EXCELENTSSIMA SENHORA DOUTORA JUZA DE DIREITO DA SEXTA VARA CVEL DO FORO CENTRAL DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA ESTADO DO PARAN

Autos 1170/2004 Reintegrao de Posse

XXX, brasileiro, convivente em unio estvel, portador do RG XXX e CPF n XXX e XXX, convivente em unio estvel, documentos extraviados conforme boletim de ocorrncia em anexo; .... XXX, brasileiro, solteiro, portador do CPF n XXX, TODOS COLETORES E COLETORAS DE MATERIAL RECICLVEL, residentes e domiciliados Rua XXX, Curitiba, Paran, vm, respeitosamente perante Vossa Excelncia, atravs de seus procuradores, apresentar resposta em forma de

CONTESTAO
com fulcro nos arts. 924 do CPC, em Ao de Reintegrao de Posse movida por XXX., qualificada nos autos, com base nos argumentos fticos e jurdicos a seguir delineados.

DA

EXCEO

DE

USUCAPIO

SOBRESTAMENTO

DA

AO

POSSESSRIA

1. Considerando os direitos dos autores aquisio originria da propriedade via usucapio, foi apresentada Exceo de Usucapio Especial Coletiva de Imvel Urbano, em apartado, de forma que se requer o sobrestamento da presente possessria aps julgamento da Usucapio.

DOS FATOS
1

2. Aps ser notificada pela Prefeitura de Curitiba em 1998, a MASSA FALIDA DE TECNICOM MQUINAS E PEAS INDUSTRIAIS LTDA interps Ao de Reintegrao de Posse com pedido de liminar em face de MANOEL LEMOS DA CRUZ, alegando, basicamente, posse sobre os referidos imveis desde a lavratura do respectivo auto de Arrecadao no dia 28 de abril de 1998.

3. Alega a Requerente, em suma, a ocorrncia de esbulho possessrio, com pedido de adoo de medida de urgncia, mediante procedimento especial, solicitando, por fim, deferimento do pedido de liminar para Reintegrao de Posse.

4. Em 20.09.2004 foi deferido pelo D. Juzo a quo liminar de Reintegrao de Posse, com base nos arts. 926, 927 e 928 do CPC, instaurando procedimento especial para a ao. O d. oficial de justia lavrou certido negativa, denominada positiva, declarando no ter encontrado o requerido Manoel Lemes da Cruz, em 06.06.2006. Informou, tambm, que existem aproximadamente 27 famlias, requerendo complementao de custas. A douta Magistrada a quo, em fls 95 dos autos de origem, determinou a complementao de custas e a citao dos demais ocupantes para comporem a lide e exercerem o contraditrio e a ampla defesa. Ressalta-se que os Requeridos no foram intimados, nem mesmo atravs de edital. Para sanar tal defeito, apresentaram-se espontaneamente na data de 22 de agosto de 2006, para exercer o direito constitucional ampla defesa e ao contraditrio.

5. Aps muitos anos sem destinao econmica e social, a Massa Falida procura reaver a posse do imvel que hoje habitado e transformado em bem de produo por dezenas de famlias que sobrevivem exclusivamente da coleta de material reciclvel, s expensas deste exguo pedao de solo urbano, urbanizado e central, beneficiando a si mesmas e toda sociedade curitibana.

DAS PRELIMINARES

DO EXERCCIO DE POSSE VELHA PELOS REQUERIDOS E INSTAURAO DO PROCEDIMENTO ORDINRIO 1. Os moradores exerciam a posse mansa e pacificamente, nos termos da legislao civil, h mais de ano e dia, quando da propositura da ao de reintegrao de posse, o que enseja, inclusive direito declarao de aquisio da propriedade via usucapio. Os documentos acostados comprovam a posse velha dos Requeridos, que desde 1999 esto sobre o imvel antes inutilizado, sendo que a Ao foi proposta apenas no ano de 2004.

2. A Vistoria realizada em 26 de julho de 2005 pela COHAB_CT certificou que o tempo de residncia no local variado, sendo que alguns j esto h mais de 05 (cinco) anos. Os documentos acostados ao Pedido de Reconsiderao da Liminar, especialmente os de fls. 20, 77, 139, 157, 166, 167, 210, 218, 221, 239, 253, 259, 269, 270, 294, 304, 335/336, 344 e 358, e todos os demais documentos so provas da posse velha, exercida mansa e pacificamente. 3. A lei processual civil dispe no art. 924, CPC, que as aes intentadas aps o prazo de ano e dia, seguiro procedimento ordinrio. Entretanto, a r. deciso interlocutria de fls. 46/47 est fulcrada exatamente nos dispositivos 927 a 928 do CPC, que instauram o procedimento especial das aes possessrias. Razovel a revogao de medida para ampla cognio e garantia dos direitos constitucionais ampla defesa e ao contraditrio. Desta forma, quando do recebimento da CONTESTAO, requer-se a reconsiderao da liminar, concedida inaudita altera pars,de fls. 46/47 dos autos, como fundamentado em Pedido de fls. 106/127 dos autos, para processamento da ao segundo o rito ordinrio.

DA CARNCIA DE AO POR FALTA DE INTERESSE PROCESSUAL 4. Leciona Nelson Nery Jnior que:

(...) o autor movendo ao errada ou utilizando-se do procedimento incorreto, o provimento jurisdicional no lhe ser til, razo pela qual a inadequao procedimental acarreta a inexistncia de interesse processual.1 Verifica-se que o excerto invocado inteiramente aplicvel ao presente caso. Com efeito, considerando os documentos juntados pela parte autora, nota-se claramente que o procedimento por ela lanado no o correto, falha que de carter substancial que no pode ser suprida.

5. No intento de comprovar sua posse, que, de acordo com a melhor doutrina, um estado de fato, a Requerente traz aos autos simplesmente o Auto de Arrecadao de Bens Imveis constante do Processo Falimentar em que figura como Massa Falida. Ora, tal documento, quando muito, capaz de comprovar a propriedade da rea, a qual de modo algum se confunde com a posse, tampouco a implica, sem quaisquer mediaes.

Lio de Orlando Gomes corrobora tal argumentao:

O dono coisa no pode, sob o fundamento de que lhe pertence, embaraar o exerccio da posse de algum, seja qual for a sua qualidade, nem se apossar, por conta prpria do bem que est a possuir.2

6. Ademais, expressa exigncia do Cdigo de Processo Civil tambm d razo explicao ora exposta de que a ao intentada pela arte autora no lhe proveitosa: Art. 283. A petio inicial ser instruda com os documentos indispensveis propositura da ao. 7. Ora, no detinha a posse e no possuia qualquer elemento probatrio que d conta disso. O doutrinador ORLANDO GOMES leciona, da mesma forma, que as aes de manuteno e reintegrao de posse tm o procedimento simplificado quando intentadas dentro de um ano e dia (arts. 926 a 931 do CPC); passado esse prazo, o procedimento ser o ordinrio3. Neste sentido, o douto mestre define a ao com fora velha como aquela intentada antes de ano e dia da posse.

NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de Processo Civil Comentado. 7. ed. So Paulo: RT, 2003. p. 629. 2 GOMES, Orlando. Direitos Reais. 12 ed. Rio de Janeiro: Forense,1992, p. 102.

Orlando Gomes. Direitos Reais. 19a ed. atualizada por Luiz Edson Fachin. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 100.
3

8. No obstante, a Requerente fundamentou atravs dos artigos 927 e 928 do Cdigo de Processo Civil, os quais, conforme exposto, no podem ser aplicados ao presente caso, afinal em momento algum ela se preocupa em comprovar a posse.

Com efeito, citado artigo 927 do Cdigo de Processo Civil claro quanto imprescindibilidade do autor comprovar, entre outras coisas, a sua posse:

Art. 927: Incumbe ao autor provar: I a sua posse; II a turbao ou esbulho praticado pelo ru; III a data da turbao ou do esbulho; IV a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao. 9. Sublinhe-se que aqui no se trata da necessidade de analisar os elementos probatrios e concluir pela existncia ou no de posse da Requerente. Trata-se, sim, da absoluta falta de elementos que minimamente visem comprovao do estado ftico de posse por parte dela; em lugar disso, h uso de documentao hbil a provar eventual propriedade, donde o arremate no pode ser outro seno o de que a propositura de Reintegrao de Posse tecnicamente incorreta e inexoravelmente implica vcio insanvel ao processo.4 Destarte, o indeferimento da inicial, nos termos do artigo 267 IV e VI por carncia de ao, portanto medida que se impe urgentemente, impedindo a anlise de seu mrito.

10. Embora j demonstrado que a Requerente carece de interesse processual, cabe ainda frisar que tanto no detinha h muito tempo (mais de ano e dia) a posse do imvel, que atravs da Sra. Sndica da Falncia, apenas tomou conhecimento da ocupao do imvel quando notificada pela Secretaria de Urbanismo, como se denota da fl. 04 da inicial, notificao esta que, diga-se de passagem, contm elementos explicitamente

AC. AGRAVO INSTRUMENTO n 304.188-1 TJ/PR REL. Luis Antonio Barry:O requisito para a reintegrao de posse no a propriedade, mas a posse, ou seja, o requisito fundamental a existncia de posse anterior do autor e que tenha ele sido privado de seu exerccio, no podendo o proprietrio, sem posse anterior, reclam-la pela via reintegratria, uma vez que, nas aes possessrias, a questo de domnio, impertinente.

discriminatrios e preconceituosos, de um processo administrativo instaurado em 1999.

11. Tendo a Requerente perdido a posse do imvel h vrios anos (como se denota dos documentos juntados pelos Requeridos); e no ter instrudo sua petio com os elementos probatrios mnimos exigidos por lei; indubitavelmente a Requerente utilizou-se inadequadamente de interdito, motivo pelo qual conclui-se no possuir interesse processual neste tipo de ao., a qual, portanto, deve ser indeferida de plano, nos termos do art. 267, IV e VI do mesmo diploma legal. Requer-se, portanto, a extino do feito sem julgamento do mrito, por carncia de ao.

DO MRITO
DO DIREITO PROTEO POSSESSRIA DOS REQUERIDOS E DA IMPOSSIBILIDADE DE REINTEGRAO DA REQUERENTE NA POSSE DO IMVEL 1. No mesmo sentido, reitera Eros Roberto Grau acerca da funo social da propriedade como elemento interno do seu conceito dizendo que:

(...) o princpio da funo social da propriedade impe ao proprietrio ou a quem detm o seu poder o dever de exerc-lo em benefcio de outrem e no, apenas, de no o exercer em prejuzo de outrem. Isso significa que a funo social da propriedade atua como fonte de imposio de comportamentos positivos prestao de fazer, portanto, e no, meramente, de no fazer ao detentor do poder que deflui da propriedade. (...)5.

2. Ademais, a funo social da propriedade urbana deve ser observada para a garantia da proteo possessria, pois seu cumprimento necessrio realizao da poltica constitucional de desenvolvimento urbano. Neste sentido, o doutrinador RICARDO LYRA6 assevera que:
5 6

GRAU, Eros Roberto. Op. Cit. p. 255 LIRA, Ricardo Pereira. Direito habitao e direito de propriedade. 1998/1999, p. 83.

Vale, contudo, consignar que, sempre que possvel, quando no estejam em jogo as circunstncias impedientes antes mencionadas, o direito de habitao pode aparecer em toda a sua plenitude, como por exemplo, em um caso concreto, posto perante o Estado, em que este, operando como Poder Judicirio, deva decidir entre a prevalncia do direito de habitao sobre uma propriedade no utilizada ou pouco utilizada, que no observa a sua funo social, caso em que, pelas razes acima deduzidas, deve ser prestigiados o direito de habitao.

3. Segundo Jos Afonso da Silva7, no que se refere a propriedade e funo social na Constituio de 1988:
Cada qual desses tipos pode estar sujeito, e por regra estar, a uma disciplina particular, especialmente porque, em relao a eles, o princpio da funo social atua diversamente, tendo em vista a destinao do bem objeto da propriedade. Tudo isso, alis, no difcil de entender, desde que tenhamos em mente que o regime jurdico da propriedade no uma funo do Direito Civil, mas de um complexo de normas administrativas, urbansticas, empresariais (comerciais) e civis (certamente), sob fundamento das normas constitucionais.

4. Desta forma, sobre a funo social da propriedade urbana, dispe o art. 182, 2 da Constituio Federal:
A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressa no Plano Diretor

5. Resta claro, portanto, que a Requerente pleiteia proteo possessria sobre a qual no tem direito, no devendo, pois, ser amparada pelo Estado, pois se trata de um direito que no merece tutela do ordenamento, pois carece de elementos essenciais de fundamentaao, tal qual comprovao de seu coeficiente de utilidade em decorrncia do prprio desuso j evidente nos fatos ora expostos e exigvel para o tipo de ao proposta.

6. Sendo assim, expe o Cdigo Civil que:

Art. 1204: Adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade.

7. Observa-se, pois, conforme documentos instrudos em anexo, que durante todos estes anos os moradores locais exerceram legitimamente e plenamente seu direito de posse,
7

SILVA, Jose Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Ed. Malheiros, 1997, p. 266.

moradia e demais direitos que deles decorrem, com plena exteriorizao vizinhana de posse mansa e pacfica. 8. Segundo Luiz Edson Fachin8:
A idia de interesse social corresponde ao incio da distribuio de cargas sociais, ou seja, da previso de que ao direito subjetivo da apropriao tambm correspondem deveres. Nessa esteira, passa-se a entender que esse direito subjetivo tem destinatrios no conjunto da sociedade, de modo que o direito de propriedade tambm comea a ser lido como direito propriedade. Gera, por conseguinte, um duplo estatuto: um de garantia, vinculado aos ditames sociais, e outro, de acesso.

9. O Cdigo Civil, neste sentido, expressa claramente nos arts. 1223 e 1196 que:
Art. 1223 Perde-se a posse quando cessa, embora contra vontade do possuidor, o poder sobre o bem ao qual se refere o art. 1196. Art. 1196: Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade

10. A propositura tardia revela que a posse velha ora comprovada decorre do total desuso da propriedade, cujo espao inutilizado permitiu que as famlias hoje assentadas construssem um espao de moradia e demais realizaes de necessidades vitais ao ser humano, cumprindo, por fim, a funo social da propriedade determinadas pela Constituio Federal, a Lei Orgnica e o Plano Diretor do Municpio de Curitiba, antes inobservada.

11. Os documentos abaixo relacionados comprovam a posse contnua, mansa, pacfica e de acordo com a boa-f objetiva dos moradores:

Processo Administrativo da Secretaria Municipal de Urbanismo: a ABERTURA DA OCORRNCIA de fiscalizao sobre a permanncia dos moradores no local datada de 05 de julho de 1999, e o prprio NMERO DO PROTOCOLO 01060215/1999, ou seja, 5 (cinco) anos antes da propositura da Ao fls. 20;

FACHIN, Luis Edson. Teoria Crtica do Direito Civil. luz do Novo Cdigo Civil Brasileiro. 2 ed. Rio de Janeiro: Ed. Renovar, 2003, pg. 289.

Declaraes da Unidade de Sade So Paulo da Secretaria Municipal de Sade (em anexo) confirmam a permanncia de muitos dos atuais moradores desde 2000, atravs das respectivas inscries para atendimento: A. Inscritos desde 2000: Maria Raquel Silva de Moraes, filha da Agravante Marlene Silva de Moraes, atendida desde 22 de maio de 2000 fls. 358; Pmela Roberta Santos de Morais, moradora, inscrita desde 18 de dezembro de 2000 fls. 294.

B. Inscritos desde 2002: Maria de Lourdes Dias, atendida desde 07 de novembro de 2002 fls. 270; Maria Veloso, me da Agravante Arlen Veloso, residente e domiciliada n no imvel em questo, assistida pela Unidade de Sade desde 2002 fls. 344.

C. Inscritos desde 2003: Rosa de Ftima Rodrigues, atendida desde 27 de fevereiro de 2003 fls. 218; Jucemara Aparecida Rosa Lemos, atendida desde 30 de dezembro de 2003 fls. 157.

Declaraes emitidas pelo Pastor Vanderlei Felipe, da Igreja evanglica local em anexo responsvel pelo Projeto Vida Nova em Curitiba comprovando a posse exercida pelos Agravantes Maria Lcia dos Santos e Manoel da Silva Martins fls. 139 e 304, respectivamente; Declaraes expedidas pelos depsitos da Sra. Maria das Graas Ferreira Ramos e Sr. Augustinho Filipini, informando que a Agravante Arlen Veloso comercializa produtos reciclveis para o depsito localizado no Bairro Boqueiro h, respectivamente, 6 (seis) anos e 4 (quatro) anos e cinco meses fls. 335 e 336. o As Declaraes de Matrcula das crianas e adolescentes residentes no Barraco em anexo certificam igualmente a total responsabilidade dos pais em educar seus filhos e ratificam a posse velha dos ocupantes. Registre-se que inmeras Declaraes de Matrcula foram emitidas sem data, pois correspondem ao estgio atual dos estudantes, porm sero juntadas aos autos a fim de corroborar a afirmao que todas as crianas e adolescentes em idade escolar esto devidamente matriculados e comparecem Escola

12. Isto posto, a inobservncia da posse pela Requerente, somado a carncia dos elementos bsicos para se caracterizar Esbulho Possessrio como alegado na pea inicial,

comprovando posse mansa e pacfica exercida pelos requeridos, se reflete no direito aos moradores-possuidores usucapirem o imvel, posto que tiveram durante todos esses anos seu exerccio pleno como se proprietrios fossem, cumprindo com sua funo social e colaborando toda sociedade com o trabalho e os vnculos ali estabelecidos. 13. Resta evidente que o caso ora demandado consiste, primeiramente, no no cumprimento de deveres inerentes ao proprietrio, por meio do no cumprimento da funo social pela Requerente, seguido do exerccio destes direitos pelos moradores-trabalhadorespossuidores da rea que requerem, via exceo de usucapio, a regularizao fundiria que o ordenamento ptrio lhes confere. 14. Em no sendo reconhecido o direito usucapio coletiva do imvel urbano, pleiteado via Exceo de Usucapio Especial Coletiva de Imvel Urbano, em apartado, requer-se, a improcedncia integral dos pedidos da Massa Falida, de forma a tutelar a posse mansa, pacfica e de boa-f, exercida conforme determina os arts. 182, 2, CF, 2, XIV, Estatuto da Cidade, e 8 da Lei Municipal 11.233/04, Plano Diretor de Curitiba em vigor.

DA PONDERAO DOS DIREITOS CONSTITUCIONAIS EM CONFLITO E DA SUPREMACIA DO DIREITO HUMANO MORADIA ADEQUADA SOBRE A PROPRIEDADE QUE NO CUMPRE FUNO SOCIAL

15. Na hiptese de no reconhecimento da usucapio especial coletiva de imvel urbana, requer-se, sucessivamente, a proteo possessria aos Requeridos, que exercem a posse de forma mansa, pacificamente e de acordo com a boa-f objetiva disciplinada pelo Cdigo Civil.

16. A consagrao do Estado Social de Direito, respaldado pela Constituio Federal, impe propriedade um novo conceito, sob uma dimenso que transcende os planos formais do liberalismo clssico, conforme se especifica nesta pea.

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17. Duas caractersticas, pois, devem ser destacadas ante a consagrao do art. 5, XXII e XXIII da Constituio Federal: que o ordenamento ptrio tutela a propriedade privada, desde que esta cumpra a sua funo social.

18. Tratam-se, pois, de incisos complementares um ao outro, que no podem ser aplicados individualmente, sob pena de se interpretar de modo contrrio ao que o ordenamento jurdico possui pretenso de efetivar.

19. Neste sentido reside o plano da efetividade dos direitos humanos e constitucionais cuja amplitude torna imprescindvel que se avalie a teoria da normativizao dos princpios e da Constituio, pois, considerando que os princpios se referem ao fundamento do ordenamento jurdico, deve-se valor-los abertamente, de modo que no haja contradies entre o que se objetiva com o Direito e o que ele aplica, visto que a desconsiderao dos princpios constitucionais consistiria na perda de razo da existncia da prpria aplicao do Direito.

20. A doutrina mais autorizada sobre o tema, do eminente Ministro do Supremo Tribunal Federal Eros Roberto Grau corrobora que:
No se pretende, nisso, atribuir ao Judicirio o desempenho de funes que so prprias do Legislativo ou seja, a de produo de ato legislativo ou mesmo do Executivo ou seja, a de produo do ato administrativo. O que se sustenta e, no caso, sob o manto do princpio da supremacia da Constituio , meramente, cumprir ao Poder Judicirio assegurar a pronta exeqibilidade de direito ou garantia constitucional imediatamente aplicvel, dever que se lhe impe e merc do qual lhe atribudo o poder, na autorizao que para tanto recebe, de, em cada deciso que a 9 esse respeito tomar, produzir direito .

21. Tal conceito de supremacia da Constituio permite-nos compreender a dinmica que os direitos fundamentais se inserem na aplicao judicial. Conforme disposio do 1 do art. 5 da CF as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tem aplicao imediata, sendo ainda relevante ressaltar que tais normas as quais se referem so pertinentes a toda a teoria dos direitos fundamentais, no se restringindo apenas queles enunciados no art. 5 citado supra.
9

GRAU, Eros Roberto. A ordem econmica na Constituio de 1988. So Paulo: Ed.Malheiros, 1997, pg. 336-337.

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22. Desta forma cabe ponderar ao caso concreto os princpios e regras que os permeiam a fim de efetivar os direitos presentes na demanda ora colocada. Eis o principal desafio da hermenutica contempornea. Como afirma Robert Alexy10:
Os princpios so mandatos de otimizao com respeito s possibilidades jurdicas e fticas. A mxima da proporcionalidade em sentido estrito, significa dizer, em mandato de ponderao, se dever haver relativizao, com respeito s regras jurdicas.

23. Coerente ao pensamento do autor, prope-se um corte epistemolgico para estudar o sistema normativo constitucional onde, no topo da pirmide esto os princpios constitucionais, dentre os quais se incluem as normas de Direito Fundamental.

Sendo assim, quando conflitante o direito propriedade e o direito moradia, torna-se imprescindvel a valorao e ponderabilidade do juiz para emitir deciso coerente aos direitos humanos e ao Estado Social consagrado no Brasil.

24. Isto ocorre pois tendo nos princpios os fundamentos do ordenamento (regras e princpios) no se pode de maneira alguma desconsider-los, mas sempre atend-los e, se conflitantes, harmoniz-los ao caso concreto, posto que consiste na prpria razo de existncia do direito.

25. Conforme deciso da Justia Federal de Minas Gerais:

Quando a lei regula as aes possessrias, mandando defenestrar os invasores (art. 920 e ss. do CPC), ela COMO TODA LEI tem em mira o homem comum, o cidado mdio que, no caso, tendo outras opes de vida e moradia diante de si, prefere assenhorar-se do que no dele (...). Mas os invasores so excludos, resultado do perverso modelo econmico adotado pelo pas. (...) O Estado no pode exigir a rigorosa aplicao da lei (no caso, reintegrao de posse) enquanto ele prprio o Estado no se desincumbir, pelo menos razoavelmente, da

10

ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Ed. Centro de Estudios Constitucionales, 1997, p. 112: Los princpios son mandatos de optimizacin con respecto a las possibilidades juridicas y fcticas. La mxima de la proporcionalidad en sentido estricto, es decir, el mandato de ponderacin, se sigue la relativizacin con respecto a las possibildiades jurdicas (Traduo Livre)

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tarefa que lhe reservou a Lei Maior. (JF/MG. Ao de reintegrao de posse n. 95.0003154-0.) - grifamos

No mesmo sentido, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul ao enfrentar conflito semelhante, considerou o papel institucional do Poder Judicirio e a tendncia conciliatria do direito moderno, sendo o voto do Des. Dr. Jos Francisco Pellegrini proferido na seguinte forma:
Se assim do ponto de vista estritamente jurdico, creio que tambm o seja em termos da responsabilidade da instituio perante o quadro social em que se vive. Acredito firmemente, que o Poder Judicirio est sendo chamado a tomar posio a propsito de demandas de forte clamor popular como esta. Ser ele mais uma instncia de poder contra o cidado, ou ser uma ltima instncia de poder, a favor dele. No se pode esquecer, ainda, que, ao decidir, muitas vezes, deve o julgador buscar inspirao na teoria da proporcionalidade: se a situao de fato posta em juzo encerra direitos e interesses de tal forma relevantes que, qualquer soluo que se lhe empreste, no vai satisfazer o interesse de realizar-se justia ideal deve o julgador buscar a soluo menos danosa. Qual a soluo menos danosa para a espcie: dar as costas famlia necessitada, inclusive, com trs menores, que se encontra no imvel, enxotando-a com suas tralhas e suas dores para o relento, ou postergar um pouco mais a soluo, mostrando compreenso com a gravidade desse drama brasileiro, que no chega a gerar gravame irreversvel para a parte contrria? Sabe-se, por exemplo, que nos termos do Cdigo Penal no pratica delito quem age em estado de necessidade, ou em legtima defesa. Por outro lado, o direito moradia assegurado constitucionalmente e, salvo prova em contrrio, est em estado de necessidade quem no dispe de teto para morar. So questes que somente podero ser abordadas, aps regular instruo processual, com a ampla dilao probatria. Cabe referir, que no se pretende incentivar a invaso de reas pblicas, mas sim provocar o Poder Pblico a encontrar solues eficazes para o problema habitacional. (grifo nosso) Agravo De Instrumento N 70008757270, Dcima Nona Cmara Cvel, Rel. Jos Francisco Pellegrini, data julg. 24.08.2004.

DO RECONHECIMENTO DA POSSE COLETIVA

26. Os moradores requeridos na Ao possessria preenchem todos os requisitos do art. 183 da Constituio Federal para requerer a prescrio aquisitiva de forma definitiva. Acerca dos requisitos legais, os moradores possuem, tambm, perfeito enquadramento ao que dispe a lei sobre o Usucapio Especial Coletiva de Imvel Urbano, mais

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especificamente aos arts. 9 13 da Lei Federal n 10.257/2001, perfazendo integralmente todos os requisitos normativos, alegado em pea em apartado.

DA DESAPROPRIAO JUDICIAL DO IMVEL PARA ASSENTAMENTO DAS FAMLIAS REQUERIDAS

27. Na hiptese de Vossa Excelncia no considerar os argumentos acima, requer-se, subsidiariamente, seja aplicado o dispositivo da DESAPROPRIAO JUDICIAL, positivado no 4, do art. 1228 do CPC.

28. Determina o art. 1228, 4, do Cdigo Civil sobre a desapropriao pela via judicial:

O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante.

29. Os Requeridos ocupam rea extensa, de forma ininterrupta desde 1999, h cerca de 07 (sete anos), de boa-f, visto que desconheciam a propriedade do imvel. Sobre o terreno construram a moradia, que os separa da chuva e do sol, e o local de separao de resduos slidos, donde construram o sistema de coleta, separao e venda de materiais reciclveis, como obra e servio de interesse, distribudo entre um considervel nmero de pessoas. DA RESPONSABILIDADE DO ESTADO BRASILEIRO E DO PODER

JUDICIRIO EM ASSEGURAR A MORADIA COM DIGNIDADE E O MNIMO EXISTENCIAL AOS CIDADOS 30. A proteo da dignidade da pessoa humana insculpida como preceito fundamental do Estado brasileiro, no art. 1, III, da Constituio Federal da Repblica, e todos os Tratados Internacionais ratificados pelo Brasil que tutelam, em especial, o direito

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humano moradia adequada, nos termos do art. 5, 2, da C.F. presente conflito coletivo de acesso terra urbanizada.

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, so aplicveis ao

31. A moradia adequada direito constitucionalmente assegurado, inserido pela Emenda Constitucional n. 26/2000, e tem respaldo em diversas obrigaes assumidas pelo Brasil e ratificadas pelo Ordenamento Jurdico Nacional, sendo uma das principais o Pacto Internacional dos Direitos Humanos Econmicos, Sociais e Culturais, ratificado pelo Brasil pelo decreto 591/62, determina no seu art. 11 que:
Os Estados-partes no presente Pacto reconhecem o direito de toda pessoa a um nvel de vida adequado para si prprio e sua famlia, inclusive alimentao, vestimenta e moradia adequadas, assim como a uma melhoria continua de suas condies de vida

32. O Tratado reconhece, em seus artigos 10 e 11 a assistncia e a preservao da dignidade da famlia. Tais prerrogativas esto positivados pela Conveno Americana Sobre os Direitos Humanos, que trata do dever de proteo famlia por parte do Estado no seu artigo 17, alm de, em seu artigo 11, tratar da dignidade da pessoa humana, que contemporaneamente informa os sistemas internacionais, constitucionais e infraconstitucionais.

Porquanto, tal demanda deve cumprir a efetividade do ordenamento jurdico, no podendo o Estado brasileiro transferir a sua responsabilidade de fazer valer o direito moradia em toda a sua plenitude, consumando-se todos os elementos12 que o compe, especialmente a segurana jurdica da posse, que, para os litisconsortes ora presentes dever ser realizado pela regularizao da rea que s pode ser procedente se garantido o trmite processual ordinrio.

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CONSTITUIO FEDERAL, Art. 5, 2: as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata; e que os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem (...) os tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. 12 Segundo o Comentrio Geral n. 4, do Comit Econmico e Social das Naes Unidas, os seguintes elementos compem o direito moradia: a) segurana jurdica da posse; b) disponibilidade dos servios, materiais, benefcios e infra-estrutura; c) gastos suportveis com aluguel; d) habitabilidade; e) acessibilidade; f) localizao; e g) adequao cultural.

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33. Restariam, pois, uma vez despossuidos de seus bens, absolutamente sem renda, sem moradia e sem mais acesso aos inmeros direitos que conquistaram na Regio do Boqueiro, como Programa de Sade da Famlia, Programas Scio Educacionais realizados pelo Poder Pblico - incentivo a prtica esportiva e acesso Escola e educao. Ademais, cumpre ressaltar que constituram relaes entre a vizinhana, incluindo coleta de lixo em casas prprias da regio.

34. O entendimento das conseqncias danosas acerca dos despejos consolidado tambm pela Comisso de Direitos Humanos da ONU. A resoluo 1993/77a, de maro de 1993, reconhecendo que TODA PESSOA TEM O DIREITO DE VIVER EM UM LUGAR SEGURO E DIGNO, QUE OS DESPEJOS INTENSIFICAM OS CONFLITOS E A MISRIA, ENFATIZA QUE A RESPONSABILIDADE LEGAL ACERCA DOS DESPEJOS FORADOS DO ESTADO.

35. Cabe ressaltar que a RESPONSABILIDADE DO ESTADO NO FICA RESTRITA AO PODER EXECUTIVO. SOBRETUDO DIANTE DA COMPLEXIDADE CONTEMPORNEA, O PODER JUDICIRIO tem um papel poltico relevante e pode contribuir imensamente para a resoluo pacfica de conflitos sociais. De acordo com o Ministro da Suprema Corte Argentina, EUGENIO RAUL ZAFFARONI:

o limite entre o poltico e o judicial no pode ser definido formalmente no Estado moderno. A justia moderna no pode ser a poltica nesse sentido, e hoje, mais do que nunca se deve reconhecer que o poder judicirio governo.

32. Outrossim, conforme se observa nos documentos acostados em anexo e nas declaraes proferidas pela COHAB-CT s fls. 77, residem no local inmeras crianas, TODAS MATRICULADAS NA ESCOLA COMO COMPROVAM DOCS. EM ANEXO, cujo despejo forado implicaria em uma grave violao aos seus Direitos Humanos, tambm assegurado em Convenes como a Conveno sobre os Direitos da Criana e Conveno Americana de Direitos Humanos.

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33. Por fim, resta ressaltar que a Constituio da Repblica Federativa do Brasil institui no seu art. 5 1 e 2 que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tem aplicao imediata; e que os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem (...) os tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

34. Desta forma, a possibilidade do cumprimento do despejo forado causar danos irreversveis e gravssimas violaes de direitos humanos s famlias que residem na Sociedade Barraco, sobre o terreno em questo, requer-se a IMPROCEDNCIA integral da Ao de Reintegrao de Posse, para assentamento das famlias e soluo pacfica do conflito fundirio urbano, com participao dos RGOS PUBLICOS responsveis pela Poltica Habitacional e de Desenvolvimento Urbano do Municpio.

35. Requer-se ainda a remessa de ofcio para a COHAB-CT e de representante do Ministrio das Cidades para intervirem na soluo do conflito coletivo pela terra urbanizada.

DA NECESSIDADE DE VISTORIA DO ESTGIO DE ORGANIZAO SOCIAL E COMUNITRIA 36. As fotografias de tempos anteriores no so suficientes para a busca da verdade real.

Para auferir a verdadeira situao de uso do terreno, alm das informaes unilaterais e preconceituosas da Requerente, faz-se imprescindvel para conhecimento desta situao complexa, a vistoria do terreno pela ilustre Magistrada e a digna Representante do Ministrio Pblico, de forma a compreender o contedo social da lide, aplicando-se o comando do art. 440 do CPC.

DA GRATUIDADE JUDICIRIA

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37. Requer-se o deferimento da Assistncia Judiciria Gratuita, pois os Requeridos no possuem condio de arcar com as custas processuais e periciais sem prejuzo do prprio sustento. A condio de desamparados resta comprovada pela Vistoria da COHAB_CT, em fl. 77 dos autos. Ainda, o art.12, 2, da Lei Federal n 10.257/2001, faz previso expressa deste benefcio, inclusive perante o Cartrio de Registro de Imveis, para os usucapientes pela via especial. Cumpre-se observar que os procuradores subscritos assumem o munus de defesa gratuitamente.

DA RETENO POR BENFEITORIAS REALIZADAS 38. No obstante, resta indubitvel a realizao de inmeras benfeitorias no imvel, construdas de acordo com o esforo e as possibilidades dos moradores presentes fazendo com que, uma vez no reconhecido a posse legtima exercida, no afasta o direito adquirido de indenizao pelas benfeitorias realizadas de boa-f pelos Requeridos. Notvel, pois que os Requeridos construram sua residncia sobre o imvel objeto da lide, investiram toda a economia familiar, realizando benfeitorias teis e necessrias, na acepo jurdica dos termos. 39. Desta forma, disciplina o art. 1.219 do Cdigo Civil que:
O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis.

A jurisprudncia dos Tribunais ptrios reconhece o direito reteno do imvel at o integral pagamento: ALEGAO DE QUE O RU TEM DIREITO DE RECEBER INDENIZAO POR BENFEITORIAS REALIZADAS NO IMVEL. DIREITO EXISTENTE. NECESSIDADE DE INDENIZAR O RU PELAS BENFEITORAIS TEIS E NECESSRIAS. APLICAO DO ARTIGO 34 DA LEI 6766/79. DIREITO DE RETENO ASSEGURADO. APELAO PROVIDA NESTE ASPECTO. Em caso de inadimplemento de prestaes referentes a contrato de compra e venda de lotes urbanos, as benfeitorias necessrias e teis levantadas pelo devedor, devero ser indenizadas (art. 34 da Lei 6.766/79). (TAPr. Ap.Civ.

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0252500-2 6a C.C. Rel. Juiz Carvilio da Silveira Filho j. em 30.3.2004, publ. em 16.4.2004)
Benfeitorias. Direito de reteno. Possuidor de boa-f. Exerccio contra o autor da ao. O possuidor de boa-f tem direito de indenizao e de reteno a ser exercido contra o autor da ao possessria ou reivindicatria, para evitar o seu enriquecimento sem causa, e no contra o terceiro de quem recebeu o bem (art. 516 do CC). Recurso conhecido em parte, e nessa parte provido. (STJ 4a Turma RESP n. 86134/SP Rel. Min. RUY ROSADO DE AGUIAR j. 28/11/94 unn. Data da Publicao/Fonte DJ 13.02.1995 p.02242 - RSTJ VOL.:00078 p.00295). (grifos nossos)

40. Isto posto, na eventualidade de no ser reconhecido que os Requeridos tm a posse do imvel, requer-se a reteno do bem em litgio pelas benfeitorias teis e necessrias realizadas de acordo com a boa-f objetiva, nos termos do art. 1219 , e a indenizao pelas benfeitorias sendo realizada a apurao dos valores por perito designado pelo Juzo.

DOS PEDIDOS 41. Ante ao exposto, requer-se:

I. Extino do feito sem julgamento do mrito ante a total improcedncia da Ao de Reintegrao de Posse, caracterizando inadequao da via eleita, nos termos do art. 267, IV e VI, do CPC; II. Sobrestamento da ao possessria at julgamento final da Exceo de Usucapio Especial Coletiva de Imvel Urbano, nos termos do art. 11 da Lei 10.257/2001; III. Revogao da medida liminar de fls 46/47, com fulcro nos artigos 286, VI e 924 do CPC; IV. A improcedncia integral da Ao de Reintegrao de Posse; V. Procedncia integral da declarao da aquisio da propriedade atravs da Usucapio Especial Coletiva de Imvel Urbano, e posterior expedio de mandado para registro da sentena, atribuindo aos Requeridos os direitos o ttulo de propriedade de parcela ideal dos terrenos registrados nas matrculas 30.993, 30.994 e 30.995, sendo conferido 19

tal direito ao homem ou a mulher, ou a ambos independente do estado civil, nos termos dos arts. 10 a 14 da Lei Federal 10.257/2001 e 183 da Constituio Federal; VI. Subsidiariamente, a determinao de desapropriao judicial do terreno, com ressarcimento do proprietrio pelo Municpio de Curitiba, nos termos do art. 1228, 4 e 182 da Constituio Federal; VII. A Reteno por benfeitorias realizadas sobre o imvel, nos termos do art. 1219, CC; VIII. Deferimento de assistncia judiciria gratuita, nos termos da lei 1.060/50 e alteraes posteriores e art. 12, 2, da Lei Federal 10.257/2001;

Protestam pela produo de todas as provas admitidas pelo direito, especialmente a prova testemunhal, a documental e percia tcnica.

Requer ainda que todas as publicaes expedidas em nome do Dr. Leandro Franklin Gorsdorf, inscrito na OAB/PR sob n. 25.853. Nestes termos, pedem deferimento.

Curitiba, 06 de setembro de 2006.

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