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Les socits de ngoce nchapperont pas des changements rglementaires en Europe; Depuis 2009, la pression monte sur le march

h des drivs sur matires premires. En Suisse aussi, des changements pourraient intervenir. Les socits devront probablement bientt faire des choix, en se limitant des oprations de drivs des fins de couverture, par exemple Jean-Yves De Both, avocat, Schellenberg Wittmer, Genve, Zurich, www.swlegal.ch 9 mai 2011 Le Temps Aujourdhui, les socits de ngoce sur matires premires exercent librement une large palette dactivits financires, et ce, sans autorisation ou supervision des autorits de surveillance des marchs financiers. Outre les transactions au comptant avec livraisons physiques qui constituent leurs activits principales, les socits de ngoce sont aussi frquemment actives sur le march des drivs sur matires premires. Elles peuvent sy intresser dabord pour des besoins de couverture, mais aussi, au vu de leur connaissance du march des matires premires, titre dinvestisseur. Eventuellement, elles peuvent proposer leurs clients ou des tiers des services de courtage ou de conseil sur de tels drivs. Aujourdhui, cest bien cette activit sur les drivs, exerce par les socits de ngoce qui est en proie des rformes rglementaires. Au niveau politique, on sentait la pression monter sur le march des drivs sur matires premires depuis un certain temps. En septembre 2009, les membres du G20 staient mis daccord sur le principe de lamlioration de la rglementation et de la transparence sur le march des matires premires afin de lutter contre la volatilit excessive des prix des matires premires. En juin 2010, le Parlement europen avait demand la Commission europenne dintervenir sur le march des drivs et avait mme suggr linterdiction des oprations purement spculatives sur les matires premires. En Europe, cest dans le cadre de la prochaine rvision de la MiFID (Directive concernant les marchs dinstruments financiers) que les premiers changements rglementaires devraient soprer. Au mois de dcembre 2010, la Commission europenne avait lanc une consultation gnrale et le projet final est maintenant attendu. Quen est-il concrtement aujourdhui dans lUnion europenne? Alors que toute socit active sur le march des drivs sur valeurs mobilires est sujette autorisation et surveillance prudentielle, la MiFID exonre de toute surveillance les socits qui effectuent des oprations de driv sur matires premires pour compte propre ou qui offrent des services sur ce march (courtage ou conseil) uniquement des clients de leurs activits principales. Que les oprations soient titre de couverture ou dinvestissement nest pas pertinent. Cest cette exemption dont bnficient les socits de ngoce qui est controverse et la Commission europenne a indiqu vouloir la rduire substantiellement. Cette exemption ne serait plus applicable que si les oprations sur drivs des socits de ngoce se font pour compte propre et titre de couverture (risques de livraison ou de prix). Des critres sont aussi envisags en termes de revenus et ressources humaines pour

sassurer que les oprations sur driv restent accessoires par rapport lactivit principale de ngoce au comptant avec livraisons physiques. Si le projet devait tre adopt en la forme, cela voudrait dire que les socits de ngoce en Europe ne pourraient plus oprer, sans autorisation, titre dinvestisseur sur le march des drivs sur matires premires. De mme, il ne serait plus question, sans autorisation, doffrir des clients ou des tiers des services dans ce domaine, que cela soit du courtage ou mme du simple conseil. Et en Suisse, o en est-on? A lheure actuelle, les socits de ngoce jouissent galement dune grande libert, sans surveillance de la Finma. Ici, la rglementation tourne autour de la notion de valeurs mobilires, qui inclut tous les drivs standardiss, mais pas ceux pour lesquels certains paramtres (par exemple maturit ou prix dexercice) peuvent tre fixs librement par les parties. Cela exclut par nature toutes les oprations OTC (oprations de gr gr), mais aussi des oprations de drivs conclues travers des bourses ou autres marchs rglements, mais pour lesquelles les parties sentendent librement sur les paramtres cls. Ainsi, les socits de ngoce sont uniquement considres comme des ngociants en valeurs mobilires si elles offrent des services de courtage des tiers en matire de drivs standardiss, ou si pour compte propre elles dpassent le seuil annuel de 5 milliards de volume de ngoce sur ces oprations de drivs standardiss. En pratique, observer ces limites afin dviter toute rglementation en Suisse nest pas trs contraignant pour les socits de ngoce dans la conduite de leurs activits financires. En Suisse, il ne semble pas que la rflexion soit aussi avance quen Europe sur lopportunit dune rforme rglementaire en relation avec les activits sur drivs des socits de ngoce. Mme sil reste voir si une intervention rglementaire est vraiment utile et bnfique, les changements en vue en Europe pourraient tre repris en Suisse. Une modification lgislative serait toutefois requise car la Finma ne pourrait pas dcider seule dtendre la porte de la LBVM en la manire. Face ce nouveau paradigme, les socits de ngoce devront probablement bientt faire des choix, se limiter des oprations de drivs des fins de couverture ou envisager doprer sous la surveillance des autorits de surveillance des marchs financiers. Cela tant, il est possible que lEurope ait un peu davance sur les changements rglementaires et que les socits suisses jouissent de libert un peu plus longtemps.