Relaes Sociais Joseane Catusso

PLURALISMO JURDICO: UM NOVO PARADIGMA PARA SE PENSAR O FENMENO JURDICO

Joseane Catusso

RESUMO Considerando a importncia da perspectiva sociolgica para compreenso do fenmeno jurdico e a insuficincia do modelo clssico ocidental de legalidade positiva herdado do sculo XIX face realidade plural e multifacetada da sociedade contempornea, o artigo aborda o pluralismo jurdico como horizonte de uma nova legalidade, capaz de aproximar a produo do direito da sociedade civil. Dentre as polissmicas propostas pluralistas, privilegia-se a anlise do pluralismo comunitrio participativo de Antnio Carlos Wolkmer, apresentado como um novo paradigma do direito baseado em prticas democrticas, compreensivo de um modelo alternativo de legalidade atuante por meio de uma prtica coletiva atenta para a emergncia dos sujeitos coletivos de jurisdicidade, que procura satisfazer as necessidades fundamentais do ser humano tomado como membro de uma sociedade solidria. Tal elaborao abrange, tambm, a imprescindibilidade de reordenao do espao pblico por meio de uma poltica democrtico-solidria, descentralizadora e participativa, na busca pela implementao de uma tica concreta de alteridade que contemple os momentos material e formal, tendo por base principal a realidade concreta. Palavras-chave: pluralismo; relaes sociais; comunitrio; emancipao.
SUMRIO: 1 INTRODUO; 2 MODERNIDADE E MONISMO JURDICO; 3 AS PROPOSTAS PLURALISTAS: MULTIVOCIDADE; 4 O PLURALISMO COMUNITRIO PARTICIPATIVO DE WOLKMER; 4.1 OS NOVOS SUJEITOS COLETIVOS DE JURISDICIDADE; 4.2 SISTEMA DAS NECESSIDADES HUMANAS FUNDAMENTAIS; 4.3 REORDENAO DA POLTICA DO ESPAO PBLICO: DEMOCRACIA, DESCENTRALIZAO E PARTICIPAO; 4.4 TICA CONCRETA DA
Mestranda em Direito das Relaes Social no Programa de Ps-graduao da UFPR. Email: josicatusso@hotmail.com

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ALTERIDADE; 4.5 RACIONALIDADE ENQUANTO NECESSIDADE E EMANCIPAO; 4.6 AINDA SOBRE A PROPOSTA PLURALISTA DE WOLKMER; 5 CONSIDERAES FINAIS; 6 REFERNCIAS.

1 INTRODUO

No mbito das discusses sociolgicas sobre as mudanas estruturais enfrentadas pela sociedade contempornea, um dos elementos importantes a preocupao acerca do grau de eficcia das regulamentaes sociais e do modelo normativo vigentes. Esse ponto envolve discusses acerca da definio do espao pblico e reconhecimento de novos sujeitos atuantes, bem como o redesenho das funes do Estado e das formas de participao democrtica da sociedade civil. No contexto jurdico, o que ressalta o debate em torno da emergncia de uma regulao que no se resuma a disciplinar os anseios da classe dominante, mas que seja apta a oferecer respostas s carncias e necessidades dos diversos atores sociais que compem a plural e cambiante sociedade atual. De fato, considerando-se que o direito sofre mudanas no decorrer do tempo e conforme variam as configuraes espaciais, somado ao fato de que a sociedade contempornea essencialmente plural e multifacetada e que as necessidades e carncias de todas as suas parcelas no podem ser resumidas em uma nica proposta, parece factvel afirmar que a realidade social concreta no pode ser refletida juridicamente como mera expresso da classe dominante ou das determinaes do mercado. Dessa constatao surge a necessidade de se repensar a configurao do fenmeno jurdico na sociedade hodierna, aparecendo como fundamental a perspectiva sociolgica ao perceb-lo como um fenmeno socialmente construdo. Especificamente no pano jurdico, observa-se que o modelo clssico ocidental de legalidade positiva comeou a entrar em profunda crise a partir do final do sculo XX; crise esta que se espalha por seus fundamentos, objetivos e fontes de produo, gerando um quadro de distanciamento entre o direito formalmente vigente e o direito

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socialmente eficaz. A lenta corroso dos pilares que sustentam a ordem jurdica de configurao moderna abre espao para debate acerca das possibilidades de implementao de um projeto emancipador baseado nas condies histricas atuais e nas prticas reais. A anlise sociolgica do direito aparece justamente para considerar que o fenmeno jurdico situa-se numa realidade socialmente construda e possui carter essencialmente histrico e social, j que se constitui a partir de relaes sociais historicamente determinadas. Por conseguinte, o que se busca um novo paradigma para soluo dos conflitos que emergem da vida comunitria, com uma regulao que supere o j inadequado modelo vigente, incapaz de solucionar eficazmente as demandas populares. nesse espao de insatisfao com a ordem vigente que surgem propostas para repensar sociologicamente novas normas de referncia e legitimao para o jurdico, que ofeream prioridade s necessidades mais imediatas da sociedade civil e envolvam um projeto cultural emancipador. As propostas de pluralismo jurdico aparecem nesse contexto, como horizontes de uma nova legalidade, capaz de captar as prticas reais da populao, aproximando a produo do direito da sociedade civil. Urge considerar, entrementes, que a expresso pluralismo jurdico polissmica, existindo quase tantos sentidos quantos so os seus representantes. Portanto, o objetivo deste trabalho restringe-se a analisar a proposta de pluralismo jurdico comunitrio participativo de Antnio Carlos Wolkmer, sublinhando, concomitantemente, a relevncia da anlise sociolgica do direito.

2 MODERNIDADE E MONISMO JURDICO

A partir de uma rpida anlise do ordenamento jurdico contemporneo j possvel perceber que o direito ainda ostenta as marcas modernas: apresenta-se a partir de uma dimenso autoritria, como fruto do poder do Estado, sob vestes formais que colocam a lei como fonte, por excelncia, do direito. Contudo, apesar noes como
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legalidade, soberania, cdigos, produo estatal do direito e monismo das fontes parecerem, em geral, caractersticas normais do direito, interessante sublinhar que nem sempre foi assim. Essa identificao do direito com uma lei produzida pela autoridade estatal soberana , historicamente, uma noo recente, fruto de uma escolha poltica, que vem sendo difundida nos ltimos dois sculos apenas. interessante observar que em outros momentos histricos a experincia jurdica das sociedades j foi vivida de modo diferente, com a presena de prticas autnomas de elaborao legal comunitria. Wolkmer e Ehrlich destacam que, embora o direito do Imprio Romano tenha se apresentado com formalidades, instituies e aparato burocrtico - mais tarde incorporados ao moderno direito estatal ocidental -, conviveu como formas autnomas de juridicidade, sem que isso diminusse o poder poltico centralizado. Os romanos, ao lado de seu direito elaborado pelo poder central, permitiam que as populaes conquistadas continuassem a aplicar o seu direito, como explica Wolkmer1. E Ehrlich acrescenta que os romanos utilizavam fontes no estatais, salientando a importncia da distino entre ius privatim e jus publicum, sendo o primeiro o direito que repousa nas fontes no-estatais, o direito consuetudinrio romano, em especial o direito romano dos juristas2. No mesmo sentido, cita-se o direito medieval3, que dominou o espao europeu durante cerca de dez sculos, aparecendo como um direito fortemente ligado sociedade civil, o que lhe oferecia complexidade e respeito pluralidade de fontes. Sendo o poder poltico nesse perodo relativamente indiferente quanto produo do direito, havia grande autonomia do jurdico que brotava espontaneamente dos fatos, no seio da comunidade, impondo-se mais em razo do contedo da norma do que de seu aspecto formal exterior. com o final da Idade Mdia e surgimento dos Estados modernos que emerge uma nova concepo de sociedade, fundada no capitalismo, demandando uma nova
WOLKMER, Antnio Carlos. Pluralismo jurdico: fundamentos de uma nova cultura do direito. 2. ed. So Paulo: Alfa-Omega, 1997, p. 169. EHRLICH, Eugen. Fundamentos da sociologia do direito. Trad. Ren Ernani Gertz. Rev. Vamireh Chacon. Braslia: UnB, 1986, p. 333. Sobre a experincia jurdica medieval, ver GROSSI, Paolo. El ordem jurdico medieval. Trad. Francisco Tomas y Valente e Clara lvares. Madrid: Marcial Pons, 1996, p. 45.
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configurao do fenmeno jurdico. O Code Napolenico de 1804 surge como o mximo expoente dessa nova forma de expresso, marcando a histria do direito por romper com as caractersticas da experincia jurdica medieval e inaugurar uma forma diferente de conceber o direito e o sistema das fontes, bem como por modificar profundamente a relao entre a ordem jurdica e o poder poltico. O que ressalta, nessa operao, o completo delinear de uma mentalidade energicamente nova que investe o corao da ordem jurdica, ou seja, o modo de conceber e de realizar a produo do direito4-5. Essa transformao apresentada concomitantemente promessa de libertar os cidados das amarras da sociedade medieval, substituindo profundamente a questo das fontes do direito passou-se do pluralismo medieval para o monismo moderno. Conclui Grossi, por conseguinte, que o drama do planeta moderno consistira em realizar o processo de absoro de todo o direito na lei, na sua identificao na lei6. Isso conduziu a um formalismo exacerbado, pois, reduzindo-se o direito a um conjunto de garantias formais, para que seja considerada lei passa a se exigir certo procedimento pr-estabelecido. No se pode afirmar que o contedo da lei passa a ser indiferente ao direito, mas certo que seu contedo indiferente para ditar sua observncia, pois, tanto a lei justa como a lei injusta, formalmente editadas, possuem a
GROSSI, Paolo. Mitologias jurdicas da modernidade. Trad. Arno Dal Ri Junior. Florianpolis: Boiteux, 2004, p. 108. A descontinuidade entre a experincia jurdica medieval e moderna tambm constatada por Pietro Costa, que reconhece esta como uma discontinuit fondata sullassolutistica piu colossale operazione di politica del diritto nellintero arco della storia giuridica occidentale. CAPPELINI, Paolo. Il Cdice eterno. La forma codici e suoi destinatari: morfolofie e matamorfosi di um paradigma della modernit. In: _____; SORDI, Bernardo (a cura di). Codici: uma riflissione di fine millenio (atti dellincontro di studio, Firenze, 26-28 ottobre 2000). Milano: Giuffr, 2002. p. 35. O movimento moderno oitocentista aparece com a pretenso de reduzir a complexidade social em um Cdigo, apresentando-o como um sistema fechado e totalizante que tem na sua base as noes de igualdade formal e abstrao. O direito imposto de cima para baixo, marcado pela caracterstica da autoridade e por um profundo monismo na sua produo, dado que apenas o ente estatal passa a estar legitimado a produzi-lo. E essa nica fonte produtora, por certo, tutela seus interesses, apresentando um direito que responde classe dominante da sociedade, protetivo da propriedade privada e da liberdade contratual. Interessante observar que tais caractersticas so freqentemente apresentadas como conquistas que devem ser preservadas. Nesse sentido, GROSSI: de fato, correntemente ensinado que so virtudes comuns da lei: os aspectos abstrato e geral, ou seja, a sua indiferena perante casos e motivos particulares; a rigidez, ou seja, a sua insensibilidade s possveis diferentes exigncias dos seus destinatrios; a autoridade, ou seja, a indiscutibilidade do seu contedo. GROSSI. Mitologias ..., p. 24.
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Ibidem, p. 50.

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mesma autoridade e devem ser por todos observadas. No difcil imaginar, consequentemente, que essa lei, indiscutvel e abstrata, inflexvel, pensada desde um centro de poder distante do povo, acabe aparecendo aos olhos do homem comum como uma disposio exterior sua realidade, afastada de seu cotidiano. Tal legalismo exacerbado aparece no como uma real garantia do cidado, mas como uma indicao da preservao do sistema, mantendo-o como expresso da vontade do soberano e veculo para a perpetuao dos interesses da classe politicamente dominante. As redues operadas pelo modelo moderno, embora possam ter valores positivos como a simplificao na apresentao da ordem jurdica e a harmonia interna decorrente da unicidade de fontes -, nem sempre foram bem sucedidas e podem ser alvo de muitas crticas. Um dos pontos negativos identificados que a simplificao no sistema de fontes no resulta em maior liberdade individual, pois ao mesmo tempo em que permanecem os constrangimentos das ordens no legais, surge uma regulao jurdica em larga escala, muitas vezes distante da sociedade civil, abstrata e generalizada e, bem por isso, potencialmente mais opressora que as demais ordens de base consuetudinria. Atualmente, possvel observar a existncia de uma nova complexificao do direito pela tentativa de reincorporar certos espaos normativos existentes nas comunidades locais antes excludos, com uma proliferao de regulamentaes especiais. E, nesse sentido, a proposta formal codificada mostra-se incapaz de responder aos anseios sociais, dado que a complexidade da sociedade crescente e percebe no Cdigo um instrumento inadequado tendente generalidade, ao imobilismo e perpetuidade, criticvel em um contexto em que a velocidade das mudanas econmicas e sociais grande. Portanto, embora esse modelo possa ter respondido aos anseios da sociedade dos novecentos, sozinho no parece ser mais capaz de acompanhar as demandas da sociedade hodierna. nesse contexto, de compreenso do projeto moderno e das demais experincias jurdicas histricas com ele no coincidentes, analisando-se suas caractersticas e limitaes, que surgem elementos para delineamento de novas

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solues jurdicas consentneas aos reclamos atuais, dentre as quais, as propostas pluralistas.

3 AS PROPOSTAS PLURALISTAS: MULTIVOCIDADE

Os reflexos negativos do modelo moderno, com seus rigores formalistas decorrentes do centralismo jurdico estatal, favorecem, j no incio do sculo XX, o surgimento de reaes contrrias, com retomada do tema do pluralismo jurdico na preocupao de filsofos e socilogos do direito. Dentre os publicistas e filsofos, esto Gierke, Haouriou, Santi Romano e Del Vecchio; entre os socilogos, Ehrlich7 e Gurvitch. Alm disso, durante as dcadas de 50 e 60, houve a retomada do tema na antropologia jurdica pelos europeus, citando-se L. Pospisilo, Sally Falk Moore e John Griffiths8. Na Amrica Latina, pode-se identificar diversos autores que tratam do tema do pluralismo jurdico, entre os quais, Rangel, no Mxico, German Palcio, na Colmbia e Carlos Crcova, na Argentina. No Brasil, dentre os diversos tericos, menciona-se Oliveira Vianna, Andr Franco Montoro, Joaquim de Arruda Falco, Jos Geraldo de Souza Jr., Luiz Fernando Coelho, Eliane B. Junqueira, Edmundo de L. Arruda Jr., Jos
Destes, destaca-se a obra de Ehrlich pela relevncia que ofereceu anlise sociolgica do Direito: segundo Ehrlich, a funo primordial do Direito o estabelecimento de uma ordem pacfica interna das relaes sociais nas associaes humanas, considerando que o centro gerador do Direito no est na legislao ou na jurisprudncia, mas na prpria sociedade, na forma como o direito aparece nas relaes jurdicas travadas pelos membros da sociedade. Assim, designa por direito vivo o direito existente independente do direito legislado, caracterizado como Direito vigente, aquele que, apesar de no fixado em prescries jurdicas, domina a vida (MALISKA, Marcos A. Introduo sociologia do direito de Eugen Ehrlich. Curitiba: Juru, 2001 p. 71). Entendendo impossvel aprisionar-se o direito de um povo ou de uma poca em um Cdigo, Ehrlich prope que se comece a anlise a partir do concreto, e no do genrico, pela observao dos documentos modernos e das prticas cotidianas. Com isso, no quer contrapor o direito vivo ao legislado, mas sublinhar que o direito no se restringe ao que foi positivado nas leis, dado que , acima de tudo, um fenmeno social, e como tal deve ser estudado. A respeito, ver EHRLICH, op. cit. Segundo WOLKMER (PLURALISMO JURDICO. In: Dicionrio de Filosofia do Direito. Vicente Barretto (org.). So Paulo: Unisinos; Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 638). Tambm em WOLKMER. Pluralismo jurdico: fundamentos ..., p. 171-193.
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Eduardo Faria, Roberto Lyra Filho, Lus Alberto Warat e Albano Marcos Bastos Ppe. E, por fim, registra-se a proposta de Antnio Carlos Wolkmer, a ser analisada mais detidamente. Dessa multido de representantes, importa destacar que as concepes apresentadas por cada um no so coincidentes: pluralismo jurdico uma expresso essencialmente multvoca. Tratando-se de uma manifestao que emana de lugares diversos e em diferentes pocas, apresenta origens distintas e configuraes mltiplas, sendo extremamente difcil apontar uma base comum, composta de princpios fundamentais, dado que as propostas vo desde configuraes liberais ou radicais, at concepes de cunho conservador ou socialistas. A despeito da plurivocidade da expresso, Wolkmer assevera que:

esse cenrio aberto, denso e dspar no nos impossibilita de admitir que o principal ncleo para o qual converge o pluralismo jurdico a negao de que o Estado seja a fonte nica e exclusiva de todo o Direito. Tal concepo minimiza ou nega o monoplio de criao das normas jurdicas por parte do Estado, priorizando a produo de outras formas de regulamentao, geradas por instncias, corpos intermedirios ou organizaes sociais providas de certo grau de autonomia e identidade prpria. Os pluralistas tendem a relativizar a onipotncia do centralismo-formalista moderno de que o nico Direito, com grau de obrigatoriedade e com reconhecimento oficial, aquele emanado do poder do Estado, expresso sob a forma escrita e publicizada da lei9.

Logo, o pluralismo jurdico um fenmeno relacionado coexistncia de prticas jurdicas distintas em um mesmo espao10, ou seja, coexistncia de manifestaes jurdicas estatais ou no, de direito oficial e direito no-oficial. Distingue-se da pluralidade do Direito, a qual se refere existncia de mltiplos direitos oficiais internos, e tambm do uso alternativo do Direito, transcendendo-o, pois, ao passo em que este relaciona-se apenas esfera de abrangncia do direito
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WOLKMER. Pluralismo ..., p. 637-638.

WOLKMER acrescenta que o pluralismo jurdico envolve o conjunto de fenmenos autnomos e comparaes heterogneas que no se reduzem entre si. O pluralismo enquanto concepo filosfica toma em considerao que existem inmeras fontes ou fatores causais para explicar no s os fenmenos naturais e cosmolgicos, mas, igualmente, as condies de historicidade que cercam a prpria vida humana. O pluralismo, enquanto multiplicidade dos possveis, provm no s da extenso dos contedos ideolgicos, dos horizontes sociais e econmicos, mas, sobretudo, das situaes de vida e da diversidade de culturas. (Ibidem, p. 637).

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oficial, procurando explorar suas lacunas e ambigidades em prol das classes menos favorecidas, o pluralismo jurdico pretende ter contato com outras manifestaes jurdicas paralelas, ou concorrentes ao direito oficial. Quanto s causas determinantes para o aparecimento desse fenmeno, Boaventura de Souza Santos identifica duas perspectivas: a origem colonial e a origem no colonial. A primeira refere-se convivncia, em um mesmo espao, do direito trazido pelo Estado colonizador e do direito tradicional do local, o que acaba sendo fator de conflitos e acomodaes precrias11. Tal situao ocorreu em espaos que foram dominados econmica e politicamente por outros pases, levando-os a aceitar os padres jurdicos trazidos pelo Estado dominante. J a perspectiva no colonialista envolve, segundo Boaventura de Souza Santos, trs contextos distintos: (a) pases com tradies prprias que adotaram o direito europeu como instrumento de modernizao e consolidao do poder do Estado12 (ex. Turquia, Tailndia, Etipia), ambiente no qual o pluralismo jurdico revela-se no fato de que o direito tradicional no foi eliminado das prticas cotidianas da populao; (b) a segunda expresso do pluralismo no colonial ocorre quando, em virtude de uma revoluo social, o Direito tradicional entrou em conflito com a nova legalidade, o Direito revolucionrio, tendo sido, por isso, proscrito, sem, no entanto, ter deixado de continuar a vigorar, em termos sociolgicos, durante largo tempo13 (ex. repblica da sia Central incorporadas pela antiga URSS); (c) por fim, menciona os casos de populaes nativas que, no totalmente exterminadas, foram submetidas ao direito dos invasores, com a permisso de manterem seu direito tradicional em certos domnios (ex. populaes indgenas da Amrica Latina). Tais situaes apontadas por Boaventura de Souza Santos, por certo, no esgotam as possibilidades de prticas normativas; tratam-se, apenas, de casos consolidados de estruturas heterogneas que servem para justificar sua proposta de um conceito ampliado de pluralismo jurdico, de modo a cobrir situaes susceptveis de
SANTOS, Boaventura de Souza. O discurso e o poder: ensaio sobre a sociologia da retrica jurdica. Porto Alegre: Fabris, 1988, p. 74.
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Ibidem, loc. cit. Ibidem, p. 75.

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ocorrer em sociedades, cuja homogeneidade sempre precria porque definida em termos classistas, isto , mas sociedades capitalistas14. Explica Maliska que o Brasil, historicamente, usando essa classificao apontada por Boaventura de Souza Santos, passou por trs expresses de pluralismo jurdico: primeiramente, foi marcado pelo pluralismo colonial, com a implantao do direito oficial portugus, que mantinha uma relao de excluso com o direito colonial tradicional, presente nas relaes sociais, mas ignorado pelo direito oficial; a segunda expresso est relacionada aos povos indgenas que viviam poca da colonizao, os quais mantinham prticas tradicionais margem do direito oficial; por fim, a expresso do pluralismo jurdico se d em razo da excluso social vivida pelo Brasil na condio de pas capitalista atrasado15. O precrio desenvolvimento social do pas produzindo grandes massas de excludos propicia o surgimento de comunidades autnomas que buscam implementar regras de convivncia prprias, paralelas quelas disciplinadas pelo direito oficial. A rigor, a ausncia do Estado nesses grupos de excludos que impossibilita a aplicao do direito oficial, criando uma lacuna geradora de pluralismo jurdico. nessa terceira perspectiva que a questo do pluralismo jurdico vem sendo analisada atualmente, apresentando-se como um esforo na identificao de diversas formas de expresso do fenmeno jurdico que conduzam apresentao de solues para a parcela oprimida de cada sociedade, a partir de seus prprios valores. nessa linha que se insere o pluralismo comunitrio participativo de Antnio Carlos Wolkmer, buscando o resgate do pluralismo jurdico no contexto de um pas marcado pela desigualdade e injustia16. Importante mencionar, tambm, que a tese do pluralismo jurdico tem merecido algumas crticas e objees. Para Miguel Reale a dificuldade est em
14 15

Ibidem, p. 76.

MALISKA, Marcos Augusto. Pluralismo jurdico e direito moderno: notas para pensar a racionalidade jurdica na modernidade. Curitiba: Juru, 2000, p. 31. Cumpre anotar que h, ainda, outras causas para o pluralismo jurdico, dentre elas: (a) a crise de legitimidade do regime oficial, que abre espao para a possibilidade de baixa eficcia da legitimidade estatal e, consequentemente, o surgimento de manifestaes normativas no-estatais; (b) a ineficcia e o carter injusto do paradigma hegemnico da legalidade dogmtica estatal. Ambas so indicadas por Wolkmer com base nas teorizaes de Joaquim A. Falco e Jacques Vanderlinden, respectivamente. (WOLKMER. Pluralismo jurdico: fundamentos ..., p. 197.
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identificar e sistematizar os grandes princpios do pluralismo legal17, o que se deve grande diversidade de proposies tericas quanto ao tema, variando em seus elementos essenciais, alm de agregar tendncias das mais diversas que acabam contrastando entre si e excluindo-se. No mesmo sentido, Norberto Bobbio, que destaca o carter ambguo do pluralismo, que pode tanto servir a uma estratgia progressista, como a um projeto conservado. Tambm Jean Carbonnier chama ateno para o equvoco de algumas propostas exageradas, afirmando que muitas situaes qualificadas de pluralismo, como aquela entre o jurdico (Direito estatal) e o infrajurdico (Direito informal), na prtica no perfazem ou constituem realmente pluralidade18, ao passo que Crcova aponta para o engano de se equiparar regras morais, religiosas ou costumes com as regras estatais obrigatrias19. Alm disso, alguns tericos da linha marxista criticam determinadas generalizaes que associam o direito no-oficial ao direito espontneo e popular20, pois as diferenas, em certos casos, so mais aparentes que reais, e nem sempre o direito popular mais autntico ou justo que o estatal, alm do que no est imune manipulao do Estado. Cumpre esclarecer, ademais, que se defende a idia de que o pluralismo jurdico no deve negar o direito estatal, ou o direito oficial, mas tom-lo como uma das diversas manifestaes que o fenmeno jurdico pode assumir na sociedade. Destarte, o pluralismo envolve tanto as prticas oficiais quanto aquelas independentes ou semi-autnomas em relao ao Estado. E, partindo desse reconhecimento para alm do direito estatal, a perspectiva pluralista possui o mrito de oferecer autenticidade s mltiplas manifestaes normativas no-estatais originadas na sociedade, o que, inserindo-se em um espao de conflitos e de relaes marcadas pela desigualdade e excluso de certos setores sociais, contm a possibilidade de incluso de parcelas atualmente alijadas e reconhecimento de seus direitos. Ao considerar os limites do pluralismo jurdico, Wolkmer destaca as teorizaes
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REALE, Miguel apud WOLKMER. Pluralismo jurdico: fundamentos ..., p. 203. WOLKMER. Pluralismo ..., p. 639. Ibidem, loc. cit. WOLKMER. Pluralismo jurdico: fundamentos ..., p. 204.
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de Norbert Rouland21, para quem o pluralismo poderia ser atenuado, reduzido e progressivamente desaparecer com a depluralizao, que poderia ocorrer em duas situaes: (a) quando h uma grande homogeneizao da sociedade, na qual desaparecem as vrias formas de direito paralelo; (b) quando um rgo central impe a unidade do sistema, incorporando o direito paralelo ao direito oficial22. A despeito dessas consideraes, parece evidente que toda estrutura societria composta por heterogeneidades, por elementos diversos, e muito dificilmente ter-se-, na realidade concreta, uma sociedade absolutamente homognea. Ademais, Wolkmer ressalta que se o modelo do pluralismo tradicional, utilizado e defendido pelas classes sociais hegemnicas, est ultrapassado, isso no significa a inutilizao de um outro tipo de pluralismo de carter aberto, identificado plena e autenticamente com as condies objetivas de mudana e emancipao de sociedades de cultura perifrica liberal-burguesa como a nossa23. na perspectiva deste pluralismo aberto e ampliado que Wolkmer apresenta uma proposta que coordena a perspectiva do nvel jurdico pluralismo legal e dos nveis social e poltico pluralismo comunitrio-participativo.

4 O PLURALISMO COMUNITRIO PARTICIPATIVO DE WOLKMER

Na obra Pluralismo Jurdico: fundamentos de uma nova cultura no Direito, Wolkmer apresenta uma nova perspectiva para o Direito, consubstanciada em um paradigma original que tem por fundamento um vis pluralista e democrtico, tomando por base o seguinte conceito de pluralismo jurdico: a multiplicidade de prticas
21 22

ROULAND, Norbert apud WOLKMER. Pluralismo jurdico: fundamentos ..., p. 205.

Exemplo do primeiro caso o nivelamento pelo sufrgio universal, e do segundo, quando as reivindicaes por direitos so incorporadas pelo direito oficial. WOLKMER. Pluralismo jurdico: fundamentos ..., p. 206. A principal diferena entre ambos os pluralismos est em que enquanto o tradicional prega um pluralismo elitista, o aberto prope uma abertura participao popular e dos novos sujeitos coletivos.
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jurdicas existentes num mesmo espao scio-poltico, interagidas por conflitos ou consensos, podendo ser ou no oficiais e tendo sua razo de ser nas necessidades existenciais, materiais e culturais24. Ao analisar tal proposta importante atentar para o fato de que referido autor pretende apresentar uma alternativa para o atual modelo de legalidade por meio de uma prtica pluralista que atente para a emergncia de um novo sujeito, identificado na figura do sujeito coletivo, satisfazendo as necessidades fundamentais do ser humano tomado como membro de uma sociedade solidria, e abrangendo a reordenao do espao pblico por meio de uma poltica democrtico-comunitria, descentralizadora e participativa, com o que busca implementar uma tica concreta de alteridade que contemple os momentos material e formal, tendo por base principal a realidade concreta. Na viso de Wolkmer, o pluralismo deve corresponder a um novo paradigma do Direito compreendido como projeto comunitrio participativo25. Assim, centrando seu estudo na realidade latino-americana, parte da constatao do esgotamento dos paradigmas marcados pelo liberalismo individual, pelo racionalismo instrumental e pelo formalismo positivista, at ento vigentes, a serem superados tanto por contradiscursos desmistificadores que tm um amplo alcance terico-crtico, quanto por novas proposies epistemolgicas fundadas na experincia histrica e na prtica cotidiana concreta de um pluralismo jurdico de teor comunitrio-participativo26. Prope, ento, um novo tipo de pluralismo jurdico ampliado, que abrange a rediscusso de questes como fontes, fundamentos e objeto do direito, compreendendo elementos de eficcia material e formal27. Seguindo a linha de um pluralismo progressista, de base democrtico-participativa, Wolkmer explica que sua proposta refere-se a:

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Ibidem, p. 195. MALISKA. Pluralismo ..., p. 61. WOLKMER. Pluralismo jurdico: fundamentos ..., p. 208.

Os fundamentos materiais, ligados ao contedo, referem-se aos sujeitos coletivos e satisfao das necessidades humanas essenciais; o momento formal, por sua vez, liga-se s questes de ordenao prtico-procedimental, referindo-se ao processo democrtico de descentralizao, participao e controle comunitrios, englobando a construo de uma tica concreta de alteridade e de processos referentes a uma racionalidade emancipatria.

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um novo pluralismo jurdico (designado de comunitrio-participativo) configurado num modelo aberto e democrtico, privilegiando a participao direta dos sujeitos sociais na regulao das instituies-chave da Sociedade e possibilitando que o processo histrico se encaminhe pela vontade e controle das bases comunitrias. Reitera-se nessa tendncia, antes de mais nada, a propenso segura de se visualizar o Direito como um fenmeno resultante de relaes sociais e valoraes desejadas, de se instaurar uma outra legalidade a partir da multiplicidade de fontes normativas no obrigatoriamente estatais, de uma legitimidade embasada nas justas exigncias fundamentais de atores sociais e, finalmente, de encarar a instituio da Sociedade como uma estrutura descentralizada, pluralista e participativa28.

Essa proposta pressupe a articulao dos seguintes elementos, de ordem material e formal:

4.1 OS NOVOS SUJEITOS COLETIVOS DE JURISDICIDADE

Iniciando com um dos fundamentos de efetividade material, Wolkmer referese aos novos sujeitos coletivos de jurisdicidade como uma nova definio de sujeito jurdico, que vem reconhecido como sujeito histrico em-relao, povo e outro. Entende que os novos sujeitos coletivos compreendem aqueles estratos sociais participativos e geradores de produo jurdica, dando forma e priorizando o que se convencionou chamar de novos movimentos sociais (ainda que no se reduza nica e to somente aos mesmos)29. Observa-se, desde logo, que o autor priorizou os movimentos sociais como parcelas participativas e geradoras de elementos jurdicos na sua anlise do pluralismo jurdico. Essa idia do novo sujeito coletivo concreto contrasta com a noo abstrata de sujeito individual da modernidade. Assim, enquanto esse sujeito moderno abstrato e individual o sujeito cognoscente a priori, que se adequa s condies do objeto dado e realidade global estabelecida, o novo sujeito coletivo um sujeito vivo, atuante e livre,

28 29

WOLKMER. Pluralismo jurdico: fundamentos ..., p. 69. Ibidem, p. 210.

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que se autodetermina, participa e modifica a mundialidade do processo histrico-social30. Assim, os sujeitos coletivos no devem ser tomados como uma totalidade constituda por sujeitos soberanos, mas como um espao composto por identidades heterogneas em constante processo de construo e definio31. Maliska, a partir da obra de Wolkmer, sistematiza a distino entre antigos e novos movimentos sociais: at o final da dcada de 60, nas sociedades capitalistas, predominou os movimentos sociais constitudos, em grande parte, pela classe operria, fortemente influenciada pelos princpios do socialismo, marxismo e anarcosindicalismo; j os novos movimentos, predominantes nas dcadas de 70 e 80, surgem a partir de fatores como a insegurana da populao face impotncia das clssicas instituies polticas e a falncia do Estado Social, entre outros, identificando-se neles a possibilidade de emergncia de um novo paradigma cultural e de uma organizao social emancipatria32-33. Interessante sublinhar, ainda, que a articulao desses movimentos no ocorreu apenas para reivindicar direitos ao Estado: acabaram criando certa independncia e autonomia que lhes permitiu a implementao de uma forma paralela de soluo de seus problemas, com a participao de todos34. Tais movimentos
30 31

Ibidem, p. 211.

Logo, no se pode pensar os novos sujeitos coletivos em termos de identidades humanas como sexo, raa, idade ou religio, mas a partir da tomada de posio que permitiu que minorias oprimidas passassem a ser sujeitos participantes na criao de sua histria.
32 33

MALISKA. Pluralismo ..., p. 67.

Dentre os fatores conjunturais que elucidam o fenmeno dos movimentos sociais no Brasil, a reivindicao de interesses compartilhados dentro de um esforo comum talvez tenha sido o maior propulsor da emergncia dos novos movimentos sociais. O crescimento desordenado das grandes cidades tornou imperativa a organizao das classes populares para que fosse possvel obter do Estado a prestao de servios pblicos bsicos (...). O fundamental a fora do engajamento coletivo que cobra do Estado a prestao dos servios pblicos comunidade, pois uma reivindicao individual no surte efeito. (Ibidem, p. 68-69). Maliska, com base em Wolkmer, indica alguns elementos caracterizadores dos novos movimentos sociais: quanto ao contedo, relacionam-se satisfao das necessidades bsicas; quanto aos valores e princpios, impulsionam uma nova cultura jurdica participativa, assentada na democracia de base, direito diversidade, individualidade, identidade local, compreendendo os valores da identidade e autonomia; quanto s formas de ao, rompem com o modelo tradicional de representao e organizao poltica, apresentando uma estrutura que exige constante participao do corpo social, tanto na tomada de decises, quanto no processo de execuo.
34

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mesclam uma postura reinvindicatria (pressionando o Estado para obteno de melhores condies de vida), contestatria (a partir das carncias da populao, de oposio ao poder estatal, introduzindo propostas alternativas para cuidar de demandas no alcanadas pelo Estado) e participativa (pregando a descentraliazao do poder e ampliao da participao popular). Identificando que nem todos os movimentos sociais coincidem com as classes populares, havendo alguns que se beneficiam com a manuteno do sistema, Wolkmer apresenta o seguinte conceito de novos sujeitos coletivos:

so situados como identidades coletivas conscientes, mais ou menos autnomos, advindos de diversos estratos sociais, com capacidade de auto-organizao e auto-determinao, interligadas por formas de vida com interesses e valores comuns, compartilhando conflitos e lutas cotidianas que expressam privaes e necessidades por direitos, legitimando-se como fora transformadora do poder e instituidora de uma sociedade democrtica, descentralizadora, participativa e igualitria35.

Destarte, considera que, se os movimentos sociais so vistos como sujeitos que podem lutar pela implementao de direitos j formalmente assegurados, bem como atuar como uma nova fonte de legitimao jurdica, correto equipar-los categoria de novos sujeitos coletivos, possiblitando seu enquadramento na esfera de incidncia jurdica. Observe-se, ainda, que a importncia da demonstrao da categoria dos novos sujeitos coletivos no est na sua transformao em objeto de si mesmo, mas na relao de alteridade, buscando a satisfao de necessidades e clamando por direitos.

4.2 SISTEMA DAS NECESSIDADES HUMANAS FUNDAMENTAIS

As condies precrias de vida de grande parte da populao estimulam a criao de vias para reinvindicao dos seus direitos, entendendo Wolkmer que com o aparecimento dos novos sujeitos coletivos de juridicidade, internalizados nos

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movimentos sociais, que se justifica e se legitima todo um complexo sistema de necessidades36. Por necessidades Wolkmer no entende apenas aquelas de ordem social ou material, mas inclui as necessidades existenciais, de subsistncia e culturais, considerando, ainda, que as necessidades so espacial e temporalmente inesgotveis, no podendo ser satisfeitas completamente, at porque h o constante aparecimento de novas necessidades face s cambientes condies sociais de vida. A partir das teorizaes de Marx, Weber, e, principalmente, de Agnes Heller que, segundo Wolkmer quem melhor trabalha a teoria das necessidades, a partir dos marcos tericos marxista-lukcsianos37-, Wolkmer conclui que

ao avaliar-se o desenvolvimento conjuntural e estrutural do Capitalismo nas sociedades latino-americanas, parece clara a forte tendncia de se priorizar uma interpretao deterministaou scio-econmicade toda uma globalidade de necessidades bsicas insatisfeitas. Isso justifica-se, historicamente, porquanto as condies valorativas, estruturais e institucionais favorecem leituras das necessidades como resultantes de carncias primrias e diretas, de lutas e conflitos gerados pela diviso social do trabalho e por exigncias de bens e servios vinculados vida produtiva. Mesmo que a hiptese do determinismo estrutural possa ser incisiva e preponderante quando se opera com as esferas pblicas e perifricas (caso do Brasil), desintegradas pelos nveis de qualidade, bem-estar e materialidade social de vida, no se pode e no se deve omitir as variveis culturais, polticas, ticas, religiosas e psicobiolgicas38.
35 36 37

WOLKMER, Antnio Carlos. Pluralismo jurdico: fundamentos ..., p. 214. Ibidem, p. 216.

Agnes Heller prope, em sua Teoria das necessidades em Marx, uma reflexo sobre os diferentes tipos de necessidades humanas, as razes que as criam e suas caracterizaes quantitativas e qualitativas. Heller entende que as condies econmicas geradas pelo Capitalismo impedem a satisfao das necessidades essenciais, determinando um sistema de falsas necessidades, sedimentadas basicamente na diviso do trabalho, nas leis do mercado e na valorizao do capital (HELLER apud WOLKMER, ibidem, p. 219). Em trabalho posterior (Polticas da ps-modernidade), a referida autora constata que a lgica da modernidade ocidental vem impulsionada por uma fora motivadora que institui uma sociedade insatisfeita, marcada por contnuas mudanas e povoada por sujeitos individuais e coletivos. E WOLKMER constata que o sentimento de satisfao, nessa sociedade insatisfeita, surge da possibilidade que cada membro possui de atuar sobre o processo de contingncia e comprometer-se com a realizao das necessidades de autodeterminao dos demais (ibidem, p. 221). Ainda conforme salienta MALISKA, mesmo que Agnes Heller considere a democracia formal como condio preliminar para a satisfao das necessidades radicais e para o surgimento dos movimentos que as reinvindicam, entende que ela no uma premissa suficiente para o efetivo atendimento das carncias (MALISKA. Pluralismo ..., p. 81), dado que a efetivao e a fora que impulsiona os movimentos sociais depende do sistema de necessidades insatisfeitas, apresentando reivindicaes de ordem social, poltica e culturalespiritual, o que os torna potencialidade emancipadora e fonte de legitimao de um direito prprio.
38

WOLKMER. Pluralismo jurdico: fundamentos, p. 221.

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Logo, Wolkmer considera que o conjunto de necessidades humanas fundamentais tem sua causa em um amplo leque de fontes de ordem quantitativa e qualitativa, objetivas e subjetivas, materiais e imateriais, reais e ilusrias etc., e que nas condies sociais brasileiras, marcadas por conflitos, contradies e insatisfao dessas necessidades, que esto os movimentos sociais, lutando pela implentao de direitos j adquiridos ou reconhecimento de novos.

4.3 REORDENAO POLTICA DO ESPAO PBLICO: DEMOCRACIA, DESCENTRALIZAO E PARTICIPAO

Juntamente aos fundamentos de efetividade material, necessrio, segundo Wolkmer, a implementaao de estratgias de efetividade formal, o que abrange as condies para a realizao de uma poltica democrtica tendente a produzir um espao comunitrio descentralizado e participativo. Reconhecendo que tal transformao no ser feita a curto prazo ou de forma simples em sociedades como a brasileira, marcada por uma tradio poltico-cultural centralizadora, dependente e autoritria39, Wolkmer destaca que est a falar de uma profunda ruptura com relao atual estutura societria: tendo em vista que a organizao do territrio formou-se a partir da imposio do capital internacional, de interesses das elites detentoras da hegemonia poltica, econmica e cutural, que promove modificaes independentes da participao dos setores regionais, passa a falar de complexas alteraes no modo de vida cotidiano, com reordenao do espao pblico individual e coletivo, resgatando aes humanas que passam pelas questes da comunidade, polticas democrticas de base, participao e controle popular, gesto centralizada, poder local ou municipal e sistema de conselhos40. No se trata aqui da comunidade do sculo XVIII, como ordem social fundada
39 40

Ibidem, p. 222-223. Ibidem, p. 223.

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na universalidade formal e composta de sujeitos abstratamente homogneos, mas de uma comunidade permeada por sujeitos dinmicos e participativos. Importante, entretanto, sublinhar a insuficincia de polticas de pariticipao comunitria implementadas e controladas pelo Estado, pois podem ser clientelsticas, sendo obrigatrio, na viso de Wolkmer, pensar-se em um espao pblico composto por novas foras sociais os movimentos sociais que atuem com vistas a real satisfao das necessidades fundamentais e como instncias produtoras de um direito comunitrio autnomo. Alm de que, todas as propostas de transformao de organizao do espao pblico devem possuir, atualmente, bases em polticas democrticas fundadas na descentralizao, participao e controle das bases41. Anote-se, tambm, que a participao deve provir de um constante processo de interao entre os sujeitos coletivos de juridicidade e o poder legitimamente instudo, sendo que Wolkmer indica condies e instrumentos para essa participao popular. Quanto s condies, com base nas lies de Pedro Jacobi, destaca dois requisitos essenciais: a) a presena de organizaes de interesse popular na esfera pblica local; b) a ocupao estratgica de cargos ou funes tambm no mbito distrital ou municipal por parte de indivduos, lideranas ou partidos comprometidos com as causas comunitrias42. No que concerne aos mecanismos de participao, Wolkmer destaca a importncia de instrumentos de participao no mbito dos trs Poderes43.
Nesse sentido, entende WOLKMER que, em estruturas autoritrias, centralizadoras e excludentes, como a brasileira, para reordenao do espao comunitrio mister a construo de uma verdadeira cidadania aliada ao desenvolvimento de uma democracia participativa de base que tenha como meta a descentralizao administrativa, o controle comunitrio do poder e dos recursos, o exerccio de mecanismos de co-gesto local/setorial/municipal e o incremento das prticas de conselhos ou juntas consultivas, deliberativas e executivas (ibidem, p. 226). certo, ainda, que a construo de uma sociedade democrtica com base nas identidades locais depende no apenas de uma integral participao de cidadania consciente e atuante, mas tambm de descentralizao poltico-administrativa e redistribuio racional de recursos, competncias e funes. E WOLKMER conclui que a implementao e o alargamento da sociedade democrtica descentralizadora s se completa com a efetiva participao e controle por parte dos movimentos e grupos comunitrios (ibidem, p. 227), os quais so capazes de exercer o controle democrtico sobre o Estado ou qualquer forma de poder institudo.
42 43 41

JACOBI, Pedro apud WOLKMER, ibidem, p. 228.

Quanto aos mecanismos de participao nas esferas dos trs poderes do Estado, Wolkmer vale-se das lies de Abreu Dallari. Assim, quanto ao Legislativo, so seis as medidas indicadas: a) poder de
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Por fim, destaca-se que essas propostas alcanam plena significao se houverem, no espao comuntrio, formas de democracia participativa de base, pois, conforme ensina Bobbio44, a ampliao da democracia decorre tanto da participao e da liberdade de dissenso, quanto de um processo de expanso do poder ascendente em diversas articulaes. Nesse sentido, Wolkmer considera que a forma democrtica mais autntica de participao, deliberao e controle, o sistema de conselhos, espalhado nos diversos nveis de poder local, capaz de efetivar no mbito poltico uma democracia pluralista.

4.4 TICA CONCRETA DA ALTERIDADE

Ainda no nvel da efetividade formal, Wolkmer entende necessria a configurao de uma nova ordem de valores ticos. Partindo da constatao do esgotamento da cultura projetada pela modernidade, Wolkmer percebe que existe uma crise de legitimao normativa que perpassa as instituies polticas, econmicas, e tambm as idias e prticas valorativas, e observa que uma das grandes dificuldades atuais arquitetar as bases de um conjunto de valores ticos capazes de internalizar o eu individual e o ns enquanto comunidade real45. Trata-se da busca de novas balizas para efetivao de um projeto cultural marcado pela democracia, por uma ordem humanitria e de valorizao do ser humano que vive em uma comunidade solidria e no excludente. Quanto questo da tica, Wolkmer parte da exposio sucinta de duas
iniciativa da comunidade com vinculao para os governantes; e c) prtica do plebiscito e do referendum; d) veto popular; e) audincias pblicas para deliberao sobre futuros projetos; f) ato de revogao do mandato e reconfirmao para representante poltico ou comunitrio. Na esfera da Administrao, indica: a) a participao do povo no planejamento; b) consulta comunidade sobre o oramento; c) representao da comunidade em rgos consultivos e da administrao descentralizada; d) participao popular no exerccio de um poder de controle. Por fim, no Judicirio, as medidas envolvem a democratizao do acesso Justia; criao de tribunais distritais de habitao e consumidores; centros de justia de bairros; comits de conciliao e mediao etc. Segundo DALLARI apud WOLKMER, ibidem, p. 228-230.
44 45

Bobbio, Norberto apud WOLKMER, ibidem, p. 230. Ibidem, p. 234.

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contribuies filosficas que procuram oferecer respostas para o exaurimento dos valores ticos da modernidade. A primeira o pragmatismo analtico, que rejeita os princpios tico universais por entender que desnecessrio, e mesmo prejudicial, buscar normas gerais, dado que a tica cinge-se a regras imediatas e particulares. Considerando essa proposta conservadora e insuficiente, Wolkmer menciona o racionalismo discursivo, destacando as contribuies de Jrgen Habermas e Karl-Otto Apel para a teoria da racionalidade comunicativa, os quais procuram edificar as condies para uma tica universalista do discurso prtico-comunicativo que objetive uma maior assimilao entre o eu individual e a autonomia das identidades coletivas46. A tica do discurso traz a proposta de uma macrotica ps-convencional, com validade para toda a humanidade, requerendo uma validade universal intersubjetiva independente das circunstncias47. Ainda que Wolkmer elogie as contruibuies da tica discursiva no tocante relevncia de suas anlises e s suas categorias-chave48, entende que necessrio um desenvolvimento ulterior, pois tal proposta parte da premissa da existncia de uma condio a priori, que a comunidade de comunicao ideal, da qual todos participam e so iguais no jogo argumentativo, o que, efetivamente, no ocorre nas sociedades do capitalismo perifrico, compostas por sujeitos desiguais. E, sendo assim, aqueles que deveriam participar da comunidade de comunicao representando a voz do outro so ignorados e excludos. Considerando essa realidade, Wolkmer prope um avano na direo da formulao de uma tica da alteridade, capaz de romper com todos os formalismos tcnicos e os abstracionismos metafsicos, revelando-se a expresso autntica dos valores culturais e das condies histrico-materiais do povo sofrido e injustiado da
46 47

Ibidem, p. 236.

Embora criticado pelo ps-estruturalismo, APEL afirma que, hodiernamente, h necessidade de se buscar valores universais e que isso no prejudica a diferena e a particularidade, ao que WOLKMER acrescenta que a inteno apeliana no est em oferecer uma tica acabada para uma realidade constituda de diferentes grupos particulares, mas sim princpios universais condutores que devero ser usados como direo geral, princpios que ordenam uma tica coletiva da responsabilidade, envolvendo a participao de todos para o bem-estar e a felicidade geral. (Ibidem, p. 238). Como as categorias de responsabilidade, prxis emancipatria, solidariedade, valorizao das subjetividades do mundo da vida e consenso da comunidade real.
48

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periferia latino-americana e brasileira49. uma tica libertria, porque est inserida e produto das prticas sociais, envolvendo duas condies essenciais: a) inspira-se na praxis concreta e na situao histrica das estruturas scio-econmicas at hoje espoliadas, dependentes, marginalizadas e colonizadas; b) as categorias tericas e os processos de conhecimento so encontrados na prpria cultura teolgica, filosfica e scio-poltica latino-americana50. Portanto, trata-se de uma tica que, ao mesmo tempo em que contempla princpios universalizantes, prioriza as prticas culturais de uma historicidade particular e material, e que, partindo da solidariedade e das necessidades dos segmentos humanos marginalizados, traz consigo um potencial emancipatrio no tocante a tais sujeitos.

Certamente, que o desafio est em transgredir o convencional e buscar valores emergentes (a nvel do pensamento, da sensibilidade e da ao comportamental), provenientes das prticas sociais emancipatrias e das lutas reivindicatirias por necessidades transformadas em direitos. No espao aberto de interaes renovadas e de exigncias ticas, cuja realidade fragmentada e experimental reinventada e rearticulada permanentemente, os movimentos sociais se legitimam para criar, produzir e definir princpios ticos de uma nova sociedade, pautados na emancipao, autonomia, solidariedade, justia e dignidade de uma vida capaz da satisfao das necessidades fundamentais51.

4.5 RACIONALIDADE COMO NECESSIDADE E EMANCIPAO

Como ltimo elemento, no mbito da efetividade formal, Wolkmer prope uma racionalidade emancipatria, sublinhando a importncia de se descrever processos de conhecimento comprometidos com a emancipao e autonomia da essncia humana52.
49 50 51 52

Ibidem, p. 239. Ibidem, p. 240. Ibidem, p. 244. Constata que, se por um lado, o processo de racionalizao moderna desencadeou grande
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Para tanto, o autor retoma alguns aspectos da discusso doutrinria que envolve a questo da racionalidade, passando da intepretao positiva de Max Weber, at chegar s interpertaes negativas da tradio marxista, envolvendo Lukcs, Adorno e Horkheimer, Marcuse e Habermas. Dentre esses autores, destaca-se a proposta de Habermas acerca da racionalidade comunicativa, o qual atesta que a racionalidade moderna no est a servio das relaes de dominao e de interesses reprodutores da violncia contra o mundo da vida, mas tambm espelha a superficialidade de valores e a desintegrao atual da humanidade, mais do que nunca manipulada, constrangida e distorcida53. Indo alm da mera crtica razo instrumental, Habermas prope-se a solucionar as patologias sociais a partir de uma ao comunicativa, lastreada no consenso no-coagido e na convico recproca, o que representa o abandono da razo instrumental insuficiente por uma razo prtico-discursiva, descentralizada, reconstruda e ampliada54. Isso leva a uma alterao paradigmtica, dado que a racionalidade no mais faculdade abstrata do sujeito isolado, mas passa a ser implementada socialmente, a partir da interao entre os atores sociais. Wolkmer reconhece as contribuies dessa proposta ao transcender as formas particulares de racionalidade tecno-industrial, apesar de no a considerar imune diversas crticas55, demandando um ulterior desenvolvimento. O que Wolkmer destaca que as formulaes tericas que envolvem processos racionais devem partir das necessidades concretas e condies histricas geradas pelas prticas dirias, dado que no nascem dos a prioris fundantes
desenvolvimento tcnico, cientfico e material, gerou, tambm, a desintegrao da condio humana, massificao, alienao e no foi capaz de evitar que o prprio progresso material afetasse a liberdade.
53 54 55

Ibidem, p. 248. Ibidem, p. 250.

WOLKMER reconhece que h limites na implementao da teoria habermasiana nas sociedades perifricas, entre eles: a) a racionalidade comunicativa foi elaborada com base em sociedades capitalistas que alcanaram alto grau de riqueza e satisfao das necessidades; b) a ao e o entendimento comunicativo pressupem sujeitos livres, conscientes, autnomos e iguais, o que no reflete a realidade desigual da Amrica Latina; c) a dificuldade de se alcanar um consenso em espaos comunicativos perifricos, fragmentrios e tensos, somado ao risco de um consenso forjado e manipulado por burocracias partidrias estatais ou pela indstria cultural de massas; d) requer uma comunidade de comunicao ideal, desprovida de mentira, coao ou irresponsabilidade, o que beira a utopia, com o risco de discursos emancipatrios artificiais; e) supervalorizao da razo humana como agente de transformao e emancipao, minimizando os condicionamentos e irracionalismos inerentes s pessoas. Segundo WOLKMER (Ibidem, p. 252).

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universais, mas da contingncia direta dos interesses e necessidades da pluralidade de aes humanas em permanente processo de interao e participao56. Isso implica o abandono de qualquer racionalidade de ordem metafsica e tecnoformalista, para reconhecer que apenas a racionalidade que provm da vida concreta que pode conduzir a uma razo emancipatria. Sua proposta vem, portanto, no sentido de construir uma racionalidade como expresso de uma identidade cultural enquanto exigncia e afirmao da liberdade, emancipao e autodeterminao57. Certamente, h que se pensar nas ferramentas para a implantao do pluralismo como paradigma de uma nova cultura poltico-jurdica, sendo que Wolkmer privilegia os mecanismos instrumentais capazes de romper com os obstculos do velho paradigma e lanar as bases para um novo homem, uma nova sociedade, um novo comportamento e um novo conhecimento. Nesse contexto, sublinha que a funo maior para operacionalizao desse projeto dada por uma pedagogia libertadora comprometida com o processo de desmistificao e conscientizao (um novo desencanto do mundo), apta a levar e a permitir, por meio da dinmica interativa conscincia, ao, relfexo-transformao, que as identidades individuais e coletivas assumam o papel de agentes histricos de juridicidade, fazendo e refazendo o mundo da vida, e ampliando os horizontes do poder societrio58.

4.6 AINDA SOBRE A PROPOSTA PLURALISTA DE WOLKMER

sabido que o tema do pluralismo jurdico j foi alvo de muitos debates e estudos crticos, mas nem por isso parece menos atual, podendo ser compreendido de vrias formas. Entende-se que, dentre as propostas existentes, as que melhor abordam a questo so aquelas que procuram valorizar a interao entre o plano da jurisdicidade emanada do Estado e o plano das prticas materiais emergentes do complexo tecido
56 57 58

Ibidem, p. 252. Ibidem, p. 253. Ibidem, p. 253-254.

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das relaes sociais. nesse sentido que aparece a proposta de Antnio Carlos Wolkmer, como uma nova concepo de pluralismo jurdico apta a fundar um novo paradigma para o direito baseado em uma perspectiva democrtica. Uma proposta pluralista para o direito, quando comparada com os traos modernos ainda presentes no direito oficial, promove a ruptura e o questionamento acerca de dogmas, escolas e conceitos prontos que permeiam o cenrio no qual o jurista contemporneo atua. Wolkmer, a partir da constatao das insuficincias do paradigma moderno, procura apresentar as bases para a construo de uma nova racionalidade, fundada nas prticas sociais concretas e na emancipao e libertao das experincias plurais da sociedade59. Sua proposta vem articulada a partir de elementos de efetividade formal e material, direcionada viabilizao de um Direito Comunitrio, o qual, ao invs de subordinar-se sistematizao tecnoformal e aos procedimentos pr-estabelecidos, est sujeito eficcia social. Fica claro ao longo de sua obra que Wolkmer no prope abolir o direito estatal at por considerar tal tarefa extremamente difcil no mbito de uma tradio jurdica como a brasileira -, apesar de buscar uma ruptura com o paradigma vigente, sugerindo que o direito estatal passe a ser controlado e tutelado pelos novos plos normativos da vida cotidiana comunitria60. Nessa linha, a relao entre direito positivo estatal e outras formas de expresso de juriscidade modificada, pois o Estado passar a representar mais autenticamente a formalizao das aspiraes gerais emergentes da sociedade e se efetivar nesta, a partir das prticas sociais, com o que perde sentido ou ganha um novo a separao entre Estado e Sociedade ou mesmo entre Direito Pblico e Privado. Wolkmer no deixa de enfrentar as dificuldades que surgiriam em caso de contradio entre Direito Comunitrio e Direito Estatal, defendendo que, para alm dos casos de complementao e interdependncia entre ambos, a soluo deve partir do critrio do justo, tomando por parmetro as aspiraes legtimas e a satisfao das necessidades. Para que as condies para implementao de um direito justo sejam alcanadas, preocupaRepresentadas pelos movimentos sociais, chamados por WOLKMER de novos movimentos sociais porque pautados em uma racionalidade emancipadora.
60 59

WOLKMER, op. cit., p. 315.

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se com a difuso de uma pedagogia emancipadora, tornando os sujeitos capazes de compreender que a fase atual de transio paradigmtica e que a proposta delineada no passa de um reconhecimento do que j existe informalmente na sociedade.

5 CONSIDERAES FINAIS

De fato, mister considerar que, na medida em que o modelo clssico ainda vigente de legalidade estatal apresenta-se insuficiente para solucionar satisfatoriamente os conflitos inerentes realidade social, torna-se necessrio o reconhecimento da possibilidade de que os novos atores sociais implementem instncias de jurisdicidade extraestatal, descentralizadas. Tal proposta, marcada pelo surgimento de novos espaos de jurisdicidade paralelos ao Estado e estruturadas com base na efetividade social das medidas delineia o surgimento de um novo paradigma para o poltico e o jurdico. O pluralismo jurdico, reconhecendo a existncia de uma multiplicidade de formas de jurisdicidade heterogneas que no se reduzem entre si, implica a aceitao de um Direito paralelo ao oficial, que surge das prticas comunitrias e que tem sua legitimidade assentada no no carter estatal de sua fonte ou nos procedimentos formais prestabelecidos para sua validade, mas no reconhecimento e eficcia social que possui em uma comunidade. Na realidade social brasileira um pas de dimenses continentais, marcado por profunda desigualdade social, falta de acesso aos servios bsicos e satisfao das necessidades essenciais a grande parte da populao -, o modelo de racionalidade moderna, marcado pelo monismo na produo do Direito, tem sido insuficiente para atender s demandas da sociedade, em especial no que concerne s parcelas excludas e marginalizadas. O Direito estatal, neste vis, mostra-se impotente por no conseguir atender s necessidades mais bsicas da populao e ausente porque divorciado das prticas sociais de expressiva parcela da populao. Alm disso, no parece mais vivel
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a defesa de um formalismo exagerado e ultrapassado que reduz todas as fontes jurdicas lei, sendo indispensvel a constatao da pluralidade de fontes materiais do Direito. Superando a identificao entre Direito e lei, passa-se a aceitar que aquele existe como forma de regulamentao social, ultrapassando os limites do aparato estatal para abranger tudo aquilo que est intimamente ligado pessoa e ao grupo social ao qual ela pertence61. Assim, a diversidade de formas de organizao social faz surgir uma rede complexa de modos de regulao social, conduzindo a uma pluralidade de jurisdicidades. Isso no significa, porm, que no deva existir um centro unificador dessa diversidade, identificado na figura do Estado, pois, embora exista a possibilidade de ordens plurais e descentralizadas, parece impossvel uma regulao global, que abranja todo um pas, sem ser marcada por processos de abstrao e generalizao nos moldes da produo estatal. nesse contexto que parece interessante a proposta pluralista, no sentido de promover o reconhecimento das prticas e necessidades de segmentos sociais mltiplos e distintos que convivem em um mesmo espao geopoltico, no parecendo mais factvel a no-aceitao, por parte do Estado e seus instrumentos, da legitimidade das prticas sociais extraestatais surgidas, em grande parte, em funo da inoperncia do Estado e insuficincia do modelo paradigmtico ainda em voga. Embora no elimine a possibilidade e a legitimidade de um Direito emandado do Estado, a constatao da diversidade social favorece a diversidade de conscincias jurdicas e a emergncia de fontes plurais do Direito, de modo que a no se reduzir o Direito ao Estado ou s concepes da classe politicamente dominante 62. importante sublinhar, destarte, que, conforme adverte Maliska, a viso pluralista que parece ter mais consistncia terica e prtica aquela que no apresenta uma viso de pluralismo que busca identificar toda e qualquer perspectiva de jurisdicidade emanada do Estado como burguesa, classista e comprometida com os
61 62

MALISKA. Pluralismo ..., p. 112.

Efetivamente, quando se fala em pluralismo jurdico no se quer referir ao pluralismo tradicional e conservador, que elitista e inviabiliza a organizao das massas, mascarando a verdadeira participao popular; defende-se um pluralismo progressista, que, na esteria da proposta de WOLKMER, procura pomover e estimular a participao mltipla dos segmentos populares e dos novos sujeitos coletivos de base (WOLKMER. Pluralismo jurdico: fundamentos ..., p. 321).

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Revista Eletrnica do CEJUR, Curitiba-PR, a. 2, v. 1, n. 2, ago./dez. 2007

interesses hegemnicos63. Um pluralismo jurdico factvel parece ser aquele que reconhece a legitimidade das conquistas j asseguradas no plano jurdico estatal e da contribuio que o operador jurdico atuante na estrutura jurisdicional existente pode oferecer com vistas elaborao de um projeto social emancipatrio. Portanto, defende-se que o reconhecimento de fontes de jurisdicidade paralelas ao Estado caracterizadoras de um pluralismo jurdico no implica uma negao ordem estatal; ao contrrio, entende-se que h profunda interao entre ambas. Ao atuar no plano poltico, muitas vezes os movimentos sociais buscam uma aproximao com o Estado e a formalizao de suas demandas, sem que com isso percam sua autonomia e independncia. Mister reconhecer que, embora o monismo apresente limitaes no mais compatveis com o atual estgio de desenvolvimento e complexidade social, a formalizao do Direito trouxe grandes conquistas, podendo-se citar, exmplificativamente, os princpios direcionados defesa e promoo da dignidade da pessoa humana, entre outros consagrados nas modernas Constituies dos Estados, princpios estes que no pertencem a nenhuma classe social (e, portanto, no devem ser tomados como expresso exclusiva dos interesses burgueses). Da mesma forma, as instituies estatais - como as instncias do Poder Judicirio, os representantes do povo que compem as Casas do Poder Legislativo e os servidores do Poder Exevutivo so indispensveis para a implementao dos direitos humanos, satisfao das necessidades essenciais da populao e proteo contra a violao dos princpios consagrados constitucionalmente, valendo destacar que, como indica MALISKA, o conservadorismo de algumas dessas instituies no parece ser motivo suficiente para inviabilizar as tentativas de democratiz-las e torn-las acessveis aos cidados64. Destarte, considera-se que o pluralismo jurdico aparece como um instrumento conducente democratizao e repolitizao do Direito, parecendo equivocado, no entanto, tom-lo como meio para negao do Estado ou das instituies j existentes. justamente por aparecer nesse sentido que se destaca a importncia e atualidade da proposta de Wolkmer, de um pluralismo jurdico comunitrio democrtico.
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MALISKA. Pluralismo ..., p. 109. Ibidem, p. 116-117.

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PLURALISMO JURDICO: UM NOVO PARADIGMA PARA SE PENSAR O FENMENO JURDICO

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