre un droit purement personnel. Toute une srie d'effets de droits peut tre prvue par le contrait. Il existe des accords faits pour prparer un contrat. Entre la convention et l'acte de courtoisie: un acte de gradation avant ou aprs le contrat. B. Les accords hors du droit. Ce sont les accords auxquels une sanction juridique n'est pas attache. L'accord de pure courtoisie est un engagement d'honneur que l'on connat en droit des affaires, ce peut tre des actes de complaisances qui sont donns sans vrai contrat. Les rapports amicaux au sein de la famille telle une invitation dner n'est en aucun cas un contrat. Les engagements du droit des affaires dcident de rclamer la sanction des tribunaux, c'est hors du droit donc a ne marche pas. C. Les avant-contrats. Un certain nombre d'accords prparatoires peuvent prcder l'accord proprement dit, il prcdait d'autres accords. Certains relvent du domaine contractuel quand d'autres n'ont pas d'effets juridiques. Il existe deux catgories: les accords prparatoires et les promesses de contrats. @. Les accords prparatoires. 1. Les pourparlers. Le contrat peut tre prcd d'tudes, de ngociations, de discussions au cours desquelles seront remis des devis, dossiers examins, cahiers des charges. Ces pourparlers ne dbouchent pas ncessairement sur la conclusion d'un contrat. Compte tenu de la libert individuelle, chaque parti est susceptible de rompre les pourparlers qui se trouvent en dehors du droit. Toutefois, il existe des attnuations: la rupture doit tre de bonne foi. Si elle est abusive, de mauvaise foi ou susceptible de causer une faute au sein de l'article 1382 peut aboutir des dommages et intrts pour prjudice subis. Il y a abus lorsque la rupture alors mme que tout est l pour que le contrat soit conclu, c'est le cas de la rupture la veille du contrat. Les prjudices reprsentent les frais engags en vain tels les dpassements, devis... et le manque gagner. Il n'est cependant pas rembourser en France mais en Allemagne et en Belgique. 2. L'accord de principe. Des parties ngocient et se mettent d'accord sur l'essentiel: le prix, les biens; il ne reste plus prvoir que les modalits. La jurisprudence est pragmatique, empirique, la rupture sera considre comme fautive et aboutira des dommages et intrts. Si l'accord de principe est considr comme un contrat avec tous les lments, ce sera une responsabilit contractuelle. 3. Les contrats-cadres. Les contrats cadres sont des contrats qui prcdent d'autres contrats. Ce sont des conventions au sens de l'article 1101 qui prvoit des relations entres les parties pour une certaine dure. Les relations seront fondes sur d'autres contrats: les contrats d'application. Ces contrats d'application sont soumis aux articles 1101 tel le contrat de fourniture de bire qui est un contrat cadre: tel brasseur se rapproche d'une srie ventuelle de fournisseurs et passe un contrat de fourniture de bire avec un cafetier qui accepte de s'approvisionner

exclusivement auprs ce de fournisseur: c'est un contrat SUI GENERIS. Il y a un contrat cadre puis un contrat d'application qui sont distincts. @ Les promesses de contrats. Elles sont prvues par le code civil. Elles peuvent tre soit unilatral, soit synallagmatique. 1. Les promesses unilatrales. Ce sont celles par lesquelles une seule personne s'engage passer le futur contrat tel un achat ou une vente. Elle permet de montrer le fonctionnement pour l'achat. Soit une personne X qui promet d'acheter tel bien dans tel dlai Y. X a pris un engagement. Y conserve la facult de vendre ou de ne pas vendre. La personne lie est le promettant, l'autre le bnficiaire qui permet de ne pas contracter. Il y a un dlai de deux temps jusqu' l'expiration du dlai et jusqu' la leve de l'option. Seul le promettant se trouve engag jusqu' cette date. X est engag, sinon la responsabilit contractuelle est engage et X doit verser des dommages et intrts selon l'article 1382. A la leve de l'option; le bnficiaire soit ne lve pas ou soit il lve l'option, le contrat est alors dfinitivement form et le bnficiaire peut forcer le compromettant excuter le contrat. 2. La promesse synallagmatique. Les deux parties s'engagent conclure le contrat. Pour la vente, la promesse synallagmatique de vente vaut vente, elle est gnralement indpendante lorsque l'on est oblig de soumettre l'acte des conditions suspensives: le compromis est la promesse synallagmatique de vente: tous les lments doivent figurer LA CLASSIFICATION DU CODE CIVIL: ARTICLES 1102-1107 Il existe une thorie unitaire et des diffrends tenant l'objet. Il y a une premire classification qui dcoule du code civil. A. Les contrats synallagmatiques et unilatraux. L'article 1102 nonce que le contrat est synallagmatique ou bilatral lorsque les contractants s'obligent rciproquement les uns envers les autres. Dans le contrat de vente, l'acheteur est dbiteur du prix et crancier de la chose et vice versa. D'aprs l'article 1103, le contrat est unilatral lorsqu'il y a deux parties mais une seule obligation. Sur la forme, les rgimes de preuves sont diffrents: pour les commerants, les rgles de droit civil indiquent que la preuve est libre. Pour le contrat synallagmatique, il faut autant d'originaux que de parti, si c'est un contrat de socit par exemple. Le contrat unilatral quant lui doit comporter la signature de celui qui s'oblige l'engagement et la mention crite manuellement de la quantit et la somme en toutes lettres et en chiffre. Le "bon pour" a t supprim par une loi du 12.07.80. Sur le fond, dans un contrat synallagmatique, l'une des parties peut soulever lexception d'inexcution, c'est dire qu'elle peut suspendre sa propre excution tant que l'autre n'a pas excut la sienne. Ainsi dans le contrat de vente, si le contractant n'a pas reu son dut peut demander la rsolution de son contrat et obtenir en outre la restitution de sa propre prestation.

B. Les contrats titre onreux ou titre gratuits. Les articles 1105 et 1106 montrent une distinction entre contrats titre onreux et titre gratuit. Le contrat est titre onreux quand il y a autre chose en contrepartie, ce qui veut dire presque tous les contrats synallagmatiques. L'article 1105 nonce que les contrats de bienfaisance ou titre gratuit sont des contrats qui ne sont pas onreux et qui sont sans contreparties. Les pouvoirs sont anims par un esprit de gratuit et de bienfaisance. Dans la donation, le donateur est anim par une intention librale. Le contrat de mandat est le contrat par lequel le mandant donne pouvoir une autre, le mandataire, de conclure en son nom. Ce contrat tait considr avant comme un contrat de bienfaisance, il repose maintenant sur les rgles de reprsentations. De mme pour le contrat de dpt qui tait un contrat de bienfaisance, il met charge pour le dpositaire de restituer la chose c'est le cas du contrat entre deux agriculteurs pour les engins. La responsabilit du dbiteur s'apprcie de manire diffrente selon que le contrat est titre onreux ou titre gratuits. Les droits de mutations sont plus levs quand le contrat est titre gratuit. C. Les contrats commutatifs et les contrats alatoires. L'article 1104 dfinit le contrat comme commutatif lorsque chacune des parties s'engage donner ou faire une chose qui est regarde comme l'quivalent de ce qu'on lui donne ou de qu'on fait pour elle. Il est commutatif parce que chacun s'attend recevoir quelque chose d'quivalent. Le texte n'exige pas que la prestation soit l'quivalent. On voit qu'au fond, les rdacteurs du code pose le principe de commutativit mais ne se roccupe pas de l'quilibre des conventions. Chaque partie est considr comme gal et chacun doit s'occuper de ses intrts, le principe est la recherche d'un quilibre dans le contrat. Le contrat est alatoire selon l'article 1104 alina 2 qui nonce que lorsque l'quivalent consiste dans la chance de gain ou de perte, pour chacune des parties, d'aprs un vnement incertain, c'est l'exemple du contrat d'assurance ou du contrat de vente avec rente viagre, contrat par lequel des parties passent une vente subordonne au dcs du vendeur que l'on appelle le crdit rentier. La lsion est sanctionne dans un contrat important: la vente d'immeuble, et ceci au bnfice de l'acqureur. Elle concerne que le contrat commutatif. Elle n'est jamais prise en considration lorsque le contrat quivaut une rente d'immeuble. D. Les contrats nomms et les contrats innoms. L'article 1107 indique que le contrat nomm est soumis des rgles du code lui-mme, c'est le cas de la vente, le louage, le mandat, les socits, les prts. Cela sert essentiellement pouvoir servir les rgles suppltives de volont, c'est dire que l'on peut y droger par contrat. En cas de silence des parties soit sur l'ensemble ou tel point, les rgles sont applicables aux parties. Les parties ont toutes les liberts pour passer des conventions, stipulations, les contrats innomms sont nombreux et rpondent des besoins pratiques. C'est l'exemple du contrat de franchise, le franchiseur met disposition de l'autre une enseigne qui permettra de faire une activit conomique. Ce sont des contrats innomms. Le contrat de rfrencement est un contrat qui lit les fournisseurs une centrale de distribution, c'est un engagement rciproque des parties, tel fournisseur par contrat de rfrencent.

Les contrats qui ne sont pas nomms et qui n'existent pas dans le texte sont des contrats innoms. LA CLASSIFICATION HORS CODE CIVIL A. Selon le mode de formation. Les classifications sont trs nombreuses, l'intrt donc de pouvoir partir d'une analyse tirer la rgle applicable ce contrat. @. Les contrats ngocis par rapport aux adhsion. Les rdacteurs du code n'ont pens qu'au contrat ngoci, c'est dire de gr gr qui se discute entre parti, crit et pas oblig, car c'est le contrat traditionnel, on passe un contrat aprs ngociation. Maintenant, il existe d'autres modes: le contrat d'adhsion qui s'est dvelopp avec le dveloppement de la socit de distribution et de masse est un crit dont les clauses ont t rdiges de manire unilatrale par une seule partie. C'est le contrat qui est destin tre pris en trs grand nombre. L'autre partie ne peut rien ngocier, il faut adhrer ou ne pas adhrer, c'est exceptionnel que l'on puisse ngocier. C'est l'exemple du contrat de transport, du contrat de banque, du contrat avec la grande distribution et de la construction automobile. @. Les contrats consensuels, solennels et rels. En France, il existe un principe de libert contractuel, on peut passer les contrats que l'on veut avec qui l'on veut. Le droit franais est un droit consensuel, il n'y a aucune forme extrieur pour sa validit, le simple change de volont suffit mais l'article 1341 nous rappelle la rgle de la preuve ad probationnem contrairement celle ad solemnitatem. Il existe de rares exceptions: le contrat solennel si un crit est exig ad solemnitatem, il suppose des formalits un donation qui n'est pas valable sans acte notari. Le contrat rel quant lui, une validit qui suppose la remise d'une chose, c'est le cas du contrat de prt. Il n'y a pas d'obligation pour le dpositaire de transfrer le bien. B. Selon la personnes du contractant. @. Les droits avec ou sans intuitu personae. Les contrats conclus intuitu personae sont les conventions passes en considration de la personne: personne physique ou personne morale. Je passe un contrat avec telle socit, le contrat est conclu intuitu firmae, dans ce cas, l'excution de ce contrat dpend de la personne prise en considration. La donation est un contrat conclu intuitu personae. Le contrat de franchise est pass en considration de la personne franchis. Ces contrats ont certaines caractristiques distinctes telles qu'incessibles ou intransmissibles. Ils prennent fin en cas de disparition du cocontractant, mais ils ne peuvent pas tre poursuivi par n'importe qui.

L'immense masse des contrats, doivent tre continuer en cas de mort du cocontractant, ils ne sont pas conclu intuitu personae, c'est le cas du contrat de vente ou d'entreprise ainsi que de louage dont le bail d'habitation, il est consenti tel personne, il est transmissible en cas de dpart ou de dcs du consommateur. Il est cependant essentiel de retenir l'incessibilit du contrat. @. Les contrats rglements en fonction de qualit des contractants. Il y a deux catgories de contrats qui font l'objet de rglementation spcifique qui tiennent compte de l'une des parties au contrat, c'est l'exemple du contrat de travail qui est rgit par une rgle du code du travail, il obit son propre rgime avec une propre juridiction qui est la comptence du conseil des prud'hommes. Pour certains point, il peut tre soumis au droit commun des contrats. Le contrat pass entre un professionnel et un consommateur fait l'objet d'une rglementation qui a pour caractristique d'tre une rglementation de protection assez rcente qui s'est dvelopp des 1978. Elle est runie dans le code de la consommation, c'est le rsultat d'une loi du 26.07.93 qui codifie l'ensemble des rgles applicables aux contrats entre professionnels et consommateurs. C'est une codification droit constant, c'est dire que, contrairement au code civil qui est une codification effectue par une commission dont chaque texte a t pris pour rpondre un problme particulier, c'est la compilation de texte existant. La notion de consommateur est purement conomique, il n'y a pas de dfinition juridique. Le consommateur est l'utilisateur final de bien et de service, c'est une personne physique qui consomme pour la satisfaction de ses besoins personnels et familiaux. Il faut l'assimiler au non professionnel, celui qui est un profane par rapport aux contrats passs. Il y a une tendance tendre les rgles de protection pour le consommateur. La jurisprudence a tendance rserver la protection de la rglementation. C. Distinction selon l'objet du contrat. @. Diffrences entre contrat instantane et contrat successif. Un contrat est dit instantan lorsque excution des obligations qu'il connat, se ralise en un seul trait de temps. Le contrat successif est un contrat qui ne peut s'excuter que par l'coulement d'une dure, tels le contrat de travail, de bail ou de socit. Il ne faut pas confondre avec le contrat instantan, mme si l'excution est assorties d'un terme, c'est le cas du contrat de vente. En cas d'inexcution des obligations prvues par le contrat, le contrat se trouve rsolu. Cette rsolution consiste remettre les choses en tat, elle a un caractre rtroactif qui consiste revenir sur le pass. Imaginons que l'acqureur ne paye pas le prix, il y a rsolution du contrat et restitution du bien livr par le vendeur. Cela fonctionne comme la nullit et quivaut la sanction de la formation du contrat. Lorsqu'un contrat successif fait l'objet d'une sanction, on parle de rsiliation qui ne met fin au contrat que pour l'avenir, la mise disposition du bailleur et obligation de payer les loyers du preneurs. On ne revient pas sur le pass.

D. Distinction selon les effets du contrats. Le principe du droit franais et que le contrat est individuel, il n'a d'effet que sur les parties qui l'ont pass. Il existe des contrats dit collectifs qui s'imposent des personnes autres que celles qui participent la formation du contrat. Ce sont les conventions collectives du travail. Il y a un phnomne au sein du droit contractuel: les conventions sont conclues entre des organismes professionnels, mais n'appartient pas au syndicat signataire de la convention. Il peut y avoir des accords cadre entre professionnel et consommateur. Les accords cadres n'ont pas une porte aussi tendue que les accords collectifs LE PRINCIPE AUTONOME DE LA VOLONTE Le principe qui exprime une doctrine philosophique suivant laquelle l'obligation contractuelle repose exclusivement sur la volont des parties, toute obligation doit tre fonde sur la libert. Elle n'est lgitime que parce qu'elle repose sur la volont individuelle, une volont autonome, libre de crer le droit et les obligations qui lui conviennent. Corrlativement, on est libre de ne rien crer, il ne peut y avoir dobligation non consenties. C'est tyrannique pour l'individu et contraire la libert individuelle. Le principe a une porte trs vaste, il concerne le fond du droit c'est dire les rgles de principe applicables et il a en plus des effets sur la forme. La volont est libre de crer des formes qu'elle veut. Ce principe s'appelle le CONSENSUALISME: "consent seul, s'oblige". L'autonomie de la volont quant au fond. Le principe se retrouve au moins dans deux textes du code civil: l'article 6 nonce qu'on ne peut droger, par des conventions particulires, aux lois qui intressent l'ordre public et les bonnes murs. A contrario on peut interprter par l'on peut droger par convention toutes les lois qui ne sont pas d'ordre public. L'article 1134 dispose quant lui que les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites, aussi l'obligation, la mme force que la loi. Ce principe implique en lui-mme deux sous principes: la libert de contracter et la force obligatoire du contrat. Le consensualisme. La volont suffit crer un lien obligatoire sans que des formalits extrieures soit obligatoires. Des progrs ont t fait par rapport aux contrats solennels et rels c'est dire le formalisme tel le droit allemand. Le contrat engage les volonts uniquement, mais le code civil contient des attnuations au principe. Pour des raisons de preuves, les contrats sont soumis l'exigence d'un acte extrieur. Les exceptions sont rares, les contrats solennels sont peu nombreux, dans la lgislation contemporaine, on voit se dvelopper des exigences de formalisme. Il y a une distinction entre les attnuations et les exceptions. Le code civil retient le principe avec de rares contrats solennels. La jurisprudence a tendance augmenter les exceptions en rgles de preuves. Le lgislateur contemporain quant lui, a tendance revenir au formalisme.

LA LIBERTE DE CONTRACTER Influenc par la philosophie du 8e sicle, elle fait l'objet d'un certain nombre de critiques qui amne des volution et une restriction. Le champ d'application de libert contractuelle. Le principe repose sur une libert individuelle qui se trouve remise en cause. A. Le fondement du principe. @. Les postulats. Il y a la libert naturelle de l'homme: l'homme nat libre et n'est assujettis qu'aux obligations auxquelles ils consentent. Il y a ensuite le contrat social qui est la seule justification des contraintes qu'impose la vie en socit. L'homme ne peut s'enchaner que par sa volont, la loi vent du contrat social, c'est un phnomne du 18e sicle. Il y a enfin le libralisme conomique qui consiste laisser faire et laisser passer librement. C'est d'abord, un principe qui a pour effet de librer et acclrer les changes, et qui s'est dvelopp contre la main morte de l'Eglise. Il faut permettre aux hommes d'amnags leurs changes et de les amnags comme ils l'entendent. Une obligation impose est injuste, l'obligation consenti est toujours juste. Fouill dit "contractuel est juste". La philosophie Kantienne nonce que "quand quelqu'un dcide quelque chose l'gard d'une autre, il est toujours possible que fasse quelque injustice", mais toute injustice est impossible quand il dcide pour lui-mme. Chacun est libre et capable de sauvegarder ses intrts. Le jeu des initiatives individuelles assurera la prosprit, l'quilibre conomique. Il y a une notion de march avec la loi de l'offre et de la demande. Il assure juste le prix, c'est dire l'adaptation du prix la valeur du Bien de mme que la production des biens. L'intrt gnral est la somme des intrts individuels en poursuivant des intrts personnel et sera l'intrt gnral qui est conu comme absolu, une justice. @. Critique dogmatique et empirique. Elle provient de l'ide du 19e et du 20e sicle sous l'influence de la doctrine socialiste et marxiste qui ont eu des consquence sur le concept de contrat. L'ide est que la libert individuelle conduit des excs, des abus. Notamment en matire sociale. L'ingalit conomique a pour consquence que l'un dicte sa loi l'autre. Cette constatation des excs a donc conduit ce que l'exploitation des contrats soit faite de l'homme par l'homme. Elle est conduite dans le but de rendre l'homme meilleur. A ces doctrines, il faut ajouter les ides philosophique et psychologique qui ont tendance a rejet les postulats des liberts individuelles. La thorie freudienne est psychologique. Les diverses doctrines font que progressivement, la ncessit de protger certains, imposent des restrictions la libert contractuelle d'abord pour le contrat de travail o une rglementation s'oppose la libert des employeurs. Il y a ingalit entre professionnel et consommateur. On essaye de sauvegarder la partie conomique la plus faible. Le contrat de dpendance montre qu'un commerant peut dpendre d'un commerant plus puissant, c'est le contrat de franchise. A cela s'ajoutent des ncessits sociales telles que l'assurance, la

protection contre la maladie, la vieillesse, le chmage qui obligatoirement restreignent l'tendue des liberts. B. L'tendu de la libert. @. Le contenu. Il faut bien comprendre qu'en dpit de tout ce qu'on a pu dire, la libert contractuelle n'a jamais t absolue. L'article 1134 et l'article 6 dmontrent qu'il y a toujours eu des textes qui restreignait la libert contractuelle. A l'poque du code civil, lexception de l'ordre public tente devenir la rgle. La libert de contracter implique de passer ou ne pas passer le contrat ds lors certains contrats ou clauses du contrats sont interdits. C'est l'exemple du contrat qui quivaut une entente pour porter atteinte la concurrence, entre l'entreprise pour permettre que prix soit imposs. Il y a aussi la clause montaire, dans le droit interne, o on ne peut prvoir une clause de prix sur la valeur de l'or. On trouve galement la clause compromissoire entre le non commerant, c'est la clause par laquelle les parties dcident par avance qu'en cas de diffrence sur les contrats, ou sur l'excution du contrat, on passera devant des arbitres. Certains contrats sont imposs: c'est le cas du contrat d'assurance. Il y a enfin le droit de prfrence que donne le droit d'immeuble. Le louage tant soumis la loi de 1989, si le propritaire dcide de vendre, il doit obligatoirement proposer au locataire: c'est le contrat d'imposer. Il y a en plus le droit de premption. La libert contractuelle devrait impliquer que chacun puisse choisir le contenu de son contrat. Dans le code civil, l'origine, il y a des dispositions suppltives. Maintenant, le lgislateur intervient et rglemente certaines clauses du contrat c'est dire le contenu lui-mme de la convention. Le prt a un consommateur doit faire objet d'un examen pralable dont le contenu doit tre prcis et rglement pour la vente de fond de commerce, le contrat doit contenir certaines mentions obligatoires. Ces diffrentes constatations rsultent du dveloppement de l'ordre public qui reprsente l'ensemble des textes (lois, dcrets, rglements communautaire...) impratifs auxquels on ne peut droger. @. Le dveloppement de l'ordre public. Accru partir de la seconde guerre mondiale, l'tat intervient directement soit dans l'conomie, soit dans le but de protection. D'une part, il existe l'ordre public de direction et d'autre par, de protection. 1. L'ordre public de direction. L'tat simmisce dans l'organisation de production et de distribution des biens et service. Le fonctionnement a une influence sur le contrat. C'est l'exemple des nationalisations qui ont pour effet l'utilisation de contrat forcs parce que le fonctionnement quivaut une expropriation soit directe, soit par l'achat de l'tat de cette entreprise, soit des parts sociales dtenus par les associs et actionnaires des entreprises.

On peut aussi prendre l'exemple des monopoles. L'tat cre pour intervenir dans certains domaines qui paraissent relev du service public (gaz, lectricit, transport par rail...) Cela interdit la formation d'un contrat de droit priv. Pendant toute une priode, l'tat intervenait sur un prix, une ordonnance aprs la seconde guerre mondiale du 30.09.45 lui permettait de bloquer les prix ou taxer. Le dirigisme s'tant rduit, les deux ordonnances de 1945 ont t supprimes et remplaces par une ordonnance de 1986 puis modifi par la loi du 1er juillet 1996. Le droit de concurrence est revenu sur la volont de l'tat. C'est un principe de libert des prix avec la possibilit d'intervenir dans les situations o le march ne fonctionnerait plus normalement. En 1945, ltat intervient pour viter que les entreprises ne fixent leur prix trop haut. Compte tenu de l'inflation, on constate une hausse des prix. En 1986, le 1er gouvernement de cohabitation de Chirac essaye de redvelopper le principe de libert. On libre les prix. Le 1er juillet 1996, on constate que les prix sont parfois trop bas. Le texte est svre l'encontre de la grande distribution. La conception de l'ordre publique est une conception qui volue avec les poques. L'ordre public est variable, mais aussi instable, empirique, exprimental. L'ordre public qui n'a pas toujours port ses fruits se trouve combattu par la doctrine du no libralisme qui estime que l'tat ne peut seul diriger l'conomie et ne devrait intervenir que lorsque l'ordre public est de protection. 2. L'ordre public de protection. Il y a un ensemble de textes socio-conomique destin protger la plus faibles des parties aux contrats: la premire grande loi sociale du 19e sicle qui continue se dvelopper au 20e. Elle prend le pas sur l'ordre public de direction. Cas de l'ordre public sociale qui par rglementation peut porter atteinte la libert contractuelle, c'est le cas des textes d'ordre public relatifs la concurrence, la protection des consommateurs et les droits qui portent frquemment atteinte la volont de contracter et plus rcemment, le dveloppement du droit de l'environnement. Il y a des textes qui impose un certain nombre d'obligation aux entreprises. Faut-il en dduire que le dveloppement entrane la disparition de l'autonomie de la volont voire de l'intrt du contrat. On en a beaucoup parl jusqu'au alentours des annes 1980. Aujourd'hui, il semble que l'on assiste un nouvel essor de libert individuelle. En ralit, si on admet que le contrat a une place importante, c'est en raison de l'ordre public de protection. Toute une partie a pour objet de renforc le consentement et d'clairer le consentement de l'une des parties aux contrats. C'est le cas de l'ordre publique qui s'est protg pour dvelopper le consommateur. Ce sont des textes qui sont destins informer et renforcer sur la volont. Le dveloppement du consentement en matire commerciale s'impose. C'est un lment de prdilection des changes qui se font un niveau mondial, le consentement est un instrument qui se dveloppe considrablement. On assiste des regroupements entre entreprises qui passent des contrat permettant de profiter de la concurrence des autres et qui peuvent aussi tre un moyen de dtourner l'ordre public.

On constate un essor considrable par la thorie gnrale du contrat: la volont permet le dveloppement des changes entre individu car il permet la prvision. Il y a un autre aspect de l'autonomie de la volont dans le sens que chacun doit pouvoir retirer ce qu'il attend. Le contrat est l'autre aspect de l'autonomie de la volont. Le contrat est un contrat de prvision. LA FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT L'article 1134 nonce que les conventions tiennent lieu de lois ceux qui les ont faites, mais le contrat tient lieu de loi non seulement l'gard des parties, mais aussi du juge et du lgislateur. A. A l'gard du juge. Le texte vise les parties contractantes. En effet, le principe est que le contrat lie les partie, mais il ne lie que les parties contractantes. Il y a un effet de libert contractuelle. @. Le contrat lie les parties. C'est un instrument de prvision, de scurit juridique, de scurit conomique. Une fois form par un accord de volont, le contrat ne peut plus tre modifi que par un nouvel accord de volont. La volont unilatrale ne peut carter certaines obligations et s'excuter n'importe quel contrat: c'est la force obligatoire du contrat. Il y a immutabilit du contrat: une preuve seule ne peut modifier le contrat, mais d'un commun accord, il peut y avoir des clauses d'indexation qui peuvent modifier le contrat. Le contrat peut tre modifi en cours d'excution car la libert individuelle prvaut. Il n'y a pas de consentement intuitu personae. Certains textes portent atteinte la force obligatoire des contrats en accordant l'une des parties la possibilit de revenir sur son engagement en cas de mauvaise vision. Le droit de la consommation dispose qu'une personne dmarche 7 jours pour revenir sur son engagement. En cas de prt la consommation, un tablissement de crdit doit donner offre pralable avec un dlai de rflexion. @ Le contrat ne lit que les parties. Le principe de la libert individuelle est un principe de l'effet relatif des conventions (contrairement la loi qui a un effet absolu, c'est dire qu'elle s'applique tous). L'article 1165 nonce que les conventions n'ont d'effet qu'entre les parties contractantes. Elles ne nuisent point aux tiers. Elles n'ont d'effet qu'entre les parties contractantes. Il y a des exceptions: il existe des contrats ayant ports collectives. C'est le cas des conventions collectives du travail de certains organismes syndicaux et qui vont s'appliquer des personnes qui n'ont pas fait le contrat ou qui n'appartiennent pas aux organismes signataires. Certains contrats peuvent se trouver lis conomiquement. C'est l'exemple du contrat de prt pour acheter une voiture. Le droit de la consommation lie le sort des deux contrats. Juridiquement si on applique la loi du 10.01.78 sur le crdit la consommation, on n'est pas oblig de continuer de payer le prt si la vente tait annule. C'est une atteinte qui ne peut venir de la loi elle-mme.

B. A l'gard du juge. Le juge ne va pas appliquer au sens concret le contrat. Ce tribunal est tenu lui aussi par les terme de l'article 1134, car il est tenu d'appliquer les clauses des contrats lgalement formes. Il n'y a pas de possibilit de dfaire ce que la libert individuelle a valablement voulu. Le pouvoir de rfaction est interdit: si le contrat est valable, le juge doit appliquer un jugement qui force l'autre applique le contrat. Le juge n'a pas le pouvoir de se substituer la volont individuelle. S'il ne l'applique pas, sa rfaction entranerait la cassation. C'est un aspect de la scurit juridique. Le principe est que le contrat ne peut s'appliquer que s'il est parfaitement clair c'est dire qu'il y a une clause concernant le prix et une pour la livraison du bien. Dans la pratique, les contrats sont faits de clauses multiples qui parfois sont obscures ou que le contrat n'a pas tout prvu ou qu'il y a des lacunes dans le contrat. Si la volont des parties n'est pas clairement exprime, l'une des parties peut intenter une action en justice. Le juge ne peut pas refuser de juger pour obscurit. Le juge a corrlativement obligation d'interprter le contrat. Le regard du juge ne doit pas tre arbitraire, cela correspond la section 5 du code civil des articles 1156 et suivant. L'interprtation se fait sous le contrle de la Cour de Cassation. Le juge peut poser la question de qualification du contrat. Ce sont des rgles suppltives de volont qui vont permettre de voir la qualit du contrat. Le juge n'est jamais li par la qualification que les parties ont donn au contrat et doit si ncessaire donner la vraie qualification. Il est trop facile d'habiller une convention. Le T.G.I. de Crteil de 1984 refuse de qualifier le prt la remise de sperme aux CECOCE. Mais un juge peut aussi se trouver sur un contrat bien qualifi avec des clauses ambigus. L'article 1156 nonce qu'on doit dans les conventions rechercher quelle a t la commune intention des parties contractantes, plutt que de sarrter au sens littral des termes. La clause peut tre claire mais non pas reflt l'intrt personnel. Le juge doit rechercher quelle est la commune intention des parties. Il recherche la volont et ainsi la consquence du principe est l'autonomie de la volont. Il y a une clause d'une police d'assurance qui subordonne la garanti d'assur une clause de permis de conduire. Le permis de conduire est exig pour voir quel vhicule assur, on doit voir ce que les parties ont voulu. Il y a toute une srie de dispositions qui imposent au juge d'interprter d'une manire ou d'une autre. Les articles 1157 1164 permettent l'interprtation des contrats. L'article 1157 nonce que lorsqu'une clause est susceptible de deux sens, on doit plutt l'entendre dans celui avec lequel elle peut avoir quelques effets, que dans le sens avec lequel elle n'en pourrait produire aucun. Il faut donc utiliser le sens qui fait prendre l'effet. Cette disposition cherche sauver le contrat. L'article 1158 dispose que les termes susceptibles de deux sens doivent tre pris dans le sens qui convient le plus la matire du contrat, il faut donc utiliser le meilleur terme. L'article 1159 quant lui, prcise que ce qui est ambigu s'interprte par ce qui est d'usage dans le pays o le contrat est pass. Il renvoie aux usages, sources de droit tel le code civil qui peut renvoyer aux usages. En cas dambigut, l'usage est en application l o il est form.

L'article 1160 nonce qu'on doit suppler dans le contrat les clauses qui y sont d'usage, quoiqu'elles n'y soient pas exprimes. Il veut combler les ventuelles lacunes du contrat. L'usage quivaut une source de droit. Quant aux 1161, il prcise que toutes les clauses des conventions s'interprtent les unes par rapport aux autres, en donnant chacune le sens qui rsulte de l'acte entier. On ne doit pas extraire une clause de son contexte contractuel parce que ce sont "tout" ce que les parties ont voulu. L'article 1162 indique que dans le doute, la convention s'interprte contre celui qui a stipul et en faveur de celui qui a contract l'obligation. L'article 1163 est le reflet de l'article 1156. L'article 1164 dispose que lorsque dans un contrat on a exprim un cas pour l'explication de l'obligation, on n'est pas cens avoir voulu par-l restreindre l'tendue que l'engagement reoit de droit aux cas non exprims. Aussi si dans un contrat, on a prvu titre d'exemple telle situation (inscrit notamment), ce n'est qu'un exemple, c'est le cas de la tempte, grve gnrale... Les principes directeurs qui laissent tout de mme une marche de manuvre, existent lorsque le contrat comporte des clauses obscures mais aussi des lacunes. La Jurisprudence s'est dveloppe partir de silence relev par le juge dans le contrat. Le juge peut progressivement dvelopper des obligations qui vont devenir usage. Par exemple, dans le contrat de transport, il n'est jamais stipul que le transporteur serait amen sain et sauf. Il y a obligation de rsultat, or cette obligation a t dcouverte par les tribunaux en raison des lacunes, la jurisprudence s'est progressivement forme. Le juge a russi imposer une des parties des obligations qui n'avaient pas t stipules, il ne faut pas viter le caractre dur de la force obligatoire. Pour cependant viter limmixtion du juge, on rdige des pages et des pages de contrats. C. A l'gard du lgislateur. Au moment de sa formation, le contrat se soumet aux rgles impratives de l'article 6 mais l'article 2 montre que le contrat doit rester rgit par les rgles du moment o il a t pass. Le lgislateur ne peut porter atteinte aux conventions lgalement formes. Il arrive que la loi nouvelle soit applicable aux contrats en cours. Les lois d'ordre public peuvent tre applicable immdiatement non seulement l'excution et la validit de la convention. Le texte de 1978 rfutent des clauses non crites entre le professionnel et le consommateur, c'est dire qu'il invalide des clauses passes avant que le lgislateur n'intervienne pour l'ordre public. C'est le cas des lois sur les baux de 82,86 et 89 qui ont des dispositions transitoires qui rgissent les situations intermdiaires. Le principe est toujours principe de survie de la loi ancienne en matire contractuelle qui rsulte de l'autonomie de la volont et qui demeure lorsqu'il n'y a pas de textes qui la remettent en cause. LES ATTENUATIONS AUX PRINCIPES Le principe est fond sur la libert pour faciliter les changes. En cas de litiges, il y a toutefois un problme de preuves. Le consensualisme ne permet pas la rflexion. Il existe un formalisme attnu. Ce formalisme s'est dvelopp dans la lgislation contemporaine: le

renouveau du formalisme. La jurisprudence a attnu le formalisme et gomm ce qui parat excessif chez le lgislateur. A. Les formalits de preuves. Elles sont vises par l'article 1341 et suivant. Les textes exigent un crit ds lors que la valeur de la convention dpasse 5.000FF: un acte devant notaire ou le sous-seing priv. Le contrat passait sans crit est parfaitement valable, or il sera prouv avec difficult voire pas prouv. L'crit n'est pas n'importe lequel. Il y a une attnuation du principe qui connat lexception croissante de la jurisprudence. L'article 1341 concerne les personnes civiles et non commerantes. Il y a des exceptions de 2 types: l'article 1347 nonce que ds lors qu'il y a un commencement de preuve par crit, on peut prouver par tout moyen tout ce qui a t conclu. L'article 1348 quant lui, vise 2 sries exceptions: lorsque l'un des parties n'a pas eu la possibilit matrielle ou morale de prconstitu la preuve. Il existe des liens de famille. La seconde correspond l'impossibilit de produire une preuve soit cause d'une perte, soit pour cas fortuit ou de force majeure. Les formalits de preuves ne font pas l'objet d'exigence extrme. C'est en cela que le code prvoit toutes les catgories de situations. B. Les formalits administratives. Certaines s'imposent aux cocontractants pour des raisons varis. Le dfaut d'accomplissement laisse l'acte valable, mais il y a des sanctions particulires prvues pour ces formalits. Il y a d'abord la formalit de publication. En principe, un contrat est un bien qui pass entre deux parties est opposable au tiers en ce sens que les personnes extrieures, ds lors qu'elles en ont connaissance doivent en tenir compte. Il y a une exception qui tient au fait que certains contrats ont paru importants et il a fallu les rendre opposables par le biais de la publication. Ce sont toutes les oprations portant sur les immeubles: publication au bureau des hypothques afin d'tre opposable aux tiers. La publication foncire est destine permettre la connaissance de la proprit foncire en France. On obtient les renseignements sur l'identit des proprits actuelles. On exige que cette vente se fasse par l'acte notari. L'acte reste valable entre les parties, le dfaut entrane linopposabilit. Ensuite, on trouve la formalit d'enregistrement. C'est un lment technique qui relve du droit fiscal. L'article 1328 dispose que les actes sous seing privs n'ont date contre les tiers que du jour o ils ont t enregistrs. Les contrats dont la preuve se fait par crit ne peuvent valoir en ce qui concerne leur date que si par ailleurs une formalit particulire a t accomplie. L'enregistrement conserve un troisime exemplaire, c'est une scurit pour viter l'anti dat. Lorsqu'un immeuble est vendu et qu'il a fait l'objet d'un ou de plusieurs contrats de location, A loue X, Y et Z et veut vendre B. Le principe veut que les contrats de locations s'imposent au nouveau propritaire. On ne peut imposer des contrats qui n'existaient pas au nouveau propritaire. Les actes notaris ont dates certaines en eux-mmes. Si l'acte n'est pas enregistr, le contrat reste valable entre les parties. Le principe de l'enregistrement ne concerne que l'acte sous seing priv c'est dire pour les personnes de l'article 1341. Les

contrats non soumis aux rgles de la preuve ne sont pas soumis au rgime de l'enregistrement. LES EXCEPTIONS AUX PRINCIPES A. Le code civil. Il est trs rare que le contrat formaliste c'est dire sans forme soit nul. C'est le cas du contrat rel de dpt. C'est aussi le cas de certains contrats solennels (sans acte authentique): la donation, mais la jurisprudence a tendance rduire le champ d'application et rend valable le don manuel en considrant que ce n'est pas une fraude la loi. Il y a aussi l'hypothque qui est la sret conventionnelle que l'on greffe l'immeuble. Il y a enfin la subrogation conventionnelle consentie par le dbiteur l'article 1250. Dans l'esprit du lgislateur, le contrat est important et compte tenu de la gravit de l'acte, les parties auront leur attention attire sur un certain nombre de points. L'explication est reprise dans le droit contemporain. La vente d'immeuble n'est pas annule en cas d'absence d'acte notari, c'est le contraire de la donation. B. Le droit contemporain. Les obligations de rdiger un crit sont de plus en plus nombreuses et il est difficile de faire la synthse. On peut constater que les textes qui exigent un crit appelant de nullit de l'acte sont une exception au principe du consensualisme. Un certain nombre de rgles sont des rgles de protection de l'une des parties l'acte. Il y a des textes destins la publication permettant de donner aux contrats le caractre d'une norme. Les sanctions sont trs varies. @. Le formalisme de protection. Il est trs courant que la loi exige un crit et des mentions particulires informatives qui imposent l'un des contractant une transparence contractuelle. Quand une des parties est en situation conomique infrieure par rapport l'autre, c'est le cas entre professionnel et consommateur, le texte du droit de la consommation nous en montre l'exemple dans la loi de 1972 sur le dmarchage domicile. En matire de crdit la consommation, l'offre pralable est crite et contient des mentions obligatoires. Le contrat de location d'immeuble usage d'habitation comporte des mentions qui doivent figurer dans l'crit. C'est le cas des contrats passs entre professionnel et non professionnel. Aussi la loi de 1935 sur la vente des fonds de commerce montre que l'acqureur peut tre ls s'il n'y a pas une certaine dose de transparence pour que les parties comprennent ce qu'ils vont passer. Le lgislateur impose un crit avec des mentions obligatoires: le chiffre d'affaire reflte la vitalit du fond de commerce. La loi de 1989 de Doubin impose un crit et un document contractuel toute personne qui voulait faire passer d'autres un contrat contenant une clause d'exclusivit. On voulait permettre certains commerants de certaines entreprises de faire miroiter un rseau de franchise. Des personnes ont t eue par des faux franchiseur. Aussi, on exige que le candidat un contrat de franchise soit inform sur ce qu' fait le franchiseur qui doit avoir fait des tudes d'implantations. C'est la protection du plus faible sur le plus fort.

La sanction est la nullit qui ne peut tre demande que par la personne protge. Au cours de la vente du fond de commerce, si on constate une absence de mentions, seul l'acqureur peut demander l'action en nullit. Elle est facultative pour le tribunal, car il faut que l'acqureur ait subit un prjudice. Parfois, la nullit n'est pas la sanction adapte. En matire de bail, la nullit consisterait demander l'expulsion du locataire. On peut sous astreinte demander que soit rdig un crit. Pour le prt la consommation, la nullit serait prjudiciable au consommateur, aussi la sanction quivaut la dchance du droit aux intrts s'il n'a pas respect les textes de 1978. Dans l'arsenal des sanctions, il y a aussi l'arsenal pnal, c'est dire pour un dmarchage domicile. @. Le formalisme dextension. Destin la convention rendre applicable et opposable la convention. La convention collective du travail ncessite un crit. La socit suppose un crit. Certaines catgories doivent passer un crit peine de nullit. La socit en nom collectif ou une commandite simple suppose que l'crit est obligatoire. Seules deux catgories sont vises. Il ne sera pas nul faute dcrit, mais manquera la possibilit d'tre une personne morale, car aujourd'hui la personne morale rsulte de l'inscription au registre du commerce et des socits sinon elle nacquiert pas la personne morale et on ne peut pas agir en justice. C'est de mme pour les associations qui disposent de personnes morales que si elles ont t dclares la prfecture. L'crit suppose la rdaction des statuts. Enfin, le syndicat ne dispose de personne morale que s'il a fait l'objet d'une dclaration en mairie. Il faudra rdiger les statuts de la convention. Ce formalisme dextension permet de faire vivre la convention en dehors de la sphre contractuelle. La formation du contrat Larticle 1134 nonce que le contrat ne peut lier les parties que sil est valablement form. Les conditions de validit sont dictes par les textes. Si elles ne sont pas emplies, le contrat est nul. LES CONDITIONS DE FORMATION DU CONTRAT Elles se trouvent l'article 1108 qui dispose que les conditions sont le consentement de la partie qui s'oblige, la capacit de contracter (cf. la thorie de l'incapacit), un objet certain qui forme la matire de l'engagement, une cause licite de l'obligation. La capacit de contracter, c'est lorsqu'une personne est prive d'une incapacit, elle n'est pas priv du droit de contracter, mais elle pas le pouvoir d'exercer ce droit. La question de capacit renvoi celle du pouvoir. Il faut toujours vrifier si la personne cocontractante la capacit de passer un contrat. Quand on passe un contrat avec une personne morale, il faut vrifier que la personne physique qui passe le contrat la place de la personne morale est bien un lment de cette personne, c'est dire que cette personne dispose de la signature morale. De mme, quand le cocontractant est une personne marie, il faut disposer que les poux disposent bien du pouvoir de disposer de l'acte seul.

En cas de reprsentation, les rgles de l'article 1101 doivent s'apprcier dans la personne du reprsentant. Aussi, le prsident d'une socit passe un contrat de vente, mais le bien qu'on lui a livr n'est pas celui attendu. L'erreur s'apprcie dans la personne du prsident. Pour le code, l'lment essentiel de la formation du contrat est le consentement. C'est un lment abstrait: Y-a-t-il eu une volont au moment o les parties se sont engages? Le principe est que chacun est libre, peu importe que le contrat comporte des dsquilibres. Le code s'inquite de manire neutre pour le consentement! Dans le code, il existe des principes de justice contractuelle. D'ailleurs, l'article 1108 pose des conditions neutres, seul l'article 1134 alina 3 renvoi la notion de bonne foi, mais il ne renvoi qu'aux effets. Les parties sont libres et sont censes tre gales. En droit contemporain, il existe une pousse du lgislateur, de la jurisprudence et de la doctrine pour introduire dans les relations contractuelles une justice contractuelle. LES MANIFESTATIONS DE LA VOLONTE Il faut deux parties au moins au contrat donc au moins deux consentements. Le schma de base est qu'il existe une personne qui offre et une autre qui accepte. Dans la pratique, le schma n'est pas forcment aussi simple. Il y a un problme: quand parle-t-on d'offre, quand admet-on qu'il y a une acceptation. Comment se manifeste la volont. Pour Guestin, la volont reprsente tout comportement actif ou passif qui permet de conclure l'existence d'une certaine libert. En application du principe du consensualisme, la signature n'est pas ncessaire pour que le consentement existe. En droit franais, seule la volont compte, mais condition qu'elle ne soit pas exprime d'une manire ou d'une autre. La volont n'existe l'gard d'autrui que s'il y a des signes extrieurs de cette volont. Le problme qui se pose parfois est le silence, peut-il tre signe de volont? @. Les comportements actifs. La volont peut s'exprimer expressment par la signature du contrat. En prsence d'un contrat fait par crit, on a un consentement. Mais la volont peut aussi se manifester par la parole, il faut donner verbalement son accord, une manifestation de volont et le contrat se forme, mme si aprs il y a un problme de preuve. D'ailleurs le code traite des contrats verbaux par un signe par exemple pour les ventes aux enchres o on lve la main. Dans tous ces cas, la manifestation de volont est expresse, mais certains comportements actifs sont tacites. On dduit la volont de comportements particuliers, c'est le cas du bail verbal ou le code civil donne lui-mme l'expression de comportements actifs qui sont des manifestations tacites. C'est l'exemple donn lorsque le locataire a rgl les loyers et l'autre les a accept. Ce sont des comportements actifs mais avec une manifestation tacite de volont. Aussi, si on va chez l'avocat, on lui remet des papiers, c'est un comportement actif de volont. De mme, l'acceptation d'un mandat peut ne pas tre tacite et rsulter de l'excution que lui a donne le mandataire selon l'article 1985 alina 2.

Il ne faut pas que le comportement actif qui s'exprime n'ai t dict par un autre choix que la manifestation tacite de volont. Cette notion de manifestation tacite de volont s'applique en droit des contrats et permet de sauver certaines situations. Aussi, dans un contrat de bail, pour l'exercice d'un commerce qui stipule que ce bail n'est consenti que pour le commerce de caf, on est oblig en matire de baux commerciaux de respecter strictement la destination. Ensuite le commerce se dveloppe, il fait des sandwiches... il y a donc deux solutions, si le bailleur n'a rien dit, on estimera qu'il y a de sa part une tolrance, mais elle n'est pas une manifestation tacite, le locataire devrait s'en tenir au contrat. Ou bien, il a manifest sa volont par des actes positifs ou comportements actifs et il peut avoir autoriser l'installation d'une cuisine dans l'tablissement ou il peut avoir pay une enseigne sous laquelle est indiqu "caf restaurant". Il ne faut pas confondre la volont tacite et le silence qui soulve des difficults en matire de formation du contrat. @. Le comportement passif: le silence. Le silence ne doit pas tre confondu avec une volont tacite. C'est un comportement passif qui ne se matrialise pas par une attitude quelconque qui n'a aucune extriorit. La question se pose de savoir si le silence permet d'exprimer un consentement. Le silence peut se poser propos de l'acceptation "Qui ne dit mot, consent". La cour de cassation refuse sur le principe que l'on puisse admettre le silence a cre une manifestation de volont. L'affirmation rsulte de la dcision du 25.05.1870 de la cour de cassation affirmant le principe que "le silence de celui qu'on prtend obliger ne peut suffir en l'absence de toute autre circonstance pour faire preuve contre lui de l'obligation allgue". Les faits taient qu'une banque avait crit l'un de ses clients qu'elle avait avanc les fonds ncessaire pour prendre des actions son compte. Le client ne rpondant pas, la cour d'appel avait dcid que le contrat tait form en appliquant l'adage: "qui ne dit mot consent". Cet arrt fut cass par le motif prcdent. L'explication vient de l'autonomie de la volont. On ne peut voir d'obligation que l o il n'y a pas libre choix. Ce principe est susceptible de souffrir une exception, en l'absence de toutes autres circonstances. Elles tiennent d'abord des circonstances qui permettent d'interprter le silence comme une acceptation telle que s'il y a des relations d'affaires antrieures rgulires ses principes. Aussi si un fournisseur envoie chaque mois un produit un client, ce dernier n'a en aucun cas l'obligation de lachte et ne doit pas non plus le renvoyer ses frais. Cette reconnaissance se trouve uniquement en droit des affaires et les juges sen tiennent aux usages du commerce. Lorsque l'offre a t faite in favorem, c'est dire en faveur de celui qui elle est adresse, elle est fate dans l'intrt exclusif de celui qui elle est adress. Elle permet de reconnatre le silence. Aussi si un bailleur crit au locataire pour le faire profiter d'une baisse de loyer, le silence de ce dernier vaut acceptation puisque l'offre est fate dans son intrt exclusif. C'est le contraire par rapport aux relations d'affaires car ici, c'est souvent celui qui offre qui prtend que le contrat n'est pas form. Attention toutefois, le silence ne vaut pas acceptation quand l'offreur se fabrique certaines circonstances qui permettent de conclure un contrat form. Aussi envoy un objet avec un crit peut tre sanctionn pnalement.

LE CONTENU DE LA VOLONTE Il faut deux parties au moins au contrat donc au moins deux consentements. Le schma de base est qu'il existe une personne qui offre et une autre qui accepte. Dans la pratique, le schma n'est pas forcment aussi simple. Il y a un problme: quand parle-t-on d'offre, quand admet-on qu'il y a une acceptation. Quel est le contenu de la volont? Les parties ont le choix de contracter ou non et sont libres du contenu, sous la seule rserve de l'ordre public vis par l'article 6 du code civil qui rduit la libert contractuelle. Indpendant des dispositions d'ordre public, il y a pourtant le cas o la volont doit contenir certains lments. C'est le cas o l'offre doit s'exprimer par un comportement actif et elle doit renseigner le partenaire. C'est le cas o avant que le contrat ne soit form, l'offre doit contenir un certain nombre d'lments destin renseigner le partenaire: la jurisprudence et la loi. La jurisprudence est guide par le souci de protger l'une des parties aux contrats, de s'assurer que l'on doit dvelopper l'obligation prcontractuelle des renseignements. La jurisprudence s'efforce a ce qu'il y ait une certaine transparence. @. L'obligation prcontractuelle de renseignement. Elle a une nouvelle part dans le code civil. Chacun est en principe libre et gal et doit tre le gardien de ses propres intrts. Chacun est tenu d'abord de se renseigner lui-mme. La jurisprudence a d faire voluer ces ides sous le dveloppement de pratique contractuelle qui lie a un contrat des parties de tailles conomiques ingales et de comptences ingales sur le contrat. En jurisprudence, lorsque l'une des parties au contrat est un professionnel, et que l'autre est profane, la jurisprudence estime que l'offre du professionnel doit contenir des renseignements suffisant pour que l'acceptation soit donne en connaissance de cause. Ainsi, si un garagiste fait des rparations sans avertir que le prix du vhicule est infrieur au prix des rparations. La jurisprudence a estim qu'il a viol son obligation prcontractuel de renseignement. De mme, pour un vendeur professionnel qui n'attire pas l'attention du consommateur sur les risques des produits vendus. Pareille pour le mdecin dont la jurisprudence estime qu'il doit attirer l'attention de son patient. Le fondement de cette obligation prcise que l'obligation prcontractuelle concerne la formation du contrat et non l'excution du contrat. Le profane n'est pas forcment un consommateur. Il y a des contrats qui mettent la charge de l'une des parties l'obligation du conseil: ce devoir est contractuel. Cette obligation s'impose alors que le contrat n'est pas encore form. Il y a deux types de sanctions: l'obligation prcontractuelle peut tre sanctionne par la responsabilit civile, c'est dire l'article 1382. Toutefois, il ne peut pas y avoir de responsabilit civile extracontractuelle. La faute engageant la responsabilit de son auteur et lui imposant de rparer le prjudice subit du fait du non-renseignement. La sanction peut tre la responsabilit civile. Certaines dcisions estiment que le dfaut de respect de l'obligation prcontractuelle de renseignement correspond un dol ou une rticence dolosive. La sanction est la nullit du contrat. L'obligation prcontractuelle concerne la formation du contrat parce que l'une des

parties est un profane. Aujourd'hui, le lgislateur multiplie les obligations lgales de renseignement: obligation d'information. @. Les obligations d'informations. Le dveloppement d'obligation, trs stricte d'informer le futur cocontractant, est gnralement consacr par la loi lorsque l'une des parties ne dispose pas de l'information. Il n'y a pas de comptence ncessaire pour comprendre. En droit commun, il y a un certain nombre de textes qui imposent celui qui l'information de la dlivrer celui qui ne l'a pas. Quand un commerant vend son fond de commerce, il doit donner les informations qu'il dtient tel le chiffre d'affaire, et les mentions obligatoires. Le non-respect est sanctionn ventuellement comme nullit pour les erreurs. La loi du 24.07.1966 impose une trs nombreuse obligation d'information a tout ce que voudrait acqurir des actions d'une socit renforce par la COB. La loi Doubin de 1989 impose une obligation d'information tout candidat un contrat de franchise. Cette loi impose un franchiseur, une information qui se manifeste par un document prcontractuel qui doit tre remis un candidat la franchise. On doit se lancer dans un commerce avec connaissance de cause. La lgislation impose un dlai de rflexion de 20 jours avant que le contrat ne soit dfinitivement form. Ce dlai joint l'obligation de l'information et une technique spcifique en droit de la consommation. De nombreux textes imposent un dlai de rflexion telle la loi de 1972 sur le dmarchage domicile. Le dmarcheur doit remettre un contrat crit avec toute une srie de renseignements et d'information imposes par la loi. On a une obligation d'information: les deux lois Sckrivener de 1978 sur la protection du consommateur contre les clauses abusives et le texte sur le crdit la consommation consacre l'obligation prcontractuelle d'information. Le texte impose au consommateur de remettre une offre pralable ou figure tous les lments d'information. En cas de dfaut, c'est souvent la nullit. Parfois, le lgislateur a prvu la dchance, il supprime le droit aux intrts envers l'tablissement de crdit. La loi du 10.01.1978 prvoit une sanction pnale l'encontre de l'tablissement de crdit. Le lgislateur a dvelopp des obligations imagines par la jurisprudence pour protger le profane contre le professionnel. Il y a une imposition d'une certaine obligation de transparence. Il demeure un principe gnral du droit. Chacun doit s'informer. Lorsque le contrat est pass entre deux profanes, en aucun cas, on ne pourrait mettre une obligation prcontractuelle de renseignement. L'obligation de renseignement ne supprime pas l'obligation de se renseigner. LA RENCONTRE DES VOLONTES Il est ncessaire de faire le point sur la rencontre des volonts. Il les cre de manire simple par l'change des consentements. Pour les actes notaris, le notaire lit l'acte et l'change de consentement. Ce schma ne peut pas toujours tre observ dans un certain nombre de

situations o le contractant ne se trouve pas un ensemble. Le problme qui ne rsout le code civil. L'change des consentements. Quand deux personnes veulent passer un contrat, l'un fait une offre: la pollicitation par laquelle elle propose de s'engager. C'est une manifestation de volont par laquelle une personne prend l'initiative de contracter. L'acceptation est la rponse donne l'offre c'est dire la pollicitation. @. L'offre. Le contrat peut se former instantanment et tre prcd d'une priode de ngociation plus ou moins longue. Les pourparlers prcdent la pollicitation ferme. Il faut reprer les simples pourparlers par rapport l'offre. Tant qu'on en est aux simples pourparlers, on n'est pas l'offre. Un abus de pourparlers donne lieu une responsabilit dlictuelle. On retrouve le schma classique: une offre va permettre l'acceptation du consentement. L'offre peut tre expresse, mais cela ne veut pas dire ncessairement crite. Elle peut tre verbale et provenir de simple geste et attitude. L'exposition en vitrine est une offre de vente. L'offre peut tre mcanique. Il peut y avoir une offre de vente par le simple fait de dposer des objets dans un distributeur automatique. L'offre peut tre adress une personne dtermine: l'offre publique. Le catalogue d'une entreprise de vente par correspondance quivaut une offre. Toutes ces offres obissent aux rgimes de l'offre une personne dtermine. Le rgime a progressivement t dtermin par le code civil: elle est rvocable tant qu'elle n'a pas t accepte. Lexception est si l'offre est assortie d'un dlai au profit de l'acceptant. Elle doit tre maintenue pendant tout le dlai qu'il accorde l'acceptant. La loi, parfois, impose un dlai sur l'offre telle la loi de 1978 sur les tablissements de crdit. Si le consommateur ne veut pas rpondre, l'offre est maintenue pendant un dlai. Si il y a rvocation de l'offre pendant ce dlai, on engage la responsabilit extradlictuelle du pollicitant c'est dire les dommages et intrts. Si l'offre n'est pas assortie de dlai, on estime qu'elle ne peut tre rvoque que si elle est faite au public. En revanche, si elle est faite une personne dtermine, elle doit tre maintenue pendant un dlai raisonnable. Le fait que l'offre est rvocable ne concerne que l'offre. Si elle est immdiatement accepte, alors le contrat est form. Celui qui a offert ne peut plus revenir sur son engagement. @. L'acceptation. C'est la rponse du pollicitant, elle doit tre pure et simple. Toute rponse diffrente serait une contre proposition c'est dire une nouvelle qui son tour doit donner lieu une acceptation. Prenons l'exemple de la vente d'un immeuble 1.000.000 (offre), la proposition d'achat est de 800.000. Il n'y a pas de contrat car les montants diffrent, mais on dit que l'acceptation devient l'offre d'achat pour 800.000. Le code civil ne contient pas de disposition. En revanche, ces conventions contiennent de multiples dtails sur l'offre et l'acceptation.

Le contrat entre absents. @. Les diffrents systmes proposs. Le contrat est form par une lettre, un fax, ... Mais quel moment est-il form? Cela pose un problme pratique, mais aussi un problme de comptence des tribunaux en cas de diffrences nes du contrat. Il y a enfin un problme de comptence selon l'endroit applicable. Quand le contrat est-il form. Jusqu' quand puis-je rvoquer mon offre. Jusqu' quel moment exact, divers systmes ont t proposs. La jurisprudence n'est pas trs clairement fixe. Dans le systme de l'information, le contrat serait form si l'offre est parvenu au destinataire, si celui-ci a rpondu et si l'offrant a pris connaissance de la lettre de l'acceptation. Dans le systme de dclarationle contrat serait form ds que le destinataire de l'offre a pris dcision de l'accepter et ds qu'il a exprim sa volont d'acceptation par une lettre d'acceptation. A cot, il y a deux autres systmes: le systme de rception, qui est une attnuation du premier et qui prcise que peu importe que le pollicitant ait t inform et pris connaissance de l'information, il suffit qu'il l'ait reu. Sur le systme d'expdition, qui est une attnuation du second, la manifestation de volont de l'acceptant ne peut pas s'exprimer de n'importe quelle manire. Il faut que celui-ci ait expdier la lettre ou la tlcopie. @. Le droit positif. La jurisprudence n'a pas fait vritablement de choix et on constate que les tribunaux s'efforcent de rechercher avant tout quelle a t l'intention des parties qui doivent chercher le moment partir desquelles elles seront lies. Le juge est tenu d'interprter la commune intention, elle dispose d'un pouvoir souverain. Les tribunaux distinguent en fonction de la question qui est abstraite. S'il s'agit d'un problme de comptence, le tribunal doit se demander quelle est la juridiction la mieux place pour rsoudre le litige. De manire gnrale, il semble admis que l'on retienne la comptence du tribunal du lieu o a t expdie l'acceptation. Le tribunal du lieu o a t mis le dernier moment du consentement, c'est pour le cas d'une offre d'emploi mise Paris pour un emploi offert sur Nice, une personne de Lille accepte cet offre d'emploi, il y a un litige sur la formation du consentement. On devrait admettre que le tribunal comptent est celui du lieu de rvocation. Les tribunaux admettent le systme de rception en cas de rvocation, car c'est le systme le mieux apte sans lser celui qui accepte. Le consentement doit rsulter d'un change entre parties, mais il faut que le consentement soit valablement form. Il faut que le consentement donn soit intgre. LES CAS D'ERREUR L'article 1110 alina 1 nous parle de l'erreur sur la substance, l'article 1110 alina 2 quant lui de l'erreur sur la personne sauf si elle n'est pas la cause principale.

@. L'erreur sur la substance. Dans l'esprit des rdacteurs du code civil, le sens est purement matriel et objectif. Mais la notion est devenue plus subjective et s'entend comme une erreur sur la qualit substantielle de la chose. On a tendu la notion en admettant l'erreur sur la prestation fournie. 1. L'erreur sur les qualits substantielles. La substance est "la matire de la chose" pour Potier. Il y a erreur sur la substance mme de la chose lorsqu'une personne achte un chandelier qu'elle croyait en or alors qu'il est en bronze. La jurisprudence a tendu l'erreur sur la substance de la chose l'erreur sur la qualit de la chose. La notion est plus subjective afin d'viter que la nullit soit trop facilement prononce. Il y a une limitation des cas de nullit dans un premier temps et on exige que les qualits objectives dterminent la volont. Si une personne achte un meuble construit l'poque contemporaine alors qu'elle croyait acheter un meuble ancien, il y a une erreur sur les qualits essentielles. Si l'authenticit de l'objet est une condition dterminante du consentement, le fait de s'tre tromp constitue une erreur. Si on achte une voiture d'occasion et qu'on commet une erreur sur la date de mise en circulation, Il faut que cela soit dterminant pour la volont. Dans cette conception, la qualit substantielle est bien objective en ce sens que tout individu qui aurait attach au consentement. Peut-on admettre et retenir aux titres de l'erreur le dfaut d'une qualit purement subjective, l'absence de qualit de la chose que seule une personne attache cette chose. Si j'achte un tableau parce ce que je crois qu'il tait accroch dans la chambre d'un peintre clbre, il y a des qualits subjectives ds lors qu'elle tient a une considration personnelle de celui qui s'engage. La jurisprudence retient l'erreur pour la qualit substantielle ds lors que l'autre savait que cette qualit tait dterminante pour son cocontractant. Si on achte une voiture de collection (qualit objective), car c'tait la dernire voiture d'Elvis Presley, et si le cocontractant connaissance de cette considration subjective, on peut demander la nullit du contrat pour une erreur si ce n'est pas la dernire voiture du King. L'erreur sur la valeur n'est pas en principe retenu. Il n'y a pas en droit franais de principes qui retiennent la lsion. La valeur est une notion infiniment subjective qui ne touche pas la qualit d'une chose, or le prix et le rsultat de l'change. On ne veut pas toucher cette notion de valeur. Dans toutes ces situations, on s'est pos la question de l'erreur sur la prestation reue par le cocontractant, s'il voulait acheter un meuble authentique, et qu'il commet une erreur mais la question est de savoir si on peut tendre l'alina 1 de l'article 1110 et reconnatre qu'il puisse y avoir une erreur sur les prestations fournies. 2. L'erreur sur les prestations fournies. Peut-on admettre qu'une personne ait commis une erreur sur l'objet de sa prestation? Pendant longtemps, la jurisprudence a t divise, mais en gnral, on ne retient pas l'erreur sur la prestation fournie jusqu' la dcision de laffaire Poussin (13p738 du code civil) qui a dur plus de 13 ans devant les tribunaux.

Des personnes avaient un tableau familial et avaient toujours pens que c'tait un Poussin. A un moment donn, elles veulent le vendre et demande l'avis d'un expert qui indique que ce n'est pas un vritable Poussin, le tableau est alors vendu 2.200FF. Le muse du Louvre ayant un droit de premption l'exerce le 22.02.1978, c'est dire qu'il peut obtenir luvre pour un prix suprieur, et le Louvre expose le tableau comme un Poussin. Les pauvres vendeurs estimant qu'ils ont commis une erreur de l'authenticit de ce tableau assigne le muse devant les tribunaux (Aubert p341 et J.C.P. 84 2e partie n20186 Gulphe). La cour de cassation a fini par estimer que la vente devait tre nulle pour erreur: elle annule donc la vente pour erreur sur la prestation fournie. Un certain nombre d'auteurs estimant qu'il tait singulier que le vendeur qu'ils estiment comme ayant entirement connaissance de la chose qu'il vend, a le droit de plaider son vice du consentement. Cette dcision de la cour de cassation revient admettre l'erreur sur la valeur. S'il l'avait connu, il aurait vendu un prix suprieur. Ce dont il se plaigne et donc de ne pas avoir vendu assez. La dcision de 1993 est un arrt de principe. Il n'y a plus d'hsitation sur la solution. L'erreur sur sa propre prestation doit tre tenu au mme titre que l'erreur sur son partenaire. La jurisprudence tend l'erreur pour protger le consentement. @. Les autres cas d'erreur. L'alina 2 de l'article 1110 correspond un largissement par la jurisprudence de la porte du texte. 1. L'erreur sur la personne. Elle est en principe indiffrente sauf si cette personne constitue la cause principale de la convention. L'article 1110 alina 2 affirme explicitement, le cas du mariage qui est un cas en droit des contrats proprement dit o l'erreur de la personne concerne uniquement les contrats conclu intuitu personae. Il peut s'agir de contrat titre gratuit pour lequel la personne est un lment essentiel de l'acte gratuit tel pour la donation mais aussi de contrat titre onreux reposant sur la considration de la personne tels certains contrats de socit (pour une socit en nom collectif, la qualit de l'associ est essentielle) et les contrats de distribution (la personne franchis est importante). Sur quoi doit-on porter l'erreur? L'identit de la personne ! Les qualits dterminantes du consentement de personnes ! (s'il y a un compromis d'arbitrage par lequel les parties dcident que ce n'est pas devant le droit commun et une des parties se rencontre que l'arbitre des liens avec l'autre partie, c'est une cause de nullit du compromis d'arbitrage). La jurisprudence dborde le cadre pour admettre l'erreur sur la personne dans tous les contrats o la personne est dterminante du consentement sans forcment que le contrat soit intuitu personae. C'est le cas de la vente d'immeuble. La jurisprudence annule le contrat de vente pass par un acheteur qui a eu connaissance particulire d'un agent immobilier. L'lment du cocontractant est un lment dterminant du consentement et un lment susceptible de nullit. La jurisprudence a-t-elle augmente la notion de qualit substantielle? Il y a une erreur sur la solvabilit du cocontractant. Prenons l'exemple d'une personne qui accorde un prt un autre qui se rvle parfaitement insolvable, quelque rares dcisions retiennent cette erreur. Ce n'est pas certain pour que la thorie de l'erreur soit le meilleur moyen de sanctionner un contrat pass par un insolvable. Il parat prfrable d'utiliser le dol, c'est dire de n'admettre la nullit que si l'insolvable a dissimul sa situation. C'est une manire de ne pas admettre l'infini tous les cas d'erreurs.

2. L'erreur sur le consentement. La jurisprudence admet que l'erreur peut tre commise sur certain lment du contrat ou sur l'objet du contrat. On voulait vendre tel lot, mais c'est tel autre lot qui a t vendu. Dans tous les cas, il y a plus qu'un vice de consentement. Il y a au fond une erreur qui fait obstacle qu'un contrat se soit form. La jurisprudence refuse de consacrer la thorie de l'inexistence (mariage) et la situation est telle que c'est l'inexistence du contrat qui doit tre invoqu, or la jurisprudence ne veut pas car c'est une situation de non droit. Elle applique la nullit pour l'erreur. Mais si c'est un vrai obstacle, il faut toujours demander la nullit du contrat. Sachant que la jurisprudence ne retient pas l'erreur sur le motif du contrat, on achte une maison car on pense se marier, or on ne se marie pas, peut-on ds lors annuler la vente? Non, sauf si le motif dterminant est connu par l'autre cocontractant. LE REGIME DE L'ERREUR Elle doit tre prouv par celui qui l'invoque: le demandeur titre principal avec la demande en nullit devant les tribunaux, ou le dfendeur titre dexception dans l'hypothse o le cocontractant demande l'excution. Le demandeur est celui qui se retranche derrire sa propre erreur mais encore faut-il qu'elle rponde certaine condition. Il faut prouver que l'erreur a eu un caractre dterminent. Elle doit avoir une influence dcisive sur le consentement. Peu importe l'origine: erreur de fait (fausse interprtation de la ralit) ou erreur de droit (erreur dterminante). "Nul n'est cens ignor la loi" ne s'applique pas pour le vice de consentement car il n'est conu que pour empcher qu'une personne tente de se soustraire la loi. On ne peut chapper telle sanction pnale pour chapper une obligation lgale.

La jurisprudence admet que l'erreur de droit puisse vicier le consentement: une personne cde ses droits successoraux en pensant que son hritage permette de lui reconnatre une part en nue-proprit alors qu'elle est pleine propritaire. La personne s'est donc trompe, on peut ds lors admettre qu'elle a commis une erreur susceptible de vicier le consentement est d'emporter la nullit du contrat.

Il y a deux manires d'apprcier le comportement. D'une part, l'apprciation in abstracto qui consiste apprcier un comportement, une attnuation, en se rfrant une personne qui est une intelligence, une diligence normale. Il y a d'autre part l'apprciation in concreto en fonction des considrations propres de la personne qui a commis l'erreur.

La jurisprudence rejette en principe l'apprciation in abstracto de l'erreur. Elle ne retient que les erreurs excusables: n'importe qui aurait commis la mme erreur. Elle rejette l'erreur inexcusable, elle fait opposition entre le professionnel et le non profane. Il y a des erreurs inexcusables pour un pro.

LE DOL L'article 1116 nonce que le dol est une cause de nullit de la convention lorsque les manuvres pratiques par l'une des parties sont telles, qu'il est vident que, sans ces manuvres, l'autre partie n'aurait pas contract. Il ne se prsume pas, et doit tre prouv". Le dol est un autre aspect de l'erreur. C'est la faute de l'une des parties contractantes qui a conduit l'autre commettre une erreur. Nanmoins, cette erreur provoque qui constitue le dol n'est pas l'erreur provoque par l'article 1110 si bien que ce qui a provoqu le dol peut tre n'importe quelles catgories d'erreurs. Elle sanctionne l'erreur sur la valeur. C'est une faute de l'un des contractants, ce qui explique qu'elle peut donner lieu a des dommages et intrts. On admet que l'un des contractants ait commis un dol incident. Le dol qui n'a pas vici le consentement est de rendre le consentement nul mais peut nanmoins impliquer les dommages et intrts sans que la nullit soit prononce. Il prsente une certaine supriorit par rapport l'erreur. La thorie du dol est moins utilise que celle de l'erreur essentiel pour les preuves. La preuve est imputable au cocontractant. Il faut exclure le dol commis contre un tiers. La manuvre est pratique contre l'une des parties. Sur cette faute le texte du code civil se montre particulirement restrictif, il vise des manuvres La jurisprudence a tendu aux agissements dolosifs et aux mensonges. L'agissement dolosif. @. Les manuvres dolosives. Elles ressemblent des dlits d'escroquerie en droit pnal. L'lment matriel reprsente les manuvres utilises pour pousser l'autre contracter. Ce sont des moyens dloyaux, l'utilisation de divers artifices, la mise en scne. En matire de vente, trafiquer le nombre de kilomtres et une manoeuvre dolosive. La mise en scne consiste faire visiter un appartement que l'on loue plusieurs personnes. L'lment moral correspond l'intention de tromper le cocontractant (prendre forfaiture d'autrui). C'est l'exemple de Louis de Bourbon qui se croyait descendant de Louis XIV et qui obtient un prt d'une dame monarchiste qui se rend compte que ce n'en est pas un. Elle n'obtient pas la nullit car il s'est lui mme tromp. La jurisprudence a eu tendance opposer le dolus bonus au dolus malus (telle une vendeuse qui dit que tout va bien). @. Le mensonge dolosif. L'escroquerie implique une manoeuvre frauduleuse, en revanche, le dol peut rsulter d'un mensonge, tromperie sur les qualits de la chose. Un arrt du 6.11.1970 montre qu'un simple mensonge non appuy d'acte extrieur peut constituer un dol. Si une banque veut obtenir un cautionnement un dbiteur qui elle a obtenu un prt. La banque certifie la bonne sant financire du dbiteur. Quelques jours aprs le compte est en dbit, la cour de cassation admet la nullit du cautionnement sur le fondement du dol dans une dcision du 07.02.1983.

Il ne faut pas non plus que la jurisprudence protge les personnes trop naves. Quand il y a un dol, la jurisprudence apprcie l'effet que le dol a pu avoir sur le comportement du cocontractant in abstracto. L'apprciation in abstracto se trouve nuancer par distinction par qualit et comptence de certain partenaire. La rticence dolosive (article 742). Cest la question propos du silence : une simple abstention. Il existe un silence loquent et certains peuvent provoquer lerreur du cocontractant. Lerreur de lobligation prcontractuelle de renseignement est sanctionne sur le fondement de la responsabilit dlictuelle par des dommages et intrts mais ces obligations prcontractuelles qui naurait pas t respectes par le cocontractant qui doit assumer et peut dboucher sur la nullit du contrat et pour la rticence dolosive. Dans tous les cas o il y a un texte de loi, la jurisprudence a pu dvelopper une obligation prcontractuelle de renseignement. On doit admettre que le non-respect de ces obligations peut avoir vici le consentement des autres parties et par consquent cela constitue une rticence dolosive. En dehors des lois spcifiques qui simposent lune des parties de parler, peut-on sanctionner la rticence ? La jurisprudence le refuse jusque dans les annes 1958 et ds lors le texte qui vise les manuvres indiquant que seul un comportement actif peut constituer un dol au sens de larticle 1116. Un revirement de jurisprudence sopre avec larrt du 19.05.1958 qui indique que le dol peut dans certaines circonstances rsulter du silence des parties (1re partie p198 bulletin des arrts civils). Quelles sont les circonstances pour lesquelles rsultent un dol sur le consentement ? Cest dabord dans le cas o une convention cre un rapport de confiance entre particuliers qui impose une transparence. De mme, lorsque lune des parties au contrat est un professionnel. Le fondement est larticle 116 du code civil sur la rticence dolosive et sur sa sanction. Il peut y avoir un dol par rticence dolosive ds lors que le silence est dterminant. Cest lexemple dun garagiste qui vend un vhicule sur lequel il a mont un moteur vieux de 7 ans sans le signaler lacqureur. Le contrat de vente est annul par rticence dolosive. Par ailleurs, il arrive que la nullit frappe le non professionnel. Elle est retenue lencontre des personnes qui nont pas la qualit de professionnel. La jurisprudence retient la rticence dans lhypothse o le contractant sait que telle information est dterminante pour lautre. La preuve est plus dlicate car il faut montrer que le contractant connat linformation, elle est annule sur le fondement de larticle 1116. Un arrt du 20.12.95 de la 3e chambre civile de la cour de cassation indique que des personnes vendent leur maison sans rvler aux acqureurs lexistence dun grand projet immobilier contigu au bien vendu. Il prive le principal intrt de la maison : la luminosit. Or il achte, mais ds lors que le cocontractant connaissait que la luminosit tait llment dterminant pour le partenaire, la cour de cassation a approuv la cour dappel par lattendu suivant : la rticence dolosive peut tre lie une obligation prcontractuelle de renseignement pouvant tre relev lencontre du non professionnel . Cette jurisprudence importante manifeste la volont de la cour de cassation dimposer la loyaut. La condition de bonne foi est ncessaire pour lapplication dun contrat. Larticle

1134 alina 3 nonce que la convention doit tre excute de bonne foi concerne lexcution du contrat. En revanche, il ny a pas de disposition gnrale sur la ncessit dun contrat de se former de bonne foi. On peut admettre que la bonne foi fonde. LA VIOLENCE Le texte est le moins utilis car il correspond ce quun contractant estime avoir subit un vice de consentement. Dans le code civil, la menace est exerce par lhomme, cest une violence extensive. Dans le code civil, la violence est une menace imputable lhomme. Cest la contrainte exerce par lhomme sur le cocontractant. Le cocontractant ne donne pas un avis clair car il est sous la contrainte. Le vice correspond donc la peur. Un homme a exerc une contrainte, lautre a pass le contrat parce quil avait peur. Les lments constitutifs sont un lment matriel et un lment injuste. @. Llment matriel. La violence dans le code civil, peut tre physique ou morale. Pour la violence morale, toutes les pressions morales ne sont pas retenues par le code. Larticle 1114 montre quelle ne peut tre systmatiquement retenue : la seule crainte du pre ou de la mre ne suffit pas . Elle peut provenir soit du cocontractant ou dun tiers (diffrence par rapport au dol). Elle peut tre prise en considration alors quelle ne sadresse pas directement aux cocontractants qui la subissent car elle existe si elle sexerce sur le conjoint, un ascendant ou un descendant. Les rdacteurs du code exigent que llment matriel de la violence soit grave. Il y a violence quand elle est de nature faire impression sur une personne raisonnable. Larticle 1112 est une apprciation in abstracto (le contraire din concreto qui est la considration propre de la personne) pour son premier alina, et in concreto pour son second alina. Il existe un lien entre le droit civil contractuel et le droit pnal. Dans certains cas, le dol peut tre constitutifs. Le dlit en droit pnal dabus de faiblesse est sanctionn, il ressemble vaguement la violence en droit civil, la violence grave ayant un lment illgitime. @. Llment injuste. La violence est un vice de consentement, si elle a t exerce injustement soit par lutilisation de voie de fait ou de voie de droit. Pour ce qui est de la voie de fait, la signature dun contrat laquelle une personne serait contrainte montre que le contrat est nul. En effet, un arrt de la chambre social du 8.11.1984 nonce quun commando de syndicat avait envahi un navire Boulogne et enferm les officiers dans une cabine pour empcher les oprations de chargement. Sous la pression, ils ont obtenus des accords salariaux. Or la contrainte tait illgitime, le contrat fut donc nul. Il existe des faits particuliers correspondant la contrainte illgitime. Il ne faut pas non plus extrapoler la jurisprudence car ce nest pas une solution.

Le moyen injuste peut tre lutilisation dune voie de droit assimile la contrainte. Chacun a le droit dutiliser les droits offerts par la loi . Un voleur ne peut faire annuler une remise de dette sous la contrainte dune condamnation pnale. Il faut que la menace ne soit pas abusive. Quelques dcisions reconnaissent labus et la constitution de violence quand le crancier utilise la voie de droit pour obtenir plus que ce qui lui est d. Si le crancier menace est obtient un avantage dmesur, on considre quil y a de la violence. Llment de ncessit. Si on peut admettre que la violence provienne de circonstances extrieures qui conduisent ce quon appelle ltat de ncessit ce quen lespce la violence nest pas imputable lhomme. Le cocontractant ne donne pas son consentement de manire intgre. Il faut nuancer. Dans cette situation, il y a un lment extrieur. Lun des cocontractants a utilis ltat de ncessit dans lequel se trouvait lautre pour lui faire passer la convention. Cest lexemple dun navire la droute, il fait une promesse de contrat si on vient le sauver. La doctrine et la jurisprudence sont nuances. Des arrts annulent, dautres non. Cest le cas de la dcision annulant une demande dhonoraire excessive pour un client qui ncessitait une intervention urgente. De mme pour la demande excessive dun avocat, la chambre commerciale de la Cour de Cassation refuse de constater la nullit dun contrat de concession. En lespce, le concessionnaire avait sign en raison de la prsence conomique de son partenaire. La Cour d'Appel de Paris dclare, en 1984, que les difficults conomiques dune entreprise ne sauraient constituer elle seule le cas de contrainte morale. Il faut semble-t-il dmontrer en outre que llment de ncessit provoquer un contrat trs avantageux. Ce nest plus le vice de consentement qui est pris en considration mais le dsquilibre du contrat qui justifie des solutions dannulation devant la jurisprudence. En ce domaine, nous disposons dune jurisprudence qui nest pas trs claire, et elle volue. Pendant longtemps, on a cru que ctait nul, mais il faut tre prudent. LE PRIX INSUFFISANT Il existe des situations o le prix est insuffisant cest dire le vil prix correspondant une absence de prix sanctionne par le contrat par le biais de la notion : la cause ou lobjet. Le prix insuffisant ne se trouve sanctionn qu propos de certaines conventions. Pour lessentiel la lsion correspond la cause de nullit quand elle consacre la vente dun immeuble. Le prix insuffisant dans la vente dimmeuble. Larticle 1118 ne vise le contrat qu lgard de certaines personnes et ainsi larticle 1674 prvoit le cas de lsion dans la vente dimmeuble et dispose que si le prix de vente laisse se former une lsion de plus de 7/12e le vendeur peut demander lannulation du contrat. @. Le domaine de la lsion. Il sexplique par les caractristiques sociologiques de lpoque du rdacteur du code civil car les valeurs immobilires constituent essentiellement le patrimoine dune personne. La sortie

de cet lment essentiel du patrimoine doit tre protge. Il y a une ncessit de protger la sortie dun bien immobilier du patrimoine. Seul le vendeur a sa disposition laction en rescision. Dans le code civil, lacheteur dun immeuble nest jamais protg sil accepte un prix excessif car la vente dimmeuble ne sy trouve pas. Larticle 1684 exclu les vents par autorit de justice (vente la chandelle), de mme que les contrats alatoires. On n'applique pas larticle 1674 la vente dimmeuble avec rente viagre qui est le contrat par lequel lacheteur (le dbirentier) paye le prix de limmeuble moyennant une rente servie jusquau dcs du vendeur (le crdirentier). Chacun prend le risque de cet ala. Il est impossible dadmettre la lsion alors que les parties ont jou sur la vie sauf pour les exceptions o il ny a pas dalas soit parce que le prix est trs faible (c'est dire vil prix) ou soit parce que lacqureur connaissait ltat de sant du crdirentier. Sil ny a pas dalas, on soumet le contrat laction en rescision. @. Le fondement de linstitution. Pour les rdacteurs du code civil, la lsion est un vice de consentement. Il semble que lon retient une conception subjective, elle serait sanctionne parce quelle conduit un vice de consentement. Si cela est vrai, on ne comprend pas la question et elle ne serait pas sanctionne dans tous les contrats. Par ailleurs, il conviendrait dexiger du vendeur la preuve de son consentement. Ltude du rgime de la lsion montre quil nest pas ncessaire de demander que le vendeur sest tromp. La lsion est donc un vice objectif de la convention, non pas pour protger tel personne, mais le patrimoine de tel personne. Le code civil ne retient pas lexigence dun quilibre objectif contractuel. La lsion demeure soumise un rgime trs restrictif, ce nest pas un vice du consentement. @. Le rgime de la lsion. La demande en premier lieu nest recevable qu certaines conditions : elle est recevable que sil existe des adminicules (vraisemblances de preuves) pour des faits vraisemblables est assez graves pour faire prsumer la lsion. On nadmet pas la possibilit daction sans dbut de preuves. Ainsi pour un contrat de vente, il faut quelque valeur de rfrence pour dmontrer aux juges que laction est recevable. Ensuite, il faut montrer la preuve de la lsion, mais cela est difficile car elle doit tre tablit par un rapport de 3 experts qui tablissent un pouvoir commun. La lsion est soumise un dlai de deux ans compter de la vente. Il ny a pas de prescription, mais le prfixe nest pas susceptible dinterruption pour prescription, pas dinterruption et pas de suspension. Il doit tre intent dans deux ans uniquement. Il faut une preuve objective de la lsion au moment de la vente. Elle doit finalement tre objectivement trs importante : plus de 7/12e du bien vendu. Il y a deux prcisions : il faut rappeler que cette lsion sapprcie au jour de la ralisation de la vente, cest dire le jour de la formation du contrat sil y a eu une promesse unilatrale de vente au jour du contrat dfinit. Le jour de la promesse emporte la ralisation de la vente.

De plus les rdacteurs ont prvu le rachat de la lsion. En effet, lacqureur peut chapper laction en nullit en payant au vendeur le complment laction en nullit en payant au vendeur le complment du prix. Lacqureur peut opter pour le complment du rachat du prix moins 1/10e du prix total. Lacheteur peut faire un petit bnfice sinon lui aussi aurait intrt la nullit. Aussi si un immeuble est vendu pour 40.000FF, alors que le prix est de 120.000FF, la lsion est bien des 7/12e, mais lacqureur peut racheter moyennant le versement du complment soit (120.000-40.000) - 120.000/10 = 80.000 - 12.000 soit 68.000FF. Le prix a pu se modifier entre la date de la vente et laction en justice. Objectivement, lacqureur opte pour le rachat et la jurisprudence estime que le rachat doit sexprimer en valeur actuelle c'est dire en franc au moment o seffectue le rachat. Le code civil admettait que puisse tre retenu linsuffisance des actes. Linsuffisance des prix et des autres actes. Dans le code civil, la lsion est galement retenue dans le partage successoral. Larticle 887 retient la lsion, le texte dispose que tout copartageant qui a subit une lsion de plus du quart, peut engager une action en rescision. En matire de proprit littraire et artistique, la loi du 11.03.57 permet lauteur dune uvre de lesprit de demander la rescision du contrat si le prix de cession de luvre est lsionnaire de plus du quart. LE PRIX EXCESSIF Il sagit dexception car il ny a aucun principes gnraux mais que quelques textes parfois de construction prtorienne. La lgislation. Certains textes spcifiques prvoient des sanctions contre le pouvoir excessif : soit la nullit du contrat, soit la rduction du prix. Aussi la loi du 08.07.1907, sur la vente dengrais et dautres denres destines lagriculture, autorise lacheteur qui aurait t ls de plus de quart demander la diminution du prix par une action en rduction du prix. De mme pour la loi du 29.04.1916 qui permet la nullit ou la rvision du contrat dassistance et de sauvetage maritime. Si les conditions sont inquitables, le contrat peut tre annul ou rvis. La loi du 28.12.1966 sur lusure a interdit aux prteurs de prter un texte dit usuraire c'est dire qui dpasse un certain plafond dfinit par le lgislateur. Lusure est lintrt demand un emprunt. Dans ce cas, le crancier est pnalement sanctionn, mais en outre, le dbiteur est autoris faire rduire les intrts suprieurs au maximum autoris. Ainsi on a permis un dbiteur de faire rduire par tribunal ce quil a pay en trop. Enfin, cest la loi du 09.07.1975 pour larticle 1132 du code civil, le texte vise les clauses pnales. Dommages et intrts sont fixs de manires forfaitaires et la pnalit dans divers domaines. Ltablissement prteur insre dans son contrat de prt non seulement lobligation et .... Lopration de fin par laquelle une personne fait acheter un bien par crdit bailleur qui loue pendant une certaine priode ce bien et ensuite, le crdit preneur dispose dune opration dachat.

Jusqu' la loi du 09.07.1975, les clauses pnales ne peuvent pas faire lobjet dintervention du juge. Cest le mme cas dexcs de ces dernires. Larticle 1152 alina 1er porte un principe. Nanmoins, le juge peut mme doffice modrer ou augmenter la peine qui avait et convenu si elle est excessive ou provisoire. Le juge peut mme doffice modrer ou augmenter la peine (alina 2). Toute stipulation contre est non crite : il ny a aucune drogation. Les textes permettent dintervenir sur la valeur de la clause pnale. La partie la plus puissante de la convention peut par le biais dune cause pnale chapper sa responsabilit. Cest lexemple du contrat entre un consommateur et une entreprise de pressing. En cas de dgt au vtement, il y a une pnalit forfaitaire : clause pnale qui est en ralit un moyen classique contre la responsabilit contractuelle. Il y a un droit de dommages et intrts contre la totalit du prjudice, de mme que le lgislateur permet au juge de rduire la clause pnale excessive par le pouvoir de modration. De mme, le juge peut augmenter une pnalit trop faible de manire rquilibrer la prestation. Le pouvoir modrateur du tribunal montre que la sanction nest pas la nullit de la convention mais la rvision du contrat par le juge. La jurisprudence. En principe, le juge ne peut pas intervenir sur le prix de la convention or les tribunaux se sont accords le pouvoir de rviser le prix dfinit par les autres parties, mais pas systmatiquement. La jurisprudence est dabord intervenue pour rduire les honoraires exigs par certains professionnels. Dans un arrt de la chambre des requtes du 28.05.1913, larrt admet que le juge puisse rduire les honoraires excessifs dun agent daffaires. On constate lapplication de cette jurisprudence dautres mandataires (avocats, banquiers, notaires...) De la mme manire, la jurisprudence contrle les cessions doffices ministriels (notaires, avous...), elle protge lacqureur dun office. Il peut demander la rduction du prix si ce dernier est excessif. La jurisprudence et le lgislateur poursuivent ce mouvement de manire rechercher dans les conventions une certaine justice commutative. LA REGLEMENTATION DES CLAUSES ABUSIVES PAR LA LOI 78-23 DU 10.01.1978 La loi sefforce de protger le consommateur contre les clauses abusives de certains contrats. La loi met cela en uvre dans le cadre de la protection et elle laisse le soin ladministration de le faire par le biais de dcret pris en Conseil d'tat qui doit intervenir pour donner la liste des clauses abusives. Ladministration nintervenait pas de son propre chef. Elle cre des commissions de clauses abusives test pour donner son avis sur lensemble des contrats entre professionnel et consommateur et suggrer au gouvernement dintervenir sur certaines clauses abusives. Le cadre lgal de la protection. Larticle 35 de la loi vise les clauses contenues dans le contrat entre professionnel et non professionnel ou consommateur et numre une srie de clauses qui peuvent tre abusives (relative la responsabilit, au risque). La dfinition du critre qui permet de considrer une clause comme abusive nous montre que lorsque de telles clauses apparaissent, imposes au

non professionnel ou consommateur par un abus de puissance conomique de lautre partie et confre cette dernire un avantage excessif. Il faut deux critres cumulatifs : dabord labus de puissance conomique : la clause o le professionnel a pu dicter de manire unilatrale des conditions en raison de la situation quil a dans le contrat. Il y a ensuite lavantage excessif : le projet initial ou le dsquilibre manifeste. La sanction est un dsquilibre qui profite une des parties car dans la situation de puissance conomique par rapport lautre, la protection administrative a t choisie par le lgislateur. En 1978, les parlementaires ont choisi la cration dune commission dote daucun pouvoir juridictionnel ni rglementaire ( environ 15 membres) charg de rechercher sil ny a aucunes clauses abusives dans le contrat, dtablir un rapport dactivits et de proposer au gouvernement des modifications ventuelles. Lintervention par dcret du Conseil dtat, seul a priori, le gouvernement a le pouvoir de rglementer les clauses abusives, mais cette technique est un chec car il ny a eu quun seul dcret dclarant abusive certaines clauses. Les clauses dclares abusives par dcret. Le lgislateur souhaitait que le gouvernement puisse intervenir chaque fois et prend un dcret le 24.03.1978 qui adressait une premire liste des clauses abusives. Or depuis il ny a quune seule intervention sur un dtail de forme par un autre dcret du 22.12.1987. Il montre que la technique de mise en uvre nest pas satisfaisante. Le dcret du 24.03.1978 avisait des clauses abusives et a permis par la suite de ragir contre linaction du gouvernement. Il comprenait quatre articles, mais cette maigre intervention du gouvernement fut annule par un des articles par le Conseil dtat. Il interdisait les clauses ayant pour objet ou pour effet de constater ladhsion du consommateur ou non professionnel, des stipulations contractuelles qui ne figurent pas dans lcrit quil signe : ce sont des clauses relatives aux documents annexes tel le contrat dassurance o lors de la signature est stipul quon a eu connaissances de ses annexes. Le consentement nest pas suffisamment protg. Il y a lmotion dautres professionnels qui ont recours un document annexe car parfois on est cens les connatre. Les assureurs ont exerc un recours en excs de pouvoir devant le Conseil dtat qui a annul larticle 1 du dcret parce quil a estim que cette clause de renvoi des documents annexes ne figurerait pas dans larticle 35. Le Conseil dtat a dcid que la clause ne relevait pas en elle-mme dun abus, mais quelle ne confrait pas un avantage excessif au professionnel ! Quelles sont ces clauses ? Les textes visent les clauses relatives la modification de lobjet. Larticle 3 interdit les clauses ayant pour objet ou pour effet de rserver au professionnel le droit de modifier unilatralement les caractristiques du bien livrer ou du service rendre. On le trouve dans la vente de vhicule automatique ou de certain meuble. Sil y a une clause dans le contrat, elle est rpute non crite. Le professionnel peut apporter une modification lie lvolution et au progrs technique condition quelle naugmente pas le prix et quelle ne diminue pas la qualit. Rapidement, les professionnels se sont conforms, mais lavis de la commission dont dcoule larticle 3 entendait proposer dinterdire les clauses au dlai de livraison laissant au professionnel le choix de la date de livraison. La technique administrative est mauvaise car les professionnels ont accept la clause, mais le dcret nest pas intervenu sur le dlai de livraison. Il y a aussi les clauses limitatives de responsabilit. Larticle 2, renforc par larticle 4 sur les

garanties, comprenait des clauses par lesquelles le professionnel soit exclu ou soit limite sa responsabilit contractuelle. Larticle 2 interdit les clauses ayant pour objet ou pour effet de supprimer ou de rduire le droit la rparation du non professionnel ou du consommateur en cas de manquement par le professionnel lune ou quelconque de ces obligations. Malheureusement, larticle 2 du dcret na t pris que pour le contrat de vente (prestation de service) et contrat de transport. Cest sous linfluence des professionnels du transport que le professionnel a limit lapplication du dcret la vente. Il est de tradition que le transporteur tenu par une obligation de rsultat voit sa responsabilit limite de faon forfaitaire. La rparation nest jamais intgrale sauf dans le cas de faute lourde. Le fait que larticle 2 ne concerne que le contrat de vente a suscit des difficults en jurisprudence et parce quil est trs limitatif que les juges ont cherch reprendre le pouvoir quavait confisqu la loi de 1978. Il sagissait dun contrat pass entre un client et une entreprise vendant et dveloppant la photographie stipulant quen cas de perte de pellicule serait alors offert des pellicules vierges. La personne qui est lorigine tant un reporter photographe, avait pris de nombreuses photos et en raison de la valeur refusait de se voir opposer la clause limitative de responsabilit et rclamait une forte indemnit. La Cour d'Appel de Paris dans un arrt du 22.05.1986 dcide que le reporter photographe ne peut obtenir ce quil rclame et que la clause du contrat doit tre applique. La Cour d'Appel relve que le contrat nest pas un contrat de vente mais dun march de travail faon, c'est dire une prestation de service. Cependant la Cour de Cassation casse larrt de la Cour d'Appel de Paris par une dcision intressante dans un arrt de la premire chambre civile du 25.01.1989 (Dalloz 89p253 note de Mallaury) avec lattendu: larticle 2 du dcret du 24.03.1978 est applicable au contrat qui prsente le caractre dune vente fussent dune manire partielle . Il reprend lanalyse de la Cour d'Appel e Paris sur laquelle elle ntait pas daccord. Si lon envisage le prix, il reprsente pour lessentiel la prestation de service c'est dire le dveloppement de la pellicule, mais le Cour de Cassation dans le soucis vident de protger le consommateur et dtendre la protection de clause abusive, la jurisprudence estiment que ladministration nest pas allez assez loin, car la jurisprudence cherche les moyens dtendre les clauses abusives. Il y a galement les clauses limitatives de garanties. Le contrat de vente comporte certaine obligation du vendeur quant la garantie des vices cachs. Larticle 1641 et suivant du code civil nous montre que pour les obligations purement suppltives de volont, les parties sont libres de prvoir dans leur contrat une stipulation qui limite ou exclu la garantie des vices cachs. La jurisprudence a volu sur lapplication de larticle 1641 et suivant. Elle a estim que les clauses limitatives de garanties ne peuvent pas tre opposable dun non professionnel un professionnel. Les tribunaux recherchaient bien avant le lgislateur les abus. Le professionnel continuait dinterdire dans leur contrat les clauses limitatives de garanties. En plus le professionnel faisait de la garantie un lment publicitaire ; cest le cas dun contrat qui garantie un an le matriel achet. Par ailleurs, il est prvu que nous avons lintervention du professionnel qui doit tre rpare, et lexclusion du remplacement par rapport au code civil, laction en garantie pour vice cach de la chose doit tre introduite bref dlai mais ds quon le dcouvre. Si au cours du dlai, il y a une limitation des droits du consommateur. Ce dernier a depuis longtemps souhaitait des interventions dans ce domaine, cest pourquoi larticle 2 annule les limites de garanties et imposent des mentions informatives obligatoires. Les clauses de garanties contractuelles doivent mentionner clairement que la garantie sapplique en tout tat de cause. Larticle 4

correspond linformation du consommateur. Lintervention du dcret du 22.12.1987 a prcis la forme que devait prendre le contrat et les mentions obligatoires. Elle nest abusive quentre le consommateur et le professionnel, mais il y a un problme car le contrat entre deux particuliers ne possdent aucune garantie. Aussi pour une vente dimmeuble, il faut un acte notari qui doit tre publi. Or tous les contrats de ventes dimmeubles contiennent des clauses de garanties de vices, ils sappliquent entre particuliers, et non professionnel et consommateur. L'EXTENSION DE LA PROCEDURE PAR LES TRIBUNAUX Ds le lendemain de la loi de 1978, s'est pos le problme de savoir si le juge peut appliquer l'article 35 directement et sans dcret, dclarer non crite des clauses abusives si elles remplissent les conditions de l'article 35. La commission des clauses abusives disposait de rapports, mais les tribunaux taient assez prudents. Un arrt de la cour d'appel d'Aix du 20.03.1980 affirme que seuls les dcrets pris en conseil d'tat peuvent dclarer abusive des clauses et qu'en l'absence de texte rglementaire, le juge n'a pas le pouvoir d'intervenir. Le dcret de 1978 n'est pas intervenu en matire de dlai, en dpit d'ordonnance. Elle n'affirme pas expressment que les tribunaux peuvent appliquer la loi de 1978, mais elle se livre une interprtation large du dcret qui applique la loi de 1978. Un arrt de la 1re chambre civile de la cour de cassation du 16.07.1987 (Dalloz 1988 p44 Calais-Auloy) nonait un contrat de vente de meuble. L'acheteur avait vers un acompte, un bon de commande tait remis et il y avait un dlai de deux mois qui tait indiqu titre indicatif en dessous. Derrire figurait de nombreuses clauses notamment une stipulation que le retard ne pourrait constituer des clauses rsiliation ni ouvrir le droit dommages et intrt. Le consommateur estime que l'affaire est abusive. La cour de cassation reconnat que les tribunaux peuvent condamner la clause sur le fondement de l'article 35 de la loi et l'article 2 du dcret. Il peut donner le pouvoir aux tribunaux de condamner la clause. La cour de cassation va progressivement autoriser les tribunaux s'affranchir afin de protger le consommateur. Une autre dcision du 25.01.1989 sinterrogeait de savoir si un dcret tait applicable pour le photographe de l'arrt ci dessus. Par une interprtation extensive, on protge le photographe. La cour de cassation cherche tendre la protection des consommateur contre les clauses abusives. Elle admet que les tribunaux puissent directement appliquer la loi de 1978. On peut se poser la question dans un arrt de la 1re chambre civile du 06.12.1989 (Dalloz 1990, p290 Ghestain) o la cour de cassation refuse d'admettre qu'une clause puisse tre abusive sur le fondement de la loi de 1978 car le juge n'avait pas caractris son abus. Ainsi, il faut savoir si la clause d'un contrat pass entre un lve et un tablissement priv pour le paiement par avance d'une anne scolaire est une clause abusive. En effet, les juges du fond la reconnaissent comme abusive, mais la cour de cassation casse parce que "les juges ont refus d'appliquer une clause contractuelle claire et prcise sans caractriser en quoi elle serait constitutive d'un abus de nature les priver d'effets". Dans d'autres espces, le juge a le pouvoir mme sans dcret d'application de dcider que tel clause est non crite. C'est le cas d'un arrt de la premire chambre civile du 14.05.1991 de la cour de cassation (Dalloz 1991 p449 Ghestain). Il revient sur la question de la clause de non-

respect propos du dveloppement de pellicule non photographique. La cour de cassation consacre le pouvoir autonome du juge en se dtachant de toute rfrence lgale. Elle approuve le tribunal d'avoir dclarer une clause comme non crite l'entrepreneur dpositaire. Celui ci du fait de sa consommation conomique se trouvant en mesure de l'imposer sa clientle. En 1991, un certain nombre d'auteurs favorables au dveloppement du principe commutatif, la question de l'quilibre contractuel dborde le cadre du contrat des consommation et devenait un principe gnral du droit des contrats. La doctrine a pu penser que la notion de puissance conomique est en passe de devenir une protection d'une des parties aux contrats si en plus c'est un profane par rapport un non professionnel. En l'espce, le photographe n'est pas un consommateur mais la question pose est celle du pouvoir autonome du juge! La nouvelle loi est vote le 18.01.1992 et elle renforce la protection de la consommation. Le projet gouvernemental l'origine de ce texte contenait un article. Aussi le juge a dclar non crite les clauses qui appartenaient au non professionnel ou au consommateur par un abus de puissance conomique de l'autre partie en lui confrant cette dernire un avantage excessif. Le projet gouvernemental prsentait le mrite de donner un support lgal la jurisprudence. Il fut retir en cour de discussion au motif d'une mise Ltude d'une rforme d'ensemble des clauses abusives. A l'poque, il est question d'une rforme qui protgerait le consommateur, mais aussi des professionnel susceptible de se faire abuser s'il y avait un dficit conomique. Or c'est l'inverse qui s'est pass sous l'influence du droit communautaire. Une directive du 05.04.1993 concernant les clauses abusives dans les contrats entre professionnel et consommateur, a donn lieu une rforme de la loi de 1978 qui se retrouve intgr dans le code de consommation. Pendant plusieurs annes, il y a eu une codification droit constant en 1992 pour le code de consommation, des nouveaux textes sont intgrs dans un article du code. (le code pilote est le code pnal, civil. Le code suiveur est la proprit intellectuelle ou individuelle droit constant, ou runit tous les textes sans modifier le droit existant, c'est dire pour le droit de consommation). La volont partir de la directive de 1993 est de restreindre les clauses. LA REFORME PAR LA LOI 95-96 DU 01.02.1995 Cette loi contient des dispositions htroclites et s'intitule "loi de rgissement de prsentation des clauses abusives et de la prsentation des contrats et rgissant contre l'activit conomique et sociale". Le titre premier a pour titre les clauses abusives et la prsentation des contrats. La loi nouvelle pour prendre des contrats ne fait que consacrer le droit existant. Elle exige que le contrat propos par le professionnel soit prsent et rdig de faon claire et comprhensible. La jurisprudence avait appliquer cette rgle. La loi de 1995 donne au juge une rgle d'interprtation. En cas de doute, les clauses des contrats proposes par les professionnels s'interprtent dans le sens le plus favorables au non consommateur et professionnel. La rgle dispose qu'en cas de doute, elle s'interprte en faveur du consommateur. Pour les clauses abusives, l'article 35 qui se trouvait l'article L. 132-1 du code de consommation est modifi par le texte lgislatif et passe de 3 9 alina pour dvelopper la protection du consommateur en matire de clauses abusives.

Dfinition de la clause abusive. C'est une nouvelle dfinition qui donne les prcisions sur la manire dont il convient d'affirmer que c'est une clause abusive. @. La notion. Il y a un compromis entre la notion qui comprenait la directive et la conception de la jurisprudence en France. Sont dfinis comme abusives les clauses qui ont pour effet ou objet de crer au dtriment du non professionnel ou consommateur un dsquilibre significatif entre les droits et obligations des parties au contrat. L'un des critres de l'article 35 a disparu: le critre de l'abus de puissance conomique du professionnel. Ce qui compte est l'effet ralis lorsque le contrat est pass entre le professionnel et le consommateur. Le texte se contente de l'ide de dsquilibre et la notion d'avantage excessif devient un dsquilibre significatif. Cela implique-t-il des significations? Il n'y a pas de diffrences fondamentales. Le lgislateur impose un dsquilibre important: le profit de l'un est le dtriment de l'autre. Dans la directive communautaire, il est fait rfrence la notion de bonne foi. Le texte franais ne faisait pas rfrence la bonne foi. Le lgislateur de 1995 a prfrer couter tous les recours la bonne foi en estiment que la notion imprcise qui soulevait l'incertitude. La loi de 1995 donne un certain nombre de description destine apprcier cette notion. @. L'apprciation de la notion. La loi ajoute des lments d'apprciation et elle dispose que le caractre abusif de la clause doit s'apprcier de la manire suivante. D'abord l'apprciation se fait au moment de l'apprciation du contrat. Il faut se rfrer toutes les circonstances qui entourent la conclusion du contrat de mme qu' toutes les autres clauses. Une clause que l'on pourrait exclure serait considre comme abusive. On ne doit pas extraire une clause sans avoir vrifier l'ensemble mais il faut aussi vrifier une stipulation d'un autre contrat si dpendant l'un de l'autre. Dans ce cas on doit vrifier l'quilibre de cette clause. La rforme estime que l'apprciation du caractre abusif des clauses ne portent ni sur la dfinition, ni sur l'adquation du prix ou de la rmunration du bien vendu ou du service offert. Les clauses de prix peuvent faire l'objet de constatations en dehors des clauses abusives. Le lgislateur a pris le soin d'exclure la constatation sur une valeur de l'apprciation. Cette nouvelle dfense ne change pas ce qui est crit en 1978. Le domaine d'application. Il y a trois points de vue: celui du contractant, du contrat et des clauses concernes. @. Les contractants protges. Seul le consentement stricto sensu est vis par une directive. C'est la personne qui passe un contrat de fourniture de bien et service pour ses besoins personnels. Depuis l'origine, le droit franais consensuel vise toujours le professionnel et de l'autre ct, la protection s'applique au consommateur ou non professionnel. Or est en dbit de directive, la loi de 1995 qui reprend les termes de la loi de 197 et concerne la protection du consommateur et du non professionnel. Mais qu'est ce que le non professionnel? Pendant une priode la cour de cassation avait admis que le non professionnel tait un profane l'gard du contrat qu'il passe. En quelque sorte, le critre serait celui de l'ignorance. La jurisprudence s'oriente vers

la protection du non professionnel. Elle semble voluer aujourd'hui. La 1re chambre civile, dans un arrt du 24.01.95 propos d'un contrat entre E.D.F. et une socit commerciale, affirme que les dispositions de l'article L 132-1 du code de consommation ne s'applique pas au contrat de fournitures, biens ou services, qui ont un rapport de direction avec l'activit professionnelle exerce par le cocontractant. La question est de savoir ce qu'il faut entendre par un rapport direct. Un arrt du 03.01.1996 nonce qu'une socit qui passe un contrat de crdit bail o se trouve une clause selon laquelle en cas de rsolution de la vente, le locataire devrait verser une indemnit forfaitaire la charge du crdit bailleur. La socit essaye de faire dire ce qu'il faut entendre et prtend qu'il faut regarder comme non professionnel celui qui mme ayant contract pour son activit professionnel exerce une activit trangre pour la technique mise en oeuvre par le contrat. La rglementation ne s'applique pas au contrat de fournitures, de biens ou de services qui ont un rapport direct avec l'activit professionnel exerce par le cocontractant. On peut se demander s'il existe vraiment un non professionnel. Toutes les oprations doivent tre considres comme ayant un rapport avec l'entreprise. Lorsque l'entreprise prend des locaux bail commerciaux, il y a une activit direct. La question est de savoir s'il existe une opposition entre professionnel et non professionnel. @. Les contrats viss. La lgislation avait t conue pour protger le lgislateur contre le contrat d'adhsion. La rforme ne contient pas de restriction cet gard. Tous les contrats sont viss quelque soit leur forme ou leurs efforts (bons de commerce, factures, billets, tickets...). Peu importe que les stipulations soit librement ngocies ou non. La ngociation possible ne signifie pas pour autant que le contrat soit quilibr. Les clauses abusives sont celles que l'on trouve dans le contrat d'adhsion. @. Les clauses concernes. La loi nouvelle ne reprend pas l'numration de la loi de 1978 sous rserve de l'exclusion de la clauses relative au prix ou l'objet principal. Toutes les clauses sont concernes et peuvent faire l'objet d'une sanction. La loi contient en annexe une liste indicative et non exhaustive de clauses peuvent tre dclares abusives. C'est une simple rfrence pour le pouvoir du juge qui reste libre de ne pas en tenir compte. Par ailleurs, l'alina 3 de l'article L 132-1 dit que le demandeur n'est pas dispens d'apporter la preuve du caractre abusif de clause quand cette dernire fait preuve de l'annexe. Dans cette liste grise figure 17 clauses qui se trouvent dj dans la direction. On trouve dans cette liste les clauses dclares abusives par dcret. Paradoxalement, parce que les clauses sont interdites, dsormais elles figurent dans la liste grise. Elles sont susceptibles d'tre rputes non crites. Les techniques d'limination. La loi prvoit que les contrats qui ont des clauses non crites, sont maintenus. La rforme ne rejette pas le pouvoir autonome du juge. Elle lui laisse la possibilit d'intervenir. @. Le pouvoir autonome du juge. Il n'est que confirm implicitement par la loi nouvelle. Ainsi l'article L 132-1 mentionne les clauses juges abusives. L'alina 2 dispose que des dcrets peuvent dterminer des types de

clauses qui doivent tre regardes comme abusives. Le rglement par dcret est un simple facult, c'est le pouvoir autonome du juge. Le pouvoir rglementaire conserve galement sa place. @. L'interdiction par dcret. L'interdiction reste possible aprs avis de la commission des clauses abusives. Il reste possible au gouvernement d'intervenir. Globalement, il y a peu de choses modifies par rapport aux textes anciens. La rforme de 1995 a trs peu modifie les clauses abusives. L'essentiel est la position de la cour de cassation sur la notion de non professionnel. L'EXISTENCE DE L'OBJET Il est ncessaire que lobjet existe au moment o le contrat se forme, lexistence se trouve lie la possession de lobjet. Lexistence actuelle ou future. Le principe est que le contrat peut tre port sur une chose qui existe soit au moment de lchange de volont, soit postrieurement. Larticle 1130 alina 1er dispose que les choses futures peuvent tre lobjet dautres obligations. Cette notion de chose est large, elle concerne tant les biens matriels que les droits venir. On peut cder une crance et abandonner des intrts futurs sur une crance. Lexistence de lobjet nempche pas que lobjet peut ne pas exister la formation du contrat. Cest lexemple de la rcolte non pousse : le bl ou le mas... cest un objet future, le contrat est pourtant valable. Si malgr la promesse, lobjet narrive pas, le contrat est non valable. A ce principe, le code civil apporte des exceptions. Dans le droit romain, il y a la prohibition des pactes sur successions futures : article 1130 alina 2. On peut cependant renoncer une succession non ouverte, mais on ne peut faire aucune stipulation, mme avec le consentement de celui de la succession. Il est en effet immoral que lon puisse faire un contrat sur la succession dautrui alors quelle nes pas ouverte. De mme sil on veut sengager sur sa succession. Il y a galement la donation partage qui est autoris par la loi. La possession de lobjet. Elle appartient une maxime : A limpossible, nul nest tenu . Limpossibilit de lobjet rend le contrat nul. Cest le cas de limpossibilit matrielle tel le contrat qui moblige dcrocher la lune, limpossibilit objective tel le contrat dentreprise pass par un maon qui sengage la construction dun mur. Le maon nest pas apte physiquement construire le mur. Cest une impossibilit subjective qui ne tient pas la possibilit de lobligation. Il y a enfin limpossibilit absolue : la simple difficult ne dispose pas fournir lobjet de lobligation. Cest le cas o la chose existe. Lauteur na pas sur cette chose les droits quil sest promis de transmettre. Cest lhypothse du vendeur qui vend une chose qui ne lui appartient pas. Il na pas juridiquement la possibilit de transmettre le bien. Il y a un texte particulier larticle 1599 du code civil qui vise la nullit de la vente de la chose dautrui. La sanction est particulire car le texte prvoit

en cas de vente de chose dautrui une simple nullit de la chose dautrui tel le bien immobilier vendu entre deux personnes. LA DETERMINATION DE L'OBJET Elle est vise par larticle 1129 du code civil. Le texte dispose quil faut que lobligation ait pour objet une chose au moins dtermine quant son espce. La chose doit tre dtermine, car il faut que lon sache quoi elle sest engage. Lorsque le contrat en porte pas sur un bien matriel, il ny a dobjet dtermine que si lon sait quel est linterdiction prvue par la convention. Quant au contrat portant sur les biens immobiliers, lobjet est prcis par lobligation de non concurrence. Si il y a une obligation de donner, lobjet doit tre dtermin soit par une obligation de choix, sil sagit dun corps certain, elle doit tre dsigne. Lobjet est dterminable lorsque le contrat comporte un lment de rfrence qui doit tre srieux et objectif. Cette diffrence a fait revivre la question de lobjet. En revanche, on soulve lun des plus grands dbats. Le problme est n des contrats dits de fournitures. Un contrat de fourniture est un contrat cadre (quannonce le contrat dapplication) par lequel, une personne sengage se fournir exclusivement auprs dun fournisseur. Soit cest un contre isol, soit cest un contrat complexe. La plupart du temps, cest le cas des contrats de fournitures de bires avec les brasseurs, cest dire quil nest li qu la fourniture de bire, tel le cafetier. Cest le cas aussi des contrats englob. Le contrat de franchise est un contrat complexe qui lit deux entreprises indpendantes : un franchiseur et un franchis. Ce contrat de franchise a pour objet de transmettre au franchis un savoir-faire. Il bnficie dune marque connue ou dune enseigne connue. A lintrieur du contrat, il existe toujours quand on est en franchise de bien un accord de fourniture tel le contrat de franchise avec marchandise en vertu duquel le franchis sengage se fournir exclusivement chez le fournisseur. Il y a des clauses de fournitures entre une compagnie ptrolire et un pompiste, il y a toujours obligation de se fournir. Le problme a t soulev notamment propos du contrat cadre : il est difficile de fixer dans le contrat cadre lui-mme le prix des fournitures appliques dans le contrat dapplication. On a oppos dans ces contrats ds lors que le fournisseur faisait rfrence ces propres barmes de prix, le prix nest ni dtermin ni objectivement dterminable. Les fournis qui sont par exemple les pompistes de marques, les grants de stations service ont invoqu la nullit du contrat pour indemnisation du prix. Il ny a pas de fondement sur larticle 1129 mais sur larticle 1591 relatif la vente qui dispose que le prix de vente doit tre dtermin et dsign par les partis. Les pompistes de marques ont invoqus cet article et ont assimil le contrat cadre un contrat de vente et ont obtenu la nullit sur le fondement de larticle 1591 du code civil par 19 arrts rendus sur la mme question le 27.04.1971 par la Cour de Cassation estimant que le prix nest pas dtermin dans le contrat cadre. Larrt devait donc tre annul. En aucun cas, le contrat cadre peut tre assimil une vente. Il ny a pas dobligation de payer un prix ou de livrer une chose, le contrat cadre a pour objet de faire ou ne pas faire de la part du fourni. En aucun cas, larticle 1591 ne peut tre appliqu. Les fournis ont continu dinvoquer la nullit de leur contrat. La cour de cassation a t oblig de se prononcer sur la

question dans un arrt de la chambre commerciale du 11.10.1978 (Dalloz 1978 p138 Houin et J.C.P. 1979 2e partie n019034 Loussouarn) La Cour de Cassation a compris quil ne sagit pas dune vente mais elle annule toujours cette fois, sur le fondement de larticle 1129. La Cour de Cassation est attach la protection des fournis : il faut que lobligation ait pour objet une chose au moins dtermine dans son espce . Cette solution de 1978 fait lobjet dune controverse doctrinale de la part des commercialistes. Elle est conforme ni au besoin de lconomie, ni de linterprtation de larticle 1129, car il nest pas possible de prvoir le prix applicable le long du contrat dapplication. Un certain nombre de droit nexige pas que le prix soit dtermin au moment de la vente. La doctrine fait remarquer que larticle 1129 vise une chose et que lobjet ne concerne pas le prix. Si lon fait lanalyse du contrat cadre, lobjet rside dans lengagement de lexclusivit pour le fournisseur. Dans beaucoup de cas, il ne fallait pas critiquer le prix. On admettait en jurisprudence que le prix puisse tre seulement dtermin. Il faut valider les clauses de prix qui ne dtermine le prix dans le contrat mais qui renvoyer pour cette dtermination des lments extrieurs au partis, srieux et objectifs. Un contrat en vertu duquel, il est stipul que le prix serait celui du barme du fournisseur. Mais en, cas de contestation, il est stipul que prix sera dtermin par un expert dsign par le tribunal. Une autre clause avait t valide : la clause dalignement concurrentiel : clause par laquelle les parties acceptent de saligner sur le prix pratique par une concurrence aux mmes conditions. Lide est quon les autorise faire rfrence au prix du march, le temps avanant et le prix libr, il semblait que lconomie devait se libre et quil devait tre fait rfrence au prix du march. Le prix est-il conforme la jurisprudence ? Les juges du fond sont plus proches des parties. Ils interviennent dans deux dcisions qui montrent que la cour de cassation est branl par une critique dont elle a fait lobjet. La premire est du 22.01.1991, chambre commerciale, une socit concde une autre socit lexclusivit de la distribution de ces fabrications : le concdant invoque nullement le contrat sur le fondement de larticle 1129 du code civil. Les juges du fond le suivent dans le jugement et annule parce que le prix nest pas dtermin. La cour de cassation casse lappel pour manque de base lgale sous lattendu aprs avoir relev que le contrat avait pour objet lexclusivit de la distribution de produits donc essentiellement lobligation de faire, la cour dappel ne pouvait identifier le contrat un contrat de vente comportant essentiellement des obligations de donner. La Cour de Cassation se rattache lanalyse comportant une obligation de faire et non pas de donner . On ajoute donc le problme de dtermination de lobjet. On ne peut plus annuler pour indtermination du prix. Dans une autre espce, la chambre commerciale annule ou approuve lannulation dun contrat de fournitures pass entre Esso et lexploitant dune station service. Sur linvocation de larticle 1129, la Cour d'Appel annule et la Cour de Cassation rejette le pourvoi en indiquant que le contrat devait sanalyser comme comportant une obligation de donner. En aucun cas, la Cour de Cassation veut abandonner la partie la plus faible. Une nouvelle tape est franchie avec larrt Alcatel de la Cour de Cassation, 1re chambre civile, 29.11.1994 (J.C.P. 1995, 2e partie, n22371, Ghestain, Heyns Dalloz 95 p122) sur le contrat de location et dentretien dinstallation tlphonique. Toute modification apportait la demande de labonn donnerait lieu une plus value de la redevance de location sur base

du tarif en vigueur. La majoration se trouve intgralement entre les mains de la socit Alcatel : le contrat est annul sur le fondement de larticle 1129 du code civil. La Cour d'Appel est casse sous le double visa des articles 1129 et 1134 alina 3. Larticle qui concerne lexcution du contrat. Ils doivent tre excut de bonne foi. Cest un revirement de jurisprudence. Larticle 1129 est rejet de la solution de larrt et cest larticle 1134 alina 3 qui sert de fondement la dcision. Alors que portant sur les modifications des futures installations, la convention litigieuse faisait rfrence un tarif de sorte que le prix en tait dtermin et quil nest pas allgu que la socit Alcatel eu abus de lexclusivit qui lui tait ainsi rserve pour majorer son tarif dans le but den tirer un profit illgitime, et ainsi mconnu son obligation dexcuter le contrat de bonne foi, la Cour d'Appel a viol les textes susviss . Ainsi dans une premire partie, larticle 1129 ne doit pas tre applicable ce type de convention est en deuxime partie avec allgu .... , si labonn navait pas abus, major son tarif dans le but de crer un profit illgitime, il y aurait eu abus si la socit avait tir un profit illgitime de sa situation. Cette thorie de labus montre quAlcatel avait mconnu son obligation dexcuter le contrat de bonne foi. Quand le prix est indtermin, le contrat cadre nest pas soumis aux disposition de larticle 1129 en ce qui concerne le prix. Lassemble plnire dans 4 arrts du 01.12.1995 carte toute rfrence larticle 1129 et elle utilise la notion dabus de droit. Cest une attnuation au principe : attnuation que lorsquune convention prvoit la conclusions des contrats ultrieurs, lindtermination du prix de ces contrats dans les conventions initiales naffectent pas sauf dispositions lgales particulires la validit de celle ci. Labus dans la fixation du prix ne donnant lieu qu rsiliation ou indemnisation . Synthse de la jurisprudence : le prix nest pas un candidat de validation du contrat, mais le prix est un lment essentiel. La Cour de Cassation maintient lide de protection de la partie en situation de dpendance conomique. Labus peut galement donn une indemnisation. Un arrt assemble plnire 95 exclut quon puisse sinterroger lors de la formation du contrat. Les arrts de 1995 nont t rendus qu propos du proxnte. La jurisprudence va-telle poursuivre sur sa lance ou sanctionner lutilisation des clauses abusives au clauses non professionnelles. LA LICEITE DE L'OBJET Il ny a aucun texte propos de la lict de lobjet mais larticle 1128 dispose que seul les choses qui sont dans le commerce peuvent tre lobjet des conventions . Lobjet doit tre obligatoirement une chose qui peut lgalement faire lobjet dun change. A contrario, un certain nombre de choses se trouvent hors commerce soit parce quelle concerne les personnes humaines ou llment soit parce quil sagit de biens spcifiques. Le contrat relatif la personne humaine. Tout le corps humain se trouve hors commerce. Cest lintangibilit du corps humain. Le principe a pour effet de rendre nul les contrats qui auraient pour objet le corps humain, il est indisponible. Un arrt de la 1re chambre civile de la Cour de Cassation de 1989 sur les mres porteuses indiquent que les conventions qui ont pour objet le corps humain sont nulles sur le fondement de larticle 1128. Le corps humain est hors commerce.

Le principe sapplique mme si la convention est titre gratuit, arrt dassemble plnire de 1991. La jurisprudence est dautant plus stricte que la convention est onreuse. Par un arrt de 1972, la Cour de Cassation rend nulle sur le fondement de l'article 1128 une convention passe entre une jeune personne et un homme pour un tatouage et la revente du lambeau de peu. Il y a des tempraments, ainsi le contrat mdical est licite mme si l'opration porte sur le corps humain, cela aux risque du patient. De mme, certains dons sont licites: sang, sperme... et la vente de cheveux galement. Il y a finalement les contrat concernant le droit personnels: les droits extrapatrimoniaux ne peuvent pas faire l'objet de convention, c'est le principe. Il y a pour le droit l'image et la vie prive qui peuvent tre utilis sous rserve d'une autorisation (contrat). Le contrat relatif aux biens de l'tat. Ils sont nuls car les biens sont hors commerce, c'est le domaine public, le monopole de l'tat et de la fonction publique. Ils ne peuvent faire l'objet d'une convention. Les biens du domaine public sont susceptibles de faire objet de contrat priv. L'exception vient des offices ministriels: ils restent de l'ancien rgime et permettent l'tat de nommer une charge une personne dont on dit qu'elle dispose d'un office ministriel. Le titulaire de l'office la possibilit de monnayer la prsentation un successeur. Les cessions de clientle. C'est le cas de la clientle commerciale par exemple qui est un lment essentiel du fond de commerce, la cession a toujours t considre comme valable. Un professionnel exerant une activit civile (avocats, mdecins...) ne peut vendre une clientle civile car elle est considre comme hors commerce (Dalloz 84p948). La Cour de Cassation, dans sa dcisions du 27.11.1984, indique que les rapports entre le client et le professionnel libral sont fonds sur des rapports de confiance, d'intuitu personae et ne peuvent tre transmis. La jurisprudence s'attache la libert de la clientle archaque car pour dterminer cette jurisprudence, il est reconnu comme pour les offices ministriels de monnayer un droit de prsentation. La jurisprudence a qualifi ce droit de droit de transaction: le principe est qu'une profession librale ne peut pas cder sa clientle. De surcrot, l'volution des professions librales rend la jurisprudence compltement archaque car s'il est vrai qu'un professionnel individuel ne peut vendre sa clientle, si des professionnels crent entre eux une socit, chacun aura la possibilits de crer ses parts sociales. En revanche, si c'est une cession de clientle, elle est nulle sur le fondement de l'article 1128 du code civil. LA DOCTRINE De manire gnrale, s'il on s'interroge d'un point de vue terminologique, le terme de cause renvoi la question de la raison que l'on a eu de contracter. Pourquoi s'est-on engag? En ralit, la rponse n'est pas simple. Soit une personne A qui acquiert un immeuble de V pour loger ses enfants qui doivent bientt se marier. Pourquoi achte-t-il? Il achte pour devenir propritaire de l'immeuble, c'est une raison immdiate, la causa proxima. Il y a les mobiles de l'acqureur, la raison de son acte, le mobile personnel cet acqureur: la causa rmota.

On peut toujours diffrencier les deux notions de cause. Quelle est alors la notion qu'il convient de retenir. Il y a donc deux thories sur la question: il faut savoir que ce dbat permet de comprendre la notion de cause, chacune de ces doctrine a t partiellement reue par le droit positif, selon l'application que l'on veut faire de la notion de cause. La cause "pourquoi" de l'obligation: la doctrine classique. @. La prsentation. Cette notion de cause qui est le "pourquoi" de l'obligation est une notion retenue de l'ancien droit qui vient de doma. C'est la rponse la question du dbetur. (Pourquoi s'est-on engag). Elle distingue la cause de l'objet de la notion qui permet de rpondre la question quid dbtur (qu'est-ce qui est d). La cause est toujours la mme pour un type donn de contrat. Il n'est jamais question de sintresser au mobile, au motif d'une personne engag. La cause de l'obligation est toujours la mme pour un contrat donn. Si on s'interroge sur la cause, l'acheteur a contract pour obtenir le transfert de proprit et rciproquement, le vendeur a contract pour obtenir le paiement du prix, il dlimite la cause de l'obligation. Les auteurs classiques tentent d'appliquer cette notion aux types de contrats. Dans un contrat synallagmatique, l'obligation de chacune des parties a pour cause celle qui est assur par l'autre. L'obligation du vendeur a pour cause l'obligation du cocontractant de payer le prix. Chaque obligation a pour cause l'obligation de l'autre cocontractant. Dans le contrat de bail: le bailleur met l'immeuble la disposition de l'autre. Pour les contrats unilatraux, le locataire paye le loyer, les auteurs classique n'envisagent plus que le contrat rel! La remise de la chose est la clause du cocontractant qui promet de la restituer. Dans le contrat titre gratuit, la cause se trouve dans la volont de faire le sacrifice sans contrepartie. La question est dans la cause d'une donation: telle personne donne un immeuble l'un de ses enfants. On estime que la cause est l'intervention librale: l'animus donandi (l'intention de donner). Les autres raisons n'ont pas tre modifies. La thorie classique prsente un point faible: la notion en acte gratuit n'est pas ncessaire, c'est une tautologie. @. La critique. Il y a deux types: la critique de ceux que l'on appelait les anticausalistes et la critique des nouveaux causalistes qui ont permis d'apporter la cause sur les autres angles. Les anticausalistes sont des civilistes dont l'essentiel a t dvelopp par Planiol, dans son trait. Il dmontre que la notion de cause est fausse et inutile. La notion est fausse parce que dans un contrat synallagmatique, il y a la cration simultane des obligations. Comment l'un pourrait servir de cause l'autre. Puis le contrat titre gratuit., la notion est vide et enfin, pour l'application de l'article 1131, il dmontre que la fausse cause est sensiblement gale l'erreur. On pourrait se contenter de l'erreur vice de consentement pour vrifier la validit du contrat. Dans un contrat synallagmatique, la vrification objective de l'existence du contrat. Cette notion ne sert que peu aux contrats titre gratuit. La doctrine classique a peu tre t trop restrictive. Il convient d'largir dans certains cas la notion de cause. La thorie dite moderne de la cause contrle de finalit du contrat.

La doctrine consiste subjectiviser la notion de cause et retenir les raisons personnelles l'origine de l'engagement: le motif et le mobile du contrat. La notion s'interroge sur la question du contrat et permet au juge de contrler la finalit du contrat. Il serait objectivement rgulier, mais subjectivement contraire l'ordre public. C'est l'exemple du contrat de vente entre A et B pour faire de l'immeuble une maison de tolrance. Le contrat s'est valablement form. Si on reste la notion de causa proxima, le juge peut vrifier la conformit de l'opration. Or pour vrifier, il est indispensable de s'interroger sur le motif immdiat. Quel a t le mobile des parties, la question de l'obligation ou le pourquoi des contrats. Dans cette conception, la notion de cause devient la moralisation du contrat. La notion permet d'assurer une certaine dfense sociale. La cause joue le rle de police des contrats. Grce la notion de cause le juge peut vrifier la finalit du contrat. Toute notion subjective faisant appel l'apprciation humaine conduit forcment une difficult de mise en oeuvre. Le mobile est de plus en plus loign. Pour justifier leur position, les auteurs expliquent qu'il ne faut retenir que le motif dterminant sans lequel la conclusion du contrat n'aurait pas eu lieu. Le motif dterminant du contractant, cette notion permettrait d'viter l'arbitraire du juge. Le motif dterminant doit-il tre commun des deux parties, la cause doit elle tre commune des deux parties? Il y a deux types de rsolutions: les actes titre onreux et les actes titre gratuit. Concernant les actes titre onreux, la doctrine estime qu'il convient d'carter la nullit de convention lorsqu'une seule partie a poursuivi un mobile illicite l'insu de l'autre parti. Le contractant de bonne foi ne doit pas subir cette sanction qui constitue la nullit du contrat. Elle doit tre connu des deux parties. Ainsi, la vente d'une maison de tolrance, c'est contraire aux bonnes moeurs, mais la solution est diffrente si le vendeur n'a pas su que c'en tait une que celui qui le savait. Cette solution est rsolue par la doctrine subjective: la clause commune. Concernant les actes gratuit, la doctrine n'exige pas que la cause soit commune notamment en matire de donation. Le donataire ne perd qu'un manque gagner. La doctrine n'exige pas que la cause soit commune. La donation peut faire l'objet d'une nullit. Ainsi la donation a un enfant adultrin qui ignore sa filiation, et ceci avant 1972, l'enfant adultrin pouvait-il garder la donation? Non, sous rserve des rgles de preuve. LE DROIT POSITIF Les conceptions jurisprudentielles. La jurisprudence a fait un tri parmi les conceptions. La jurisprudence n'applique pas la mme notion de cause selon l'institution sur laquelle se trouve fond la constitution. L'article 1131 du code civil vise 3 causes de nullit: sans cause ou sur fausse cause, ou sur cause illicite (et immorale). La jurisprudence est diffrente selon que l'on s'interroge sur l'existence de cause ou selon qu'il s'agit de se prononcer sur l'illicit ou l'immoralit, c'est dire la conformit aux bonnes moeurs. @. L'existence de la cause. La cause peut tre une fausse cause, rsultant de l'erreur de celui qui s'oblige. La question est proche de l'erreur vice de consentement. La jurisprudence ne se proccupe gure de savoir si

c'est une cause subjective ou objective. C'est l'erreur qu'elle sanctionne par la nullit qui peut porter pour autant sur la contrepartie que sur l'obligation de l'autre ou encore sur le mobile de l'erreur. Il peut y avoir en ralit erreur sur la contrepartie ou sur le mobile. Pour l'absence de cause, la jurisprudence ne retient que la cause objective, mais cet gard, on distingue entre le contrat commutatif et le contrat alatoire. Pour le contrat commutatif, les tribunaux ne retiennent que le but immdiat, c'est dire l'obligation de l'autre partie, la contrepartie attendue du cocontractant. S'il y a absence totale ou partielle de cause, le contrat est nul. C'est le cas de la vente d'un objet dj dtruit. Le contrat est nul sur le fondement de l'absence de cause. Pour le contrat alatoire, la notion est plus dlicate dterminer, chaque partie s'engage en raison d'un ala: le risque de gagner ou de perdre si le bien que la notion de cause est cet ala: la chance ou le risque qui doivent exister lors de la formation du contrat. Si cet ala n'existe pas, c'est un contrat sans cause. C'est l'exemple d'une rente viagre, le contrat de vente, moyennant une rente verse jusqu'au dcs du crdirentier. Le code civil a nonc un certain nombre de rgle. L'application de l'exigence de cause. L'article 1974 du code civil dispose que tout contrat cre sur la tte d'une personne qui tait morte au jour du contrat ne produit aucun effet. L'article 1975 dit qu'il en est de mme du contrat par lequel la rente a t cre sur la tte d'une personne atteinte de la maladie dont elle est dcde dans les vingt jours de la date du contrat. Le contrat est considr comme un contrat qui n'a pas d'ala. La jurisprudence tend la liste des cas dont elle estime qu'il n'y a pas d'ala. La jurisprudence annule une vente dont les arrrages sont infrieurs aux revenus du bien. La cause est toujours entendue de la mme manire dans le contrat. @. La conformit l'opration et aux bonnes moeurs. C'est par ncessit que la jurisprudence utilise la conception subjective de la cause c'est dire le motif dtermin de la cause lorsqu'elle recherche si elle est conforme l'ordre public et aux bonnes moeurs. Il y a une interdiction de droger aux lois d'ordres public et aux bonnes moeurs qui ne peut tre applique que si l'on sintresse la motivation des parties. S'il consiste tourner la loi, il doit tre annul. La notion de cause illicite et immorale joue le mme rle que l'article 6 du code civil qui permet d'assurer la "police" du contrat. La notion d'ordre public qui a pour corollaire l'illict de la cause, a t tudie dans le principe qui concerne les principes gnraux du contrat. C'est l'exemple d'une vente entre les nationaux avec le prix indexs sur l'or, elle est nulle sur le fondement de l'article 1131, car elle est interdite en droit franais, le contrat a une clause illicite. Il est nul tant sur le fondement de l'article 1131 que sur l'article 6. La notion de bonnes moeurs est plus difficile cerner: elle renvoie la moralit, mais laquelle. Depuis toujours, la notion renvoie la morale sexuelle. Elle a profondment volu depuis la cration du code civil, la sexualit et le mariage tel la donation a un enfant adultrin. Maintenant, cela correspond plus la prostitution et au proxntisme. En revanche, pour les autres conventions, on trouve de moins en moins de nullit et d'exemples comme contraire aux bonnes moeurs. Les problmes de preuves. Concernant la preuve de l'inexistence de la cause, elle dpend du contenu du contrat. J'ai achet un appartement de 6 pices, on me donne un 5 pices, la question s'est pos propos

des billets non causs: un titre qui n'indique pas leur cause, c'est un crit par lequel une personne reconnat devoir tel somme Mr X. L'article 1132 rpond qu'il est valable. C'est donc celui qui prtent qu'il n'y a pas de cause d'apporter la preuve qu'il n'y en a pas. En ralit, la dette n'existe pas. Concernant la preuve de l'illict ou de l'immoralit, la preuve est plus dlicate. La cause est subjective, c'est le motif ou le mobile de l'opration. Comment peut-on apporter une telle preuve. La jurisprudence a exig une preuve intrinsque de l'acte: le mobile de l'opration doit tre crit et indiqu dans l'acte lui-mme. Cela conduisait rduire nant la conception de la cause en matire d'illict ou d'immoralit. La jurisprudence est revenue sur la rgle, elle se contente d'une preuve extrinsque (extrieure l'acte), une preuve par tous les moyens de cause illicite ou immorale, sauf propos d'une convention. La jurisprudence, en ce qui concerne les libralits faites aux enfants adultrins, exige la preuve intrinsque de l'acte. LA DISTINCTION DES NULLITES AVEC D'AUTRES CAUSES D'INEFFICACITE DU CONTRAT La nullit conduit la mise nant du contrat, comme s'il n'avais jamais exist. On cerne la thorie des nullits. La distinction nullit et inexistence. Un certain nombre d'auteurs estime que l'inexistence est une sanction positive grave que la nullit en ce ses qu'il manquerait un lment tellement important que cette convention serait nouvelle voire inexistante. En ce qui concerne le mariage, le principe est qu'il n'y a pas de nullit sans texte. Lorsqu'il manque d'un lment essentiel, le mariage est plus que nul, il est inexistant. Lorsqu'il manque un lment essentiel, le contrat est inexistant. C'est l'exemple d'une vente sans prix ou un prix drisoire, il n'y a pas de vente. C'est l'exemple aussi de l'acte authentique pass sous forme authentique, le contrat n'existe pas en tant que tel, l'inexistence est une institution autonome par rapport la nullit. L'intrt est que le rgime des nullits ne s'appliquerait pas l'inexistence. La thorie de l'inexistence prsenterait un intrt, celui d'viter le passage devant le juge. Il affirme qu'il n'a pas besoin de passer devant le tribunal. La cour de cassation n'admet pas la thorie de l'inexistence. Dans une situation extrme, si l'une des parties veut invoquer soit l'excution du contrat, soit la nullit de l'inexistence, il faut obligatoirement saisir le tribunal qui doit se prononcer sur la nullit de la convention. Attention, la nullit peut tre invoqu titre d'exception ("moi je n'excute pas car le contrat est nul"). Les tribunaux prononcent gnralement la nullit absolue. La distinction nullit et rsolution. L'inexcution d'un contrat synallagmatique entrane sa rsolution, donc le contrat est rtroactivement ananti. en matire de vente, si le prix n'a pas t pay, le vendeur peut demander la rsolution de la vente, la chose devra tre restitue. La nullit doit se distinguer de la rsolution car la nullit de la sanction de formation du contrat et la rsolution est la sanction de l'excution du contrat.

Je vends tel bien pour acheter tel autre bien, je ne parviens pas acheter l'autre bien, il y a donc un anantissement rtroactif. L'acte est valable mais la rsolution rsulte d'vnement postrieur la conclusion du contrat. La thorie des nullits obit un rgime particulier. La distinction nullit et inopposabilit. Elles sont galement deux institutions contraire, la nullit concerne la formation du contrat, lorsqu'elle est prononce, elle implique l'anantissement du contrat, tant entre les parties qu' l'gard des tiers. L'inopposabilit est une sanction destine protger exclusivement les tiers. En cas d'inopposabilit, l'acte reste valable entre les parties, mais les tiers ont le droit de l'ignorer et faire comme s'il n'avait pas d'acte. La fraude permet de rendre un contrat inopposable au tiers. Le crancier peut faire comme si aucun contrat n'est pass. Le crancier peut dmontrer la fraude peut saisir le bien. Cest lexemple du dfaut de publicit foncire : la vente d'un immeuble est valable entre les parties ds que la convention est passe, mais il faut un acte notari pour quelle soit publie, il y a donc inopposabilit dune vente non publie au tiers (la notion est rduite), et non pas une nullit. LES DIFFERENTES CATEGORIES DE NULLITES Il y a dabord la diffrence entre les nullits textuelles et les nullits virtuelles (le texte impose des conditions sans sanctions). Dans certains domaines, uniquement textuels pour le mariage ou les socits. En revanche, la nullit est encourue ds quil manque un lment essentiel. Il y a galement les nullits relatives et les nullits absolues, tel que dans le droit du mariage. Elles reposent sur une raison de protection accorde par la loi sur lintrt que la nullit doit sauvegarder. En raison de ces diffrentes nullits : absolue (dans lintrt gnral) et relative (pour sauvegarder les intrts avec des parties aux contrats). On fait galement preuve de nullit absolue quand cest relatif aux bonnes moeurs et lordre public. Tout ce qui est nullit pour vice du consentement est nullit relative. Dans les cas o il y a une hsitation : pas de cause ou fausse cause ou dfaut de forme authentique. Lexercice de laction. Pour la nullit relative, dans la mesure o le but est de protger un intrt individuel, seule la personne protge peut invoquer la nullit. Pour la nullit absolue, elle peut tre invoque par tout intress, c'est dire les deux parties aux contrats ainsi que leurs hritiers, galement les ayants causes particuliers qui sopposent aux hritiers (les ayants causes universels qui sont des personnes qui ont un lien juridique avec lun des cocontractants). Cest lexemple d'un immeuble qui est lou par A B puis vendu C. C est ayant cause titre particulier de A et doit respecter le bail consenti B. C peut demander la nullit du bail sil est illicites. Par contre, les pnitus extran, c'est dire les trangers aux contrats, ne peuvent pas demander la nullit du bail. La jurisprudence estime quil ny a pas de lien juridique. Le ministre public pourrait demander la nullit, mais en pratique cest peut envisageable, laction parat inutile si une partie prfre excuter le contrat.

Lextinction de laction. La nullit a des consquences graves dans la mesure o elle ananti la convention. Compte tenu de la gravit, le droit a tendance viter que cette action puisse tre exerce pendant un temps trop long. @. La confirmation. Elle se trouve ouverte celui qui a subit un vice, qui le sait, mais qui en dfinitive choisit de maintenir le contrat. Elle rend valable en consquence un acte irrgulier. Elle nest ouverte que dans les situations de nullit relative. Si la personne protge renonce la protection, lacte est rgularis. Il est alors possible de rendre valable des actes nuls frapps par la nullit absolue par le biais de la rgularisation qui apporte lacte llment essentiel qui manquait pour sa validit. Elle est ouverte par la loi dans les cas o la nullit est un lment grave, cest le cas de contrat de socit : elle doit remplir tous les lments de formation du contrat. Sil manque un lment prvu par la loi, elle offre une facult de rgularisation de manire viter la nullit de socit mais attention, la rgularisation nest possible que dans les cas prvus par la loi. Seuls les actes frapps de nullit relative sont susceptibles de confirmation. Elle peut galement tre tacite, elle se manifeste par lexcution du contrat alors que lon sait quil est susceptible de nullit. Cela soulve des problmes de preuves. Il faut dmontrer lexcution du contrat en connaissance de cause. Laction est donc teinte par la confirmation et en plus exceptionnellement par la rgularisation. @. La prescription. Cest lcoulement d'un certain temps au terme duquel une action ne peut plus tre exerce, cest leffet que peut avoir le temps. La prescription est diffrente selon quelle est invoque par voie daction ou par voie dexception c'est dire comme moyen de dfense pour contrer celui qui rclame lexcution du contrat. Prenons lexemple d'un contrat de vente entre deux personnes, lacheteur peut refuser de payer en invoquant la nullit de la convention. Si elle est invoque par voie daction, on diffrencie dabord la nullit relative : elle fait lobjet d'une prescription abrge de droit commun (30 passe 5 ans). Elle steint si laction na pas t exerce dans ce dlai de 5 ans. La prescription a pour point de dpart le jour de la dcouverte du vice, en cas derreur, la victime dispose d'un dlai de 5 ans compter de la dcouverte de son erreur pour intenter une nullit abrge. Cest un acte considr comme valable. Cette prescription joue comme une confirmation. Si cest une nullit absolue qui fait lobjet dune prescription de 30 ans qui a pour point de dpart la formation du contrat. Il y a des prescriptions plus courtes. Quand laction est intente titre dexception, on dit que lexception de nullit est perptuelle, il ny a jamais dexception lorsque la nullit est demande par voie dexception. Cest celui qui ne veut pas excuter qui invoque la nullit de la convention. Ainsi, un contrat qui na pas t excut, et quaprs 32 ans on demande de lappliquer, la nullit peut tre invoque.

L'ETENDUE DES NULLITES Dans un certain nombre dhypothses, tout le contrat est atteint d'un vice, cest lexemple de lerreur sur la substance de la chose. Tout le contrat se trouve annul, y compris les causes qui accompagnent le contrat. Dans dautres cas, en revanche, une seule clause du contrat est illicite, cest lexemple du bail, la clause dindexation est licite si elle est en relation directe avec lobjet du contrat. Si le loyer devait varier en fonction des prix la consommation, lindexation serait licite. La question est celle de savoir si la nullit doit porter sur la seule clause du bail. La question est celle de savoir si la nullit doit porter sur une seule clause du bail o si cest le bail tout entier qui doit tre frapp de nullit. Le code civil prvoit deux systmes diffrents si on est en prsence d'un acte gratuit ou onreux. A propos des donations, larticle 900 prvoit dans toutes les dispositions entre vifs ou testamentaires celles qui seront contraires aux lois et moeurs seront rputes non crites. Dans une donation, une clause illicite ou immorale est rpute illicite, la donation reste valable dans toutes les autres stipulations. Pour les actes onreux, larticle 1172 nonce que toute condition dune chose impossible ou contraire aux bonnes moeurs, ou prohibe par la loi est nulle et rend nulle la convention qui en dpend . La jurisprudence a adopt une solution uniforme tant pour les actes onreux qu titre gratuit. Cette solution sappuie sur la notion de cause qui est considre en tant que mobile dterminant. La jurisprudence dcide que si la clause illicite a t la clause impulsive et dterminante de lacte, lillict de cette clause implique la nullit de toute la convention. Si la clause nest pas un lment essentiel du contrat, elle est seulement rpute non crite. En pratique, la distinction est diffrente de la mise en uvre, et il appartient au juge de dterminer si la clause est essentielle. Lorsque les parties ont prvu que la clause est dterminante, la jurisprudence semble rpondre oui, sauf dans des situations exceptionnelles o les parties auraient voulu contourner la loi. Le second problme est est-ce que le juge pourrait substituer une clause valable cette clause nouvelle. Le fait dannuler une clause pour effet la remise en cause de la convention. Dans un contrat de bail, si la clause dindexation est nulle, elle nest pas considre comme impulsive, essentielle. En consquence, la nullit portera sur lindexation. Le juge ne pourrait-il pas remplacer la clause par une autre en fonction de lindice I.N.S.E.E. de construction ? La rponse de principe est ngative, le juge na pas le pouvoir de rfaction du contrat, il tient lieu de loi, cest la force obligatoire du contrat, mais aussi lgard du juge. Le principe semble voluer, la cour de cassation nuance deux dcisions et admet que le juge change si la clause du contrat semble lui avoir donner ce pouvoir ou lui donne ce pouvoir. LES CONSEQUENCES DE LA NULLITE Quand un contrat est annul, il convient danantir la situation de fait qui en a rsult, elle opre de manire rtroactive, en consquence des restitutions devront tre opres.

La rtroactivit. Quand un contrat est annul, tout se passe comme si ce contrat navait jamais exist. Les parties se retrouvent places dans la situation antrieure. La question se pose de manire contraire lgard des tiers. Cest lexemple lorsque A vend un bien B, B le revend le mme C, la vente A-B est annule. La nullit de la vente porte alors prjudice au sous acqureur, elle ananti ses droits quil a acquis dune personne considre comme nayant jamais t propritaire. Le principe est nmo plus juris : nul ne peut transfrer plus de droit quil nen a luimme . Les tiers peuvent subir les prjudices. Les droits consentis devraient mourir. La jurisprudence a cherch le moyen de protger les tiers par la thorie de lapparence (des situations aux yeux des tiers ne correspondent pas la ralit juridique, et ne peuvent avoir des consquences aux yeux des tiers, la proprit apparente, il y a une intervention en thorie). Ce sont les mmes consquences en matire de nullit, la jurisprudence applique lapparence pour maintenir les droits de ceux qui ont lgitimement avis en lexistence de situations juridiques. Les droits des tiers peuvent tre maintenus, mais entre les parties, la nullit oprera une totale rtroactivit. Les rglements ne se feront pas en nature, mais entre les parties, il ny aura pas de rglements compensatoires. Le principe est lorsquun contrat est annul, il doit y avoir lieu restitutions. Les restitutions. Le principe est que la nullit obligent les parties restituer ce quelles ont reu du contrat. Cest lexemple de la vente : lacqureur restitue lobjet et le vendeur le prix. Il y a toutefois des tempraments et une exception. Les restitutions ne sappliquent pas au fruit de la chose si celui qui a reu les fruits est un possesseur de bonne foi. Lorsquun immeuble est donn en location, il entrane des loyers. Ce sont des fruits civils. Ils nont pas tre restitus partir du moment o le possesseur est de bonne foi. Cest lexemple d'un immeuble en location, il y a nullit de la convention alors que cela fait 4 ans dj que lon paye les loyers, il y a une rgle qui permet de ne pas avoir restituer. Pour les incapables, il y a galement une rgle de protection : il na restituer que ce quil a tourn son profit. Soit une vente, si la somme dargent est dpens, on ne doit pas la restituer. Si elle est place, on restitue les intrts de la somme. Il y a enfin un temprament pour les contrats excution successive : ce sont les contrats dont les prestations schelonnent dans le temps : le contrat de bail, en contrepartie, le locataire paye de manires successives les loyers, le contrat de travail. Les restitutions doivent soprer lencontre des deux parties et la nullit nest faite qu partir du jugement. En prsence d'un contrat excution successive, on parle de restitution et non pas de rsolution. Il existe ct de ses trois tempraments, une exception : le principe nmo auditur : nul ne peut se prvaloir de sa propre turpitude : cest lexception dindignit. Cest une exception au principe de la restitution en matire de nullit. Cest une exception lobligation de

restitution et non pas laction en nullit. La jurisprudence applique lexception aux simples contrats immoraux (pas illicites). Cette rgle interdit la personne indigne rclamer les restitutions. Le contrat est nul, mais aucunes des parties ne peut aller devant le tribunal pour rclamer les restitutions. Les consquences sont relativement complexes, la rgle est exceptionnelle, il ne sagit que des contrats immoraux. LE PRINCIPE : LA VALIDITE DES CONTRE-LETTRES Il dcoule du principe de l'autonomie de la volont. La simulation n'est pas une cause de nullit. Il faut que la situation obisse aux conditions de fond et de forme du code civil. Il y a deux actes: un acte apparent et un acte secret. Quel acte doit rpondre quelles conditions? Cette contre-lettre doit obir aux conditions de fond (gnrale des contrats) et en outre, elle doit respecter les conditions de fond qui lui sont propres. C'est le cas d'une donation dguise en libralits. Elles ne peuvent pas porter atteinte la rserve hrditaire. Il est interdit de donner plus que la rserve hrditaire. La donation dguise obit aux rgimes des libralits, elle pourrait faire l'objet d'un rapport succession. Sur la forme, les conditions sont celles exiges par le droit l'acte apparent. Imaginons que ce soit un acte sous seing priv. Dans ce cas, l'acte apparent doit respecter la formalit du double. Ce qui pourrait surprendre est l'ide que l'acte doit respecter les conditions de forme qui lui sont propres. La jurisprudence consacre pourtant la validit des conditions dguises, mais la forme de la vente n'entrane pas la nullit de la vente. La forme doit respecter les rgles applicables aux contrats. La simulation ne doit pas conduire des fraudes. L'EXCEPTION : LA NULLITE DES CONTRE-LETTRES STIPULANT UN PRIX OCCULTE Ici, c'est la simulation elle-mme qui se trouve sanctionne un domaine et un effet limit. Le domaine de la nullit. La nullit de la contre-lettre provient d'une disposition fiscale du code gnral des impts qui a des consquences sur le droit civil. En effet, l'article 1840 du code gnral des impts prvoit cette sanction ( propos de l'article 1328), et rend nulles les contre-lettres ayant pour objet une augmentation des prix stipuls dans les oprations suivantes: la cession d'un office ministriel, la vente d'immeubles, la cession de fonds de commerce, de clientle, de droit de bail. Dans toutes ces oprations, la contre lettre se trouve annule. La simulation n'est plus licite, mais on la voit, cette disposition ne concerne pas tous les contrats. Pour les autres, lorsque la contre-lettre augmente, le prix stipul dans le contrat reste valable. La vente est nulle parce que le fisc entend djou les pratiques qui existent. En matire de vente d'immeubles, partir du moment o il y a un domaine de plus value, il y a des cessions occultes. Les effets de la nullit. Ils sont doubles. Il y a d'abord l'inefficacit de la contre-lettre; de plus, elle est nulle d'une nullit absolue d'ordre public. Le vendeur ou le cdant ne peut alors exiger le paiement du

prix stipul dans la contre-lettre. Corrlativement, l'acqureur peut demander le remboursement, on est ainsi en prsence d'une nullit pour le non respect de l'ordre public. La rgle s'explique par la volont de l'administration fiscale pour l'inciter dnoncer la fraude (mais il risque tout de mme une amende fiscale). L'acte apparent est maintenu. Ce principe n'a pas t acquis trs facilement. Pendant toute une priode, la jurisprudence tait divise sur certaines dcisions et estimait que la simulation entranait l'acte indivisible. Il devait tre annul. Dans un arrt de la chambre mixte du 12.06.1981 (Bulletin n5 chambre mixte page 7), elle a dcid que la nullit ne s'applique qu' la convention secrte et ne porte pas atteinte la validit de l'acte ostensible sans qu'il y ait lieu de rechercher s'il y a ou non indivisibilit entre les deux conventions. Ce maintien est en ralit une sorte de peine priv. La vritable convention portait sur un prix X. Si on a admis que la nullit devait frapper toute la simulation, la sanction est presqu'une peine prive. Il y a un renforcement du caractre d'ordre public. Il y a un maintien de l'acte apparent. Il y a un danger de la simulation en matire de clauses de prix. Cette pratique est licite dans les autres domaines. LA SIMULATION A L'EGARD DES TIERS La rgle parat claire: les contre-lettres n'ont point d'effets contre les tiers, encore faut-il bien remarquer que le texte utilise le texte contre les tiers: ils ne doivent pas subir un prjudice, mais ils peuvent en profiter, c'est dire l'invoquer quand c'est dans leur intrt. L'inopposabilit de la contre-lettre. Si les tiers ne connaissent que l'acte apparent par consquent on ne peut leur opposer la contre-lettre. Soit une ventre entre 2 personnes: X vend Y. La vente est l'acte apparent. Il existe cependant un acte secret en vertu duquel aucun transfert de proprit n'aura lieu. Les tiers n'ont connatre que l'acte apparent: le transfert de l'immeuble dans le patrimoine de Y. Par consquent, les cranciers de Y doivent considrs que l'immeuble est bien dans le patrimoine de leur dbiteur et peuvent le saisir en estimant que c'est la proprit de Y. L'invocation de la contre-lettre. Les tiers peuvent invoquer la contre-lettre lorsque c'est leur intrt de profiter de cette dernire et bien entendu s'ils en ont connaissance. Ainsi Y a des cranciers qui peuvent saisir l'immeuble, mais X a des cranciers qui ont intrt, s'ils veulent saisir l'immeuble considrer que l'immeuble est toujours dans le patrimoine de X. Les tiers peuvent ainsi invoquer la contre-lettre. Il y a deux problmes qui se posent. Le premier est celui de la preuve: la jurisprudence admet la preuve par tous moyens. Le second est le problme du conflit entre les tiers: l'acte apparent pour les cranciers de Y et l'acte secret pour les cranciers de X. La jurisprudence accorde sa prfrence ceux qui invoquent l'acte apparent et qui font jouer la lettre l'article 1321. Les simulations n'ont point d'effet contre les tiers intresss. Ils sont en l'espce ceux qui ont des droits sur le patrimoine: les cranciers chirographaires.

LES OBLIGATIONS SOUS CONDITIONS Les diffrentes modalits peuvent tre prvues, ainsi, des cocontractants peuvent avoir contract des obligations dites solidaires. Il y a en effet solidarit lorsque deux personnes sont solidairement dbitrice d'un mme crancier, l'gard du paiement du prix. Ce dernier peut demander l'excution n'importe laquelle des deux personnes. C'est la plus solvable qui devra intgralement excuter l'obligation. C'est ainsi la rgle de la solidarit. Il y a aussi des obligations objet multiples: les clauses sont nombreuses. Le contrat de franchise est un contrat o l'on trouve une obligation de transfert, de savoir-faire qui a diverses causes. La libert de contracter permet une trs grande varit de situations contractuelles. On trouve ainsi les obligations sous conditions. On les trouve l'intrieur des articles 1168 1184 du code civil. On dit qu'une obligation est conditionnelle lorsque l'on fait dpendre l'engagement d'un vnement futur incertain. Par exemple, on entend changer d'appartement et on promet d'en acheter un autre sous rserve de revente de l'autre. Cette condition affecte l'existence mme de la convention. C'est une distinction avec le terme. Lorsqu'un contrat est conclu terme, l'obligation ne nat pas immdiatement alors que le contrat est affect dans son existence mme par la condition. C'est une obligation qui est d'une grande utilit. Ainsi on peut promettre d'acheter un immeuble sous condition d'obtenir un prt. Cette convention est trs frquente: les compromis de vente. Il n'y a pas d'acte prparatoire mais un contrat sous condition. La condition ne doit pas tre soumise la volont unilatrale de l'une des parties. Elle rpond certaines caractristiques pour pouvoir affecter. @. Les caractristiques que doivent avoir les conditions: condition casuelle, condition potestative. L'article 1169 pose les exigences relatives la validit sous conditions. Il faut que la condition soit "casuelle, c'est dire qu'elle dpende du hasard, et ce qui n'est nullement du pouvoir du crancier ni du dbiteur". De plus, elle ne peut pas tre soumise au pouvoir exclusif de l'une des parties selon l'article 1170 qui dispose que la condition potestative est nulle. En effet, "la condition potestative est celle qui fait dpendre l'excution de la convention d'un vnement qu'il est au pouvoir de l'une ou de l'autre des parties contractantes de faire arriver ou d'empcher". Par exemple, la condition qui fait dpendre le contrat tout entier soit du crancier, soit du dbiteur, est entirement au pouvoir de celui qui s'engage acheter. C'est une condition non valable au terme de l'article 1170. Cette diffrenciation peut sembler simple lorsque l'on prend les deux exemples prcdents. Dans la pratique, on a parfois du mal a bien distinguer la condition potestative des dispositions plus subtiles. La jurisprudence doit se livrer une interprtation de la convention et elle annule ds lors que la condition est purement potestative. Ainsi, s'il s'agissait de savoir qu'elle est la validit d'une location de distributeur automatique qui permettait au bailleur (personnel) de retirer son matriel son gr, cette clause a t considre comme purement potestative est le contrat a t annul. Les tribunaux ne se prononcent pas sur la nullit quand la condition est dite simplement potestative, c'est dire lorsque la condition dpend d'une volont qui s'appuie sur le fait des parties purement objectif. Dans l'exemple prcdent de la location de machines de

distributeurs automatiques, si le bailleur avait stipul qu'il pouvait retirer le matrielle pour une exploitation dficitaire, cela reprsenterait un caractre objectif, aussi cet lment valide la condition certes potestatives mais qui est valable selon la jurisprudence et les textes. Lorsque la condition est valable, elle peut tre soit suspensive, soit rsolutoire. @. Condition suspensive, condition rsolutoire. 1. Le fonctionnement de la condition suspensive (article 1181 et 1182). Cette condition ne fait que suspendre l'excution de l'obligation, c'est le cas de la vente d'un terrain sous condition de dlivrance, elle ncessite une autorit administrative: terrain effectivement vendu sous conditions suspensive. Elle donnera lieu excution que lorsque l'autorit administrative sera dlivre. On distingue entre deux priodes: avant l'vnement par rapport au moment o la convention se ralise. Avant l'excution, le contrat ne prend pas effets et les obligations ne sont pas exigibles, le vendeur ne peut pas rclamer le prix et le crancier est titulaire que d'un droit ventuel. Au moment, la convention doit tre excute et doit tre considre comme prenant effet au jour de sa conclusion. La ralisation prend un effet rtroactif de manire protger les parties. Si le vendeur avait revendu le mme bien avant la ralisation de l'vnement et si l'vnement se ralisait alors la seconde vente serait nulle. La seconde solution est que l'vnement ne se ralise pas. Il y a une dfaillance des conditions. Se produit alors une rtroactivit car le contrat est caduque. Lorsque les parties passent un contrat sous condition suspensive, cela donne un certain temps. Les vnements ne se ralise pas. Le contrat est caduque, encore faut-il que cette dfaillance ne soit pas le fait de son dbiteur. Dans l'exemple prcdent, l'autorit administrative devait tre en demande l'autre acqureur. L'autorit n'avait pas t accorde. L'article 1178 prvoit une sanction particulire: la condition est accomplie et le crancier peut alors obtenir l'excution de la convention de mme que des dommages et intrts. Dans la situation pratique o une personne achte un bien sous condition de l'obtention d'un prt, de manire impulsive, on signe un compromis de vente. Dans notre compromis de vente, on achte sous condition d'un prt, on obtient pas de prt, le contrat est donc caduque. Toutefois, la jurisprudence oblige l'acqureur excuter la condition ds lors qu'il n'a pas chercher obtenir le prt. 2. La condition rsolutoire (article 1183/1184). Elle se produit pour une situation inverse de la prcdente. Le contrat une fois conclu produit immdiatement ses effets, mais si la condition se ralise, le contrat disparat rtroactivement. Chacune des parties doit effectuer l'vnement prvu. Ainsi si une personne fait une donation sous la condition rsolutoire que le bnficiaire ne meurt pas avant le donateur. Or le bnficiaire meurt, la condition rsolutoire est accomplit, la donation est rsolue. La rsolution a donc un caractre rtroactif. Elle joue comme en matire de nullit et entranera une restitution. La condition rsolutoire est moins utilise.

LES OBLIGATIONS A TERME Les diffrentes modalits peuvent tre prvues, ainsi, des cocontractants peuvent avoir contract des obligations dites solidaires. Il y a en effet solidarit lorsque deux personnes sont solidairement dbitrice d'un mme crancier, l'gard du paiement du prix. Ce dernier peut demander l'excution n'importe laquelle des deux personnes. C'est la plus solvable qui devra intgralement excuter l'obligation. C'est ainsi la rgle de la solidarit. Il y a aussi des obligations objet multiples: les clauses sont nombreuses. Le contrat de franchise est un contrat o l'on trouve une obligation de transfert, de savoir-faire qui a diverses causes. La libert de contracter permet une trs grande varit de situations contractuelles. On trouve ainsi les obligations terme. Elle se dfinit par l'article 1185 du code civil par comparaison avec l'obligation sous conditions: "le terme diffre de la condition en ce qu'il ne suspend point l'engagement dont il retarde seulement l'excution". Le terme dsigne un vnement futur qui est soit un vnement certain, soit un vnement incertain mais qui est plus rare en matire de terme. Ainsi, je peux stipuler le paiement d'un prix l'achvement d'un chantier. Le contrat comportant une obligation terme retarde l'excution du contrat. Le terme peut galement teindre une obligation. On diffrencie le terme suspensif par rapport au terme extinctif (lorsque l'vnement prvu par la convention teint la convention). Ainsi, si on loue un appartement pour les vacances de fvrier du 13 au 19, le contrat est valablement et dfinitivement form. Notre obligation est un contrat dans lequel il y a deux termes:

suspensif: expansif:

13 fvrier. 19 fvrier.

Le terme peut tre soit suspensif soit extinctif, les obligations des parties prennent fin l'arrive du terme. Le contrat de fourniture possde un terme extinctif. Le terme suspensif est extrmement utilis dans la pratique: contrat de prt. Les obligations sont assorties d'un terme, chaque 10 du mois. En ce qui concerne ce terme, il faut savoir que tant que le terme n'est pas chu, l'obligation n'est pas exigible. De surcrot, on ne peut excuter avant le terme sauf si le terme a t stipul dans l'intrt exclusif de celui qui veut l'excuter. La banque ne peut pas exiger le remboursement de l'emprunt avant le terme. Est-ce que le dbiteur pourrait le rembourser avec le terme. En principe, la rponse est ngative. Il vaut mieux le rembourser au terme dans l'intrt exclusif des deux parties. On ne peut pas rembourser sauf sur l'accord du banquier pour anticipation, sinon il y a infraction. Sous cette rserve, le terme lie les parties et l'obligation doit tre excut l'arrive du terme prvue par la convention. Il y a deux exceptions qui conduisent l'augmentation du terme (dlai), soit la diminution du terme. Pour l'augmentation des dlais, le terme est prvu par la convention qui peut faire l'objet de dlai de grce de l'article 1244-1 du code civil, texte qui permet aux juges de s'immiscer dans les conventions des parties: pouvoir modrateur et clause pnale excessive. En effet, il permet dans la limite de deux ans de reporter ou chelonner le paiement des sommes dues par le dbiteur. Il peut alors saisir le tribunal qui est susceptible d'accorder des dlais de grce au dbiteur.

Il y a deux exceptions: les dispositions d'ordre public et les conventions entre les parties. La premire consiste accorder au tribunal le pouvoir d'allonger les dlais. Le dbiteur peut solliciter du juge des dlais de paiements prvus l'article 1244. Il peut se prononcer compte tenu de la situation du dbiteur et du crancier selon l'article 1241. Il y a un problme de non paiement de loyers par un locataire, il saisit le tribunal d'une demande fonde l'article 1244. Le juge doit analyser la situation du crancier et du dbiteur. Si le crancier est en tat de besoin, il annulera la demande. Sous cette rserve, le juge peut dans la limite de deux ans se reporter ou chelonner le paiement des sommes dues. Deux autres solutions permettent aux tribunaux de suspendre les obligation terme de la mise charge du dbiteur. En droit des procdures collectives, lorsqu'une personne dpose son bilan, les cranciers doivent suspendre leur demande de paiement contre leur dbiteur et par ailleurs, le tribunal peut choisir un plan de continuation pour lequel il y aura un rchelonnement des dettes de l'entreprise (si elle est viable). C'est la mme rgle pour le juge, qui saisit, peut rchelonner le passif d'un particulier plac en procdure de surendettement. Le tribunal n'est pas tenu par l'obligation de deux ans. En plus, il y a les hypothse de rduction du dlai: la dchance du terme. C'est l'hypothse inverse o le dbiteur se trouve dchu du terme, le crancier peut exiger immdiatement l'excution de l'obligation parce que les droits du crancier se trouve mis en pril. Les parties peuvent tre prvenus dans leur contrat de la dchance du terme essentiellement dans les contrats de crdits: le prteur stipule que le dfaut de paiement de l'un des remboursements entrane la dchance du terme pour les crances futures. L'article 1188 dispose que "la diminution des srets peut entraner la dchance du terme". En droit des procdures collectives, le tribunal peut allonger les dlais, en revanche, si une entreprise n'est pas viable, le tribunal prononce la liquidation judiciaire qui entrane la dchance du terme: tout le passif terme est immdiatement exigible, s'il y a assez d'argent, on paiera avec l'actif. En dpit de la libert contractuelle, le juge par l'intermdiaire de la loi intervient. LE REJET DE LA THEORIE DE L'IMPREVISION Cette thorie fait l'objet d'un vaste dbat, le problme concerne les contrats qui s'excutent dans le temps de manire successive. On imagine que le contrat est quilibr lorsque de sa formation, un moment donne, le contrat peut se trouver totalement dsquilibr et l'excution peut se trouver ruineuse pour le dbiteur (problme conomique, sociologique). La situation est diffrente de la lsion, thorie o le juge peut intervenir. Ici, il y a une fluctuation postrieure la formation du contrat. Peut-on au nom de la justice contractuelle permettre au juge d'intervenir soir sur le contrat et permettre la modification d'une clause, soit d'autoriser continuer le contrat dont la poursuite pourrait entraner la ruine d'une des parties. On se pose la question d'un conflit du principe juridique de force obligatoire. La doctrine franaise est favorable la thorie de l'imprvision que l'auteur tente de justifier par certains fondements. Les contrats tiennent sous jacente une clause: rebus six stantibus: "les choses sont ce quelles sont". Certains auteurs ont imagin qu'on devait intervenir sur les conventions si il y avait une modification de l'conomie. La seconde ide est que le droit franais contient des rgles relatives l'enrichissement sans cause et il devrait y avoir des rgles qui devrait supprimer l'enrichissement d'autrui.

La troisime ide repose sur les notions de bonne foi et d'quit. Les rgles sont poses par l'article 1134 alina 3. On exige d'un dbiteur qu'il excute la convention: la doctrine essaye de faire pntrer la thorie de l'imprvision. Cette doctrine a t reu par un arrt du Conseil d'Etat Gaz de Bordeaux du 30.03.1916 qui portait sur la ville de Bordeaux qui avait pass un contrat de concession de gaz avec une entreprise. A la suite de l'volution conomique, le prix contenu dans le contrat de concession tait devenu drisoire, la socit allait sa ruine. Le Conseil d'Etat a condamn la ville de Bordeaux verser une indemnit d'imprvision pour compenser le dsquilibre. Le Conseil d'Etat ne s'autorise pas revenir sur le prix. On pourrait accorder un pouvoir de rfaction. La jurisprudence administrative a poursuivit cette jurisprudence. La jurisprudence judiciaire rejette semble-t-il catgoriquement la thorie de l'imprvision. La Cdc, en effet, a pris sur cette question une position extrmement ferm. Elle interdit au juge de prononcer la rsiliation de convention ou de rviser des contrats d'imprvision quelque soit les consquences pour le dbiteur. La Cdc interdit l'intervention du juge dans un arrt de principe du 06.03.1876 Canal de Craponne. En l'espce, un canal d'irrigation permettait au bnficiaire d'avoir un droit d'arrosage, le montant tait fix en 1560 3 sous. Il fut rgulirement poursuivit, mais en 1876, on se demande si le juge ne peut pas augmenter ou donner une indemnit. La Cdc rpond: "dans aucun cas, il n'appartient aux tribunaux quelque quitale que puisse leur paratre leur dcision de prendre en considration le temps comme circonstance pour modifier les conventions des parties et substituer des clauses nouvelles celles qui ont t librement acceptes par les contractants. La Cour de Cassation se prononce sur une interdiction pour le juge de refaire le contrat. La question est de savoir si le juge ne pourrait pas prononcer la rsiliation en se fondant sur l'article 1134-3. Elle ne rpond pas par la solution ngative, sauf en 1992 o elle estime que la clause tait abusive o elle rejette la thorie de l'imprvision. La premire crainte est d'introduire un risque d'arbitraire, l'ide est que la justice contractuelle ferait obstacle la scurit des transactions, l'ide est que les parties disposent de toutes les liberts pour prvoir l'avenir. La cour de cassation veut inciter le pouvoir de prvoir eux-mmes. Le droit des contrat offre suffisamment de possibilit. Le droit allemand admet la thorie de l'imprvision sur le fondement d'un contrat. Le droit anglais retient la thorie et distingue les simples difficults de l'excution de l'impossibilit d'excution. En effet, il autorise le tribunal prononcer la rsiliation assimilant l'impossibilit d'excution un cas de force majeur. La jurisprudence franaise reste attache aux principes de l'irrvocabilit, mais il y a des exceptions. Dans l'arrt de 1992, l'impossibilit d'excution entrane la possibilit d'volution, mais pas de changer purement les conditions de la convention. LES EXCEPTIONS AU PRINCIPE D'IRREVOCABILITE Comme l'annonce l'article 1134 alina 2, le caractre intangible du contrat souffre d'exceptions voulues par les parties elles-mmes et qui sont voulues par la loi. @. Les exceptions contraventionnelles. Le contrat peut tre rvoqu du consentement mutuel des parties selon l'article 1134-2. Il peut prendre fin si les parties le dcident. En effet, les parties peuvent dcider de rvoquer un contrat, si elles choisissent l'une comme l'autre. Aussi, pour un bail d'une priode de 6 ans, le

bailleur d'un commun accord avec le locataire peut cesser les chances. De la mme manire, les parties peuvent insrer des clauses qui faciliteront postrieurement le contrat telle la clause d'indexation en chelle mobile qui permet au prix d'tre rindexer par un indice choisit par les parties. L'indexation n'est pas entirement libre, elle doit avoir un lien direct avec l'objet du contrat. On ne peut pas indexer sur le prix la consommation, sur une clause hors contrat. Sous cette rserve, les parties ont la possibilit de faire varier le prix en fonction des conditions conomiques. De mme, elles peuvent prvoir une clause rbus six stantibus (clause expresse pour les ngociations). @. Les exceptions lgales. Il existe d'abord un certain nombre d'exception o soit le lgislateur, soit le juge intervient directement sur une clause essentielle du contrat: la clause de prix. Toutes les interventions conomiques de l'Etat sont des interventions sur le prix. De mme il existe des situations o le lgislateur autorise le juge intervenir sur le prix de conventions: cas des baux commerciaux. (Le contrat est conclu pour une longue dure: minimum 9 ans) pour permettre ce contrat de suivre les fluctuations conomiques. La rglementation autorise les parties tenter de rengocier tous les loyers, tous les 3 ans si les parties ne parviennent pas un accord, c'est alors le tribunal qui devra fixer le prix du loyer rvis soit en l'augmentant, soit en le diminuant. On trouve aussi le cas o le lgislateur donne une des parties la possibilit de rvoquer le contrat dans un soucis de protection. L'exemple est celui du droit de repentir offert par certains textes de la consommation. Certains textes font chec en autorisant le consommateur rvoquer un contrat pourtant form. Ces textes sont des exceptions la force obligatoire du contrat qui ne s'applique que dans des cas limitatifs prvus par la loi. Le dmarchage domicile autorise de revenir sur le contrat dans un dlai de 7 jours. Le mme droit est offert en matire de crdit la consommation par la loi du 10.01.1978. Enfin, le consommateur ouvert un droit de repentir identique. Le contrat, une fois form, a force obligatoire; son excution obit au principe de droit commun. LES PRINCIPES D'EXECUTION DU CONTRAT Un seul principe est vis par le code civil dont l'article 1134 alina 3 dispose que les "contrats doivent tre excuts de bonne foi", et l'article 1135 complte en indiquant que "les conventions obligent non seulement ce qui y est exprim, mais encore toutes les suites de l'quit, l'usage ou la loi donnent l'obligation d'aprs sa nature". Il y a un grand principe d'excution des conventions, mais il y a galement des principes d'excution. Le principe de la bonne foi. C'est une notion vaste et vague qui me concerne que l'excution de contrat. Selon l'explication de Ghestain sur l'analyse du contrat de bonne foi, ce qui est intressant et l'obligation expressment prvu par le code civil. La traduction en droit positif, les deux devoirs sont mis la charge des parties. Il y a un devoir de loyaut qui doit tre assimil un devoir de transparence qui est omniprsent en matire de formation du contrat. Ce devoir de renseignement doit se poursuivre pendant toute l'excution du contrat. L'obligation est

parfois directement impos par la loi. Les actionnaires ont la possibilit d'accder un certain nombre d'information, tendu un certain nombre de contrat: l'obligation d'information. Ces obligations de loyaut et de transparence se complte par un devoir de collaboration qui consiste pour chacune des parties faciliter l'excution du contrat. On passe un contrat avec un taxi, le pouvoir impose de choisir l'itinraire le moins onreux par le chauffeur de taxi. L'avocat l'obligation d'utiliser pour son client la procdure adquate. Le garagiste doit rparer sans engager des frais disproportionns. Cette obligation est une obligation qui a toujours t rappele dans les contrats internationaux. C'est ainsi que la convention de Vienne sur les vente de march contient des dispositions cet gard trs intressante. L'article 60 de la convention prvoit que l'acheteur doit prendre livraison, mais le texte ajoute que cet acheteur doit accomplir tout acte qu'on peut raisonnablement attendre de lui pour permettre au vendeur d'effectuer la livraison. Quelle est la sanction de cette obligation? Ce peut tre des dommages et intrts, la rsiliation ou l'inverse le refus pour le tribunal d'accepter une demande d'excution faite par un crancier de mauvaise foi. On trouve un arrt de l'assemble plnire de dcembre 1995 o l'on parle de sanction en cas de mauvaise foi. L'obligation de moyen et l'obligation de rsultat. Il y a une distinction qui a t mise en lumire par la jurisprudence et la doctrine frquemment utilis et qui constitue un guide de responsabilit des contractants. Il existe un degr dans la diligence vue par le dbiteur au moment de l'excution selon que ce dernier assume tel ou tel catgorie d'obligation. Aucun texte ne mentionne la distinction, mais deux texte font rfrence au principe d'excution des conventions. C'est le cas de l'article 1137 qui propos de contrat imposant une conservation d'une chose, vise la notion de "bon pre de famille". L'excution impose au dbiteur de se comporter comme un homme normal et raisonnable. Il existe dans le code civil un second texte: l'article 1147 ouvre des contre celui qui ne s'excute pas des dommages et intrts, le texte prcise mme sans mauvaise foi. Cet article impose une obligation contraire. L'article 1147 implique que le dbiteur doit excuter quoiqu'il se passe, la prestation mme promise au contrat. C'est partir de ces deux textes que la jurisprudence et la doctrine ont estim que les obligations pouvaient varier selon sa nature, dans certains cas, obligation de moyen, dans d'autres, de rsultat. Il y a des obligations contractuelles par lesquelles le dbiteur doit faire tout ce qu'il peut sans s'engager au succs de cet mission. Il doit utiliser tous les moyens possibles. C'est l'exemple d'un mdecin qui doit tout faire pour au mieux essayer de gurir le malade, ou l'avocat pour parvenir gagner un procs. Dans ces deux cas, le dbiteur n'engage sa responsabilit que si ce dernier montre la preuve. La rgle est inverse pour l'obligation de rsultat. Le dbiteur s'engage fournir le rsultat prvu par convention, c'est l'exemple d'un contrat de vente. Si le vendeur ne livre pas tel chose, il est responsable de l'inexcution du contrat. C'est l'exemple propos de l'obligation de faire. Si postrieurement la vente, je me rinstalle au mme prix, je suis responsable contractuellement. A priori, la distinction parat simple, mais dans la pratique, la distinction n'est pas toujours aussi simple car certaines obligations peuvent se rattacher soit l'une soit l'autre catgorie. Si un avocat laisse passer un dlai, il y a une faute en soi. On voit que la jurisprudence est svre propos des actes

mdicaux. Ainsi, l'obligation de scurit a t conu comme une obligation de rsultat, c'est une obligation que la jurisprudence a dgag par l'article 1135 qui mettent la charge du transporteur une obligation de rsultat: la scurit. Dans un arrt de 1911, la Cdc affirme qu'un voiturier obligation de conduire sain et sauf destination, qu'en cas d'accident provoqu, subis par les voyageurs, les victimes n'ont pas alors apporter la preuve de la faute: c'est une responsabilit contractuelle de plein droit. Progressivement, et au fur et mesure que se dveloppe un certain nombre de moyen de transport, cette jurisprudence s'est dvelopp toutes les autres catgories de transport. Cette obligation de scurit s'est sortie du donataire des transports, on trouve par exemple les jurisprudences la piscine, dans les club. Cette obligation de scurit est toujours une obligation de rsultat. L'exploitant du remonte pente n'assume pas une responsabilit sans faute et se trouve sa charge par une simple obligation de moyen, se pose ds lors le critre de distinction propos de l'obligation de scurit. Il semble aujourd'hui que les tribunaux recherchent qu'elle peut tre le rle de la victime. Si la victime a un rle purement passif, l'obligation de scurit a un rle de rsultat. Si la victime a un rle ventuellement actif, l'obligation devient une obligation de moyen. LA MISE EN DEMEURE L'article 1146 du code civil dispose que "les dommages et intrts ne sont dus que lorsque le dbiteur est en demeure de remplir son obligation, except nanmoins lorsque la chose que le dbiteur s'tait oblig de donner ou de faire ne pouvait tre donne ou faite que dans un certain temps qu'il a laiss passer. La mise en demeure peut rsulter d'une lettre missive, s'il en ressort une interpellation suffisante". A priori, la mise en demeure ne concerne que les dommages et intrts. Toute sanction contractuelle y compris l'excution force, est un principe qu'on ne peut recourir aux sanctions prvus par le code civil si le dbiteur a t inform qu'il devait excuter son obligation dfaut de recours devant les tribunaux. C'est le cas o les parties peuvent contractuellement convenir qu'elles se dispensent de la mise en demeure. Il y a des stipulations qui excluent. Elles ne doivent pas droger l'ordre public. Certains contrats rendent obligatoires la mise en demeure interdisant qu'une action soit intent contre le dbiteur. On trouve galement le cas des baux: le bailleur doit mettre en demeure pour tre payer. La mise en demeure est galement exclu lorsqu'elle est inutile. Il y a des situations qui sont considres comme irrversible. Imaginons qu'une entreprise promette des travaux qui s'tendent du 01.01 au 01.02. Le 02.02, ils ne sont toujours pas excuts. C'est une situation irrversible, la mise en demeure est inutile. De mme pour un contrat de vente o l'objet vendu non livr est dtruit. Qu'est-ce que la mise en demeure? C'est un interpellation qui peut se faire sous diverses formes par des actes extra-judiciaires (par exploit d'huissier). Ainsi si telle personne doit une somme importante, on peut demander l'huissier d'envoyer un commandement de payer. Ce peut galement tre une simple lettre (en matire d'assurance), une lettre missive (courrier s'il en ressort une interpellation suffisante). Le contenu doit tre clair, il faut indiquer dans la lettre que ce courrier vaut mise en demeure.

Aussi, cela subordonne le dclenchement des intrts de retard. Ces intrts ne courent qu' compter de la mise en demeure. Le vendeur a livr l'objet moyennant un acompte, les intrts (montaires) de retard ne courent qu' compter de la mise en demeure. S'il n'y a pas eu de mise en demeure, on fait une demande en justice. Entre commerant, la mise en demeure peut tre faite par tlcopie. La mise en demeure est le pralable l'excution, elle constitue un moyen de pression. Dans toutes les situations o l'excution en nature est dlicate, la mise en demeure est un moyen de pression. L'action en excution force risque d'tre dlicate. L'EXECUTION FORCEE Lorsque la mise en demeure est demeure infructueuse, le crancier dispose du choix de l'excution force de la convention, c'est cet gard qu'il faut diffrencier obligation de donner par rapport obligation de faire. @. L'excution directe ou force de l'obligation de donner. C'est celle qui consiste transfrer la proprit d'un corps, l'obligation que le dbiteur peut excuter. C'est une excution possible, c'est le cas de toutes les dettes portant sur une somme d'argent, l'excution force est toujours possible, dans ce cas, le crancier peut utiliser les voies d'excution, ce qui permet d'excuter une obligation, le crancier peut saisir les comptes bancaires de son dbiteur, la saisie est possible juridiquement. Dans la pratique, le dbiteur est peut-tre insolvable, mais l'excution force n'aura aucune efficacit. C'est la mme rgle propos de l'obligation de donner, livrer un corps certain, ou une chose de genre. L'action en excution force ncessite alors le recours au tribunal qui peut ordonner la remise de la chose avec l'appui de la force publique. Dans ce cas, on saisit le tribunal qui peut avoir une mesure assez contraignante qui consiste verser une astreinte par jour de retard dans l'excution du jugement. Il y a en droit de la consommation une injonction de faire qui permet au consommateur d'obtenir une indemnit. @. Le problme de l'obligation de faire. L'article 1144 du code civil semble disposer que l'excution force de l'obligation de faire est impossible: "toute obligation de faire ou ne pas faire se rsout aux dommages et intrts, en cas d'inexcution de la part du dbiteur". Pourquoi? Dans l'esprit des rdacteurs, c'est le principe de l'intangibilit de la personne: il ne faut pas contraindre quelqu'un a faire ou pas (faire correspond une prestation de service ou de loi). En pratique, la rgle n'est pas aussi absolue: pour que l'inexcution ait seulement pour consquences des dommages et intrts, il faut qu'il existe une vritable possibilit de l'obligation. Soit un contrat de vente avec un artiste qui doit se produire telle date sur scne, s'il ne vient pas l'excution force ne pourra pas tre ralise s'il devait venir hier, on ne peut plus rien faire. La jurisprudence stricte se multiplie, elle ne permet pas un dbiteur d'chapper l'excution force de l'inexcution au motif d'une simple difficult. Il faut une impossibilit. Ainsi, on trouve un arrt de la cour de cassation sur le gestionnaire bailleur d'un centre commercial qui avait dcid de faire des travaux. Ceux-ci avaient modifi certains magasins,

or dans le bail, il y a une clause selon laquelle le bailleur ne peut pas modifie la chose loue. Devant les juges du fond, il y avait dommages et intrts mais pas de dmolition. La Cour de Cassation a cass: il n'y avait pas impossibilit de dmolir: cela oblige le bailleur dmolir. Ce n'est que de manire exceptionnelle que la jurisprudence admet l'application du 1144. Il faut que l'obligation de faire implique des qualits propres au dbiteur pour que l'inexcution se rsolve en dommages et intrts. C'est le cas de la convention passe avec un artiste, il existe un cas ou l'inexcution donnera lieu des dommages et intrts: quand la convention est tellement intuitu personae que si l'artiste se dcommande, l'inexcution donnera lieu des dommages et intrts, on ne peut pas remplacer l'artiste. La jurisprudence s'efforce de trouver ici encore des palliatifs: les juges peuvent utiliser une contrainte indirecte, l'astreinte est une somme mise la charge du dbiteur qui ne veut pas excuter jusqu' ce qu'il excute. C'est l'exemple d'un employeur condamn rembaucher le salari et le juge peut le condamner sous astreinte. De la mme manire, dans l'exemple du bailleur condamn dmolir, il peut tre condamn sous astreinte. Le droit met parfois la disposition du crancier un vritable moyen de justice prive: l'exception d'inexcution. L'EXCEPTION D'INEXECUTION C'est un moyen de pression: la sanction est diffrente des prcdentes, car c'est la fois un moyen de dfense et de pression comme celui qui n'a pas excut. Dans le contrat synallagmatique, le crancier peut refuser d'excuter son tour sa propre prestation. C'est le cas d'un acheteur dans le contrat de vente qui peut refuser de payer le prix tant que le vendeur ne lui a pas livrer la chose. En latin, c'est l'exception non adempleti contractus ou l'exception d'inexcution en franais. Cette exception est un moyen efficace, mais cette exception peut comporter des abus. La jurisprudence l'enferme dans un champ d'application prcis. @. Domaine et conditions. Elle peut tre prvue par la loi elle-mme. L'article 1612 en matire de vente dispose que "le vendeur peut retenir al chose tant qu'il n'a pas t pay". En matire d'assurance, il y a une suspension des garanties tant que les primes ne sont pas pays. Par la jurisprudence, on l'a tendue d'autres situations: la jurisprudence ne l'admet que lorsqu'elle est invoque dans certains contrats et que certaines conditions sont remplies. Il faut un contrat synallagmatique mais pas n'importe lequel: une simple rciprocit de dette ne suffit pas. De plus la jurisprudence actuelle exige une communaut d'origine des deux dettes. Les obligations existant de chaque ct doivent avoir un fondement commun, elles doivent provenir d'un titre unique crateur d'engagement rciproque. En effet, une personne (garagiste) vend un vhicule un acqureur, ce vhicule n'est pas totalement pay, l'acqureur dpose un vhicule pour une rparation. Le garagiste avait retenu le vhicule en se fondant sur cette exception. Elle lui a t refuse car il avait repris le vhicule dans un second contrat. D'autres conditions peuvent tre exiges. Les engagements rciproques dont on fait tat doivent tre proportionns les uns par rapports aux autres. C'est l'exemple d'un contrat de bail: contrat synallagmatique qui comporte des engagements de

nature diverse. Il existe des lments essentiels (payer le loyer; mise disposition) et il existe des lments secondaires. La question s'est pose de savoir si le locataire pouvait refuser de payer les loyers si le propritaire n'entretient pas. La jurisprudence a dit non, ce sont des lments secondaires mais si le dfaut de rparation tait tel que le local ne soit pas utilisable, l'exception pourrait s'appliquer. C'est la jurisprudence qui trace les contours de l'exception mais les tribunaux sanctionnent tout abus de ce mme de justice prive. Cette exception n'est pas permise lorsqu'elle est utilise face une inexcution parfaite. @. Les effets. Ils conduisent la suspension provisoire du contrat, cela permet d'obtenir la contre prestation. Certains auteurs quand on s'interroge sur le fondement de l'exception, l'explique par la cause. Celui qui utilise l'exception une obligation qui n'est plus cause parce que son partenaire n'excute plus. Il y a un problme de la cause, lors de la formation. Selon d'autres auteurs, le droit de rtention est une sret que l'on a sur un chose tant que l'on n'est pas dsintress. En ralit, cette exception est plus large que le droit de rtention. Elle peut porter sur une somme d'argent, c'est dire que retenir une somme d'argent ne s'explique pas par le droit de rtention qui ne concerne qu'une chose. Elle peut porter sur une obligation de faire. Actuellement, la thorie la plus probable est qu'on rattache cette exception l'exigence de la bonne foi dans l'excution du contrat. Les canonistes acceptaient l'exception en estimant qu'on n'a pas tenir sa parole envers celui qui ne tient pas la sienne: "non serventi fidem, non est". La suspension du contrat ne peut tre que provisoire, si ce moyen de pression ne marche pas, le crancier devra demander alors devant les tribunaux la rsolution du contrat et des dommages et intrts. LA RESOLUTION POUR INEXECUTION Vise l'article 1184 alina 1, "la condition rsolutoire est toujours sous-entendue dans les contrats synallagmatiques pour le cas ou l'une des deux parties ne satisfera point son engagement". Le texte indique ensuite que le "contrat n'est point rsolu de plein droit". Il faut saisir les tribunaux: le tribunal ayant en principe la facult de prononcer ou non la rsolution du contrat. @. Le champ d'application. Certains contrats synallagmatiques ne peuvent donner lieu rsolution pour inexcution, c'est le cas d'un contrat de vente avec rente viagre: il n'y a pas de rsolution. Il existe d'autres sanctions: si le dbiteur ne paye pas les arrrages de la rente, le crancier ne peut que saisir les biens du dbiteur pour obtenir la somme qui lui est due. C'est le cas pour la cession d'un office notarial, elle est saisie. Par contre, les contrats unilatraux sont rsolubles. L'article 2082 indique "qu'en cas d'inexcution de l'offre pour le gageur de se servir de la chose gage" (rsolution). Dans tous les cas, le rgime sera semblable.

@. Le rgime. L'article 1184 nonce que le contrat n'est point rsolu de plein droit, en ralit, les contractants ont recherch les moyens de se passer du recours au tribunal, certains contrats comportent des clauses rsolutoires qui permettent cette rsolution de plein droit. La rsolution peut tre judiciaire ou de droit. 1. La rsolution judiciaire. Elle est demande au tribunal lorsqu'une des parties n'excute pas mais elle n'est pas ncessairement prononce par le juge. Il a un pouvoir d'apprciation de la gravit du manquement contractuel invoqu. Il a un pouvoir d'accorder des dlais (article 1184 alina 3). Le juge se prononce en se fondant sur l'apprciation du comportement du dbiteur et accorder des dommages et intrts au crancier. Attention, le jugement est un jugement constitutif, la rsolution ne courre qu' compter du jour o elle est prononce. 2. La rsolution en vertu du contrat. Cette stipulation qui prvoit la rsolution s'appelle la clause rsolutoire. En cas d'inexcution, la rsolution intervient de plein droit, mais parfois, il faudra saisir le juge. Celui-ci n'a pas les mme pouvoir que pour la rsolution judiciaire: le juge ne peut que constater l'acquisition de la clause, il doit prononcer la rsolution et cela correspond au manquement du dbiteur. Cette rsolution intervient au jour o la clause rsolutoire se trouve acquise. Ces clauses sont le plus souvent imposes dans des contrats dont un des contractants est en situation de force conomique par rapport l'autre. Certains textes sont venus en limiter la porte ou le champ d'application. Ainsi, en matire de baux d'habitation, les clauses rsolutoires ne peuvent tre utilises qu'en cas de non paiement du loyer. En matire de baux commerciaux, le champ d'application est beaucoup plus large, mais en contrepartie, le locataire peut saisir le tribunal et lui demander de suspendre l'application dans la limite de deux ans de la clause rsolutoire (il limite la porte). Mais il n'y a pas de texte gnral, la jurisprudence a du attnuer les excs de certaines clauses rsolutoires. Selon la jurisprudence, elle doit tre explicite et non quivoque. On admet pas comme rsolutoires des clauses qui ne feraient que rappeler l'article 1184. Il ne suffit pas d'indiquer qu'en cas d'inexcution, il y aura rsolution dans le contrat. Les tribunaux estiment que la clause ne peut sanctionner que des obligations rsultant clairement du contrat, c'est dire des obligations de droit commun. Ainsi, pour le bail commercial, les rpartitions locatives sont la charge du locataire selon le code civil, si le contrat ne prvoit pas expressment que telles rparations sont la charge du locataire, en cas de manquement, la clause rsolutoire ne pourra pas jouer. Les tribunaux se reconnaissent la facult de paralyser la clause rsolutoire sur le fondement de la bonne foi, c'est dire lorsque la clause n'est pas invoque de bonne foi par le crancier. En jurisprudence, un arrt avait rejet la clause au motif que le dbiteur tait de bonne foi, c'est un arrt critiquable car le problme concerne l'excution de bonne foi du contrat et renvoi l'article 1134: ce qui compte c'est la bonne ou mauvaise foi du crancier et non pas du dbiteur.

Mais quand la jurisprudence l'admet-elle? Gnralement dans des situations o l'inobservation invoque l'encontre du dbiteur est un simple prtexte pour obtenir autre chose. En matire de baux commerciaux, les bailleurs invoquent la clause rsolutoire pour faire pression afin de discuter des montants des loyers. La clause rsolutoire sera rejete toutes les fois qu'elle sera dtourne. @. Les effets. Comme en matire de nullit, le contrat se trouve rtroactivement ananti. En matire de proprit immobilire, il y a une protection de la publicit foncire et s'applique la rgle :"en fait de meubles". La rsolution ne concerne que les contrats instantans. Quand il y a une excution successive, on parle de rsiliation. Outre la rsolution ou la rsiliation du contrat, le juge peut prononcer des dommages et intrts. En effet, l'application des rgles de la responsabilit contractuelle est possible par la rsiliation. Attention, les dommages et intrts ne s'applique pas quand on utilise la thorie des risques. LA THEORIE DES RISQUES Il existe des situations o le contrat ne peut plus tre excut parce qu'il y a eu un vnement de force majeur. Il n'y a donc pas de dommages et intrts. Mais le problme est de savoir ce qui va arriver au contrat! Le bien qui doit tre livr est dtruit avant la livraison par un cas fortuit (incendie). A partir du moment o le contrat est form, l'acqureur doit-il payer le prix? Parfois la question est rsolue dans le contrat lui-mme par les parties. Ainsi, en droit international, les parties utilisent "l'incoturm" (clauses par lesquelles elles prvoient). Les parties peuvent avoir par exemple prvu une clause appele C.A.F. (cot, assurance, fret): le transfert de proprit se produit ds lors que les marchandises sont embarques sur le navire. Les parties peuvent comme incortum par exemple choir "ex work": le transfert lieu quand les marchandises sortent de l'entrept. Que se passe t-il en cas de silence des parties? Il y a alors des rgles suppltives de volont. Le principe est que l'impossibilit d'excuter une obligation entrane la disparition de l'autre: les risques psent sur le dbiteur (Res prit dbitori). Mais il y a une exception quand le contrat est translatif de proprit (Res prit domino). @. Le principe: res prit dbitori Les risques psent sur le dbiteur de l'obligation qui ne peut plus tre excute. Quelques textes prvoient cette rgle qui est devenue gnrale. Dans les contrats de bail, l'article 1722, si la chose est dtruite, les risques psent sur le bailleur et le locataire n'a plus payer les loyers. Dans les contrats d'entreprise, l'article 1788, si l'entrepreneur doit fournir de la matire pour telle opration et que cette matire vient prir, la perte est pour l'entrepreneur. Le contrat se trouve rsolu de plein droit sans mme l'intervention du juge. @. L'exception: res prit domino. Ici, il y a un transfert de proprit et ce transfert est li avec la charge du risque. En droit franais, le transfert de proprit s'effectue ds l'change des consentements: l'acqureur se

trouve propritaire du bien mme s'il n'y a pas eu de livraison effective du bien. Si la chose est dtruite, avant la livraison, les risques psent sur le propritaire, c'est dire l'acqureur mme, s'il n'est pas livr et il doit alors payer le prix l'acqureur. Le contrat peut alors prvoir que le transfert de proprit aura lieu ultrieurement au jour de la livraison. Dans certains contrats, il peut y avoir une clause (clause de rserve de proprit) qui constitue transfrer la proprit au paiement du prix, priori, en faveur du vendeur car il garantit le paiement du prix. En effet, si l'acqureur fait l'objet d'une procdure collective, le vendeur a un vritable droit rel sur la chose vendue et si le prix n'est pas pay, il peut revendiquer la chose vendue dans le patrimoine en faillite. Dans un contrat de vente, on peut dissocier le transfert de proprit de la charge du risque: on peut prvoir que le vendeur conserve la proprit mais que les risques sont attribus l'acqureur. Une fois que la chose est dtruite, le contrat est rsolu de plein droit et si l'acqureur ne veut pas payer le prix, on va au tribunal. Mais il n'y a pas de dommages et intrts en cas de force majeure: il n'y a pas de responsabilit contractuelle. LES CONDITIONS DE LA RESPONSABILITE CONTRACTUELLE Elles sont vises par l'article 1146 et suivants. Ces articles exigent la runion de 3 lments positifs:

un manquement, manquement qui renvoie la faute; un prjudice; un lien de causalit entre le manquement et le prjudice.

On peut prendre l'exemple d'un bail commercial, le locataire a quitt les lieux et ne paye pas les loyers outre l'obtention du paiement du prix, le bailleur peut demander des dommages et intrts au titre de la responsabilit contractuelle (prjudice: les locaux vides). On trouve aussi le cas d'un notaire qui excute mal son obligation de conseil. C'est le cas aussi d'un contrat de transport: ne pas arriver sain et sauf est un manquement l'obligation de causalit, le prjudice est qu'on est victime et il y a un lien de causalit. Mais le dbiteur peut apporter la preuve de conditions ngatives de la responsabilit qui sont les causes d'exonration. Il existe toujours des conditions de mise en oeuvre de la responsabilit, mais ct, il y a des causes d'exonration qui sont possibles. @. Les conditions positives. 1. Le manquement. Il y a responsabilit contractuelle que s'il y a dfaillance de l'un des cocontractants. L'ide est qu'il renvoie aux obligations qui dcoule de la convention en gnral. Ainsi, on trouve un contrat d'entreprise: les travaux n'ont pas t excutes conformment au devis: il y a un manquement. On constate aussi un manquement une obligation gnrale quand on manque une obligation gnrale de scurit. Il faut distinguer lorsque pse sur le dbiteur une obligation de moyen, c'est dire que la victime doit apporter la preuve de la faute du dbiteur. Lorsque c'est une obligation de

rsultat, il y a une prsomption de faute; le dbiteur est cens avoir commis un manquement du seul fait du prjudice caus, il y a une responsabilit de plein droit. 2. Le dommage (ou le prjudice). Il y a une diffrence fondamentale avec le droit pnal: la responsabilit civile rprime un dommage et non pas une faute. Le dommage est un lment indispensable de la responsabilit contractuelle ou extracontractuelle. La dommage peut tre matriel, moral ou corporel. Le dommage peut tre soit une perte prouve soit un gain manqu (c'est une distinction souvent utilise en droit des contrats). La perte prouve est le dommage immdiatement prouv par l'inexcution de l'obligation. Le gain manqu est la perte de gain. L'article 1150 nonce que "le dbiteur n'est tenu que des dommages et intrts qui ont t prvus ou qu'on a pu prvoir lors du contrat, lorsque ce n'est point par son dol que l'obligation n'est point excute". Ainsi, le dommage doit avoir t prvisible lors de la prvision du contrat. Pourquoi? Parce que le contrat est un instrument de prvision, on estime que le contractant a du prendre toutes les mesures ventuelles pour prvenir l'ventuelle dfaillance de son cocontractant. Ainsi, on prend un colis qui contenait des objet prcieux, le seul dommage est la perte du colis. S'il n'a pas t prvu dans la convention que les objets transports taient des objets prcieux, il n'y a pas de responsabilit sur les objets prcieux. 3. Le lien de causalit. Le contractant ne peut demander de dommages et intrts que si ce prjudice est une suite directe et immdiate de l'inexcution de la convention. En pratique, l'apprciation de cette causalit n'est pas toujours aise. La jurisprudence distingue selon que le dommage est plus ou moins loign de l'inexcution du contrat. Un exemple clbre est pos par Potier: un marchand vend une vache malade qui contamine le troupeau de l'acqureur. L'acqureur dont le troupeau est dcim fait faillite et donc ne peut plus payer ses cranciers. Le problme est de savoir jusqu' quel malheur faut-il rparer le dommage puisqu'en plus, il se suicide. Pour Potier, les dommages et intrts ne sont que pour la perte du troupeau. Le dommage tait prvisible. Le dbiteur peut demander des clauses ngatives. @. Les conditions ngatives: les causes d'exonration. Elles sont vises aux articles 1147-1148 du code civil. L'article 1147 nonce que "le dbiteur est libr si l'inexcution provient d'une cause trangre qui ne peut lui tre impute". L'article 1148 dispose qu'il "n'y a pas de dommages et intrts lorsque par suite d'une force majeure ou d'un cas fortuit, le dbiteur n'a pas pu s'excuter". "Le cas fortuit ou la force majeure" correspondent la mme chose; ils renvoient des vnements qui rendent impossible l'inexcution de la convention. Il y a des conditions pour reconnatre la force majeure ou le cas fortuit. Ces conditions dcoulent implicitement de 1147 et 1148. Le cas fortuit, ou l'ide de force majeure, c'est l'ide que le dbiteur ne pouvait rien faire contre; partir de l, s'est dveloppe une

jurisprudence qui estime que le cas fortuit ou la force majeure doivent tre irrsistible, imprvisible ou extrieur au cocontractant. Irrsistible, cela signifie que le dbiteur doit dmontrer qu'il s'est trouv dans l'impossibilit d'excuter. La simple difficult ne suffit pas pour l'inexcution du contrat. Elle renvoie au rejet de la thorie de l'imprvision. Imprvisible, cela signifie que l'obstacle a d chapper toutes les prvisions lors de la conclusion de la convention. Extrieur, cela signifie qu'on est en dehors de la sphre d'activit du dbiteur. L'exemple est qu'on ne peut pas invoquer la force majeure sous prtexte que son matriel est tomb en panne ou qu'il est devenu insolvable. Ces trois conditions sont cumulatives. Le problme est de savoir qu'est-ce que la force majeure ou le cas fortuit? Il faut le prvoir dans la convention ou se rfrer la jurisprudence car les textes ne sont pas clairs. La force majeure se retrouve galement en matire de responsabilit extracontractuelle (qui provient d'un fait: elle est imprvisible). Des exemples de force majeure:

les faits de guerre, ces faits doivent tre prcis: un bombardement sur une usine. En revanche, l'tat de guerre n'est pas une force majeure. les vnements naturels qui rendent impossibles l'excution du contrat: les tremblements de terre, inondations, temptes. la grve, mais sur ce point la jurisprudence n'est pas trs claire. En effet, dans un arrt de la Cour de Cassation du 30.06.1953, un draillement d'un train d un sabotage lors d'une grve ne constitue pas un cas de force majeure pour la S.N.C.F., l'vnement aurait du tre prvu. Mais pour le reste, la jurisprudence est incertaine, il semble que l'on puisse distinguer selon que cette grve est extrieure ou non l'entreprise dbitrice. C'est le cas d'un contrat entre deux entreprises: l'entreprise dbitrice voit son personnel en grve et donc ne parvient pas excuter son obligation. Y a t-il force majeure? Pour la jurisprudence, non! la grve a lieu l'intrieur de l'entreprise, le chef d'entreprise doit s'y rsoudre. Toutefois, si la grve est extrieure l'entreprise, c'est le cas pour la grve des camionneurs, un entreprise s'est engage livrer tel produit telle autre entreprise, entre temps, le produit est bloqu par la grve. Y a t-il force majeure? En principe oui! De mme lorsqu'il y a des problmes avec E.D.F.

la maladie, traditionnellement, elle est diffrente de la force majeure parce qu'on estimait que c'est un vnement interne au dbiteur. Sur ce point, la jurisprudence a volu: lorsque la maladie est brve, il y a une suspension de l'obligation d'excuter, si elle est longue, il y a une libration de l'obligation d'excuter. Les contractants ne peuvent prvoir les cas de forces majeures, mais peuvent amnager le rgime. LES AMENAGEMENTS CONVENTIONNELS Le domaine contractuel relve de la libert et sauf dans les cas o le contrat est soumis une rglementation d'ordre public, les parties sont charges d'amnager leur responsabilit. Elles peuvent limiter, prvoir le montant des rparations en cas d'inexcution.

@. Les clauses limitatives ou exclusives de responsabilit. Elles sont frquentes en pratique. Elles consistent diminuer ou supprimer l'obligation de rparation en cas de dfaillance. Ces clauses sont valables d'autant plus que les contrats spciaux (les contrat nomms) sont viss par le code mais par des dispositions purement suppltives de volont telles que dans le contrat de vente. Dans les dispositions 1146 et suivantes, le vendeur garantie les vices cachs, mais le contrat peut prvoir qu'il ne garantie pas: article purement suppltif de volont. On remarque que ces dispositions s'appliquent entre professionnels ou entre particuliers et face certains abus de la libert contractuelle, la jurisprudence a d ragir:

les clauses d'amnagement de responsabilit ne peuvent pas porter sur l'essence mme de la convention. Ainsi pour un contrat de bail, le bailleur ne peut pas se rserver la facult de ne pas mettre l'immeuble sa disposition. De mme, en jurisprudence, donner en location un immeuble sans toit est assimilable une absence de mise dispositions. elles doivent obir certaines conditions de validit et ne peuvent tre interdite par la loi.

Les conditions de validit: Les clauses ne sont valables que lorsqu'elles portent sur une clause accessoire de la convention. C'est le cas de l'obligation de travaux et de rparation dans le bail commercial: c'est une clause accessoire. Elles ne peuvent pas jouer en cas de faute lourde ou dolosive du cocontractant. La faute dolosive tant bien sr la faute intentionnelle. Pour la vente d'une maison dans un acte authentique, il est indiqu qu'on connat l'immeuble, que le vendeur se dcharge des vices cachs. Si on prend possession de la maison mais qu'elle est ronge par les champignons, la clause limitative de responsabilit n'est valable que si le vendeur connaissait le vice cach. Certains dommages ne peut pas tre viss par des clauses limitatives. Ainsi, les dommages corporels donnent toujours lieu rparation. Le principe est que le corps est hors commerce ds lors qu'il ne peut donner lieu des clauses limitatives. En droit de la consommation, les textes interdisent les clauses limitatives ou exclusives de responsabilit. La jurisprudence a tendu des contrats de prestations de service ce qui tait prvu pour la vente. Ce ne sont pas les seules clauses que l'on peut imaginer. @. Les clauses relatives au montant de la rparation. Il s'agit de clauses qui fixent de manire forfaitaire le montant des dommages et intrts en cas de dommage. Elles sont obligatoires dans certains contrats (transport arien avec la convention de Varsovie de 1924) et le transport maritime (1966). Les indemnits sont prvus tant pour les bagages que les dommages corporels. Pourquoi? Pour les assurances, les assureurs doivent pouvoir prvoir jusqu'o peut aller leur garantie. C'est un dommage forfaitaire, en cas de faute lourde ou dolosive du dbiteur, il ne s'applique pas. Finalement elles sont prvues par les contractants qui fixent le montant des dommages et intrts en cas de l'inexcution, elles sont appeles "clauses pnales". Mais le juge dispose du

pouvoir de modrer les clauses pnales qui c'est dire soit les diminuer si elles paraissent excessives ou soit les augmenter si elles paraissent drisoires selon l'article 1152 du code civil. L'INOPPOSABILITE DU CONTRAT Des personnes qui ne sont pas parties au contrat peuvent invoquer son existence. L'inopposabilit aux non contractants. Il n'y a pas de distinction entre l'inopposabilit d'un droit rel (erga omns) et d'un droit personnel. Le principe est que tout contrat est crateur d'une situation juridique opposable aux tiers leur situation. L'opposable signifie que le tiers peut ne pas avoir ignorer cette situation et il peut se voir reprocher une faute qui consisterait rendre complice de la violation du contrat pour les pnitus extrani. C'est le cas d'un contrat de travail avec une obligation de non concurrence. Une personne l'embauche au mpris de cette obligation. Ce second employeur aura commis une faute sur le fondement de la responsabilit dlictuelle. C'est le cas d'un distributeur de parfum qui cre des rseaux de distributions. Si un commerant viole ses rseaux en vendant ses produits en grande surface, il y a responsabilit dlictuelle sur le fondement de la violation de ces rseaux. C'est la mme remarque pour les cranciers chirographaires: les contrats passs par leur dbiteurs leurs sont inopposables. C'est en raison de l'inopposabilit du contrat que le code accorde certains droits aux cranciers chirographaires: "l'action oblique" selon l'article 1166. Le premier droit est donc celui de l'article 1166 qui accorde aux cranciers une action oblique. L'action oblique est une action qui permet au crancier d'exercer un droit la place du dbiteur ngligent. C'est une action qui appartient au crancier. Soit une personne X dbitrice de Y, Y est le crancier chirographaire. Y a un droit de gage dans le patrimoine de X, Y n'a pas intrt ce que X fasse n'importe quoi des biens dans son patrimoine, si X vend un bien Z et il ne fait rien pour que Z paye le prix de ce bien. Dans ce cas, on peut appliquer l'article 1166 du code civil, Y peut intenter une action contre Z de manire ce que Z paye le prix X. Il n'a pas une action directe, parce que c'est une action qui s'exerce la place de quelqu'un d'autre. Elle profite quelqu'un d'autre. Il y a un dtour par le patrimoine du dbiteur. Elle montre bien que le contrat est une consquence d'opposabilit. La rgle est bien celle de l'opposabilit de la convention. Les conditions de l'opposabilit. Le contrat est opposable aux tiers sous rserve d'une condition gnrale: l'absence de fraude est pour certain contrat l'accomplissement de formalits. L'exigence figure l'article 1167 du code civil. Le texte dispose que les cranciers auxquels le contrat est en principe opposable, "peuvent aussi en leur nom personnel attaquer les actes faits par leur dbiteurs en fraude de leurs droits.". "Fraus omnia corrompit" ou "la fraude corrompt tout" est une maxime gnrale du droit.

Les cranciers sont donc autoriss. La fraude pourrait constituer faire sortir du patrimoine un bien moyennant un prix qui serait simuler. En cas de fraude, le crancier qui subit un prjudice est autoris tenter une action dite Paulienne qui a un rsultat particulier: si le crancier parvient dmontrer que la fraude ses droits, l'acte sera rvoqu car il est priv d'effets, au seul profit du crancier qui tente l'action Paulienne. Il y a avant la priode de cessation de paiement, la priode suspecte. Pendant cette priode, un certain nombre d'acte peuvent tre annuls (pas une nullit mais une simple rvocation) parce qu'ils sont prsums frauduleux l'gard du crancier. Des formalits sont ncessaires pour qu'un contrat soit opposable aux tiers, tel que dans le cas de la vente d'immeuble. C'est le cas galement d'autres contrats pour que les cranciers soit inform. Ainsi, les contrats de crdit bail d'une entreprise doivent tre publis aux greffes du tribunal de commerce. L'ETENDU DU LIEN OBLIGATOIRE On rentre dans le domaine de la force obligatoire de la convention. Il convient de prciser quelles sont les personnes qui sont lies par le contrat. Il faut galement assimil aux parties les ayants causes universels et faire l'analyse des consentements qui sont ceux de la reprsentation. Les personnes lies par le contrat. En application suprieure d'exercice contractuelle, on ne peut tre li que par le contrat qui en a voulu. Sont lis par le contrat les parties qui se substituent aux parties contractantes. @. Les parties contractantes et leurs successeurs. Ce sont celles qui ont personnellement consenti la convention. Elles sont assimiles la place d'un auteur prcd du cas par exemple des successions personnes physiques. Ils font partie du lien contractuel. La force obligatoire s'applique aux successeurs comme elle s'appliquait au cocontractant. L'article 1122 dispose que "l'on est cens avoir stipul pour soi et pour ses hritiers et ayants cause, moins que le contraire ne soit exprim ou ne rsulte de la nature de la convention". Aussi, il assimile aux parties contractantes les hritiers et les successeurs. Ils sont en effet, ayants cause titre universel (pas particulier) lorsqu'ils ont recueilli ce patrimoine par le biais d'une libralit. Pour les personnes morales, lorsqu'il y a fusion ou scission de socit, les socit issu de l'opration publique sont considres comme ayant cause titre universel de la socit. Soit une socit A qui organise une opration de fusion par voie d'absorption entre socit A et B. Une fois l'opration arrive, la socit B est voue disparition. Tout son patrimoine actif et passif est transmis A. A est ayant cause de B, il est li par le contrat pass par la socit absorbe. La partie du texte sur la convention renvoie aux contrats intuitu personae. Ils sont diffrents des autres contrat car ils ne sont pas transmis au successeur du contractant qui dcde. @. La reprsentation.

C'est un mcanisme par lequel une personne remplace une autre personne lors de la conclusion du contrat. Cette personne, le reprsentant conclu pour le compte du reprsent tant le seul li pour le compte de la convention. 1. Les conditions. Les diverses sources:

lgale: c'est le cas du mineur qui doit tre reprsent par son reprsentant lgal. judiciaire: en cas d'absence, la reprsentation peut tre organise par le tribunal. conventionnelle: cas pour les personnes morales. Les reprsentants dit lgaux sont lus, conventionnellement, les associs leur donnent le pouvoir de reprsenter la socit. Les reprsentants disposent de la signature sociale. En droit des personnes morales, une personne physique engage la socit pour vrifier les pouvoirs du reprsentant. Si on doit passer une convention Lille alors que l'on est Marseille, on fait une convention par laquelle on demande aux reprsentants de signer le contrat. 2. Les effets.

C'est un mcanisme qui facilite; en cas de reprsentation, le contrat est conclu au nom du reprsent. Il prend effet dans le patrimoine du reprsent. Il y a une dissociation entre la phase de la conclusion du contrat et l'excution du contrat qui doit tre ralis par le reprsent. La force obligatoire s'applique aux reprsents. Les personnes non lies par le contrat. Elles se voit appliquer les dispositions de l'article 1165 du code civil: elles ne peuvent pas profiter du contrat, ni en subir les effets sauf si elles le veulent. Soit un appartement vendu, l'effet relatif pourrait avoir un inconvnient majeur si on est mis la porte. Si le propritaire vend, le nouveau propritaire se trouve en principe non li, c'est un tiers la convention de location. Soit une autre entreprise cde un tiers. Le nouveau propritaire est sans lien avec les salaris. On devrait admettre que tous les salaris voient le contrat de travail rompu. L'article 1165 nonce une exception au principe de l'effet relatif. LA STIPULATION POUR AUTRUI Depuis le code civil, d'autres drogations ont t consacr soit par la loi, soit par la jurisprudence. C'est l'extension du principe de l'effet relatif des contrats. C'est l'opration par laquelle une personne, le stipulant obtient d'une seconde, le promettant, un engagement envers un troisime, le tiers bnficiaire. La stipulation pour autrui est vise par l'article 1121 du code civil est une drogation l'effet relatif puisque le bnficiaire qui n'a pas particip la convention profite de cette convention, c'est dire qu'il devient crancier de ce contrat auquel il n'a pas particip. L'exemple le plus classique est l'assurance dcs: une personne contracte avec un assureur un contrat en vertu duquel son dcs l'assureur versera une certaine somme un tiers bnficiaire (le crancier de l'assureur alors qu'il n'a pas particip la convention). @. Les conditions de validit.

Les conditions gnrales sont les vices du consentement. A ct s'impose des conditions spcifiques tenant d'une part au contrat conclu entre le stipulant et le promettant et la personne du bnficiaire. 1. Les conditions tenant au contrat conclu entre le stipulant et le promettant. L'article 1121 est un accessoire d'un contrat principal: "on peut pareillement stipuler au profit d'un tiers, lorsque telle est la condition d'une stipulation que l'on fait pour soi-mme ou d'une donation que l'on fait un autre." La stipulation pour autrui est une clause qui doit venir se greffer sur une convention principale. Les rdacteurs du code ont pens une donation avec charge. Une personne peut effectuer une donation d'un bien, o dans cette donation il est stipul d'une charge qui peut tre le service d'une rente, d'un tiers bnficiaire. Ne peut-on pas admettre une stipulation pour autrui totalement dgag d'une obligation de base, c'est une extension de l'article 1121 du code civil. Maintenant, oui, la jurisprudence a fait en ce domaine une oeuvre cratrice, elle a tendu sous l'influence des stipulations pour autrui sans contrat de base. La stipulation pour autrui peut tre un contrat, une convention en elle-mme. 2. Les conditions tenant la personne du tiers bnficiaire. Ce peut tre une personne dtermine, le problme se pose de savoir s'il est possible de stipuler au profit d'une personne indtermine. En principe, la stipulation pour autrui ne peut pas bnficier des personnes indtermines, car un droit ne peut pas natre si on ne sait pas pour qui. Attention, il y a des attnuations. Le tiers bnficiaire seulement dterminable. Ensuite on reconnat qu'on peut concerner des personnes futures. Qui doit bnficier de la crance? Le jour de la cration de la crance est ce qui importe le plus. C'est l'exemple de l'assurance pour le compte de qui il appartiendra pour la vente de marchandise par le biais du transport maritime. Quand on transporte ces marchandises, on ne sait pas l'arrive qui sera le propritaire, s'il y a un sinistre, elle bnficie au propritaire de marchandises au cours du sinistre. Les personnes futures: ce sont les personne natre. La jurisprudence a rpondu par non car, faute d'existence, les 9personnes natre ne peuvent pas bnficier de la stipulation pour autrui et le lgislateur dans la loi du 13.07.1930 permet de dsigner comme bnficiaire les enfants ns ou natre. @. Les effets de la stipulation pour autrui. On apporte aux stipulant, promettant ou tiers bnficiaire, une drogation au principe de l'effet relatif car elle cre un droit direct entre le tiers bnficiaire et le promettant. 1. Le rapport entre stipulant et promettant. Le contrat principal prend le mme effet que tout contrat, le promettant s'engage envers le tiers bnficiaire La question est de savoir si le stipulant bnficie d'une action l'gard du tiers bnficiaire. La jurisprudence a admis que le stipulant pouvait agir des intrts du tiers bnficiaire et exiger de celui-ci qu'il excute sa promesse envers le tiers bnficiaire.

2. Le rapport entre tiers bnficiaire et promettant. C'est l'action directe au bnfice du tiers bnficiaire. En effet, le tiers bnficiaire dispose de l'action en excution de la stipulation. Cette action directe n'est pas un droit totalement autonome. Le promettant peut diffrencier au tiers bnficiaire, ce qu'on appelle les exceptions qu'ils peuvent diffrencier au stipulant. Le droit direct du tiers bnficiaire par rapport au promettant n'est pas dgag de la convention initiale en ce ses que le promettant peut diffrencier les exceptions. On prend l'exemple des contrats d'assurances. En cas de dcs, le capital est vers aux enfants du stipulant. L'assureur peut leur opposer tout ce qu'il peut opposer au stipulant. L'exemple est que si on n'a pas rgl les primes, l'assureur peut opposer la validit du contrat. Un autre exemple est le stipulant qui cacher une maladie, l'origine du dcs, peut tre oppos au tiers bnficiaire. Ce droit direct est un droit qui tire sa source de la convention entre le promettant et le stipulant. 3. Le rapport entre tiers bnficiaire et stipulant. Ce peut qu'elle soit convenue pour teindre des contrats antrieurs entre le stipulant et le tiers bnficiaire telle que pour teindre une dette du stipulant A. La rgle se trouve l'article 1121 qui dispose que "celui qui a fait cette stipulation ne peut la rvoquer si le tiers a dclar vouloir en profiter". A contrario, l'article 1121 du code civil offre au stipulant une facult de rvocation, qui n'existe que tant que le tiers bnficiaire n'a pas donn son accord la stipulation. LES CONTRATS ECONOMIQUEMENT LIES Il n'y a pas de lien juridique entre ces 3 personnes, mais seulement des liens conomique tel qu'un contrat qui a t conclu en considration conomique de tel autre. C'est le cas d'un contrat de prt ncessaire pour l'achat d'un appartement. Le contrat de prt est conomiquement li au contrat de vente. Les 3 personnes ne sont juridiquement pas lies. Le lgislateur puis la jurisprudence ont reconnu des drogations l'effet relatif du contrat. @. Les drogations lgales l'effet relatif. La difficult et celle de l'hypothse d'un contrat de prt pass pour le financement d'un contrat de vente. La question est de savoir que ce qui va se passer si l'un des contrats est soit annul, soit rsolu. Soit un appartement qui prsente un dfaut, on fait une action en nullit. Est-on tenu au remboursement du prt? Si on rsonne par le principe de l'article 1165, OUI. La jurisprudence avait tent de remdier cette difficult soit en s'appuyant sur la ncessit du consentement, soit sur la thorie de la cause. Le contrat de prt est annul et vice-versa car l'un des contrats est la cause de l'autre. La jurisprudence est mal motive parce que la cause ce n'est pas l'lment dterminant, mais l'obligation de l'autre. Aussi, le lgislateur a du intervenir mais il l'a fait de manire limit drogeant l'effet relatif des conventions conditions que l'on se trouve en prsence de contrat gnralement de consommation. La loi du 10.07.1978, Sckrivener, sur le crdit la consommation prcisait qu'en premier lieu, la loi dcide que la formation du contrat principal est la formation du

contrat de crdit se trouve subordonn l'une l'autre. Le lgislateur a simplement impos dans ces contrats de consommation le mcanisme de contraintes suspensives. Le mme mcanisme se trouve utilis par une loi du 13.07.1979 sur le crdit immobilier. Il cherche le moyen de lier le contrat. Il existe une autre mthode, c'est la que rside la vrai exception qui consiste consacrer le lien conomique en dcidant que chaque contrat peut avoir une incidence sur l'autre. D'abord, le tribunal est autorisait suspendre le contrat de crdit en cas de contestation du contrat de vente ou de prestations de services. Le lgislateur dcide que le contrat de crdit se trouve rsolu ou annul de plein droit si le contrat en vertu duquel il est conclu, est lui-mme rsolu ou annul. Dans certains cas, la loi de 1978 estime que si la rsolution ou l'annulation du contrat principal survient du fait du vendeur, ce dernier peut tre condamn rembourser le prt sa place. La question est celle de savoir s'il n'existe pas d'autres moyens pour tendre ce qui est prvu. @. Les drogations jurisprudentielles l'effet relatif. Ce sont des drogations limites qui ne s'applique qu'aux cas prvus par la loi, mais se rencontre dans d'autres domaines: propos d'une opration de financement du crdit-bail immobilier, le contrat que nous avons rencontr ou l'on voit bien les liens conomiques qui peuvent exister entre les diffrentes parties. Il consiste faire acheter un bien ou des biens. Elles s'adressent auprs du crdit-bailleur qui achte le matriel informatique qu'il loue ensuite l'entreprise utilisatrice ayant la possibilit de racheter le bien sa valeur rsiduelle. Il y a une prsence entre deux conventions troitement lies. Le crdit bail est adoss un contrat de vente avec le vendeur, l'tablissement de crdit et l'entreprise utilisatrice. Il y a donc deux contrats! Quelle solution adopte? Si le contrat de base est dfectueux et que l'entreprise utilisatrice veut tenter la nullit de la vente, quelle sera la consquence l'gard du crdit-bail. La Cour de Cassation, chambre mixte du 03.12.1990 (J.C.P. 1991 n21692 Loger) casse un arrt de la Cour d'Appel qui avait refus toute incidence du contrat de vente sur un contrat de crdit-bail. Elle indique: "qu'en statuant ainsi, alors que la rsolution du contrat de vente entrane ncessairement la rsolution du contrat de bail sous rserve de l'application de la clause ayant pour objet de rgler des consquences de cette rsolution. La cour d'appel a viol les textes susviss". Elle vise l'article 1184 de la rsolution du contrat. Il y a deux rserves toutefois. La Cour de Cassation dit "la rsolution du contrat", donc la rsolution du contrat de crdit bail. La nullit de la vente a-t-elle la mme consquence. La rponse doit tre affirmative parce que la question se pose l'gard du crdit bail. La difficult est pratique parce que c'est pendant une priode de location. Le contrat s'est appliquer pendant un certain temps mis disposition de l'entreprise utilisatrice. Faut-il admettre que les loyers verss doivent tre restitus. La consquence est la rsolution du crdit-bail sur l'avenir. La jurisprudence parat s'orienter vers la seconde solution: non pas un anantissement complet du crdit bail mais une rupture uniquement pour l'avenir. LES CHAINES DE CONTRATS Il y a chane de contrats lorsque plusieurs contrats ont t conclu successivement et que les contractants sont ayants cause particuliers les uns des autres. C'est le cas d'un bien qui

circulent dans un circuit de distribution: il y a des situations o aucun lien juridique ne se cre entre diffrentes personnes; le droit romain nanmoins en drogation aux dispositions de l'article 1165 du code civil instaure l'action directe au profit des personnes n'ayant pas passer de contrat avec le dbiteur. Schmatiquement, le droit impose dans certains cas le transfert du contrat. Il y a un effet drogatoire l'effet relatif. Le droit reconnat des actions directes des personnes sans lien avec le dbiteur. Le transfert dans certains contrats. Il peut tre cd: lorsqu'il y a transfert, il n'y a pas de drogation l'effet relatif des conventions car le cessionnaire se trouve li par le contrat car il l'a voulu. Le principe de l'effet relatif devrait interdire que l'on impose le transfert du contrat par le droit. Il y a des cas de transferts lgaux. @. Les cas de transfert lgal du contrat. Ce sont les cas o la loi impose le transfert d'une convention sans consentement du contractant. Il y a une ncessit de protger l'un des contractants dans le cas o son contrat est troitement li un bien transmis. On parle de contrat intuitu ri (en considration de la chose). Il y a quelques exemples lgaux de transfert. C'est le cas du contrat de bail, selon l'article 1743, il prvoit que "le ou les contrats de location sont transfrs l'acqureur de l'immeuble lou". Il impose le transfert du contrat au niveau des propritaires de l'immeuble. Le locataire est li par un nouveau contrat de location sans avoir consenti avec le nouveau propritaire. On trouve aussi le bail commercial, corrlativement au fond de commerce. Le fond de commerce est diffrent du local o il est exploit car c'est un bien immatriel caractre immobilier qui runit tous les lments d'exploitation de l'entreprise l'exclusion de l'immeuble. Dans beaucoup de situation, le commerant propritaire de son fond de commerce est locataire du local. Pour protger le fonds de commerce, le dcret du 30.09.1953 impose le transfert du droit au bail, corrlativement la cession du fonds de commerce. Il y a galement le contrat de travail, en vertu de l'application de l'article L122-12 du code du travail, le contrat de travail est transmis de plein droit au nouvel employeur en cas de transfert d'entreprise. Il y a finalement le contrat d'entreprise qui peut tre transmis au repreneur de cette entreprise en cas de cessation de paiement (dpt de bilan) et dcision d'un plan de cession par tribunaux. L'ensemble des contrats se trouve cds l'acqureur. La jurisprudence a tent de tenir en chec le principe de l'effet relatif comme l'a fait le lgislateur. Les cas de transfert jurisprudentiel. On ne devrait pas pouvoir tendre le transfert du contrat en dehors des cas prvus par la loi. Seul le lgislateur peut prvoir des exceptions. Partout, il y a des situations pratiques qui paraissent rendre ncessaire le transfert. Soit un vendeur A qui vend son fond de commerce

B. Il y a une clause de non rinstallation: A s'engage ne pas se rinstaller dans un certain primtre. B revend ensuite son fond C. La question est de savoir si la clause de non rinstallation peut tre invoqu par C. C'est la jurisprudence qu'il appartient de trancher le dbat. La doctrine est plutt favorable ce transfert en estimant qu'une crance doit tre transfre chaque fois qu'elle n'offre d'intrt qu'au propritaire de la chose et qu'elle ne puisse tre exerce que par lui. Aubert, du Flour et Aubert, introduit la notion de contrat intuitu ri. D'aprs certains auteurs, ils devraient tre transfr avec le bien transmis. La jurisprudence ne peut pas crer le droit. Dans les espces identiques l'exemple prcdent, les tribunaux admettent le transfert en cas de transfert de fond de commerce, l'obligation de non rinstallation est transfre avec le fond lui mme. En cas d'obligation de fourniture contracte par un commerant qui vend ce fond de commerce, la vente entrane un transfert. En dpit de ces deux cas jurisprudentiel de transfert, une limite est toujours pose au cas de transfert du contrat. Ce sont les cas fond sur l'intuitu personae qui emporte sur l'intuitu ri. Il ne pourra pas tre transfr en cas de transfert de fond. Cette avance jurisprudentiel est le dveloppement d'une certaine doctrine favorable la notion de contrat intuitu ri qui s'oppose au caractre personnel de l'obligation. LES ACTIONS DIRECTES Le crancier dispose d'une action oblique en cas d'inaction du dbiteur. Le crancier peut agir par la voie oblique contre le dbiteur de son dbiteur. Cette action oblique doit se diffrencier de l'action directe qui elle, droge l'effet relatif des conventions. En principe, l'effet relatif interdit une personne, toute action directe contre une autre personne qui n'est pas son cocontractant. Il y a un contrat entre A et B puis B et C. C en application de l'article 1165 est dpourvu de l'action directe l'encontre de A. Il y a deux exceptions ce principe: lgale: l'action directe en dment. jurisprudentielle: l'action en responsabilit.

L'action directe en dment. Cette action est offerte un crancier dans les cas prvus par la loi. Elle est destine faciliter son paiement dans son hypothse du sous contrat: la construction d'une maison, le contrat avec une entreprise de construction. L'entrepreneur principal passe un sous contrat, un contrat de sous-traitance, distinct du contrat principal, les sous-traitants n'ont pas de lien direct avec le matre d'ouvrage. Nanmoins, pour faciliter le paiement de ses sous traitants, une loi du 31.12.1975 permet au sous traitant d'agir en paiement contre le matre de l'ouvrage. En cas de sous contrat, le bailleur dispose d'une action directe contre le sous locataire. Soit une location entre A et B. L'article 1953 offre au bailleur une action directe contre le sous locataire. La victime d'un accident dispose d'une action directe contre l'assureur du responsable. Le tiers qui exerce une action directe ne peut pas exercer plus que sa propre crance ni demander plus que son bailleur. De manire gnrale, le contractant actionn sur le fondement d'une action directe peut opposer au tiers, toutes les exceptions qu'il peut opposer son crancier. Cette action directe en paiement n'existe qu'au cas des exceptions au principe de l'effet relatif du contrat prvu par la loi.

L'action directe en responsabilit. Ce problme est l'une des questions les plus dbattu. Cette question suppose que soit connu la diffrence entre responsabilit contractuelle et dlictuelle. Contractuelle si les dommages ont pour origine l'inexcution d'une obligation contractuelle. Soit A fabrique et vend X lequel revend en l'tat l'objet Y. Y se trouve sans lien contractuel avec A mais il y a un groupe de contrats (ici, 2). En dpit de l'absence de lien contractuel avec A, Y ne pourrait-il pas intenter contre A l'action contractuelle? Il y a divers intrts: l'action contre A est ncessaire en pratique quand X est insolvable. Il faut savoir que la mme question se pose dans les groupes de contrats qui font intervenir des sous-traitants en matire de contrats d'entreprise. Soit un matre d'ouvrage qui prend un contrat d'entreprise avec un entrepreneur principal qui sous-traite certains travaux. Si un des sous-traitants effectue des malfaons, le matre d'ouvrage pourrait-il engager des actions contre le sous-traitant? Ici, ce n'est pas un problme de cession de contrat, mais nous sommes en prsence de sous contrat. On se pose le problme de savoir si une action rsultant d'un contrat peut tre intente contre le sous-traitant. Pendant toute une priode, la Cour de Cassation a consacr sa thorie des groupes de contrat en cas de vente successive d'un bien. Dans un arrt du 09.10.1979 de la 1re chambre civile, le sous acqureur peut agir directement contre le fabricant en garantie des vices cachs. C'est une application de cette notion mise en avant par certains auteurs intuitu ri. L'action suit la chose au fur et mesure des diffrents contrats. Voil une personne non partie au contrat qui profite du contrat. La cour de cassation a ensuite largit cette conception ds lors que le contrat emport le transfert d'un bien. Il y a l'arrt de l'assemble plnire du 07.02.1986 o les magistrats dcident que le nouveau titulaire du bien jouit de tous les droits et actions attaches la chose qui appartiennent son auteur. La solution rendue est large, peu importe la nature du contrat. La solution s'applique quand il y a succession de contrat d'entreprise avec fourniture de matriaux. Celui qui fait construire peut agir directement contre le fournisseur des matriaux: le constructeur. Dans un arrt de 1988 de la 1re chambre civile, une nouvelle tape est franchie. En effet, la cour de cassation admet que tout ceux qui n'ont souffert d'un dommage que parce qu'ils avaient un lien avec le contrat initial dispose d'une action ncessairement contractuelle. Lorsque des contrats successifs d'entreprise sont mis en oeuvre, le matre d'ouvrage doit agir en responsabilit contractuelle contre le sous traitant. Quelle est le fondement de cette jurisprudence? On a le sentiment que la solution est fonde sur le contrat. C'est un sentiment de prvision et la prvisibilit entrane l'action du cocontractant, mais aussi du tiers intress. Cette conception heurte la conception classique des effets de convention. En effet, la 3e chambre de la Cour de Cassation refus d'adopter la solution de la 1re chambre. Dans des affaires tout fait semblable aux espces de 1988, cela donne lieu des rgles de responsabilit dlictuelle. On trouve ceci dans les arrts de la 3e chambre civile du 03.12.1988 et 28.03.1990 sur les contrats d'entreprise et de sous-traitance. Ainsi, elle rejette l'action contractuelle directe du matre d'ouvrage contre le sous-traitant, sous le visa de l'article 1165 et de l'article 1121 du code civil: on peut stipuler au profit du tiers. Compte tenu de cette division au sein des deux chambres et de la division des juges du fond, l'assemble plnire est saisie pour l'arrt Besse du 12.07.91 destin trancher les conflits des deux chambres civiles de 1991. L'affaire Besse est propos d'un contrat de sous-traitance. L'assemble dclare que l'action en responsabilit contractuelle dont l'entrepreneur principal dispose contre le sous-traitant ne se transmet pas au matre de l'ouvrage. Elle dcide de marquer un cot d'arrt la notion de chane de contrat: adopter une conception strictement personnelle de l'obligation.

Avec cet arrt, on peut se poser la question de savoir si c'est la fin de la thorie des groupes de contrats? L'assemble plnire ne s'est prononc que par rapport des contrats d'entreprises. Or la solution doit rester acquise en cas de translation de contrat. Le sous acqureur dispose d'une action directe contre le premier vendeur (conception admettre). Ce sous acqureur ne fait qu'exercer une action contractuelle dont disposait son auteur. L'obligation du fabricant doit tre considre comme transmise. Dans l'arrt de la Cour de Cassation de la 1re chambre civile du 27.07.1993, elle admet l'action contractuelle directe du sous acqureur contre le premier vendeur. C'est la mme solution en cas de fourniture de matriaux. La premire chambre civile admet nouveau en disant que le matre d'ouvrage dispose contre le fabricant de matriaux d'une action contractuelle directe. Aussi, dans tous ces cas, la 1re chambre civile applique l'action contractuelle. On ralise que cette divergence n'est pas en pratique trs satisfaisante. Le rgime est diffrent selon que le sous traitant a fourni des matriaux ou son travail. Ainsi, un charpentier monte une charpente et fournit du bois, la 1re chambre civile veut maintenir sa conception de la notion de contrat qui pour elle a un caractre patrimonial. La 1re chambre civile dit que l'action est une action contractuelle. Soit A revend X qui revend Y. Y revend au consommateur. Il y a une clause limitative de garanties entre le premier vendeur est l'acqureur. A et X sont ils opposables Y agissant sur le fondement de l'action contractuelle directe. La question est d'autant plus dlicates que ces clauses ne peuvent pas tre considres comme licites dans le contrat professionnel consommateur. Entre A et X, on est en prsence de deux professionnels: le contrat stipule une garantie trs restrictive des vices cachs. Dans la logique de sa solution, la Cour de Cassation dans une dcision du 07.06.1995 estime que la clause limitative de garantie est opposable l'acqureur final car ce dernier exerce l'action dont disposait son vendeur. Il est paradoxal qu'une clause abusive puisse ainsi tre oppos au consommateur. La premire chambre civile est pige par sa propre logique. La victime du dommage n'a pas le choix, le principe est la rgle de non cumul entre la responsabilit contractuelle et la responsabilit dlictuelle.