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INDICE

INTRODUCCIN

CAPITULO I Propiedad Intelectual 1.1 Antecedentes 1.2 Definicin 1.3 Objeto 1.4 Clasificacin 1.4.1 Derechos de autor 1.4.1.1 Definicin y objeto

1.4.1.2 Caractersticas 1.4.1.3Principios Generales. 1.5. Propiedad industrial 1.5.1 Definicin 1.5.1.1 1.5.1.2 1.5.1.3 1.5.1.4 1.5.1.5 Objeto Caractersticas Principios generales. Patentes Marcas y expresiones industriales

CAPITULO III Nociones bsicas del sistema del software 2.1 Antecedentes del software 2.2. Origen del software 2.3. Software en la actualidad 2.3 Definicin 2.4 publicidad y uso del software 2.5 Gestin de Recursos de materiales y humanos. 2.6 Punto de vista del Usuario 2.7 Herramientas especificas del uso del software

CAPITULO IV (Licencias de software) La funcin y el aspecto legal de las licencias del uso del software por medio de Internet. 4.2 contrato de licencia de software. 4.2.7 clausulas: Derechos y prohibiciones del contrato 4.3 Elementos de la licencia de software.

CAPITULO V 4.1 Situacin actual de las licencias del uso de software en Internet. 4.2 Incidencia de la Piratera sobre el software en Internet

CAPITULO VI 6.1Consecuencias Jurdicas 6.1.1 efectos de las licencias de software Marco Legal Nacional Internacional

CONCLUSIONES

REFERENCIAS

ANEXOS

CAPITULO I

Propiedad Intelectual 1.1Antecedentes En el ao 1893 se registra antecedentes respecto a utilizar la denominacin de propiedad intelectual para referirse a una disciplina jurdica, ya que en dicho ao se crea las Secretarias del Convenio de Paris para la Proteccin de la propiedad industrial y la Celebracin del convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas (1886);

1.3 Definicin de Propiedad Intelectual En esta rama del derecho la denominacin se le conoce por diferentes figuras jurdicas que intentan resolver el problema de cmo proteger los bienes inmateriales hablando del software, en el cual dicha posesin es inexistente ya que el reconocimiento se le atribuye a los derechos exclusivos del derecho de autor o del inventor que permite al titular limitar el acceso o el goce de los dems derechos en relacin al objeto de propiedad. Manuel Ossorio la define como La que el autor de una obra artstica, cientfica o literaria tiene sobre ella y que la ley protege frente a terceros, concedindole la facultad de disponer de ella, publicarla, ejecutarla, representarla y exponerla en pblico, as como de enajenarla traducirla o autorizar su traduccin y reproduccin por otras personas1

En trminos generales podemos sustentar que la expresin Propiedad intelectual hace alusin a un marco jurdico particular, que integra las normas relativas a ciertas ideas del intelecto humano o del resultado de una labor intelectual que se manifiesta en los campos literarios, artsticos, cientficos, industriales o comerciales, siempre y cuando sean determinados para realizar actividades que conlleva un aprovechamiento.

Ossorio Manuel, Diccionario de ciencias Jurdicas polticas y sociales. 1ra. Edicin electrnica. Guatemala.

Por lo tanto toda obra constituida por un conjunto de instrucciones expresadas mediante palabras, cdigos, planes o en cualquier otra forma, que al ser incorporadas a un soporte legible por mquina, es capaz de hacer que un ordenador ejecute determinada tarea u obtenga determinado resultado. Queda en claro que la propiedad intelectual esta sealada a un tipo de derechos subjetivos en particular, dentro de los cuales abarca los derechos de autor, derechos de inventor, a los derechos referidos de diseos industriales, o signos distintivos

1.4 objeto En cuanto a la propiedad intelectual se refiere a su objeto como el de proteger los derechos de los autores de obras literarias y artsticas, de los artistas intrpretes o ejecutantes, de los productores de fonogramas y de los organismos de radiodifusin.2 Las creaciones e invenciones se incentivan a travs de monopolios temporales otorgados por el estado para beneficio de la sociedad. As, el Estado se obliga a proteger la creacin en contra de su uso o explotacin sin autorizacin, a cambio de que el creador describa el producto de su creatividad y lo ponga a disposicin de la sociedad, por supuesto mediante una contraprestacin. La discusin se mantiene hasta ahora, sobre todo en las reas como la Biotecnologa. Es aqu en donde se sostienen teoras a favor del otorgamiento del monopolio ya que ste recompensa el tiempo, el esfuerzo humano y la inversin necesaria para obtener tecnologa de punta.

Es as como el argumento de la propiedad define un invento como un tipo de propiedad sobre el cual se pueden tener derechos similares a los que se tienen sobre cualquier otra propiedad personal. Desde el punto de vista de la poltica econmica, se busca proveer incentivos para promover la inversin y el desarrollo de nuevos productos comerciales mediante la prohibicin de la copia directa. La proteccin de los derechos de la propiedad intelectual favorece el

Articulo 1, Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos

enriquecimiento del patrimonio cultural y tecnolgico, y constituyen una contribucin real y efectiva al desarrollo econmico y social del pas.3

Como derechos de propiedad intelectual la legislacin actual se refiere, en general, a las patentes, marcas y nombres comerciales, modelos de utilidad, diseos industriales, secretos industriales, denominaciones de origen,

esquemas de trazados de circuitos integrados y derechos de autor. Cada pas debe contar con polticas nacionales claras y regulaciones apropiadas de los derechos de propiedad intelectual.

1.5 Clasificacin. Segn corrientes modernas existen tres teoras en la cuales se divide la propiedad intelectual entre las cuales estn: en primer lugar la Teora de la concepcin Unitaria, en el cual esta corriente establece que el objeto de los derechos intelectuales radica en la produccin intelectual, y que dicho ordenamiento jurdico atribuye y reconoce al creador un derecho subjetivo, sin importar el tipo de creacin, de manera que la invencin de esa creacin debe ser objeto de estudio por una sola disciplina la cual es: El Derecho Intelectual. En este mbito abarca lo que son las obras literarias y las artsticas, las invenciones, los modelos y dibujos industriales, las marcas y dems signos distintivos.

En segundo lugar aparece la teora Bipartita, esta orientacin se inclina hacia el criterio de heterogeneidad, en la cual la propiedad intelectual comprende solamente dos rubros. La propiedad Industrial y el derecho de autor. Esta teora se basa en el mismo origen de la proteccin internacional, en el tratamiento separado de dichas materias que abordaron desde sus inicios el Convenio de Paris para la Proteccin de la Propiedad Industrial y el Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas.

Prez Miranda, Rafael, et al., Tecnologa y Derecho econmico: Rgimen jurdico de la apropiacin y transferencia de tecnologa. Ed. Porra, S.A., Mxico, 1983, p. 34

La tercera y ultima clasificacin se refiere a la diversidad de bienes inmateriales y la normativa que tradicionalmente se ha incluido bajo la denominacin de propiedad industrial, motivo por el cual algunos juristas doctrinarios proponen una nueva clasificacin en base a los siguientes elementos: 1) Derechos de Autor y Derechos Conexos; 2) Produccin Comercial, referente a lo que es marcas, nombres comerciales y otros signos distintivos; y 3) Creaciones Tcnicas, entre las cuales estn invenciones, modelos de utilidad y los diseos industriales.

Algo interesante que demuestran estas teoras es que no hacen un nfasis en la creacin del software y las licencias. Pero dentro del ordenamiento jurdico Guatemalteco estas estn contempladas en la ley de derechos de Autor y Derechos Conexos y este cuerpo normativo lo establece como Programas de ordenador.

1.5.1 Derechos de Autor 1.5.1.1 Definicin y objeto. En trminos jurdicos el derecho de autor son aquellos derechos concedidos a los creadores por sus obras literarias, artsticas y cientficas. Una obra se puede definir como la expresin formal de una idea o sentimiento que se quiere comunicar al publico, estas pueden ser: obras literarias, como novelas, poemas, obras de teatro, documentos de referencia, peridicos y programas informticos; obras artsticas; obras cientficas; bases de datos; pelculas, composiciones musicales y coregrafas; obras arquitectnicas; publicidad, mapas y dibujos tcnicos. 4 El tratadista Cabanellas establece que el derecho de autor es el que tiene toda persona sobre la obra que produce y especialmente el que corresponde por una razn de las obras literarias, artsticas, cientficas o tcnicas para disponer de ellas por todos los medios que las leyes autorizan5

Aspectos Legales y de explotacin del software libre parte 1. Cabanellas, Guillermo. Diccionario Enciclopedico de Derecho Usual. Tomo I. Argentina 1980 pag. 182.

De conformidad con la Ley de Derechos de Autor y Derechos conexos, son objeto del derecho de autor las obras literarias y artsticas, es decir creaciones originales en los campos de la literatura y de las bellas artes, sin importar en la forma de su presentacin o representacin sean en smbolos, ilustraciones u objetos tridimensionales.6

En la anterior definicin se percibe el objeto de los derechos de autor en el sentido que los mismos van a proteger aquellos pensamientos o ideas plasmados en un cuerpo literario o cientfico. Ya que dicha proteccin incide sobre la forma, la expresin de la idea. Por ejemplo en el caso particular del presente tema, encontramos que dentro de esos pensamientos expresados esta el de los programas informticos, en el cual el derecho de autor protege su cdigo pero no el algoritmo interactivo o la fuente que lo representa. En la Convencin de Roma en el articulo # establece sobre la Salvaguardia del derecho de autor* La proteccin prevista en la presente Convencin dejar intacta y no afectar en modo alguno a la proteccin del derecho de autor sobre las obras literarias y artsticas. Por lo tanto, ninguna de las disposiciones de la presente Convencin podr interpretarse en menoscabo de esa proteccin.7

Los derechos de autor, son el cuerpo de derechos legales que protegen contra la reproduccin, la actuacin o diseminacin de obras creativas por otras personas o entidades sin permiso.

El autor de los derechos de autor tiene el derecho exclusivo para reproducir una obra as protegida; para preparar obras derivadas que solamente modifican ligeramente la obra protegida; para vender o prestar copias de la obra protegida al pblico; para la actuacin de obras protegidas en pblico con fines
6

Foncea Matute Marie. Tesis LA necesidad de Regular las licencias obligatorias para la reproduccin de obras Literarias y artsticas en Guatemala. Universidad Rafael Landivar. Ao 2004. Pag. 10

CONVENCION DE ROMA sobre la proteccin de los artistas intrpretes o ejecutantes, los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin Hecho en Roma el 26 de octubre de 1961

de lucro; y para exhibir pblicamente las obras protegidas por los derechos de autor.

Estos derechos bsicos exclusivos de los autores estn sujetos a excepciones dependiendo del tipo de obra y del tipo de uso que hacen otras personas de la obra. Los derechos de autor no protegen la idea o el concepto; slo protege la manera en que el autor ha expresado una idea o un concepto.

1.5.1.1

Caractersticas

1.5.1.2.1. Exclusividad Esta caracterstica establece que el autor es el titular que goza el derecho exclusivo de beneficio, explotacin econmica de su obra y la facultad de excluir a terceros de uso o aprovechamiento de su obra o invencin que provenga del intelecto.

1.5.1.2.2 Temporalidad La proteccin de la obra que se le reconoce al titular esta sujeta a un plazo determinado ya que no es de carcter ilimitado. Este lmite comprende la vida del autor y determina la cantidad de aos de aos despus de la muerte, dicha proteccin post-mortem la regula el Convenio de Berna; el cual estipula una duracin de un mnimo de 50 aos, y de acuerdo a la legislacin de

Guatemala, en el articulo 43 de la Ley de Derechos de autor y Derechos Conexos estipula que el plazo de proteccin a los derechos patrimoniales que son de 75 aos despus de la muerte del autor.

1.6 Terminologa. Derechos de Autor. El trmino obra que se utiliza en las leyes de los derechos de autor se refiere a cualquier creacin original producida por un autor en un medio tangible. Por lo tanto, las obras que se pueden proteger con los derechos de autor son obras literarias, composiciones musicales, selecciones dramticas, bailes, fotografas, dibujos, pinturas, esculturas, diagramas, anuncios, mapas, pelculas, programas de radio y de televisin, grabaciones auditivas, y programas de "software" en informtica (bajo legislacin especial aprobada por el Congreso de los Estados Unidos.

Programas de ordenador: Los programas de ordenador estn protegidos como obras literarias en el marco de lo dispuesto en el Artculo 2 del Convenio de Berna. Dicha proteccin se aplica a los programas de ordenador, cualquiera que sea su modo o forma de expresin.8

Compilaciones de datos (bases de datos). Las compilaciones de datos o de otros materiales, en cualquier forma, que por razones de la seleccin o disposicin de sus contenidos constituyan creaciones de carcter intelectual, estn protegidas como tales. Esa proteccin no abarca los datos o materiales en s mismos y se entiende sin perjuicio de cualquier derecho de autor que subsista respecto de los datos o materiales contenidos en la compilacin.9

Al igual que los anteriores principales convenios sobre propiedad intelectual, la obligacin fundamental de cada pas miembro es conceder a las personas de los dems miembros, respecto de la proteccin de la propiedad intelectual, el trato previsto en el Acuerdo.

En el prrafo 3 del artculo 1 ? se define quines son esas personas. Se les da el nombre de "nacionales", pero incluyen personas fsicas o jurdicas que tienen una relacin estrecha con otros miembros sin que hayan de ser necesariamente nacionales de stos. Los criterios para determinar qu personas deben beneficiarse del trato previsto en el Acuerdo son los establecidos a tales efectos en los anteriores principales convenios sobre propiedad intelectual de la ORgnizacion Mundial de la propiedad Intelectual (OMPI), aplicables naturalmente a todos los Miembros de la Organizacin Mundial del Comercio(OMC), sean o no parte en esos convenios.

Tales Convenios son los siguientes: el Convenio de Pars, el Convenio de Berna, la Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Artistas Intrpretes o Ejecutantes, de los Productores de Fonogramas y los Organismos
8

Vase la declaracin concertada respecto del Artculo 4. http://www.bibliotecasvirtuales.com/biblioteca/derechosdeautor/declaracionesconcertadassobrederechodeautor.asp#a4


9

Vase la declaracin concertada respecto del Artculo 5. http://www.bibliotecasvirtuales.com/biblioteca/derechosdeautor/declaracionesconcertadassobrederechodeautor.asp#a5

de Radiodifusin (la Convencin de Roma) y el Tratado sobre la Propiedad Intelectual respecto de los Circuitos Integrados (el Tratado IPIC).

Los mencionados anteriormente son aquellos convenios o tratados que protegen y respaldan los Derechos de autor; por lo tanto vienen a ser parte de la presente investigacin en cuanto a la proteccin del uso de licencias del software por medio de internet; lo cual no se establece en nuestra legislacin; pero bien es cierto es aplicable a estos tratados que nuestro pas ha firmado y a aceptado.

Es ac en donde se ve que si existe una proteccin hacia un invento, hacia el creador de la obra; solo necesitamos darle nfasis en esta proteccin.

1.6 Propiedad industrial. Pero no es as ya que, no hay una normativa internacional aceptada y reconocida para el manejo de estos derechos, y existe toda una gama de opiniones en relacin con su utilidad. Por ello es importante que los cambios que se estn adoptando a nivel internacional compartan soluciones jurdicas que garanticen el equilibrio de los distintos grupos de intereses involucrados. Las tendencias actuales se resumen en la liberalizacin de los regmenes de transferencia tecnolgica y el aumento de la proteccin otorgada a la propiedad intelectual.

Conviene dividir la propiedad industrial en dos facetas principales:

Una de ellas se caracteriza por la proteccin de signos distintivos, en particular marcas de fbrica o de comercio (que distinguen los bienes o servicios de una empresa de los de otras empresas) e indicaciones geogrficas (que identifican un producto como originario de un lugar cuando una determinada caracterstica del producto es imputable fundamentalmente a su origen geogrfico).

La proteccin de esos signos distintivos tiene por finalidad estimular y garantizar una competencia leal y proteger a los consumidores,

haciendo que puedan elegir con conocimiento de causa entre diversos productos o servicios. La proteccin puede durar indefinidamente, siempre que el signo en cuestin siga siendo distintivo.

Otros tipos de propiedad industrial se protegen fundamentalmente para estimular la innovacin, la invencin y la creacin de tecnologa. A esta categora pertenecen las invenciones (protegidas por patentes), los dibujos y modelos industriales y los secretos comerciales.

El objetivo social es proteger los resultados de las inversiones en el desarrollo de nueva tecnologa, con el fin de que haya incentivos y medios para financiar las actividades de investigacin y desarrollo.

Un rgimen de propiedad intelectual efectivo debe tambin facilitar la transferencia de tecnologa en forma de inversiones extranjeras directas, empresas conjuntas y concesin de licencias.

Capitulo II

Nociones Bsicas del Sistema de Software 2.1 antecedentes. El software es tan antiguo o ms que Internet. De hecho se puede decir que Internet no existira sin el software. Desde que en los aos 60 los Bell Laboratories cedieron el cdigo fuente de su recin inventado Sistema Operativo UNIX, hasta la ltima versin del ncleo Linux, la historia del software se basa en el intercambio de informacin.

2.2 Orgenes del Software.

Tiene su origen en la dcada del ao 1940, en el cual el sistema operativo era nico, en primer lugar que el profesional encargado fuera ingeniero o cientfico, a estos operadores de programacin se les conoca como Hacks aunque en la actualidad este trmino se le atribuye a aquellas personas que buscan un enriquecimiento ilcito por medio de las redes informticas; y poseer un amplio conocimiento del funcionamiento y del programa que se necesitaba para poder trabajarlo comnmente conocido como el sistema operativo MS.DOS.

2.3 Licencias de software Una serie de caractersticas hacen en la industria del software la necesidad de una comunicacin fluida y de un intercambio de informacin, la cual es de vital importancia para el usuario de un software; por lo que podemos observar dos aspectos importantes:

1.3.1

La necesidad de formatos de intercambio de datos entre distintas aplicaciones.

1.3.2

Es un hecho que en Internet, los formatos propietarios son rechazados casi sistemticamente en los entornos comerciales, debido a que ningn comerciante que se precie, y que tenga un mnimo deseo de pervivir, va a adoptar formatos que no sean

manejables por todos sus clientes potenciales; pues esto le traera inconvenientes y una desventaja para con la competencia que ofrece servicios ms prcticos y de facilidad para el usuario.

Recientes hechos y actuaciones judiciales ponen en tela de juicio el software, en el sentido de que en algunos casos se deriva en situaciones de indefensin para el usuario final: bases de datos de usuarios, archivos ocultos, informacin confidencial acaba llegando al creador del producto, sin que el usuario pueda hacer nada para evitarlo; es aqu en donde no existe una seguridad que permita desarrollar libremente una actividad en cuanto a la utilizacin de informacin, ya que se tendr el temor a que cualquier persona pueda accesar a informacin que no se desea que sea revelada.

2.4. Definicion Algunos autores coniciden que las licencias de software libre Son aquellas mediante la puesta a disposicin del cdigo de fuente del programa de ordenador, permiten y aseguran a los usuarios el ejercicio de las libertades de ejecutar, copiar, distribuir, estudiar, cambiar, y mejorar el software10. Es de notar que realmente no existe ninguna ley especfica sobre la informacin en Internet. La jurisprudencia existente utiliza la legislacin existente en la actualidad referente a otras reas, lo que frecuentemente provoca colisiones e incongruencias entre varias leyes.

De especial inters es la Ley de Propiedad intelectual, y su aplicacin al software. Bsicamente, la jurisprudencia actual parte de identificar el concepto de producto software con el de creacin literaria o artstica: el software es una cosa que se utiliza como un libro: una sola persona a la vez en un nico sitio; puesto que el servicio que el usuario pretende obtener debe ser seguro. Por cualquier tipo de informacin que se desee realizar y conservar.

10

Bain Malcolm, Manuel Gallego Rodriguez, Martinez Ribas Manuel, Rius Sanjuan Judit. Aspectos legales y de Explotacion del software libre. Parte 1 Primera edicin, marzo 2004

Recientes actualizaciones han incluido el concepto de software, y del programa de ordenador; estableciendo su titularidad en cuanto al software, los derechos de uso y copia. Garantizando que el derecho de uso no conlleva la transferencia de titularidad.

Es as como se define el concepto de licencia y las condiciones de uso y restriccin de uso del software. Haciendo mencin que el punto donde se establece la no posibilidad de cesin del derecho de uso, salvo acuerdo en contra. Por ejemplo; se puede mencionar el alquiler y prstamo del software: es ilegal que un vdeo-club alquile software si no tiene autorizacin del propietario.

2.2 Orgenes del Software.

Es un sistema de produccin que favorece a todas las partes implicadas. Hace tres dcadas el mundo del software estaba reducido al mbito acadmico y a veces militar de unos pocos pases privilegiados. El proyecto Arpanet fue en su origen un desarrollo de la universidad de Berkeley encargado por el Departamento de Defensa. Las leyes federales obligan a que, pasado un tiempo, todo proyecto financiado con fondos pblicos, sea del dominio pblico.

En otros casos no fue la ley, sino los convenios entre empresas y organismos pblicos los que potenciaron la distribucin de software: si ATT no hubiera cedido el cdigo fuente de su sistema operativo UNIX, posiblemente Internet si existiera sera totalmente distinta de lo que conocemos hoy en da.

As mismo hay que destacar que el software a llevado a cabo mediante colaboraciones o convenios entre empresas. El sistema X-Window es mantenido y desarrollado por un consorcio de empresas que se comprometen a seguir unos estndares y normas de desarrollo comunes, obteniendo a cambio una garanta de interoperabilidad y de acceso a recursos comunes, especialmente el cdigo fuente.

Estos

intercambios

de

informacin

han

trado

consigo

las

primeras

preocupaciones de ndole mercantil: la proteccin de los derechos de autor.

Estaba claro que un sistema de produccin basado en compartir informacin deba establecer una serie de garantas sobre la paternidad y los derechos de uso de dicho software.

Por consiguiente, la primera generacin de software abierto muri de egosmo... dando paso a los sistemas propietarios, que si bien eran productos de desarrollo cerrados, constituan un refugio para el usuario en cuanto a garanta de estabilidad y continuidad. Esta situacin pronto degener en una situacin de monopolio "de facto", y de abuso sobre el cliente.

Por supuesto, tena que llegar la reaccin: ante un producto que el usuario necesita para su productividad, y cuando dicho producto tiene que ser adquirido en condiciones abusivas para el vendedor, la reaccin es obvia: hoy en da la piratera informtica mueve el mas del 60% del mercado mundial de software.

Los Estados Unidos y China firmaron un acuerdo para prevenir que las compaas en China fabriquen ilegalmente artculos, como discos compactos y "software" informtico, infringiendo los derechos de autor de los Estados Unidos. Los Estados Unidos consideraron que esa piratera estaba causando una prdida de mil millones de dlares cada ao para los negocios del pas. Para suspender las infracciones de los derechos de autor, China accedi a establecer fuerzas operantes y aumentar el poder de los oficiales de la aduana11. CAPITULO III LICENCIAS DE SOFTWARE LIBRE

3.1. Software libre. Existen controversias en relacin al tema de la libertad del uso de los diferentes sistemas de software, la primera controversia que existe que por ser
11

Biotechnology, indigenous people and intellectual property rights. Congressional Research Service, Washington, D.C., 1993.

libre este programa no tiene ningn costo, y por lo tanto est al alcance de todos; la segunda controversia es que a travs del desarrollo y los tipos de licencia son las libertades que los desarrolladores del software libre desean que adquieran los usuarios 12 .

3.2 Caracteristicas. Esta conformado por un numero de componentes bsicos entre los cuales estn los compiladores de datos, editores de texto, formateadores, interfaces de comandos, software de correo, etc. Aqu sigue

2.3

La realidad actual.

Pudiera creerse que esto es todo, y que este modelo acabar siendo el futuro del software. La licencia de uso software impone restricciones muy serias al desarrollo comercial; restricciones que muchas empresas no estn dispuestas a asumir. Por ello estn surgiendo diversas soluciones mixtas.

La irrupcin de las empresas "comerciales" en el mercado del software est provocando una desviacin de los objetivos de desarrollo desde el software en si hacia los servicios de valor aadido que se crean en torno al software. Sin perder su calidad de "apertura" (fuertemente protegida por su licencia), se desplaza el valor del software no por lo que es, sino por sus connotaciones y por las consecuencias de su uso.
12

Bain Malcolm, Gallego Rodrguez Manuel, Martnez Ribas Manuel, Rius Sanjun Judit. Opt. Cit. Pag. 24

El hecho de la piratera informtica; se podra decir que una solucin puede ser la penalizacin de la inversin tecnolgica; puesto que es la ms simple, la copia ilegal.

Est demostrado que el cliente no copia, si el coste del producto original es slo ligeramente superior al coste de copia. Como la situacin de abuso de las empresas no slo se limita al coste del producto, sino al psimo servicio post venta, el cliente acaba concluyendo que la piratera no slo es justa, sino necesaria, y un deber para su "salvacin empresarial". A esto se junta el

hecho de que la gran mayora de las casas comerciales no hacen realmente una persecucin seria del hecho de la piratera.

Todo vale para crear clientes cautivos, que necesitaran cursos, documentacin, soporte y que acabarn pagando de una u otra forma; por este tipo de delito, pero no es as las empresas no se preocupan por una sancin hacia la piratera, lo cual complica esto an ms; y por no existir antecedentes que penalicen este tipo de actividades, la mayora de personas no se atreven a tomar este tipo de disposiciones hacia una ley que proteja sus derechos.

Otro factor importante y del cual no ayuda a la proteccin del software son los costes de instalacin; en cuanto al aspecto sobre el uso empresarial del

software tanto libre como comercial. Se ve en la dificultad de que muchas empresas no son conscientes de los costes a largo plazo del uso de un determinado paquete informtico o de un sistema operativo. Es fcil tener una mentalidad a corto plazo, y buscar el minimizar los costes de instalacin, confiando en la providencia a la hora de evaluar los costes de mantenimiento. La empresa que confa en el software libre debe ser consciente de que dicho software no es tan barato a medio plazo, a menos que se este dispuesta a una inversin adicional en mantenimiento y seguimiento de dicho software.

El software deja de ser un producto, sino que se convierte en un medio para vender otros productos. Hablamos de los servicios de valor aadido en torno al software. Este concepto servicio versus producto es una constante en todos los

modelos empresariales que utilizan software libre; pues conlleva gastos que en ciertos sentidos son innecesarios y que ocasionan perdidas a los usuarios.

Es una prctica muy comn pues, sin llegar al uso del software el hecho de regalar el software, como estrategia de captacin de clientes, de creacin de usuarios cautivos, y sobre todo, de crear necesidades alrededor del software que se regala, como pueda ser documentacin, cursos, mantenimiento, etc.; pero en s solo son estrategias comerciales que les permitan vender sus productos, como camuflaje con el uso exclusivo del software.

Desde este planteamiento, se nos ofrecen dos alternativas: la empresa que produce software, y la que utiliza el software para dar salida a otros productos. Cada uno de estos modelos tiene diferente metodologa de trabajo, pero ambos viven del negocio que se genera alrededor de dicho software.

Porque cuando los defensores de los derechos del programador, y del software propietario dicen "y de qu vamos a vivir los programadores?" estamos olvidando un detalle esencial: hoy en da, casi todos los programadores trabajan al amparo de una empresa, y dada la competencia actual, el precio del software tiene que ser ridculamente bajo, o en muchos casos, nulo.

El programador vive del sueldo de su empresa, y sta vive casi siempre de productos y servicios desarrollados en torno al software, no del software en si. Incluso los grandes del software, como Microsoft, Corel, etc., obtienen la mayor parte de sus ingresos por medios colaterales, como son los cursos, la venta de documentacin, la publicidad de sus portales de Internet, o bien de acuerdos con fabricantes de hardware. La piratera del software es incluso tolerada cuando no potenciada en aras de conseguir mercados cautivos o nuevos usuarios.

Por todo ello no es de extraar el apoyo de muchas empresas al software puesto que el beneficio que se va a sacar del software es casi nulo, es preferible destinar esfuerzos a otros menesteres ms beneficiosos. Este apoyo puede realizarse de mltiples maneras, bien colaborando con algn proyecto,

directamente o mediante financiacin, bien creando servicios de valor aadido entorno a un proyecto de software.

1.6

Publicidad y distribucin del Uso del Software

Para que todos estos mtodos lleguen a ser rentables hace falta algo comn a todas las empresas, tanto libres como cerradas: el producto tiene que ser conocido, y la gente debe ser convencida de que su posesin es una necesidad vital. El responsable de marketing es el encargado de esta misin; en cuanto a la publicidad que se le dar al producto, para que de esta manera los usuarios se vean convencidos del valor que realmente posee y de la seguridad que le brindar.

En cuanto a su aplicabilidad deber agregrsele el aspecto legal del uso de las licencias del software que el usuario obtendr, puesto que lo que se busca es tener un derecho sobre la licencia que se est adquiriendo.

El internet es una fuente que es utilizada por millones de usuarios da con da y es por ello que debe brindarse un servicio seguro; ya que con el hecho de no poseer una regulacin que proteja derechos se ve violentado el derecho a la privacidad que posee todo ser humano; es por ello que se ve la necesidad de crear antecedentes que permitan a los usuarios obtener y brinda informacin sin ninguna clase de temor que se les estar perjudicando por cualquier consulta o utilizacin que hagan en cuanto al software.

Richard Stallman tiene razn cuando sustrae el debate sobre el derecho de autor y el copyright del determinismo tecnolgico, de esa pretendida "especificidad inmaterial" de las nuevas tecnologas, y lo reconduce a la cooperacin "entre cerebros" y al contrato social que esta relacin induce (ver R. Stallman, "Derecho de reproduccin: el pblico debe tener la ltima palabra", en Libres enfants du savoir numrique, clat, 2000).13
13

Mellen Peter. Intellectual Property: General Theories. Berkeley Center of Law an Technology,

As, el principio del copyleft (puesto en prctica por el conjunto de las licencias que rigen el software bajo la gida del proyecto GNU) propone, en cierto modo, una inversin del copyright que ya no es una restriccin del "derecho de copia", sino lo contrario: estar obligado a la libertad de copia y de modificacin. Al obrar de este modo, el copyleft incluye en un mismo movimiento la cuestin del acceso a los recursos intelectuales y su inclusin en un proceso de produccin inmediatamente cooperativo, deviniendo un instrumento formidable para garantizar la libertad a aquellos que participan de forma comunitaria en la produccin de programas libres. Pero, ms all del caso particular del software.

Introducir el paradigma de lo libre y como primera exploracin del conjunto de estas temticas e interrogaciones hemos tratado, en este nmero de multitudes, de releer un cierto nmero de cuestiones tericas, tanto en lo concerniente al anlisis de ciertos aspectos particularmente reveladores de la problemtica de la propiedad intelectual (software, msica, tratamientos mdicos, etc.) cuanto a la puesta en evidencia de prcticas y de movimientos que hoy da se inscriben en la perspectiva de una redefinicin "alternativa" de la propiedad intelectual (software libre, hacklabs, Act Up, msicas electrnicas).

1.7

Gestin de recursos materiales y humanos

Lo primero que caracteriza al software es la escasez de recursos, tanto materiales como humanos. Esto es explicable si consideramos que se delega en la red tareas bsicas como los procesos de produccin y distribucin. El software posee generalmente unos inmovilizados recursos de materiales mnimos, y por contra dispone de una fuerte capitalizacin, bien mediante inversiones, financiacin externa, etc.

Las reas de actuacin y de inversin en recursos materiales se derivan hacia los campos de obtencin de beneficios: se prioriza pues el departamento de Marketing, y el de atencin al cliente. Se potencia el uso de la red, la publicidad va Internet, y los mecanismos automatizados de respuesta al usuario.

Otra rea de inversin constituye el desarrollo de servicios de valor aadido: documentacin, soluciones al cliente, productos auxiliares, etc. El perfil pues es el de una empresa de servicios en su acepcin ms extrema: el de una empresa que vive de, por y para Internet.

Visto el perfil personal y laboral de los responsables o ms bien creadores y autores del software, es necesario concluir que la poltica de trabajo de nuestra empresa, debe diferir bastante de la de una empresa habitual. Se debern poder aplicar tcnicas de teletrabajo, permitir una muy grande libertad horaria, etc. Recordemos que en el software, aparte de la motivacin econmica existe una muy fuerte motivacin personal, y a ella tampoco son ajenos los responsables del proyecto.

De hecho muchos proyectos de software se han venido abajo por una falta de organizacin y coordinacin. En el mundo empresarial esto slo es tolerable por la competencia; para apropiarse del proyecto.

Del mismo modo, en los centros de investigacin es preciso investigar: no slo se debe utilizar un programa, sino que se debe aprender su tecnologa y diseo, se deben poder estudiar alternativas en fin, es preciso que el software sea algo ms que una herramienta de trabajo: debe ser tambin objeto del trabajo. No puede extraarnos, pues que las universidades y centros de investigacin no slo hayan sido y continen siendo cuna del software.

La irrupcin del mundo comercial ha derivado el esfuerzo hacia el cliente final que es el que paga, pero an as la universidad es uno de los impulsores de dicho modelo. Adems es una antecedente ms para las generaciones futuras: los estudiantes que han estado conviviendo y utilizando el software, utilizarn y potenciarn dicho software en aquellas empresas donde trabajen. El modelo se realimenta de nuevo.

1.8

Punto de vista del usuario.

No hablamos del voluntario-programador, sino del que paga por la documentacin, el que recibe cursos, contrata mantenimientos, etc. El software le proporciona ventajas, adquiriendo as la licencia respectiva, para la seguridad y confianza que el cliente o usuario debe poseer.

El servicio tcnico mucho ms eficiente y rpido que el de un software comercial (adis al "no se puede" o "reinstale de nuevo). La posibilidad de sugerir, o incluso aadir por su cuenta aquellas funcionalidades que necesite.

Afortunadamente hoy en da la calidad del software de uso en explotacin es tan grande que el cliente slo se tiene que preocupar de buscar fallos en raras ocasiones. A pesar de todo, y sobre todo en empresas de bajo presupuesto en equipamiento, la utilizacin de software es una necesidad (a menos que se prefiera lidiar con el software "pirata").

Lo que solamente le ocasionar problemas, puesto que para esto deber de acreditarse para tener un uso adecuado y en el caso de encontrarse o verse en cualquier tipo de problema o controversia; sin ninguna duda o limitante se podr realizar un reclamo; de lo contrario solo nos ocasionar problemas y no se encontrar una solucin y generar problemas que se pudieron haber evitado.

Ya que el mundo del software y su uso y aplicacin de las licencias no est citado en ninguna legislacin, lo ms aproximado que se ha encontrado sobre legislacin aplicable es el concepto mercantil de franquicia. La similitud, es bastante plausible: existe una marca comercial (nombre del programa) un propietario (el creador o dueo del copyright) que establece unos derechos de uso y explotacin de la marca comercial (la licencia GPL). Existen diferencias, por supuesto, especialmente en cuanto al uso del derecho de explotacin por parte de terceras personas (redistribucin).

En cualquier caso se hace patente una necesidad fundamental en el software: el garantizar la titularidad del producto.

Porque la nica garanta legal aplicable en el software, es la de la titularidad: es fundamental, para que el modelo de software en la empresa sea viable, que dicha titularidad sea reconocida y mantenida bajo cualquier circunstancia imaginable. El programa debe estar registrado convenientemente, y la licencia de uso debe reflejar claramente este hecho.

Aqu se produce un hecho fundamental que diferencia la legislacin europea con la Americana: el precinto que encontramos en los paquetes de software que nos avisa de que su rotura implica la aceptacin de la licencia carece de validez. Nuestra legislacin precisa de un contrato o una aceptacin explcita de la licencia, con conocimiento de las dos partes. Se admite como firma del contrato la solicitud de clave de registro, o la introduccin de dicha clave en el proceso de instalacin o activacin del programa.

Es as donde esto implica que su aceptacin debe ser explicita: no basta con acceder y utilizar el programa para considerar que la licencia es aceptada. Es necesario el registro para que tal licencia tenga validez. Por ello es tan necesario el que el software est perfectamente registrado y con el copyright vigente. Es casi imposible con la ley en la mano perseguir un uso abusivo de un programa. De hecho las infracciones a dicha licencia son resueltas por los usuarios de la red en forma de boicot al infractor lo cual suele ser mucho ms efectivo que la actuacin legal.

Muchos autores reconocen pues que el software no es patentable es decir sujeto a propiedad industrial pero s le reconocen derecho de autor es decir, sujeto a propiedad intelectual. Es por ello que se debe poseer especficamente con la legislacin adecuada, para que de esta manera se puedan reclamar derechos, en el caso de haber sufrido algn tipo de violacin acerca del uso de las licencias del software.

El software es el ltimo eslabn de la cadena: un producto que slo est sujeto a titularidad y cuya licencia permite el libre uso y distribucin. Dada la "rareza" de este planteamiento no es de extraar la falta de legislacin. Es de esperar que a medida que el uso de Internet como medio de intercambio de

informacin, junto con la evolucin del concepto de "programa", vaya surgiendo una legislacin apropiada.

La cual permita como en todo derecho poseer derechos y obligaciones y comprometerse hacia el compromiso de la utilizacin de la licencia, para un desarrollo viable; y tener garanta que se nos proporcionar la ayuda correspondiente y necesaria, al momento de que se requiera un soporte hacia los usuarios.

Ya que el hecho de que el software slo est sujeto a titularidad, implica que los costes de dicho software deben derivarse de los derechos de autor que en el software, y por cuestiones de simple supervivencia del proyecto, son nulos , y de los costes de produccin y distribucin. No tiene sentido cobrar por patentes, derechos empresariales, licencias de uso o desarrollo, etc. Extrapolando dicho hecho, el IVA aplicable al software libre debera ser el correspondiente, no a productos industriales, sino al de libros y documentacin.

Hoy en da la empresa en las sociedades industrializadas est orientada mayoritariamente al sector servicios. El hecho de considerar la informacin como un bien comn, y orientar la produccin de software, y en general de todas aquellas materias relacionadas con el aumento del conocimiento obliga a la empresa a un cambio de actitud, tanto en la orientacin empresarial como en el modelo de trabajo a aplicar. La metodologa del software cambia el concepto de software como producto, por el de software como servicio de valor aadido.

Con el advenimiento de la empresa al modelo de software es de prever que dicho software sufra una evolucin y se convierta en una herramienta de utilidad para la sociedad y los usuarios; puesto que lo que se pretende es brindar un servicio de calidad y de respaldo hacia las personas que se comprometen y estn a la expectativa del servicio del uso de licencias

Dentro de los servicios que se pretenden obtener por organizaciones sin nimo de lucro se centrarn en el software como herramienta, estos son:

El ncleo del sistema operativo. El entorno de trabajo. Las herramientas de desarrollo. Las aplicaciones de productividad. Control de estndares y modelos de implementacin.

Las empresas obtienen ms beneficios del software de valor aadido, tales como:

Herramientas de administracin y gestin. Soluciones a medida. Proyectos de integracin.

1.9

Herramientas especficas para soluciones particulares.

Por ltimo, el modelo de comparticin de informacin puede ser exportado a otros mercados, no slo el del software. Tenemos una primera introduccin en el concepto de franquicias, de cesin de derechos de explotacin, etc. Es de esperar una legislacin clara respecto al software, en especial en el campo de la elaboracin de documentos, y en la publicacin en Internet.

Ya que de esto depende que los usuarios confen en el servicio que se les esta prestando y del cual estn adquiriendo derechos y comprometindose as tambin con obligaciones que deber responder.

Nuestra legislacin es muy compleja y debe de cambiar, debe actualizarse en estos campos, puesto que el internet en s es un desarrollo que se vive da con da y del cual la mayora de las personas en el mundo tiene acceso diariamente; y por lo tanto se merece poseer un servicio de calidad en cuanto al uso de licencias, para as obtener proteccin de sus datos.

Entonces la solucin prxima y verificando que existen tratados y convenios que respaldan la invencin; se puede decir que lo que se pretende es velar por los Derechos de Autor, como la de los usuarios, tanto en la violacin de derechos; como en la obtencin de obligaciones, que como en todo Derecho siempre existirn.

El uso de las Licencias del software, son herramientas, que nos ayudan a obtener mayor beneficio en el mundo virtual y del cual da con da se utiliza por millones de usuarios y que de estos tambin se pretende velar por su bienestar.

As como el del inventor de la obra, para que esta no sea pirateada o modificada sin el consentimiento del Autor inicial.

El derecho de propiedad regula relaciones entre los individuos que tienen como referencia necesaria un bien; el derecho de Propiedad otorga al titular el derecho exclusivo al uso, goce, modificacin y destruccin del bien objeto del mismo.

As los derechos de la propiedad intelectual son mecanismos destinados a proteger las invenciones individuales e industriales y generalmente estn en vigor durante un perodo especificado en la legislacin respectiva.

Estos derechos legales pueden aplicarse a la informacin si sta se puede aplicar a la manufactura de un producto singular y til, los derechos legales prohben a terceros la copia, venta o importacin de ese producto sin autorizacin.

De esto se trata la proteccin de la obra, es decir que lo que se necesita es establecer parmetros para la proteccin de la obra y as fijar un servicio adecuado a los usuarios para que as ni el autor ni el usuario puedan ser perjudicados en ningn momento.

Ya que n ausencia de un marco de proteccin, pueden frustrarse eventuales operaciones de transferencia tecnolgica, debido al temor del proveedor potencial de ver imitada su invencin.

En el contexto de la globalizacin, el aumento de la proteccin otorgada a la Propiedad intelectual aparece como uno de los factores que mejora la posicin competitiva de un pas que desea atraer inversores. Cabe sealar que, en el caso del comercio de bienes y servicios, la reduccin o eliminacin de barreras comerciales ha constituido la clave de las negociaciones; en lo que atae a la Propiedad Intelectual, el aumento de proteccin ha sido la solucin. La

ausencia o proteccin deficiente ha sido considerada como una barrera no arancelaria que obstaculiza el comercio.