Notas de Derecho Adtivo.

qwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyui opasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfgh jklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvb nmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwer DERECHO ADMINISTRATIVO Notas de Derecho Administrativo tyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopas dfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzx cvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmq wertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuio pasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghj klzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbn
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2005 ALVARO LPEZ ARISTIZABAL
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ALVARO LPEZ ARISTIZBAL
DERECHO ADMINISTRATIVO INTRODUCCIN Al estudiar el derecho administrativo, es preciso hacer algunas referencias histricas y jurdicas al Estado de Derecho, porque es en l, en el que se origina y configura la funcin administrativa y la administracin pblica, que son los dos grandes objetos del derecho administrativo. Al nacer el Estado de Derecho, tanto la funcin administrativa como la administracin pblica se ubican, se caracterizan, al ser determinadas por la ley dentro del gran complejo estatal. El Estado de Derecho se fundamenta en varios principios fundamentales: 1. 2. 3. 4. El de legalidad. Responsabilidad patrimonial del Estado. Administracin reglada. Administracin de Control.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD Esta es la consecuencia lgica del Estado de Derecho que corresponde a aquel en donde tiene plena vigencia este principio, es decir, el de legalidad, consistente en que las funciones que va a cumplir el Estado deben estar previamente sealadas en la Constitucin o en la ley. Lo anterior, se aprecia con claridad en los artculos 3, 6 y 121 de la Carta Poltica.
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO
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Corresponde a la garanta de los derechos y libertades de los ciudadanos, los cuales no se preservan solamente con la exigencia a las autoridades pblicas para que en sus actuaciones se sujeten a la ley, sino que tambin es esencial que si el Estado en ejercicio de sus poderes de intervencin causa un dao antijurdico o lesin lo repare ntegramente. (Art. 90 C.P., ley 678/2000). ADMINISTRACIN REGLADA: Es la actividad administrativa inspirada en el principio de legalidad, pero remitida a los controles, especficamente al control de los tribunales independientes y especializados, es decir, a los que constituyen la jurisdiccin de lo contencioso administrativo: Consejo de Estado y Tribunales Administrativos. ADMINISTRACIN DE CONTROL: Necesariamente hay que distinguir el control jurisdiccional, al cual nos referimos anteriormente de los controles administrativos y polticos. Administrativos: corresponden a los ejercidos por la misma administracin pblica y que estn regulados en la primera parte del Cdigo Contencioso Administrativo, la cual se refiere a las actuaciones administrativas, la va gubernativa y la revocatoria directa. Estos temas sern objeto de anlisis posteriormente. Por ahora, nos basta con afirmar que los recursos por va administrativa o gubernativa, hacen parte de este tipo de controles. Polticos: en estos controles, para diferenciarlos de los administrativos y jurisdiccionales que son sobre los actos, es necesario afirmar que se trata es de un control sobre el servidor pblico. A manera de ejemplo, el que ejerce el congreso
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sobre los ministros, las asambleas departamentales sobre los secretarios de despacho y el concejo municipal sobre los servidores del orden municipal. Tambin, son controles de orden poltico, los ejercidos por la Procuradura General de la Nacin y las Contraloras.
LA ADMINISTRACIN PBLICA En derecho administrativo, cuando se habla de administracin nos referimos a la administracin pblica. Para precisar la nocin de Administracin Pblica y diferenciarla de la privada, es necesario acudir al anlisis de los medios y de los fines de la administracin. En la Administracin privada, los medios son de igualdad jurdica entre el administrador y el administrado. En cambio, no existe esa igualdad cuando se trata de la administracin pblica, ya que sta cuenta con el poder administrador, a travs del cual ejerce funciones pblicas administrativas o ejecutivas a nombre del Estado, poder que ejerce unilateralmente y que le permite crear derechos y obligaciones de los administrados, dndoles efectos jurdicos. Lo anterior, se explica porque la administracin persigue la satisfaccin de intereses generales o de bien comn que priman sobre los intereses particulares. En conclusin, los fines son de inters personal o individual en la administracin privada, en tanto que son pblicos, de inters general en la administracin pblica. Establecido lo anterior, precisemos la nocin de administracin pblica desde el punto de vista subjetiva y objetiva.
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Subjetiva: desde este punto de vista, la administracin pblica se identifica con las personas administrativas: es el conjunto de entidades pertenecientes a la rama ejecutiva del poder, que desarrollan la funcin administrativa. Objetiva: es la actividad estatal de esos rganos, permanente, continua y prctica, realizada por medio de: actos, hechos, operaciones y omisiones, lo mismo que a travs de los contratos estatales, para el desarrollo de la funcin administrativa. A la nocin anterior, los doctrinantes le agregan un criterio finalista a la administracin, que significa la actividad administrativa destinada a satisfacer necesidades sociales para realizar los cometidos que le sealan la Constitucin y la ley, en cuanto requieren una ejecucin prctica y concreta. Desde luego, este anlisis corresponde es a una funcin administrativa, porque la administracin pblica tambin ejercita, eventualmente, actos de funcin legislativa y jurisdiccional. Por eso se ha dicho, que la administracin no es la nica tarea del ejecutivo, pero es naturalmente la tarea del ejecutivo. CLASIFICACIN DE LA ADMINISTRACIN PBLICA: La doctrina ha hecho diversas clasificaciones de la administracin pblica, as: 1. Segn la naturaleza especfica de la funcin administrativa:
sta admite una doble clasificacin: a. Administracin reglada y discrecional.
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b.
Administracin activa, consultiva y de control.
Reglada y discrecional: Se le aplica tanto al poder administrador como a los actos administrativos. stos son modos de ejecutar la ley, segn el grado de libertad que se tenga para realizarla. Es decir, mientras la discrecionalidad del administrador fue propia del sistema absolutista, el acto reglado nacin con el Estado de Derecho. La administracin es reglada cuando el poder se ejerce con sujecin a normas anteriores y superiores que delimitan de manera estricta o precisa el campo de accin. Es discrecional, cuando el poder se ejerce con sujecin a la ley, a la llamada legalidad administrativa, pero en los casos en que la administracin tiene cierto grado de libertad para decidir, sin ser tan fijos los lmites legales. Esto quiere decir que la norma apenas seala unos lmites generales de accin futura que permiten escoger la oportunidad o la conveniencia de tal decisin o el destinatario.
Administracin activa, consultiva y de control: Activa: es la que decide y ejecuta las decisiones, es la gestin misma. Consultiva: son los rganos que prestan colaboracin a la activa, previa a la decisin o a la ejecucin, como las oficinas jurdicas o como las de planeacin, etc., su actividad se concreta en conceptos, que la ley en ocasiones los hace obligatorios de ser rendidos y vinculantes. De control: esta conformada por unidades que dentro de los organismos administrativos controlan la ejecucin de las decisiones, como los de presupuesto, control interno disciplinario, oficinas de personal, de control interno, el contador general, etc.
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Segn el territorio en que se ejerza:
Nacional, departamental, distrital y municipal. 2. Segn el grado de autonoma que tenga la administracin:
Central o centralizada y descentralizada. La descentralizada se clasifica a su vez en territorial, si tiene en cuenta el factor geogrfico, es decir, entidades territoriales (departamentos y municipios); por servicios, en virtud de la cual se forman las llamadas entidades descentralizadas, que admiten varias categoras: establecimientos pblicos, empresas industriales y comerciales del Estado, sociedades de economa mixta, empresas sociales del Estado y entre otras, las prestadoras de servicios pblicos domiciliarios (leyes 489/98 y 142/94).
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EL DERECHO ADMINISTRATIVO PROPIAMENTE DICHO Este derecho tiene por objeto o estudio, el rgimen jurdico de la administracin pblica y de la funcin administrativa que ella cumple. Estudiada la administracin y esa funcin, es necesario hacer algunas consideraciones sobre el derecho administrativo. El derecho administrativo se ocupa de la administracin tanto en sus nociones subjetivas como objetivas, es decir, como sujeto (su estructura, su organizacin) y como objeto (su actividad, su funcin). No se reduce el derecho administrativo al simple anlisis exegtico de las normas positivas que regulan la organizacin y el funcionamiento de la administracin, sino que, en primer lugar, comprende el estudio de los principios, reglas, derechos y obligaciones de la Rama Ejecutiva del Poder en cuanto acta en funcin administrativa, como parte del Estado y en sus relaciones internas y externas o con los administrados. PRAT lo define utilizando un elemento sntesis conceptual: Entendemos por derecho administrativo la rama autnoma del derecho pblico que regula la actividad administrativa en cuanto a su organizacin y funcionamiento de las personas pblicas. Habla de rama y no de conjunto de normas, porque se trata de una disciplina cientfica; le aade el carcter de autnomo, que es incuestionable; lo ubica en el pblico, en contraposicin al privado; e incluye el objeto de la disciplina, que es, en general, la funcin administrativa ejercida por las personas pblicas, pues no es exclusiva, aunque s propia del ejecutivo. Se concluye, que el derecho administrativo versa sobre el rgimen jurdico de la funcin administrativa.
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EL ACTO ADMINISTRATIVO De la misma manera que la funcin legislativa, se manifiesta y concreta en la elaboracin de normas generales y la judicial en las sentencias, la administracin formaliza su funcin gestora con repercusin directa o indirecta en los intereses, derechos y libertades de los ciudadanos a travs de los denominados actos administrativos. Precisamente porque el acto administrativo concreta y mide el alcance de esa incidencia, el concepto de ste se ha construido para delimitar el objeto de la jurisdiccin contencioso administrativa y para facilitar el control judicial de la actividad administrativa jurdicamente relevante. El sujeto del que emana la declaracin de voluntad en que el acto administrativo consiste es siempre una administracin pblica, pero que acta siempre a travs de una persona fsica, titular del rgano. Concretando lo que es el acto administrativo podemos decir lo siguiente: Lo voluntario, lo decisorio y lo relevante, adems de tener un contenido administrativo, es lo que conforma el acto administrativo
Nocin conceptual de acto administrativo: Del acto administrativo se tiene una nocin formal y otra material. Acto administrativo formal: es el que emana de un agente administrativo que acta en funcin administrativa. Acto administrativo material: es el expedido con contenido administrativo y en funcin administrativa, pero producidos, no por agentes administrativos, sino por
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otras ramas del poder pblico como la judicial o por el legislador. Al contrario, un agente administrativo puede producir actos administrativos de contenido legislativo o jurisdiccional. Se distingue entre acto administrativo y acto de administracin. Toda actividad administrativa es entendida como acto de administracin, pero solo algunos actos de ellos, los que son relevantes y decisorios, son actos administrativos. En tal virtud, no son actos administrativos sino de administracin: Los que no producen efectos jurdicos a terceros, como los conceptos. Los que corresponden a la actividad interna de la administracin, es decir, aquellos que son irrelevantes, como las rdenes y las circulares internas. En resumen, se entiende por acto administrativo una declaracin unilateral de voluntad de la administracin, o de un rgano estatal en funcin administrativa, que produce efectos jurdicos con relacin a terceros. Elementos del acto: El acto debe ser legal. La legalidad es la observancia de la ley, es decir, aquella que vincula la manifestacin de voluntad de la administracin, estableciendo un nexo de causalidad entre el resultado del acto y la norma de derecho. La primera condicin de la legalidad es la competencia de la gente. Los elementos son: rgano competente. Voluntad administrativa.
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Contenido. Motivos. Forma. Fin.
rgano competente: El acto debe emanar de la administracin, es decir, de un rgano estatal que acte en funcin administrativa. Adems, el rgano de la administracin debe actuar dentro de los lmites de su competencia. Si los excede, el acto resulta viciado segn sea la naturaleza del exceso cometido. La palabra competencia significa atribucin, potestad, facultad o lo que es lo mismo, facultad que tiene el rgano estatal, dada por la ley, para conocer de determinados asuntos y decidir sobre ellos en razn de la materia, del territorio, del tiempo y del grado o lugar jerrquico que ocupe ese rgano dentro de la escala administrativa. De tal suerte, que habr incompetencia por esas mismas razones, es decir, por la materia, por el territorio, por el tiempo y por el grado o funcional y sta es una causal de nulidad de los actos administrativos que est consagrada en el artculo 84 del Cdigo Contencioso Administrativo, denominada vicio de incompetencia o abuso de poder.
Este rgano tiene dos elementos: Objetivo: constituido por un conjunto de funciones que corresponden a su competencia. Subjetivo: es la persona fsica.
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La competencia debe ser establecida por el derecho objetivo, por ello no se puede ejercer una funcin sino con la competencia que fije una norma de derecho objetivo. La competencia se establece siempre en inters pblico y como tal es improrrogable. Todo ejercicio de derecho pblico presupone siempre un inters colectivo a satisfacer que prima sobre el inters privado. (la excepcin es la delegacin de funciones Art. 9 Ley 489 de 1998, Art. 211 de la C. P.). La competencia corresponde al rgano y no a la persona que es titular de la funcin. Esta es la razn para que los funcionarios no puedan intercambiarse recprocamente las competencias que les corresponden. Declaracin de voluntad administrativa: Es la existencia de una voluntad estatal vlida exteriorizada en una declaracin expresada en forma legal. El acto administrativo se aprecia a travs de esa declaracin, pero lo esencial es la voluntad real del rgano administrativo. Las formas de expresin de la voluntad pueden ser expresas o tcitas (Arts. 40 y 60 del C. C. A.). Contenido del acto administrativo: Es el mismo objeto del acto administrativo el cual, debe ajustarse a todas las normas jurdicas vigentes. Es la relacin jurdica que crea el contenido del acto, en forma tal que objeto y contenido aparecen identificados. Es el resultado prctico que el rgano se propone conseguir a travs del mismo. El contenido y el objeto deben ser lcitos, ciertos y deben ser posibles (es imposible cuando est prohibida por la ley). garantas y derechos de las personas. Debe ser lcito en cuanto debe respetar las
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Partes del contenido: El contenido exige la concurrencia de varias formalidades, que podemos llamar partes y son las siguientes: encabezamiento, prembulo, motivacin, parte dispositiva y firmas. Encabezamiento: es la parte que seala el rgano administrativo que va a expedir el acto. Se dir entonces si se trata de decreto, resolucin, acuerdo; luego se indicar la fecha de expedicin del acto y a continuacin el nombre del cargo del funcionario que lo expide. Prembulo: es aquella parte explicativa de las facultades legales que invoca el funcionario u rgano administrativo, con base en las cuales va a dictar el acto. Motivacin: es la exposicin de los motivos o fundamentos de hecho y de derecho en los cuales se va a apoyar la decisin. Como regla general, en el derecho colombiano no se exige la motivacin sino cuando una norma as lo disponga como por ejemplo las sanciones disciplinarias, las aperturas de las licitaciones pblicas, las adjudicaciones, las conclusiones de las actuaciones administrativas, los actos que resuelvan recursos, etc. La motivacin, es distinta del motivo del acto. La motivacin, en trminos sencillos, son los considerandos. En cambio el motivo es el antecedente de hecho y de derecho que impulsa a la administracin a actuar para tomar una decisin. Lo anterior, implica que no todos los actos llevan motivacin, pero todos los actos administrativos deben tener como causa previa un motivo.
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Parte dispositiva: Es la decisin. Est precedida de la palabra decreta, resuelva o acuerda. Se divide en artculos y finaliza con la expresin dado en (Medelln, Bogot), a los tantos das del mes de de tal ao Despus de lo cual contiene una orden de notifquese, comunquese o publquese y cmplase de acuerdo con la ndole del acto, es decir, si es general o particular y concreto. Firmas: finalmente el acto lleva la firma del funcionario que lo ha expedido. En sntesis, el vicio de los motivos causa nulidad del acto por falsa motivacin, en los fines por desviacin de poder; en el rgano competente, por abuso de poder y en la forma por la expedicin irregular. Motivo: Son los antecedentes de hecho o de derecho que impulsan a la administracin a actuar, tal como lo expres anteriormente. Forma: Cuando hablamos de forma en derecho administrativo, nos estamos refiriendo a si el acto administrativo es oral u escrito. Normalmente es escrito, con la excepcin de los actos fictos o presuntos de que trata la parte primera del C. C. A. La forma no la podemos confundir con las formalidades, que son los pasos previos o exigencias que la ley hace para llegar a la forma y para que el acto sea vlido, en los trminos del C.C.A. En otros trminos, son los requisitos que han de observarse para dictar el acto que normalmente son anteriores pero tambin pueden ser concomitantes o posteriores al acto. La forma como lo anotamos antes, es cmo se documenta la voluntad de la
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administracin que da vida al acto. Fin: Es lo que se persigue con el acto. La finalidad del acto es la de realizar el inters que se persigue con el mismo. Este fin debe coincidir con el que precisa la norma que da la competencia, porque de no ser as se dar una desviacin de poder.
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DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO PRESENTACIN Abordaremos en el transcurso de la materia, temas debidamente actualizados, acompaados de jurisprudencia, doctrina y en lo posible, prctica. Entre otros, citar algunos que son de obligatorio estudio y anlisis en la temtica del Derecho Procesal Administrativo: Estado de Derecho: Entendido como las limitaciones de la accin estatal, en el sentido que la actividad que desarrolla est restringida por dos principios: Legalidad y responsabilidad. 2. Los procedimientos administrativos:
Es decir, la primera parte del Cdigo Contencioso Administrativo, que comprende: a) Las actuaciones administrativas, o lo que es lo mismo, la etapa de las decisiones. b) Los procedimientos gubernativos o va gubernativa, lo que denominamos etapa de las controversias administrativas. c) La revocatoria directa de los actos administrativos. Los temas anteriores, se acompaaran del estudio y anlisis de un documento denominado caracteres del acto administrativo. 1)El Derecho Procesal Administrativo, propiamente dicho:
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Este corresponde a la segunda parte del cdigo Contencioso Administrativo, que es la relacionada con la del control jurisdiccional de los actos de la Administracin. As, estudiaremos: a) La jurisdiccin y su objeto b) Competencias en la jurisdiccin c) Las acciones en el Cdigo Contencioso Administrativo, incluyendo, la ejecutiva y las dems que surgieron con posterioridad a la Constitucin Poltica de 1991. d) Los presupuestos procesales, tanto de la accin como de la demanda. e) El procedimiento ordinario en lo contencioso administrativo y sus diferentes etapas. Se entregarn los correspondientes documentos. ESTADO DE DERECHO Doctrinalmente se ha dicho que estado de derecho es aquel donde tiene plena vigencia el principio de la legalidad, que consiste en que las funciones que va a cumplir el estado deben estar previamente sealadas en la constitucin o en la ley. esto tambin se desprende del artculo 3 de la carta poltica cuando dispone que el poder pblico se ejercer "...en los trminos que la constitucin establece". El fundamento del principio anterior, lo encontramos as mismo, en los artculos 6, 121 y 122 de la constitucin poltica. Artculo 6 "los particulares solo son responsables ante las autoridades por infringir la constitucin y las leyes. los servidores pblicos lo son por la misma causa y por omisin o extralimitacin en el ejercicio de sus funciones".
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Artculo 121 "ninguna autoridad del estado podr ejercer funciones distintas de las que le atribuye la constitucin y la ley". Artculo 122 no habr empleo pblico que no tenga funciones detalladas en la ley o reglamento Debemos entender lo anterior, como lmites de la accin estatal, en el sentido de que la actividad que desarrolla est restringida por dos principios: el de la legalidad, en virtud del cual toda la actuacin de la administracin est sometida al ordenamiento jurdico superior (artculo 3 y 6 de la c.p.) y el de la responsabilidad, que conlleva a la obligacin de indemnizar al perjudicado cuando su actuacin no se ajusta a la legalidad o cuando a pesar de estarlo, con ella se causa un perjuicio. ambos principios, a su vez, son las garantas para la proteccin del administrado, pus el no cumplimiento conlleva a que el acto sea declarado nulo y a que la administracin asuma la consecuencia de ello y por tanto, se le declare la responsabilidad que no solo puede recaer contra el estado, sino tambin contra el funcionario que con su actuacin haya sido causante del dao, pero siempre que en este evento su conducta pueda calificarse como dolosa o de culpa grave (artculo 90 de la c.p.). En el proceso de concrecin del concepto de estado de derecho suelen distinguirse tres momentos fundamentalmente: 1. el primero corresponde a los orgenes del estado constitucional y en l la lucha por el estado de derecho es la lucha por la limitacin del poder del estado mediante la utilizacin de principios jurdicos racionales. Fundamental en este perodo es, sobretodo, la reivindicacin de que toda intervencin en la libertad y la propiedad de los ciudadanos debe ser decidida mediante "ley" (reserva de ley) y que dicha ley ha de ser aprobada conjuntamente por el monarca y el parlamento, rgano ste a travs del cual la sociedad participa en la
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determinacin del contenido de la voluntad del estado en principio independiente de ella. 2. El segundo momento se inicia a partir de estas conquistas ya obtenidas y, en consecuencia, lo caracterstico de ella es que lo especifico del estado de derecho empieza a verse, no en lo que ya se ha conseguido, sino en lo que todava queda por conseguir. se sigue luchando por la limitacin del poder del estado. ya no se trata exclusivamente de limitar el poder poltico, sino de extender el control jurdico a la esfera de la accin diaria de la administracin pblica. lo especfico del estado de derecho en este perodo es la lucha contra las "inmunidades del poder", segn garca de enterra. 3. El tercer y ltimo momento es el que se inicia con el constitucionalismo democrtico posterior a la primera guerra mundial y en el cual el problema del estado de derecho pasa a ser el de la legitimacin democrtica del poder del estado, es decir, el de la reconduccin de la voluntad del estado a la sociedad, a la mayora que se genera en el seno de la misma. Todos los elementos del estado de derecho que se han afirmado en los momentos anteriores se mantienen e incluso se refuerzan, ya que la legitimacin democrtica obliga a reforzar las instituciones de control del poder, pues, como dira kelsen, el dominio de la mayora sobre la minora solo es soportable en la medida en que se ejerce jurdicamente. Estado de derecho y estado democrtico se convierten a partir de este momento en trminos idnticos. Un estado que no sea democrtico es, por definicin, un estado que no es de derecho.
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LAS ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS. Principios Orientadores. Es el C.C.A. en el artculo 3 el que define los principios orientadores de las Actuaciones Administrativas, con el fin de recordarle a las administraciones morosas, lo que deben tener en cuenta para un correcto ejercicio de la Funcin Pblica, como por ejemplo el artculo 209 de la Carta Poltica. Adems, hay que tener en cuenta los dispuesto 962 de julio 8 de 2005, antitrmites. Esos principios, adems de los anteriores, son: 1. Principio de la Economa:
Consiste en agilizar la toma de decisiones, procurando que los procedimientos se lleven a cabo dentro del menor tiempo posible y sin ocasionar gastos innecesarios para los intervinientes. Por eso, se prohbe a los funcionarios exigir mas documentos y copias de las estrictamente necesarias. Se desarrolla este principio en el artculo 5, que establece la posibilidad de todo el interesado de presentar una copia que tiene el mismo valor del original, al tiempo que se presenta una peticin, siempre y cuando el funcionario autentique ese documento, estableciendo tambin el nmero de anexos y clase. Se desarrolla este principio en los artculos 11, 24, 29 y en el numeral 4 del artculo 76. 2. Principio de la Celeridad:
Significa que el impulso de los procesos compete oficiosamente a las autoridades, las que deben eliminar los trmites innecesarios y utilizar formularios para las
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actuaciones en serie cuando su naturaleza as lo permita.
Este principio lo
encontramos en el artculo 3 numeral 4, que establece como causal de sancin disciplinaria el retardo injustificado, sancin que se puede imponer de oficio o a peticin de parte. Tambin lo encontramos en el artculo 6 que establece un trmino de 15 das para resolver las peticiones, trmino que no es absoluto, pero que obliga al funcionario a motivar, a indicar el por qu no se va a resolver en este trmino y adems lo obliga a indicar claramente cuando se resolver definitivamente. Este principio se aprecia adems, en los artculos 13, 22, 31 y en el 76 en los numerales 5 y 8. 3. Principio de Eficacia:
Las actuaciones deben lograr su finalidad, mediante la reduccin oficiosa de obstculos formales y evitando decisiones inhibitorias. Tambin faculta este principio a los funcionarios para sanear las nulidades que resulten de vicios de procedimientos en cualquier tiempo, de oficio o a peticin de parte interesada. Se desarrolla este principio en los artculos 7, 8, 10, 12, 33, 76 numerales 6, 10, 11 y en el artculo 77. 4. Principio de la Imparcialidad:
En virtud de este principio las autoridades deben actuar teniendo en cuenta que la finalidad de los procedimientos es asegurar y garantizar los derechos de toda persona sin discriminacin alguna. Por ello las autoridades deben siempre un tratamiento de igualdad, respetando s el orden en que se acta ante ellos. Este principio lo encontramos en los artculos 5 que consagra el derecho de toda persona para formular peticiones respetuosas a las autoridades verbalmente o por escrito, y a travs de cualquier medio en inters general, indicando ese mismo artculo el contenido mnimo de los escritos para ejercitar ese derecho.
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Principio de la Publicidad:
No debe haber administracin secreta ni procedimientos ocultos. Las autoridades deben dar a conocer sus decisiones mediante las comunicaciones, notificaciones o publicaciones que ordena la Ley. Este principio lo encontramos en los artculos 17, 18, 19, 43 y 44 y quiere decir fundamentalmente que no solamente a travs del diario oficial la ciudadana puede conocer las decisiones de las autoridades, sino que cada entidad debe tener un boletn destinado a estos efectos, o existe tambin la posibilidad, en determinados casos, que las decisiones se publiquen en un diario de amplia circulacin en la localidad en donde tiene competencia la autoridad que expidi el acto. 6. Principio de Contradiccin:
Los interesados tienen la oportunidad de conocer (Publicidad) y controvertir esas decisiones por los medios legales (Impugnacin). Es decir, se les permite alegar, expresando sus razones, pedir pruebas y rebatirlas (Artculo 15, 14, 28, 46, 48 y artculo 5 Ley 58 de 1982). 7. Probanza.
Los interesados tienen la oportunidad de aportar pruebas conducentes a demostrar los hechos en que se funda el derecho invocado (Artculo 5 Ley 58 de 1982). 8. Motivacin:
Es la obligacin de fundamentar las decisiones Administrativas, aunque sea sumariamente, a efecto de precaver arbitrariedades contra los interesados.
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Postulacin:
Consiste en que el interesado puede gestionar por si mismo ante la administracin, sin la necesidad de los servicios de un abogado (Artculo 28 numeral 1 Decreto 196 de 1971) y artculo 39 Decreto 01 de 1984). CLASES DE ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS O LO QUE ES LO MISMO COMO SE INICIAN LAS ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS? El Cdigo Determina cuatro (4) formas o maneras de iniciar las Actuaciones Administrativas as: 1. 2. 3. 4. Por quienes ejerciten el derecho de peticin en inters general. En ejercicio del derecho de peticin en inters particular. Por quienes obren en cumplimiento de una obligacin o deber legal. Por las autoridades oficiosamente.
Como se ve el Derecho de Peticin juega papel importante en las Actuaciones Administrativas. EL DERECHO DE PETICIN. ARTCULO 23 C.N. El Derecho de Peticin est consagrado en la Constitucin Nacional, es un texto que viene desde 1986, hoy, artculo 23 de la Constitucin Poltica. La primera reglamentacin de este derecho la encontramos en el Decreto 2733 de 1959 y de all, hasta la Ley 58 de 1982, que fue la que le dio facultades al Gobierno
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Nacional para expedir el actual C.C.A. en donde se reglament ntegramente la materia. Histricamente y siguiendo los autores franceses, el Derecho de Peticin aparece en la poca de la revolucin, como la posibilidad de comparecer ante las Corporaciones Pblicas, para solicitarles que legislaran en determinadas cuestiones. De ah viene este Derecho de Peticin, como la posibilidad de que los ciudadanos concurran con sus criterios delante de los responsables de la administracin pblica y les soliciten que tomen decisiones en casos precisos. Que tal que los ciudadanos no pudieran dirigirse a los representantes del poder pblico, hoy da sera inimaginable esta situacin. Pero, ello es posible como les dije por la autorizacin constitucional que tenemos todos de presentar nuestros puntos de vista, nuestros criterios, etc., etc.. Este Derecho de Peticin, lo podemos ejercer no solamente ante el Legislativo, como lo anotamos, sino ante los otros rganos del poder. Por eso en el captulo sobre el Derecho de Peticin se consagra el deber de los funcionarios de dar oportuna y rpida respuesta a las peticiones que formulen los ciudadanos, en relacin con las actividades a su cargo. desde luego, que si es un derecho de los ciudadanos, debe tener como contrapartida el deber jurdico de la autoridad de dar oportuna respuesta. Por ser precisamente un derecho jurdico se establece que los personeros municipales colaboren en la elaboracin de las peticiones, que deben instruir a las personas que deseen formular peticiones y luego se establece un mecanismo de respuesta dentro de cierto tiempo, unos plazos, que si el funcionario al cual se dirige la peticin no es competente debe pasarla a aquel que si lo sea, artculo 33 del C.C.A., al cual la Ley 954 del 27 de abril de 2005, le adicion un pargrafo, con relacin a los conflictos de competencia.
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El Derecho de Peticin comprende la potestad para el particular de pedir informacin de tipo general y particular as como el de consultar a todas las oficinas pblicas. Artculo 25 C.C.A.. Si los documentos solicitados por el particular son de aquellos que tienen reserva legal, porque ustedes saben que la reserva es de Ley y la no la puede crear el funcionario, entonces, se debe resolver por acto motivado diciendo precisamente eso, que tiene reserva de conformidad con tal o cual disposicin, pero, la que no tenga dicha reserva hay que entregarla. LAS PETICIONES EN INTERS GENERAL Y PARTICULAR. Las Peticiones que las personas naturales o jurdicas hagan a las autoridades en el ejercicio del derecho de Peticin consagrado y garantizado por el artculo 23 de la C.N., bien en inters general o inters propio o particular, pueden ser escritas o verbales por norma general, y es lo mejor, que sean por escrito, de conformidad con la Ley 58 de 1982. Las Peticiones escritas deben contener por lo menos los siguientes requisitos: a. b. La designacin de las autoridades a quien se dirige. Los nombres y apellidos completos del solicitante y del representante y su
apoderado, si es el caso, con indicacin del documento de identidad y la direccin (sta es fundamental para los requerimientos y notificaciones). c. d. El objeto de la peticin. Las razones de hecho y de derecho en que se apoya.
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e. f.
La relacin de los documentos que se acompaan. La firma del peticionario, cuando fuere del caso.
Como se observa se trata de una especie de minidemanda, aunque la norma no mencione la peticin de la prctica de pruebas, es claro que ello es posible, es decir, que se pueden pedir y decretar pruebas, sin requisitos y trminos especiales, de oficio o a peticin del interesado, siendo admisibles los medios probatorios sealados en el Cdigo de Procedimiento Civil artculos 174 y 175. A la peticin escrita se debe acompaar una copia que, autenticada por el funcionario respectivo con anotacin de la fecha de su presentacin y del nmero y clase de los documentos anexos, tendr el mismo valor legal del original, y se devolver al interesado para los efectos legales que no son otros que los de probar el hecho de haberse presentado la Peticin que abrir la Actuacin Administrativa y la fecha desde la cual comienza a contarse el trmino que la administracin publica tiene para resolver, vencido el cual en los casos de prrroga de dicho trmino hasta tres (3) meses, se dar el Acto Administrativo ficto o presunto resultante del silencio Administrativo (artculo 6 y 40 C.C.A.). Esta autenticacin no causa derecho alguno a cargo del peticionario. TRMINO PARA RESOLVER LAS PETICIONES a. Las Peticiones se deben resolver en los quince (15) das siguientes al recibo de ellas. Estos das son hbiles ya que de conformidad con la Ley, los trminos en meses y aos se consideran calendario y no hbiles (artculos 5 y 6 del C.C.A.). b. El derecho de peticin de informacin (artculos 12 y 17 del C.C.A., debe responderse dentro de los diez (10) das siguientes al recibo de la solicitud, (Artculo 22 del C.C.A).
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En Cuanto a la expedicin de copias, son tres (3) das contados a partir de la entrega del memorial. c. Las consultas que se formulen a las entidades pblicas o servidores pblicos deben resolverse en un trmino de treinta (30) das (Artculo 25 del C.C.A.). FUNCIONARIO INCOMPETENTE Segn el artculo 33 del C.C.A., adicionado por la Ley 954 de 2005, con un pargrafo, si el funcionario a quien se dirige la peticin no es el competente, deber: a) Si la peticin es verbal, se le debe informar inmediatamente al interesado que no es el funcionario competente. b) Si la peticin es escrita, debe informar dentro de los diez (10) das siguientes a partir del recibo al interesado y dentro de este mismo trmino debe remitir la peticin al competente. c) Los conflictos de competencias administrativas se resolvern de oficio, o por solicitud de la persona interesada, la entidad que se considere incompetente, remitir la actuacin a la sala de consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado (Artculo 4, Ley 954 de abril 27 de 2005). DESISTIMIENTO DE LAS PETICIONES Hay un desistimiento tcito de las peticiones, cuando requerido el peticionario para que complete los requisitos, los documentos o las informaciones, no se da respuesta en el trmino de dos meses debiendo en consecuencia archivarse el expediente, sin perjuicio de que el interesado presente posteriormente una nueva solicitud sobre el
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mismo asunto, siempre que el derecho obviamente, no haya prescrito o caducado conforme a derecho. VINCULACIN A TERCEROS A LA ACTUACIN ADMINISTRATIVA. Se ha dispuesto que cuando de la peticin, o de los registros que lleve la autoridad, resulte que hay terceros determinados que pueden estar interesados en los resultados de la decisin, se les citar para que puedan hacer parte y hacer valer sus derechos. La citacin se har por correo a la direccin que se conozca, si no hay otro medio ms eficaz. En el acto de citacin se dar a conocer claramente el nombre del peticionario y el objeto de la peticin. Esto para terceros determinados. Si son terceros no determinados, como sucede por ejemplo, cuando se trata de obtener licencias de la administracin pblica para realizar alguna actividad. Esta publicacin hay que hacerla por peridico. El valor de la publicacin debe ser cubierta por el peticionario. Hay, otras manifestaciones del derecho de peticin como son el derecho a la informacin y a la obtencin de copias de documentos y el derecho a consultarle a las autoridades. PRUEBAS EN LA ACTUACIN ADMINISTRATIVA. Artculo 34 del C.C.A.. Como lo habamos anotado, en la Actuacin Administrativa, se admite la posibilidad de practicar pruebas de oficio o a peticin parte interesada, formulada en cualquier momento, antes de que se tome una decisin definitiva por parte de la administracin pblica, pues dada la ndole, la naturaleza misma de la
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Actuacin Administrativa que va a culminar, quiso el legislador liberar el decreto y Prctica de pruebas de los rigorismos y formalidades que ellas tienen en el campo jurisdiccional: "Durante la Actuacin Administrativa se podrn pedir y decretar pruebas y allegar informaciones, sin requisitos ni trminos especiales de oficio o a peticin del interesado". LA DECISIN ADMINISTRATIVA. La Actuacin Administrativa adelantada, debe concluir con una decisin que puede ser expresada a una decisin presunta resultante del silencio Administrativo. Si la decisin es expresa, es natural que deba estar fundamentada en las pruebas o informes disponibles, motivarse, al menos en forma sumaria, si afecta a particulares y resolver todas las cuestiones planteadas, tanto inicialmente como durante el trmite. Hay que tener en cuenta que las Actuaciones Administrativas que se adelanten por los administrados en el ejercicio del derecho de peticin, son distintas, de la accin de litigar en causa propia o ajena, razn por la cual no necesitan de la intervencin de un profesional del derecho que se constituya como apoderado para tales efecto; de manera que, salvo los casos de Ley especial que disponga lo contrario, que las hay, como en la solicitud de patentes de invencin, registros o depsitos de marcas de fbrica o de nombre comercial, las Actuaciones Administrativas se pueden adelantar directamente por los interesados an sin tener el ttulo de abogado. Obviamente que si se constituye un apoderado especial para que en nombre del interesado adelante la Actuacin Administrativa pertinente, l deber ser abogado autorizado para el ejercicio de la profesin. Artculo 39 del C.C.A. LA DECISIN FICTA O PRESUNTA POR EL SILENCIO ADMINISTRATIVO. Se presenta la figura conocida cuando formulada una peticin a la administracin, con observancia de los requisitos previstos en la Ley, o cuando interpuesto por el
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peticionario alguno o algunos de los recursos sealados en la Ley (Reposicin o Apelacin), la peticin o el recurso no son decididos dentro del plazo legal para ello. Es una especie de sancin a la inercia administrativa y una garanta para los derechos de los administrados, quienes necesitan de la oportuna solucin de los reclamos y recursos. Antes no se daba la figura del silencio de la peticin inicial, sino, que el particular tena que esperar que le resolvieran expresamente para poder demandar, si no le resolvan no poda demandar, porque no poda iniciar la va gubernativa por la no respuesta expresa, hoy, como vimos existe el recurso de la peticin inicial contra el acto ficto o presunto del artculo 40 y se da justamente para no perjudicar al particular y pueda recurrir ese acto ficto. Ahora bien, para la peticin inicial se presenta el silencio transcurrido el plazo legal de tres (3) meses calendario, artculo 40, sin respuesta alguna por parte de la administracin, artculo 40 del C.C.A., de tal suerte que el peticionario tiene dos caminos: a. Esperar indefinidamente a que la administracin se pronuncie, sin que con ello
sufra perjuicio alguno en su derecho a recurrir en cualquier momento el Acto Administrativo presunto resultante del silencio, mediante el ejercicio de los recursos gubernativos, fundamentalmente el de apelacin que es el indispensable para agotar la va gubernativa y poder ingresar a la jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo. b. Considerando que se ha dado el Acto Administrativo presunto con efectos
negativos para sus intereses, interponer contra l, en cualquier tiempo, el recurso de apelacin necesario para agotar la va gubernativa, si es que hay superior jerrquico de aquel que estaba conociendo de la Actuacin, ya que si no lo hay o la Ley expresamente ha establecido que el Acto Administrativo de un funcionario inferior no
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es susceptible de recurso alguno, no habr necesidad de interponerlo para efectos del agotamiento de la va gubernativa. Si no hay superior jerrquico, o la Ley expresamente ha negado la posibilidad de recurrir el Acto Administrativo expreso o presunto, se puede sin mas dilaciones, demandar el acto ante el contencioso, en cualquier tiempo, de acuerdo con al Ley 446 de 1998. LA DECISIN FICTA O PRESUNTA CON EFECTOS POSITIVOS. Solamente en los casos previstos en las disposiciones especiales, el silencio de la administracin equivale a decisin positiva. Como ejemplos de este silencio Positivo, frente a peticiones especiales tenemos: Artculo 83 Decreto 2503 de 1987 "La Administracin de Impuestos tendr para resolver los recursos de Reconsideracin o Reposicin un ao, contado a partir de su interposicin en debida forma. Si transcurrido dicho lapso no se ha resuelto se entender fallado a favor del recurrente, en cuyo caso la Administracin de oficio o a peticin de parte as lo declarar; aprobacin o fusin de empresas, articulo 4 de la Ley 155 de 1959; permiso para reuniones pblicas (Artculo 118 del Decreto 522 de 1971); reconocimiento de personera jurdica a sindicatos (Artculo 5 del Decreto 1469 de 1968); Artculo 185 de la Ley 142 de 1994, servicios pblicos domiciliarios, si pasados 15 das desde la presentacin de los recursos de los suscriptores frente a las decisiones en este sentido, ocurre el fenmeno del silencio y se debe reconocer al suscriptor o usuario, los efectos del silencio administrativo positivo. Eventos todos ellos, en que luego de que espiren los trminos indicados en las leyes y decretos que los contemplan, se entienden concedidas las autorizaciones y permisos o aprobados los hechos que configuran determinada situacin jurdica.
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Hay otro caso de silencio Administrativo Positivo y es el contemplado por el pargrafo del artculo 43 de la Ley 909 de 2004 sobre carrera administrativa y que tiene que ver con los recursos que proceden contra el acto que declara la insubsistencia de un servidor pblico por calificacin no satisfactoria. Esta decisin se entender revocada si interpuestos los recursos dentro del trmino legal, la administracin no se pronunciare dentro del los cuarenta y cinco (45) das calendario siguientes a la presentacin de los recursos. Se sabe que contra el acto administrativo que declare la insubsistencia de un empleado de carrera, proceden los recursos de ley, por cuanto se trata de la conclusin de una actuacin administrativa cual es la calificacin de servicios. FORMAS DE LLEVAR ADMINISTRATIVOS a. b. c. Publicacin Notificaciones Comunicaciones AL CONOCIMIENTO DE LOS INTERESADOS LOS ACTOS
Hacemos de cuenta, entonces, que la decisin ya est tomada, con los requerimientos de la parte primera del C.C.A. Pero, hay que, para que surta efectos legales, darla a conocer por los medios de Ley. Es un principio general en el derecho pblico y concretamente en el derecho Administrativo, que el acto de carcter general o individual, no es obligatorio y por consiguiente tampoco es ejecutable u oponible a los administrados, mientras que no se haya llevado al conocimiento de stos por cualquiera de los medios previstos en la Ley Positiva. En otras palabras, el Acto Administrativo no Publicado, no Notificado y no Comunicado, no surte efectos legales y por ende, no es ejecutable por quin lo profiri o por la autoridad a quin corresponda dicha ejecucin.
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a.
LA PUBLICACIN:
Se ha dispuesto por el Cdigo que, los Actos
Administrativos de carcter general no sern obligatorios para los particulares mientras no se hayan publicado en el Diario Oficial, Gaceta o Boletn que las autoridades destinen a ese objeto o en un peridico de amplia circulacin en el territorio donde sea competente quin expide el acto. Ha dicho la jurisprudencia en cuanto a la oponibilidad del acto no publicado que: "Si bien es cierto que los Actos Administrativos no publicados carecen de obligatoriedad, tambin es cierto que la falta de este requisito, tratndose de Actos Administrativos de carcter general, no constituye causal de nulidad del mismo, como son los actos impugnados y solo constituye falta de oponibilidad del acto a los particulares, o en otras palabras, falta de obligatoriedad para los mismos. As, ha de tenerse en cuenta que la publicacin del acto no es requisito para su validez, siempre y cuando en su emisin se hayan guardado todas las normas a las que debi sujetarse y, solo se repite, es causal de inoponibilidad a los particulares. En cambio, si es oponible a la misma administracin porque a pesar de no haberlo publicado, lo conoce debido a que precisamente ella lo profiri, y produce desde luego, efectos frente a ella. Es decir, si el acto an no publicado concede un derecho a un particular o le impone una obligacin, ste puede hacer valer su derecho frente a la administracin, pero, en cambio, no se le puede exigir que cumpla con la obligacin mientras no se publique el acto". (Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, Auto de Octubre 23 de 1991). b. LA COMUNICACIN: Se deben comunicar todas aquellas providencias que no
corresponden a la conclusin de una Actuacin Administrativa como algunos actos referentes a la funcin pblica: Como los traslados, ascensos, encargos, nombramientos, las insubsistencias, desde luego de cargos de libre nombramiento y
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remocin Ley 909 de 2004. Las licencias, las vacaciones etc. Porque, como se sabe, las insubsistencias de servidores pblicos inscritos en la carrera administrativa, conforme lo dispone la Ley 909 de 2004 y sus decretos reglamentarios, deben motivarse y por tanto notificarse, como ya se haba anotado. c. LAS NOTIFICACIONES: Es el conocimiento que se debe dar a los interesados y
a los terceros a quienes pueda afectar o alcanzar en sus efectos el Acto Administrativo. Es una autntica garanta de respeto a las libertades y derechos humanos como que tiene que ver con el derecho de defensa protegido por la C.N. y reglamentado en los artculos 48 y 44 del C.C.A. All, se precepta que las decisiones que pongan trmino a una Actuacin Administrativa, se notificarn personalmente al interesado o a su representante o apoderado dentro de los cinco (5) das siguientes al envi de la citacin a la direccin que aquel haya anotado al intervenir por primera vez en la actuacin. Al efectuar la notificacin personal se debe entregar al notificado copia ntegra, autntica y gratuita de la decisin y en el texto de la diligencia de notificacin se indicarn al notificado los recursos que legalmente proceden contra la decisin, las autoridades ante quienes deben interponerse y los plazos para hacerlo. Si no se puede hacer la notificacin personal (que es la principal) al cabo de los cinco (5) das siguientes al envi de la citacin, se acudir a la notificacin por edicto fijado en lugar pblico del respectivo despacho, por el trmino de Diez (10) das con insercin de la parte resolutiva. A los terceros si no se puede personalmente, hay que hacer una publicacin en los trminos del mismo cdigo. Qu es la notificacin? "Es un acto simblico y solemne mediante el cual el Estado entera al particular de una determinada accin unilateral respaldada en la supremaca
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que le confiere la autoridad soberana que le distingue y le separa de los administrados. Solo a partir de esa ceremonia de poder, surtida sin embargo, en un trmite secretarial, la Providencia puede producir efectos. En el fondo se trata de una garanta y de la manera jurdica de hacer efectivos los derechos porque, desde ese momento el particular puede interponer los recursos y ejercer las acciones que la Constitucin y la Ley consagran a su favor para establecer el equilibrio perdido en tan desigual intercambio. Ningn querer o manifestacin del gobernante puede variar semejante mecanismo de defensa de los derechos y libertades". (Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Primera, auto de Mayo 4 de 1990). En sntesis, el principal medio de llevar al conocimiento de los interesados las decisiones Administrativas que pongan trmino a un negocio o Actuacin Administrativa, es el de la notificacin personal; la notificacin por edicto o publicacin en un peridico oficial o un diario de circulacin amplia, nacional o local, es un medio subsidiario de notificacin de las decisiones Administrativas, al cual solo es dado acudir cuando ha sido materialmente imposible realizar la notificacin personal. Por edicto C.C.A., artculo 45. Debo reiterar, que la notificacin por edicto es subsidiaria de la principal que es la personal, por eso dispone el artculo 45 del Cdigo Contencioso que: "Si no se pudiere hacer la notificacin personal al cabo de los cinco (5) das del envi de la citacin, se fijar edicto en lugar pblico del respectivo despacho, por el trmino de diez (10) das, c con insercin de la parte resolutiva de la providencia".
LA VA GUBERNATIVA El Acto Administrativo oficioso o provocado, puede ser injusto o inconveniente, o adolecer de una ilegalidad de fondo o de forma ya que se pueden dictar actos objetables por violacin directa de la Constitucin o de la Ley (Incompetencia), abuso,
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exceso o desviacin de poder, expedicin irregular, etc.). Por eso es importante que la Ley haya establecido los medios adecuados para que la Administracin pueda corregir los errores en que haya podido incurrir por intermedio de sus rganos o funcionarios subalternos, sin obligar a los interesados a que tengan que acudir a la jurisdiccin especial. Para ese fin existen los recursos gubernativos o Administrativos. Para que la Administracin pueda analizar nuevamente sus propias decisiones y corregir los errores en que haya podido incurrir si lo considera legal u oportuno y, al mismo tiempo, no se obligue a los interesados a someterse a un juicio largo y costoso. Estos recursos se pueden definir "Como los distintos medios que el derecho establece para obtener que la administracin, en va gubernativa, revise su acto y lo confirme, modifique o revoque". (Sayagues Laso Enrique). Este concepto implica afirmar que los recursos Administrativos son de naturaleza distinta de las acciones Contencioso Administrativa, pues en aquellos la administracin acta como tal, en funcin administrativa; en cambio, en stos el rgano acta en funcin jurisdiccional y su decisin constituye una sentencia. La existencia de los recursos se ha dicho por casi todos los doctrinantes que es de "Principio", es decir, que podran sobrar los textos expresos que los consagren. De ah que, como norma general la doctrina afirme que el recurso de reposicin procede siempre contra los Actos Administrativos ante la misma autoridad u rgano que los dict, y el recurso de apelacin o jerrquico cuando el rgano est sometido a la jerarqua, salvo norma expresa en contrario que en algunas materias existe para evitar dilaciones en el procedimiento gubernativo o por razones de organizacin administrativa. En sntesis, para que no proceda un recurso administrativo, es indispensable que un texto expreso positivo establezca su improcedencia.
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Generalmente, para el ejercicio de los recursos administrativos existe un plazo. El vencimiento de l trae como consecuencia ineluctable la caducidad del recurso. El Acto Administrativo no impugnado se convierte as, en definitivo. En el derecho positivo colombiano la Ley dispone que por regla general, contra los actos que pongan fin a las Actuaciones Administrativas, proceden por la va gubernativa y como forma de agotarla para posteriormente poder ingresar a la jurisdiccin si es que no se est conforme con el pronunciamiento final de la Administracin, los recursos de REPOSICIN, APELACIN, y el de QUEJA; que de los recursos de reposicin y de apelacin, habr de hacerse uso, por escrito en la diligencia de notificacin personal, o dentro de los cinco (5) das siguientes a ella, o la desfijacin del edicto, o a la publicacin, segn el caso, salvo de que se trate de recurrir un Acto Administrativo ficto o presunto con efectos negativos resultante del silencia Administrativo en torno a una peticin inicial, evento en el cual los recursos pueden interponerse en cualquier tiempo (Artculo 50 y 51 del C.C.A.). Las razones que permiten fundamentar los recursos son indistintamente de juridicidad o de conveniencia, oportunidad o mrito; pudiendo ejercitarlo no slo quienes se hayan visto lesionados en su derecho, sino tambin quienes invoquen la existencia de un inters jurdico afectado. Sustentar un recurso administrativo es expresar las razones que inducen al interesado a no prohijar la providencia administrativa que recay a una solicitud, elevada a la administracin pblica o que sta tom por va oficiosa; razones que como lo anotamos pueden ser de orden jurdico o de conveniencia. En resumen, los recursos administrativos constituyen una actividad de control Administrativo, o sea, que se lleva a cabo por los rganos de la misma administracin en orden a que se sustituya, modifique o corrija el acto ya existente; dichos recursos slo se originan a instancia de una parte interesada, quien es la que los articula y
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promueve, determinando el objeto y direccin de la impugnacin, es decir, que la administracin no puede de oficio tramitar un recurso administrativo y los actos no impugnados por esta va quedan no solamente vlidos sino eficaces sin que su ejecucin pueda cuestionarse, salvo desde luego que procedan otras formas de control. RECURSO DE REPOSICIN Es el que se promueve ante el mismo funcionario o entidad administrativa que profiri la providencia administrativa - no procede generalmente contra los actos de trmite -, con el objeto de que se aclare, modifique o revoque, y en ocasiones es el nico que puede plantearse por va gubernativa, por no tener superior alguno el funcionario u rgano que dict el acto o por agotarse la va gubernativa en dicho funcionario, por virtud de expresa disposicin legal. Segn la doctrina, tal como ya lo habamos anotado, el recurso de reposicin es de principio pues nada autoriza suponer que el funcionario que dict el Acto Administrativo se niegue a revisar lo resuelto si demuestra que medi error jurdico o hay razones de conveniencia que justifiquen una solucin contraria. Esta es la razn para que se diga por muchos tratadstas de derecho administrativo que para interponer este recurso no es necesario que exista texto escrito que lo autorice. Esto no implica que sea obligatorio plantear este recurso antes que el jerrquico o de apelacin; interponer dicho recurso es un derecho y como tal puede renunciarse, salvo que una norma legal diga lo contrario, evento en el cual si ser obligatorio. En nuestro derecho positivo, el recurso de reposicin no es obligatorio interponerlo para el ejercicio de las acciones Contenciosas Administrativas, es decir, no obliga para agotar va gubernativa.
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RECURSO DE APELACIN Este recurso, que procede ante el rgano superior inmediato, denominado generalmente jerrquico o de apelacin, persigue los mismos objetivos del recurso de reposicin: la aclaracin, modificacin o revocacin del acto y su fundamento es el mismo: Razones de juridicidad o de conveniencia. Puede interponerse directamente o como subsidiario del de reposicin. Es
procesalmente por tanto, improcedente proponer inicialmente el de reposicin y luego, cuando este haya fracasado, total o parcialmente, ejercitar el de apelacin, pues en este ltimo evento, el de apelacin estara propuesto por fuera del trmino legal para ello. Salvo norma especial en contrario, el recurso de apelacin no procede contra providencias proferidas por los Ministros, Jefes de Departamentos Administrativos, Superintendentes y Representantes Legales de las entidades descentralizadas por servicios o Unidades Administrativas Especiales que tengan personera jurdica, agotndose por tanto, la va gubernativa en los mismos funcionarios con su pronunciamiento definitivo o con la interposicin y decisin expresa o ficta del recurso de reposicin en los casos en que proceda. Desde luego que si hay norma que diga que procede recurso de apelacin para ante un Ministro o Jefe de Departamento Administrativo, por ser especial, se aplicar. Ahora bien, es raro encontrar una norma jurdica que consagre el recurso de apelacin para ante la Junta o Consejo Directivo del Ente Descentralizado, contra las providencias dictadas por el Gerente o director del Establecimiento Pblico o Empresa Industrial o Comercial del Estado. La razn de ello es que la Junta o Consejo Directivo del Ente Descentralizado no es superior jerrquico del Gerente o Director del mismo; es fundamentalmente el organismo encargado de formular la poltica
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general del establecimiento y de controlar su funcionamiento general para verificar su conformidad con las polticas adoptadas. REQUISITOS DE LOS RECURSOS: Para que los recursos de reposicin y apelacin se consideren como debidamente interpuestos, es necesario que se den los siguientes requisitos: a. Que quien los plantee rena las condiciones de capacidad y legitimacin
(mayora de edad o a travs de su representante legal si es menor o persona jurdica y que se tenga inters en la Actuacin Administrativa por haber sido el peticionario, opositor o tercero afectado con la decisin). b. Que el Acto Administrativo impugnado sea de carcter definitivo, es decir, que
se ejercite contra un acto de los denominados de conclusin u originarios, dictado por la administracin despus de haber cumplido los trmites necesarios para su expedicin, o contra aquellos actos que, sin ser definitivos, les sean asimilables. Esta afirmacin nos lleva a la conclusin de que los recursos al igual que las acciones contenciosas- no son admisibles contra los denominados actos de trmite, que no contienen en s una verdadera voluntad o una decisin de la administracin pblica, a menos que el acto de trmite decida directa o indirectamente el fondo del asunto, de modo que le ponga trmino o haga imposible su continuacin. c. Que la providencia sea susceptible del recurso en virtud de no existir
disposicin expresa en contrario que establezca la improcedencia de l. d. Que se interponga personalmente y por escrito, en la diligencia de notificacin
personal, o dentro de los cinco (5) das siguientes a ella, o a la desfijacin del edicto, o a la publicacin, segn la forma de notificacin. Ya hemos dicho que contra los actos presuntos o fictos resultantes del silencio Administrativo con efectos negativos, los
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recursos gubernativos pueden interponerse en cualquier tiempo; los recursos por otra parte, se presentan ante el funcionario que dict la decisin y si quien fuere competente no quisiere recibir el escrito, podrn presentarse ante el Procurador Regional o ante el Personero Municipal, para que ordene su recibo y tramitacin e imponga las sanciones correspondientes. e. Que se sustenten con expresin concreta de los motivos de inconformidad, y
con indicacin del nombre del recurrente. f. Relacionar las pruebas concretas que se pretenden hacer valer, pero slo en el
evento de que se vaya a servir de ellas para fundamentar sus peticiones o el recurso, pues en caso contrario no ser necesaria. g. Indicar el nombre y la direccin del recurrente, esta ltima para efectos de los
requerimientos y notificaciones; y h. Acreditar el pago o el cumplimiento de lo que el recurrente reconoce deber; y
garantizar el cumplimiento de la parte de la decisin que recurre cuando sta sea exigible conforme a la Ley; esta exigencia opera en los casos en que las disposiciones sustantivas exijan el pago previo de la suma debida por multas, contribuciones, impuestos o sanciones, para poder recurrir. Cuando se acte a travs de abogado, es evidente que ste debe ser abogado en ejercicio. Al igual que lo que sucede en el juicio contencioso o en el civil o en el laboral, es procedente la agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos sin la existencia de mandato previo en la va gubernativa debiendo acreditarse esa misma calidad de abogado en ejercicio en quien procede como agente oficioso, u ofrecerse prestar la caucin que se le seale para garantizar que la persona por quien obra ratificar su
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actuacin dentro de un trmino de tres (3) meses; si no hay ratificacin, ocurrir la perencin, se har efectiva la caucin y se archivar el expediente. RECHAZO DEL RECURSO: Si el escrito con el cual se formula el recurso no se presenta con los requisitos antes expuestos, el funcionario competente, deber rechazarlo; contra el rechazo del recurso de apelacin procede el recurso de queja, lo que indica que contra la providencia que rechaza la reposicin, no procede recurso alguno. TRMITE Y PERODO PROBATORIO: Los recursos de reposicin y apelacin, por lo general no tienen trmite alguno o mejor su trmite es sumamente sencillo, ya que se concreta a dos (2) etapas fundamentales a menos que haya peticin y prctica de pruebas a solicitud de parte o por decreto de oficio: a. La interposicin del recurso; b. Su resolucin por el rgano competente. En el recurso de reposicin no hay oportunidad probatoria. Cuando sea del caso practicar pruebas, se sealar para ello un trmino no mayor de treinta (30) das, ni menor de diez (10), pudindose prorrogar por una sola vez los trminos inferiores a treinta (30) das, sin que con la prrroga exceda de treinta (30) das. Durante el trmino para la prctica de pruebas, no corre el trmino que se tiene para resolver el recurso (artculo 57 C.C.A.) Los recursos de reposicin y de apelacin se deben conceder en el efecto suspensivo, por lo cual mientras ellos no sean decididos en forma definitiva, el Acto
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Administrativo impugnado no podr ser ejecutado, bajo sancin de incurrir en falta o causal de mala conducta que conlleva la destitucin o de una multa, conforme a las previsiones de la Ley 734 de 2002, Cdigo Disciplinario nico.
RESOLUCIN DE LOS RECURSOS: Es comn, como lo veremos ms adelante, que las normas legales establezcan un plazo dentro del cual la administracin debe dictar la resolucin del recurso, ya sea a partir de la fecha de su interposicin, ya desde que ha quedado concluido el trmite del recurso, cuando hay que practicar pruebas. Vencido este plazo sin que se haya dictado la resolucin, tendr lugar la aplicacin de los principios que rigen el silencio Administrativo, y el recurso se tendr por desestimado, abrindose paso la va jurisdiccional si el interesado as lo desea. IMPROCEDENCIA DE LOS RECURSOS DE REPOSICIN Y DE APELACIN: Estos recursos no proceden contra los actos de carcter general (Decretos reglamentarios, Reglamentos Constitucionales, Ordenanzas de las Asambleas, Acuerdos de los Concejos Municipales, etc.), ni contra los actos de trmite, preparatorios, como ya lo habamos expresado anteriormente, ni contra los actos de ejecucin. As mismo, contra el acto-condicin que corresponde al ejercicio de la facultad de libre nombramiento y remocin, tampoco son viables los recursos de reposicin o apelacin, salvo, norma positiva en contrario (Ley 909 de 2004, artculo 43 "El nombramiento del empleado de carrera administrativa deber declararse insubsistente por la autoridad nominadora en forma motivada, cuando haya obtenido calificacin de servicios no satisfactoria, como resultado de la evaluacin del desempeo laboral.
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Contra el Acto Administrativo que declare la insubsistencia proceder los recursos de reposicin. Tambin, como ya lo habamos anotado, la apelacin no procede contra las decisiones de los Ministros, Jefes de Departamento Administrativo, Superintendentes y Representantes Legales de las Entidades Descentralizadas o de las Unidades Administrativas Especiales que tengan personera jurdica. Por ltimo hay que observar que, no es procedente interponer recurso de reposicin contra el acto que niega el de reposicin inicialmente interpuesto, ni tampoco solicitar reposicin de la providencia que decida el recurso de apelacin. No hay reposicin de reposicin, a menos que hubiere puntos nuevos. Por otra parte no procede el recurso de reposicin contra la providencia que ha decidido la apelacin, pero es claro que decidida sta se ha agotado en definitiva la va gubernativa y lo nico viable es la accin Contenciosa Administrativa. Ahora bien, debemos anotar que de los recursos se puede desistir, pero, ello obviamente tiene consecuencias jurdicas tales como que queda en firme la providencia materia de los mismos, desistir de un recurso equivale tanto como a no interponerlo, por lo cual si vencidos los trminos de rigor una decisin no es recurrida queda en firme para efecto del ejercicio de las acciones Contencioso Administrativas, a menos que se trate de un recurso obligatorio como el de apelacinya que en este caso el desistimiento implica la aceptacin plena de la providencia y la renuncia a la va gubernativa y por ende, la voluntad de no recurrir ante los tribunales administrativos. EL RECURSO DE QUEJA: Este recurso permite oponerse a la negativa del funcionario u rgano que expidi el Acto Administrativo definitivo, de otorgar el recurso de apelacin interpuesto. Debe
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presentarse ante el rgano a quien habra podido corresponder la decisin del recurso denegado, quien resolver en primer trmino, la cuestin de pertinencia o procedencia del recurso denegado, en el plano meramente formal: si el acto es susceptible del recurso interpuesto, si se ejercit por persona que tenga inters en la actuacin y si se present dentro de la oportunidad legal para ello; y, luego de resuelto este punto, si el pronunciamiento fuere favorable, se ordenar al inferior que otorgue el recurso interpuesto y enve la actuacin para entrar a definir la cuestin de fondo. El recurso de queja es facultativo y podr interponerse directamente ante el superior del funcionario que dict la decisin, mediante escrito al que deber acompaarse copia de la providencia que haya negado el recurso. El recurso de queja en la va gubernativa es facultativo es decir, que no es obligatorio interponerlo por el interesado. Por esta razn, el cdigo ha previsto la posibilidad de recurrir ante la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo "Cuando las autoridades no hubieren dado la oportunidad de ejercer los recursos existentes", artculo 135-2 el recurso de queja se concede en el efecto suspensivo. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN MATERIA DE RECURSOS. Cuando ha transcurrido un plazo de dos (2) meses contados a partir de la interposicin de los recursos de reposicin o apelacin sin que se haya notificado decisin expresa sobre ellos, se entender que la decisin es negativa. El plazo mencionado se interrumpe en el evento de que se hayan solicitado pruebas al interponer el recurso respectivo y mientras dure la prctica de ellas (artculo 60). Ejercitado el recurso pertinente, es decir, reposicin, o reposicin y subsidiariamente apelacin o directamente el de apelacin, y transcurridos, como hemos visto dos meses (2) calendario desde la fecha de presentacin del recurso, descontados los trminos de interrupcin por la prctica de pruebas o por razn del incidente de
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impedimento o recusacin del funcionario, sin que la autoridad haya notificado al recurrente decisin expresa sobre ellos, se entender que hay Acto Administrativo presunto o ficto negativo que niega el recurso o recursos, en el evento de que el interesado, haciendo uso del silencio, decida llevar la contencin a la jurisdiccin especial de lo Contencioso Administrativo. Es decir, que se considera que hubo agotamiento de la va gubernativa. Pero, al igual de lo que sucede con el silencio Administrativo negativo de la peticin inicial, la autoridad correspondiente no est impedida para resolver, despus de los dos (2) meses, mientras no se haya acudido a la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo (artculo 60-3). PRUEBA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO. Cuando el demandante se funda en el silencio de la administracin sea el relacionado con la peticin inicial, llamado por algunos silencio Administrativo SUSTANTIVO o SUSTANCIAL o el relativo a los recursos denominado tambin SILENCIO ADMINISTRATIVO PROCESAL o ADJETIVO, le basta afirmar en la demanda que sta no ha resuelto en tiempo la peticin o el recurso correspondiente, pues se es un hecho negativo que no requiere prueba especial positiva, salvo la copia de la peticin inicial o el recurso que le han debido firmar a la presentacin de la peticin o el recurso, que desde luego, hay que anexarlo, para probar ese silencio, o en otras palabras esta es la prueba de que el recurso efectivamente fue ejercido y que se hizo en tiempo oportuno o sea, dentro de los trminos establecidos en la Ley.
EL RECUSO EXTRAORDINARIO DE REVOCATORIA. Son distintas las posiciones sobre este tema, pero, podemos decir, que la REVOCACIN es la extincin del acto por razones de legalidad o de conveniencia, dispuesta por la administracin, es decir, por un rgano que acta en funcin Administrativa, sea el mismo que lo dict o su superior jerrquico.
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Para fijar un criterio sobre los varios conceptos de revocacin y anulacin, es preciso analizar objetivamente el modo como la administracin pblica extingue sus propios actos. La extincin del acto se realiza por una declaracin de voluntad Administrativa, es decir, por otro Acto Administrativo, ya que las cosas en derecho se deshacen como se hacen. Esto marca una clara diferencia con la anulacin o extincin del acto por la va jurisdiccional, que siempre se har mediante sentencia. En nuestro derecho positivo, no existe problema alguno en materia de revocacin, pues el trmino revocacin y el trmino anulacin se utilizan con un significado tcnico jurdico preciso: Es revocacin la extincin del acto en la va Administrativa, bien por razones de legalidad o por razones de mrito, es decir, de conveniencia o inters pblico o social; es anulacin, la extincin del acto decretada en la va jurisdiccional (Consejo de Estado o Tribunales Seccionales), mediante sentencia que recaiga dentro de una accin de nulidad o de nulidad y restablecimiento del derecho. As se deduce del artculo 69 del Cdigo. El artculo 69 del C.C.A. contiene las siguientes reglas respecto de la revocatoria de los Actos Administrativos. 1. La revocacin se puede hacer por el mismo funcionario pblico que expidi el
Acto Administrativo o por sus inmediatos superiores; 2. La revocacin procede a solicitud de parte interesada, o en forma oficiosa, pero,
con citacin previa a la actuacin de los que pudieren estar o resultar afectados con la decisin.
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3.
La revocacin procede por razones de legalidad: Violacin u oposicin
manifiesta de la Constitucin poltica o de la Ley. Tambin, procede por razones de mrito, oportunidad o conveniencia, es decir cuando el Acto Administrativo no est conforme al inters pblico o social, o atente contra l, o cuando se cause un agravio injustificado a una persona. 4. La revocacin podr pedirse en cualquier tiempo inclusive en relacin con
actos en firme o an cuando se haya acudido a los tribunales Contencioso Administrativos, siempre que en este ltimo caso no se haya dictado auto admisorio de la demanda (artculo 71 C.C.A.). Lo nico que se puede exigir es que el Acto Administrativo cuya revocacin se solicita o se va a decretar oficiosamente, est vigente, es decir, que est surtiendo efectos jurdicos. Es de anotar que la anterior disposicin fue modificada por la Ley 809 de junio 6 de 2003, la cual dispuso que las solicitudes de revocacin directa de los actos administrativos de contenido general y particular en relacin con los cuales no se haya agotada la va gubernativa o no se haya admitido la demanda ante los tribunales contencioso administrativos dentro del trmino de caducidad de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, debern ser resueltas por la autoridad competente dentro de los tres (3) meses siguientes a su presentacin. 5. Ni la peticin de revocacin de un acto, ni la decisin que sobre ella recaiga
revivirn los trminos legales para el ejercicio de las acciones Contencioso Administrativas, ni darn lugar a la aplicacin del silencio Administrativo (artculo 72). IMPROCEDENCIA DE LA REVOCACIN. No puede solicitarse la revocacin de los Actos Administrativos respecto de los cuales el peticionario haya ejercitado los recursos ordinarios de la va gubernativa (artculo
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70), ni tampoco puede interponerse el recurso de revocacin ante el funcionario que dict el acto y ante el superior de aquel, en forma simultnea, ni el recurso de revocacin es subsidiario, de los recursos ordinarios de reposicin y apelacin. PROHIBICIN DE REVOCAR ACTOS CREADORES DE SITUACIONES JURDICAS INDIVIDUALES. Es improcedente e ilegal, por estar expresamente prohibido por la Ley, la revocacin de un Acto Administrativo creador de una situacin jurdica particular, subjetiva o concreta, o de un derecho reconocido, procediendo en este caso, es decir, si hay revocacin, no slo el ejercicio de los recursos gubernativos ordinarios, sino la accin contenciosa en donde, adems de la nulidad del acto, se obtenga el restablecimiento del derecho conculcado. La Ley, para poder revocar un acto de stos, exige el consentimiento previo, expreso y escrito del particular. Pero, es evidente, que nadie va a prestar su consentimiento expreso y escrito para que la administracin le desconozca la situacin jurdica o el derecho creado en su favor. EFECTOS DE LA REVOCACIN EN EL TIEMPO. En cuanto a la legalidad o mrito: Si la revocacin se funda en razones de Inconstitucionalidad o de ilegalidad, surte efectos retroactivos, es decir, hacia el pasado, pues es apenas lgico que lo Inconstitucional o ilegal no puede surtir efectos jurdicos y que las cosas vuelven al estado en que se encontraban en el momento de la expedicin del Acto Administrativo revocado, como sucede cuando el acto es anulado por el juez Administrativo. Por el contrario, cuando la revocacin se fundamenta en razones de oportunidad o conveniencia, como el acto no es ni ha sido Inconstitucional o ilegal, dicha medida
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surtir efectos a partir de la expedicin o notificacin del Acto Administrativo, es decir, para el futuro. Por ltimo, valga anotar que, los Actos Administrativos pueden ser aclarados en cualquier tiempo por parte de la propia administracin que los dict. CONCLUSIN DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS Y FIRMEZA DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS QUE DE ELLOS SURJAN. El Cdigo ha dispuesto que los procedimientos administrativos concluyen y como consecuencia de ello, quedarn en firme los Actos Administrativos que se hayan dado dentro de ellos, lo que implica el que la administracin pueda ejecutar o hacer ejecutar los actos necesarios para su cumplimiento, en razn del carcter ejecutivo y ejecutorio que se reconoce a los Actos Administrativos por s mismos, cuando se den los siguientes eventos: 1. Cuando contra el Acto Administrativo no procede ningn recurso, por
establecerlo expresamente la Ley, tal como lo vimos. 2. Cuando los recursos interpuestos se hayan decidido (en forma expresa o en
forma ficta o presunta por el silencio al haber transcurrido el trmino de dos (2) meses para resolverlos) y como consecuencia de ello haber recurrido al rgano jurisdiccional. 3. Cuando siendo procedentes no se interpongan los recursos gubernativos
ordinarios, o cuando se renuncie expresamente a ellos en el acto de la notificacin personal o dentro del trmino de ejecutoria del Acto Administrativo.
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4.
Cuando haya lugar a la perencin, o cuando se acepten los desistimientos
expresos en relacin con los recursos que se interpusieron oportunamente y con l lleno de las formalidades legales. 5. La firmeza de los Actos Administrativos es indispensable para la ejecucin de
ellos contra la voluntad del interesado y constituye causal de mala conducta del funcionario, el ejecutar Actos Administrativos que no estn en firme. CUNDO SE CONSIDERA AGOTADA LA VA GUBERNATIVA. Como la posibilidad de acudir ante la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo a solicitar la nulidad de los Actos Administrativos unilaterales y definitivos, oficiosos o provocados, de carcter particular y concreto, slo es posible, entre otros eventos, cuando se haya agotado la va gubernativa el cdigo ha dispuesto que ella se considera agotada en los siguientes casos: 1. Cuando contra el Acto Administrativo no procede ningn recurso, en virtud de
disposicin expresa; 2. 3. Cuando los recursos interpuestos se hayan decidido en forma expresa; y Cuando el Acto Administrativo quede en firme por no haber sido interpuesto
los recursos de reposicin y queja. Como ya sabemos, el agotamiento de la va gubernativa condicin sine qua non para el ejercicio de la gran mayora de las acciones de - Nulidad y Restablecimiento del Derecho - es exigencia lgica, con la cual quiso el legislador evitar en un momento dado que se dieran decisiones administrativas y jurisdiccionales encontradas, al mismo tiempo, brindar oportunidad a la administracin de madurar sus decisiones a travs del ejercicio de los recursos gubernativos. Adems, la va Administrativa, sirve
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para indicar que hay cosa juzgada administrativa, cuando hay identidad en la persona peticionaria, identidad de objeto e identidad de causa petendi y por consiguiente, la administracin debe abstenerse de pronunciarse sobre la misma peticin ya resuelta con anterioridad. Por ltimo, es importante tratar, as sea brevemente, el tema del decaimiento de los actos administrativos como formas de extincin del acto administrativo. DECAIMIENTO DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS No existe en el Derecho Colombiano una accin autnoma declarativa del decaimiento del acto administrativo o que declare por esa va la prdida de fuerza ejecutoria. El decaimiento es slo un fenmeno que le hace perder fuerza ejecutoria al acto, con otros que enumera el artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo. De una lectura atenta a los artculos 66 inciso 1, 67, 84 y 175 del C.C.A., resulta indiscutible que all se establece la prdida de la fuerza ejecutoria como efecto independiente de la nulidad que es una causa; que el particular puede proponer a la administracin la excepcin de prdida de fuerza ejecutoria con el objeto de que la autoridad suspenda el acto administrativo; que las nulidades son taxativas y de creacin legal; que decaen los efectos de los actos administrativos en los casos sealados por la ley; que la nulidad proviene de un defecto previo o concomitante con la produccin de los actos administrativos; pero que, el decaimiento del acto administrativo proviene de una circunstancia ocurrida con posterioridad a la expedicin de los actos administrativos. En otros trminos, como lo ha dicho el Consejo de Estado La prdida de fuerza ejecutoria slo puede ser objeto de declaratoria general, en sede administrativa, ya de manera oficiosa por la autoridad que profiri el acto, o en virtud de la excepcin
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consagrada en el artculo 67 del C.C.A., que el interesado puede interponer ante la ejecucin del acto administrativo que se estime ha perdido dicha fuerza. En sede jurisdiccional puede s ser invocada, pero no para que se haga la declaratoria, sino como circunstancia que pueda afecta la validez, ya no del acto que se estima ha sufrido tal fenmeno en ste, caso en el cual, tratndose de una accin de nulidad, esta situacin podra resultar encuadrada en algunas de las causales previstas en el artculo 84 del C.C.A., como la falta de motivacin, o la expedicin irregular, etc, segn las circunstancias concretas en que se produzcan los actos derivados de la aplicacin del que se considera ha perdido su fuerza ejecutoria ... (Seccin Primera, Sentencia del 19 de febrero de 1998, expediente nmero 4490, CP. Juan Alberto Polo Figueroa). La doctrina fornea y la nacional, al tratar las formas de extincin de los actos administrativos, generales o particulares, ha reconocido y consagrado la figura jurdica del decaimiento del acto administrativo, es decir, la extincin de ese acto jurdico producida por circunstancias supervinientes que hacen desaparecer un supuesto de hecho o de derecho indispensable para la extincin del acto, as: a. Derogacin o modificacin de la norma legal en que se fund el acto
administrativo; b. Declaratoria de inexequibilidad de la norma constitucional o legal hecha por el
juez que ejerce el control constitucional, en los pases donde existe; c. Declaratoria de nulidad del acto administrativo de carcter general en que se
fundamenta la decisin de contenido individual o particular; y, d. Desaparicin de las circunstancias fcticas o de hecho que determinaron el
reconocimiento de un derecho o situacin jurdica particular y concreta.
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"LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS" Conviene anotar que los Procedimientos Administrativos estn regulados en la parte primera - libro primero - del Cdigo Contencioso Administrativo que corresponde al decreto nmero 01 de 1984 norma expedida por facultades extraordinarias concedidas por el Congreso al Presidente de la Repblica, a travs de la Ley 58 de 1982, modificado por el Decreto 2304 de 1989 y la Ley 446 de 1998, en su segunda parte. CAMPO DE APLICACIN: Las normas en comento, se aplican a todos los rganos, Corporaciones y Dependencias de las ramas del poder Pblico en todos los rdenes. Vale decir, a aquellas que componen la estructura del Estado conforme el artculo 113 de la C.N., es decir, la Legislativa, la Ejecutiva y la Judicial. Si de conformidad con el artculo 114 de nuestra Carta Poltica, la Rama Legislativa del Poder Pblico que est representada por el Congreso de la Repblica, desempea como funciones generales las de reformar la Constitucin, hacer las Leyes y ejercer el control poltico sobre el gobierno y la administracin, ello no descarta la posibilidad de la expedicin por parte de dicha rama, de Actos Administrativos conforme a las previsiones del artculo primero del Cdigo Contencioso administrativo. En cuanto a la Rama Ejecutiva del Poder Pblico, al frente de la cual se encuentra el Presidente de la Repblica y a la cual corresponde como funcin general la de cumplir y hacer cumplir las Leyes para mantener el orden y la justicia en el pas, es apenas lgico, por la naturaleza misma de las funciones que se le apliquen los procedimientos previstos en la parte primera del C.C.A Adems, hay que tener en cuenta que la estructura y la organizacin de la Administracin pblica, en cuanto a la integracin
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de la Rama Ejecutiva del Poder Pblico en el orden nacional se encuentra prevista en el artculo 38 y siguientes de la Ley 489 de 1998 y en los decretos leyes que se expidieron por las facultades que otorg el Presidente de la Repblica la Ley 790 de 2002, sobre reforma a la Administracin Pblica. Por lo que toca con la Rama Judicial, a quin tambin se le aplica la parte primera del C.C.A., cuando de la expedicin de Actos Administrativos se trate, segn el artculo 116 de la C.N., ella est conformada por la Corte Constitucional, la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de Estado, el Consejo Superior de la Judicatura, la Fiscala General de la Nacin, los Tribunales y los Jueces. (Ley 270 de 1996, estatutaria de la Administracin de Justicia, modificada por la Ley 585 de junio 28 de 2000) As mismo, se aplican estos procedimientos Administrativos a las Entidades Descentralizadas, entendiendo por stas, las entidades territoriales a que se refiere el artculo 286 de la C.N. y las descentralizadas por servicios de que trata la Ley 489 de 1998, artculo 38, numeral 2. De las normas que analizamos, se desprende que ellas tambin se aplican a los organismos de control. Encontramos en stos a quienes cumplen una funcin fiscalizadora o de control que est encargada bsicamente de que las facultades otorgadas a los funcionarios que se encuentran al frente de los diferentes rganos del Estado se cumplan de acuerdo con los preceptos legales, esto es, sin arbitrariedades y negligencia en su ejercicio y teniendo siempre presente los fines del Estado que no son otros que los previstos en el artculo 2do. de la C.N.: "Son fines esenciales del Estado... Servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin; facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan y en la vida econmica, poltica, administrativa y cultural de la Nacin; defender la Independencia Nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacfica y la vigencia de un orden justo...".
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De acuerdo con lo dispuesto por el artculo 117 de la C.N. son rganos de Control: El Ministerio Pblico y la Contralora General de la Repblica. Su nocin, funciones generales e integracin son tema de otra conferencia. Del ttulo preliminar del libro primero de la parte primera del C.C.A. se desprende que estos procedimientos tambin se aplican a la Organizacin Electoral, que es aquella que tiene como funciones generales la organizacin de las elecciones, su direccin y vigilancia y est conformada por el Consejo Nacional Electoral, por la Registradura Nacional del Estado Civil y por los dems organismos que establezca la Ley, artculo 120 de C.N.. Finalmente, estos procedimientos se aplican a las entidades privadas que cumplan funciones Administrativas v.g. bancos, cmaras de comercio, etc., etc. Ahora bien, es importante precisar que conforme al artculo 81, en los asuntos departamentales y municipales, se aplican las disposiciones de la primera parte del C.C.A. Al lado de las normas ordinarias, existen unos procedimientos administrativos regulados por leyes especiales, como los agrarios, tributarios, mineros, de recursos naturales renovables, de propiedad industrial, y los asuntos o procedimientos especiales del orden distrital, departamental y municipal, contenidos en ordenanzas y acuerdos No obstante lo anterior, hay normas de la parte primera del C.C.A. que deben ser cumplidas por las Administraciones Departamentales y Municipales en Actuaciones Administrativas y gubernativas ya que ellas son reproduccin fiel de la Ley 58 de 1982 y adems estn complementadas por la Ley 57 de 1985, que ordena la publicidad de los Actos y los Documentos Oficiales. Esas normas a ttulo de ejemplo
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son: Lo pertinente del Derecho de Peticin y del Derecho de Defensa, as mismo, lo relacionado con lo pblico de las actuaciones, salvo los casos de Reserva Legal, etc., etc. EVENTOS EN LOS QUE NO SE APLICA LA PRIMERA PARTE DEL CDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. El Decreto 01 de 1984 previ unas excepciones, es decir, algunas Actuaciones Administrativas, a las cuales no le son aplicables las normas de la primera parte del C.C.A., as: a. Procedimientos Administrativos especiales, los cuales se rigen por las Leyes o
disposiciones del mismo orden que las consagren, salvo en lo no previsto en ellas, caso en el cual se aplicarn, por remisin las normas del estatuto en estudio que sean compatibles con la naturaleza de esas actuaciones y procedimientos. Ejemplo : Actuaciones de carcter tributario en el orden Nacional, Departamental y Municipal, las de carcter Minero, las Contractuales que se rigen en lo pertinente por la Ley 80 de 1993, Estatuto Unificador de la Actividad Contractual Estatal; los procedimientos disciplinarios, regulados por la Ley 734 de 2002, Nuevo Cdigo Disciplinario nico. b. Cuando se dictan actos que correspondan al ejercicio de la facultad de libre Tiene su justificacin esta norma, ya que los Actos
nombramiento y remocin.
Administrativos de declaracin de insubsistencia de un servidor pblico de libre nombramiento y remocin, no son susceptibles de recursos gubernativos, ordinarios ni extraordinarios - reposicin, apelacin y revocacin -. primera del C.C.A., sino el ejercicio de una facultad discrecional. Debemos aclarar que, lo anterior se predica, como qued dicho, de los servidores de libre nombramiento y remocin, artculo 5to. de la Ley 909 de 2004, a excepcin de Adems, no son la conclusin o resultado de una Actuacin Administrativa de las tratadas por la parte
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los servidores cuyos empleos correspondan a la carrera administrativa, evento en el cual se aplicarn no solamente los procedimientos Administrativos prescritos en la Ley 909 de 2004, sino en los Decretos Leyes 760, 770 y 785 de marzo 17 de 2005, as como el Decreto Reglamentario 1227 de abril 21 de 2005, entre otros, y por supuesto, en algunos eventos, la parte primera del C.C.A., por remisin expresa que de ella hacen las normas citadas, es el caso por ejemplo de la declaratoria de insubsistencia del nombramiento de un servidor por calificacin de servicios, acto contra el cual procede el recurso de reposicin por va gubernativa, contemplado en la parte primera del C.C.A., y en la Ley 909 de 2004, que adems, consagra un ejemplo claro de un Silencio Administrativo Positivo en favor del servidor pblico, cuando la administracin no se pronuncia dentro de los 45 das calendario siguientes ala presentacin de los recursos (Artculo 43, numeral 3). c. Tampoco se aplican estas normas a los procedimientos militares o de polica,
que por su naturaleza, requieren decisiones de aplicacin inmediata, para evitar o remediar una perturbacin de orden pblico en los aspectos de Defensa Nacional, Seguridad, Tranquilidad, Salubridad y Circulacin de Personas y Cosas. Por eso mismo, dispone el artculo 11 del Cdigo Nacional de Polica, Decreto 1355 de 1970, algunas medidas que deben tomar las autoridades de polica para conjurar calamidades pblicas o para remediar sus consecuencias, sin Actuacin Administrativa previa rigurosa, sino sumaria. Continuando con el tema de los Procedimientos Administrativos, es conveniente aclarar que una cosa es el concepto de Procedimiento Administrativo y otra es el Proceso Contencioso Administrativo. El primero es el que se sigue ante las autoridades administrativas, mediante una Actuacin Administrativa, de conformidad con lo dispuesto en la primera parte del C.C.A. (artculos 1 al 81) con la finalidad de terminar la actuacin con una decisin Administrativa, tambin para aclarar, modificar o revocar una decisin anterior de la
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administracin. Aqu la administracin Acta en Funcin Administrativa, en otros trminos, de lo que se trata en los procedimientos Administrativos es de analizar las garantas que el Legislador ha consagrado en beneficio de los administrados, para el amparo de los derechos civiles, comerciales, laborales o administrativos, as como la sistematizacin de una serie de principios, normas, rganos institucionales que rigen la conducta de la Administracin Pblica, lo cual, desde luego, no constituye una contienda litigiosa, an cuando a ella se puede llegar eventualmente, ya que la administracin en su quehacer puede llegar a lesionar los derechos e intereses de los particulares o de otros entes pblicos, esto ocurre, cuando la administracin acta con error o culpa, o con violacin a normas superiores de derecho o incluso cuando comete una omisin o una abstencin (Omisin accin de reparacin directa, abstencin - el mismo silencio Administrativo). Puede suceder tambin que la conducta de la administracin sea correcta, pero el particular afectado considere lo contrario y por tal causa plantee la reclamacin correspondiente, ante los rganos de control de esa administracin que no son otros que el Consejo de Estado y los Tribunales Seccionales a nivel Departamental. Recurdese que la Ley estatutaria de la Administracin de Justicia en su artculo 11 al hablar de los rganos que integran las distintas jurisdicciones incorpor a la jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo los juzgados administrativos. Mas concretamente, la Ley 270 de marzo 7 de 1996, estatutaria de la Administracin de justicia. En estos eventos y en otros que pueden producirse, previo el Agotamiento de la Va Gubernativa si ello fuere indispensable, surge una cuestin Contenciosa para resolver por lo cual es indispensable obtener un pronunciamiento de los rganos jurisdiccionales competentes, mediante el ejercicio de las acciones Contencioso administrativas que correspondan.
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Por el contrario, el Proceso Contencioso Administrativo es aquel que se adelanta ante esta jurisdiccin Contencioso Administrativa, ya no para aclarar, revocar o modificar un acto, sino para que se anule ese acto, por medio de un Proceso Contencioso Administrativo, es decir, del que trata el decreto 01 de 1984, en su segunda parte y aqu el rgano acta es en funcin jurisdiccional y no administrativa. Debo tambin decir que, el Cdigo Contencioso Administrativo de 1984, fue modificado por el Decreto 2304 de 1989 y esa modificacin que hizo el Gobierno Nacional por facultades del Congreso, se le hizo a todo el Cdigo: A los procedimientos y al Proceso, estando nicamente el gobierno facultado para modificar nicamente el Proceso Contencioso, pero no, los Procedimientos Administrativos. Esta la razn para que el Decreto 2304, se demandara de inexequibilidad ante la Corte Suprema de Justicia, en aquel entonces, y la reforma a los procedimientos, fue declarada inexequible por la Corte (Hoy, Corte Constitucional), por razn de que el Gobierno no tena autorizacin del Congreso para modificar los Procedimientos Administrativos. (Por eso, hoy est vigente toda la parte primera (artculos 1 al 81) del Decreto 01 de 1984, C.C.A., por cuanto las reformas, incluyendo la ley 446 de 1998, fueron para la parte segunda, o sea, la contenciosa. Ahora s ya dentro de los procedimientos, podemos decir que existe un consenso amplio entre los autores Constitucionales y de Derecho Administrativo, en el sentido de expresar que el Derecho Administrativo es la continuacin lgica del Derecho Constitucional. Porque el derecho Constitucional tiene por objeto la defensa de las libertades de las personas y la organizacin adecuada de las autoridades para cumplir con los fines del Estado. Podemos decir que en la regulacin que hace el C.C.A. se dan dos partes muy bien caracterizadas la una de la otra:
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UNA PRIMERA: Que comprende los procedimientos administrativos, dentro de los cuales se cuentan: a. b. Las Actuaciones Administrativas, es decir, la etapa de las decisiones. Los procedimientos gubernativos o va Gubernativa, es decir, la etapa de las
controversias administrativas. c. La revocatoria directa de los Actos Administrativos.
UNA SEGUNDA: Que es la relacionada con la Contenciosa, o sea, la del Control jurisdiccional de los actos de la administracin. En relacin con la primera parte hay tres principios generales que dominan el tema: 1. 2. 3. Buscar la eficacia del Derecho de Peticin La bsqueda de decisiones controlables. No debe haber ejecutoriedad sin posibilidad de participacin de los
administrados. (Para eso estn las comunicaciones, notificaciones y publicaciones).
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LA JURISDICCIN PRESENTACIN La actividad estatal se manifiesta mediante actos, hechos, omisiones u operaciones. Esta actividad debe cumplirse con estricta sujecin al ordenamiento jurdico superior. Para ello, la Constitucin y la Ley lo dotan de privilegios que le aseguran su cumplimiento, como la presuncin de legalidad, la ejecutoriedad y la revocabilidad. Estas son prerrogativas para la administracin pblica por su fuente y por su origen, ubicada en el rgano estatal pblico, por eso son caracteres del acto administrativo que tienen su fundamento en una gran presuncin: La de la juridicidad del Estado, en general, y de la Administracin pblica en particular, es decir, del principio de la legalidad, caracterstica del Estado de Derecho, segn el cual la actividad estatal debe estar sometida a la Ley. Esa es la razn por la cual la actividad que desarrolla el Estado, est limitada por dos principios: El de legalidad, en virtud del cual toda la actuacin de la administracin est sometida al ordenamiento jurdico anterior y superior (Artculo 3 y 6 de la C.P.) y el de responsabilidad, que conlleva a la obligacin de indemnizar al perjudicado cuando su actuacin no se ajusta a la legalidad o cuando a pesar de estarlo, con ella se causa un perjuicio. Son garantas para la proteccin del administrado y el no cumplimiento conlleva a que el acto sea declarado nulo o que se declare la responsabilidad del Estado o del servidor pblico que con su actuacin y por su culpa grave o dolo haya causado el dao (Artculo 90 de la C.P.).
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La efectividad de las garantas del administrado frente a las actuaciones del Estado, se obtiene mediante el ejercicio de los controles, los cuales hacen que la actividad administrativa se cumpla dentro de los parmetros de ley. Esos controles son polticos, sociales y jurdicos. El control poltico, es el que ejerce el Congreso frente al Gobierno central, pidiendo informes a la administracin, citando ministros a las sesiones, aplicando la mocin de censura etc.
El control social, es el que se ejerce a travs de grupos de personas organizadas conforme a las previsiones legales, tal es el caso de la Ley 80 de 1993 y la Ley 142 de 1994, que consagran el control social a la contratacin estatal y a los servicios pblicos domiciliarios, por intermedio de los comits de desarrollo y control social de estos servicios, respectivamente. Los controles jurdicos, corresponden: a. Al ejercicio de los recursos por va administrativa, tambin llamados, recursos por va gubernativa. b. Mediante el ejercicio de las acciones contenciosoadministrativas, bien ante el Consejo de Estado, tribunales Administrativos seccionales o jueces administrativos. LA JURISDICCIN La jurisdiccin, es la facultad de ADMINISTRAR JUSTICIA, es una, pero por razones tcnicas, es decir, de divisin de trabajo, con miras a una mejor y adecuada prestacin
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de dicho servicio, se pueden distinguir en ella diversos rdenes estrechamente vinculados con las diferentes ramas del derecho sustancial o material. La medida como se distribuye el ejercicio de la jurisdiccin entre los diversos rganos y funciones es lo que se llama LA COMPETENCIA. LA JURISDICCIN es el concepto genrico y la COMPETENCIA es el especifico, por cuanto se confiere al juez o al magistrado (En este caso concreto, al Juez Administrativo, Tribunal Administrativo o al Consejo de Estado), la facultad de conocer de un conjunto determinado de procesos. Desde otro enfoque, la jurisdiccin esta conformada por la totalidad de las competencias atribuidas a los diferentes funcionarios judiciales que la ejercen. Doctrinalmente se sostiene que, frente a la jurisdiccin ordinaria, o comn, se dan en el derecho colombiano otros rdenes de jurisdiccin que no slo presentan su propia organizacin jerrquica y sus funcionarios especializados, sino que actan dentro de una rbita circunscrita a una determinada rama del derecho. diferentes, Trib0unales Es el caso de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa que presenta su propia organizacin y jueces Contenciosos Administrativos a nivel Departamental y Consejo de Estado a nivel nacional, quienes conforman dicha jurisdiccin en Colombia. Es de anotar, que con la Ley 270 de marzo 7 de 1996, estatutaria de la administracin de justicia, artculo 11, que trata de la integracin de la rama judicial, se han incluido los juzgados administrativos. La Ley 446 de 1998, incluy dentro de la estructura de la jurisdiccin contencioso-administrativa, la figura del juez unipersonal, lo que quiebra la concepcin rgida del juez administrativo colegiado. supone tres jueces de instancia. El Juez Administrativo de primera; el Tribunal de primera o de segunda; y el Consejo de Estado como juez de nica y segunda instancia de los tribunales. Esta estructura
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ORGANIZACIN (ESTRUCTURA Y FUNCIONAMIENTO) DE LA JURISDICCIN DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: El artculo 236 de la Constitucin establece que habr un Consejo de Estado integrado por el nmero de miembros que determine la ley y que los Ministros tienen voz y no voto en el Consejo. En otros trminos, la actual Constitucin Poltica de Colombia, regula en los artculos 236 a 238 La Jurisdiccin Contenciosa Administrativa, disponiendo el artculo 236 que "El Consejo de Estado tendr un nmero impar de magistrados que determine la ley. El Consejo se dividir en salas y secciones para separar las funciones jurisdiccionales de las dems que le asignen la Constitucin y la ley. La ley sealar las funciones de cada una de las salas y secciones, el nmero de magistrados que deban integrarlas y su organizacin interna." El artculo 89 del Cdigo Contencioso Administrativo, que fue modificado por el artculo 34 de la Ley 270 de 1996, dispuso que el Consejo de Estado es el mximo tribunal de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo y est integrado por 27 magistrados, elegidos por la misma corporacin para perodos individuales de ocho (8) aos, de listas superiores a cinco (5) candidatos, que renan los requisitos constitucionales, por cada vacante que se presente, enviadas por la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura.
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As mismo, se reform el artculo 93 del Cdigo (artculo 34, inciso 2 de la Ley 270 de 1996) en cuanto a la integracin de la Salas del Consejo de Estado, el cual ejerce sus funciones por medio de tres (3) salas, integradas as: LA PLENA, que esta conformada por todos los miembros, es decir, por los 27; LA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, compuesta por 23 Consejeros y LA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL, compuesta por los otros cuatro (4) consejeros. En resumen: artculos 36 y 37 de la Ley 270 de 1996, y artculo 33 de la Ley 446 de 1998. Sala plena del Consejo de Estado: 27 Magistrados Sala plena de lo Contencioso Administrativo: 23 Magistrados, que a su vez, se subdividen en 5 secciones as: Seccin 1ra. Seccin 2da. Seccin 3ra. Seccin 4ta. Seccin 5ta. 4 magistrados 6 magistrados 5 magistrados 4 magistrados 4 magistrados
El artculo 97 del Cdigo, concordante con los artculos 36 y 37 de la Ley 270 de 1996 y con el artculo 36 de la Ley 446 de 1998, disponen que la sala de lo contencioso administrativo se divide en cinco (5) secciones, que ya mencionamos, cada una de las cuales integrada por el nmero de magistrados que citamos anteriormente, es decir, por cuatro (4) consejeros, con excepcin de la seccin segunda que est integrada por seis (6) consejeros y la tercera que tiene cinco (5) magistrados. Cada seccin ejerce separadamente sus funciones. Las secciones de esta sala conocen de los negocios, as: Seccin Primera.
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1. 2.
De procesos de simple nulidad de actos administrativos que versen sobre De los procesos de nulidad y restablecimiento que versen sobre materias no
asuntos no asignados expresamente a otras secciones. asignadas a otras secciones. 3. Del recurso extraordinario de revisin contra las sentencias de nica instancia
dictadas por los tribunales administrativos en asuntos relacionados con la competencia de esta seccin. 4. De todos los dems de carcter administrativo, para los cuales no se exige
regla especial de competencia. Seccin Segunda 1. De los procesos de simple nulidad de actos administrativos que versen sobre
asuntos laborales. 2. De los procesos de nulidad y restablecimiento del derecho de carcter laboral no
provenientes de un contrato de trabajo. 3. Del recurso extraordinario de revisin contra sentencias de nica instancia
dictadas por los tribunales administrativos, en asuntos relacionados con la competencia de esta seccin. 4. De los dems procesos contra los actos de naturaleza laboral expedidos por el
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. Seccin Tercera
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1.
Procesos de simple nulidad de actos administrativos contractuales, mineros,
petroleros y agrarios. 2. 3. 4. 5. Procesos de expropiacin en materia agraria. Nulidad y restablecimiento sobre materias del numeral 1. Controversias de naturaleza contractual.
Procesos de reparacin directa, del artculo 86 del C.C.A. y el inciso 3 del artculo 35 de la ley 30 de 1988, entre otros.
Seccin Cuarta 1. Simple nulidad de actos administrativos relacionados con impuestos y
contribuciones. 2. 3. Nulidad y restablecimiento de los anteriores. De nulidad y de nulidad y restablecimiento, distintos a los de carcter laboral,
relacionados con actos administrativos expedidos por consejo de poltica econmica y social, junta monetaria, superintendencia bancaria, comisin de valores, banco de la repblica, instituto de colombiano de comercio exterior y fondo de garantas de instituciones financieras. 4. Del recurso extraordinario de revisin contra sentencias de nica instancia dictadas por los tribunales administrativos en asuntos relacionados con la competencia de esta seccin.
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Seccin Quinta 1. 2. otros. La Sala de Consulta y Servicio Civil no toma parte alguna en las deliberaciones y decisiones de carcter jurisdiccional y as nicamente atiende las consultas que el gobierno le hace de carcter administrativo y las dems funciones a que se refiere el artculo 98 del C.C.A. y el artculo 38 de la Ley 270 de 1996. La Ley 954 del 27 de abril de 2005, que adicion el artculo 33 del C.C.A., dispuso que: Los conflictos de competencias administrativas se resolvern de oficio, o por solicitud de la persona interesada. La entidad que se considere incompetente, remitir la actuacin a la que estime competente; si sta tambin se declara incompetente, remitir la actuacin a la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado. Esta Ley, que modific el C.C.A., le asign competencias a la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, para dirimir el conflicto de competencias administrativas, de que trata el artculo 88 del C.C.A., que por dems, fue derogado expresamente por la norma citada. Lo anterior significa que, ya no sern de competencia ni de los tribunales administrativos ni del Consejo de Estado, en su Sala Contencioso-Administrativa, este Simple nulidad contra actos de contenido electoral. Procesos electorales relacionados con elecciones o nombramientos, entre
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tipo de conflictos de competencias, precisamente por lo dispuesto en la ley comentada. La Sala Plena del Consejo de Estado no cumple funciones jurisdiccionales, como s la Sala Contencioso-Administrativo Artculo 96 del C.C.A. TRIBUNALES ADMINISTRATIVOS: En cuanto a los Tribunales Administrativos, estn compuestos por el nmero de Magistrados que consagra la Ley: Artculo 11 del Decreto 2288/89 y artculo 40 de la Ley 270 de 1996. Magistrados. Con anterioridad a la disposicin citada, el Decreto 1324 de julio 7 de 1988, haba organizado la Sala Plena y creado secciones en los Tribunales Administrativos de Antioquia y Valle. La Sala Plena de los tribunales anotados, esta compuesta por todos los Magistrados, de la Corporacin, es decir, por los nueve (9), la cual conoce de los procesos electorales, de los negocios que por su importancia una seccin o los fiscales pidan que sean decididos por la Sala Plena (Artculo 7 del decreto citado), de la designacin de los conjueces, del nombramiento de los empleados y de la elaboracin de las listas de auxiliares de la justicia. Este mismo Decreto, como lo anot antes, cre en los mismos Tribunales dos (2) secciones, denominadas: Seccin Primera y Seccin Segunda, compuestas por igual nmero de magistrados, las cuales conocern de todos los dems asuntos sealados por la Constitucin o la Ley (Decreto 01/84, Decreto 2304/89, el cual reform el C.C.A). Estos Tribunales mediante reglamento que expide en Sala Plena, deben dictar las reglas a la que se somete el reparto general de los asuntos. El de Cundinamarca tiene 28; Antioquia y Valle tienen 9
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Es bueno observar, que el Consejo Superior de la Judicatura, por Acuerdo, modific las plantas de personal y la conformacin de los Tribunales Administrativos de Antioquia y Valle. Fusion las secciones y orden que los magistrados ejercern su funcin jurisdiccional a travs de salas de decisin. Quiere decir ello, que para el ejercicio de la funcin jurisdiccional habr tantas salas de decisin plurales e impares como magistrados conformen el tribunal y cada una de ellas se integrar con el magistrado ponente, quien la presidir y con los dos que le siguen en orden alfabtico de apellidos y nombres. Como son nueve (9) los magistrados, entonces, sern nueve las salas de decisin y desaparecen las secciones. Las anteriores normas, an continan vigentes en la prctica, ya que la Ley 270 de 1996, artculo 40, modific el artculo 106 del C.C.A, en cuanto que los tribunales administrativos son creados por la sala administrativa del Consejo Superior de la Judicatura para el cumplimiento de funciones legales y Judicatura. En todo caso, no ser menor de tres. CARACTERSTICAS DE ESTA JURISDICCIN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA: 1. ES ROGADA: Porque para conocer de un determinado asunto requiere demanda de parte y que sta precise las disposiciones que estime violadas con el acto administrativo que se impugna y adems dar el concepto de violacin. Esto, se aparta del principio general tiene el nmero de magistrados que determine la sala administrativa del Consejo Superior de la
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de que las partes solo tienen que probar los hechos y el fallador da el derecho. Aqu hay que, por el contrario, expresar con precisin las normas superiores que se estimen violadas y dar el concepto mismo de violacin y el fallador queda circunscrito al planteamiento jurdico del demandante sin que pueda el juez administrativo hacer una confrontacin general de legalidad distinta a tales planteamientos. No obstante lo anterior, este principio, hoy, no es del todo absoluto, porque encontramos disposiciones de orden legal, que, posibilitan un control automtico de la jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo respecto de algunos actos administrativos. Veamos, a ttulo de ejemplo: 1. El artculo 21 de la Ley 57 de 1985, dispuso: "La administracin solo podr
negar la consulta de determinados documentos y la copia o fotocopia de los mismos mediante providencia motivada que seala su carcter reservado, indicando, las disposiciones legales pertinentes. Si la persona interesada insistiera en su solicitud, corresponder al Tribunal de lo Contencioso Administrativo que tenga jurisdiccin en el lugar donde se encuentren los documentos decidir en nica instancia si se acepta o no la peticin formulada o si se debe atender parcialmente..." 2. La Ley 134 de 1994, que dict normas sobre mecanismos de participacin
ciudadana, reglament la consulta popular en los artculos 8, 50 y siguientes. El inciso 2 del artculo 53 de la norma citada, dispuso: "El Gobernador o el Alcalde solicitar a la Asamblea, al Concejo o a la Junta Administradora Local, un concepto sobre la conveniencia de la consulta... Si ste fuere desfavorable el Gobernador o el Alcalde no podr convocar la consulta. El texto de la consulta se remitir al Tribunal
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Contencioso Administrativo competente para que se pronuncie dentro de los 15 das siguientes sobre su constitucionalidad". 3. La Ley 137 de 1994, estatuaria de los estados de excepcin en Colombia,
dispuso en el artculo 20, lo siguiente: " Control de legalidad. Las medidas de carcter general que sean dictadas en ejercicio de la funcin administrativa y como desarrollo de los decretos legislativos durante los estados de excepcin, tendrn un control inmediato de legalidad, ejercido por la autoridad de lo Contencioso Administrativo en el lugar donde se expidan si se tratare de entidades territoriales o del Consejo de Estado si emanaren de autoridades nacionales. Las autoridades competentes que los expidan enviarn los actos administrativos a la jurisdiccin Contencioso Administrativa indicada, dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a su expedicin". 2. ES SUBSIDIARIA: Porque la accin contenciosa solo queda abierta en tratndose de actos de carcter individual una vez que se haya agotado la va gubernativa en los trminos vistos en el captulo correspondiente de la primera parte del Cdigo Contencioso Administrativo. No basta con haber dejado pasar los trminos sin interponer los recursos, es preciso haberlos interpuesto efectivamente y que la administracin los haya resuelto o que por el fenmeno del silencio administrativo tales recursos se encuentren negados, o que la administracin le haya hecho imposible al administrado hacer uso de los recursos que procedan por la va gubernativa (Artculo 135 del C.C.A y Artculo 22 del Decreto 2304/89). Por lo dems me remito a lo visto en los procedimientos administrativos de la primera parte del C.C.A. OBJETO DE LA JURISDICCIN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO:
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Esta jurisdiccin tiene por objeto juzgar las controversias y litigios administrativos originados en la actividad de las Entidades Pblicas y de las personas privadas que desempeen funciones propias de los distintos rganos del Estado. El artculo 30 de la Ley 446 de 1998, se refiere a este objeto. La nica diferencia con la norma anterior es que se hablaba de funciones administrativas y hoy en cambio, se habla de funciones propias de los distintos rganos del Estado. Cul la razn? Parece ser que lo que se busca con esta disposicin es precisar la competencia de la jurisdiccin administrativa en todos aquellos casos donde se ejerza la accin de repeticin por parte de entidades pblicas contra cualquier funcionario del Estado o persona privada que cumpla funciones pblicas. En sntesis la regla que fija esta norma es que el juez administrativo es el juez de la funcin administrativa, quedando excluidas de su control, lo que no sea funcin administrativa, esto es la legislativa, la jurisdiccional, salvo la responsabilidad por la actividad jurisdiccional, de acuerdo con la Ley 270 de 1996, estatutaria de la justicia. La Ley reitera la exclusin de los juicios de polica, y los actos jurisdiccionales de los Consejo Superior y Seccionales de la Judicatura, es decir, los relacionados con el ejercicio de la funcin jurisdiccional disciplinaria respecto de los funcionarios judiciales (jueces y magistrados, excluidos aquellos que gozan de fuero constitucional). Tambin se excluyen las decisiones sobre las faltas de los abogados y de su
rehabilitacin por cuanto ellas son de cisiones jurisdiccionales del Consejo Superior de la Judicatura, sala jurisdiccional, lo mismo que los conflictos de jurisdiccin entre autoridades judiciales o entre stas y autoridades administrativas que ejerzan
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funciones jurisdiccionales. (Artculos 111, 112 y 114 de la ley 270 estatutaria de la administracin de justicia. Lo que se excluye del control son los actos expedidos por la sala disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura, que es la que en estricto sentido ejerce funciones jurisdiccionales, de acuerdo con la Constitucin y la Ley 270. Precisemos, que el ejercicio de la potestad disciplinaria que ejerce la Procuradura General de la Nacin sobre funcionarios judiciales en ejercicio de su competencia prevalente, es funcin administrativa, no jurisdiccional, susceptible de control, lo mismo que la atinente a los empleados judiciales. Ahora s, retomando el tema del objeto de la jurisdiccin, ste est constituido por el conflicto jurdico surgido entre el administrado y la administracin, entorno a la actividad de sta, considerada como desconocedora del ordenamiento jurdico general o de los derechos subjetivos de aqul y planteado ante un organismo independiente que debe decidirlo mediante sentencia aplicando unas reglas propias que no son otras que las dadas por el Decreto 01/84, con las reformas del Decreto 2304/89 y la Ley 446 de 1998, y la Ley 954 de 2005, entre otras, o lo que es lo mismo, el Cdigo Contencioso Administrativo. De lo anterior se desprende: a. Son acusables ante la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, en principio,
todos los actos administrativos o sea las declaraciones unilaterales de voluntad de la administracin productoras de efectos jurdicos. En otros trminos, las decisiones emanadas de las autoridades pblicas o de las personas privadas cuando unas y otras cumplan funciones pblicas. Se comprenden as, en primer trmino, los actos administrativos dictados por los distintos rganos o funcionarios del Estado en desarrollo de una gestin administrativa. No slo dicta actos de esta ndole el ejecutivo, sino tambin, aunque en forma excepcional la rama legislativa y la
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jurisdiccional. Y en segundo trmino, los que expidan ciertas personas privadas que cumplen funciones pblicas por voluntad de la Ley. No se excluyen los actos polticos o de gobierno, los que segn el artculo 82 del C.C.A. son controlables. Aunque inicialmente ese control se quiso reducir a los vicios de forma (que son de procedimiento y por lo mismo no quedaba comprendido el vicio de la incompetencia), pero, la restriccin que consagraba ese artculo en su texto original, fue declarada inexequible por la Corte Suprema de Justicia, por sentencia del 15 de noviembre de 1984. b. Son controlables igualmente, los hechos administrativos, en cuanto
comprometen la responsabilidad de las actividades pblicas. c. Para acudir a la Jurisdiccin hay que agotar la va gubernativa; constituyendo
sta un presupuesto de la accin. No se da esta exigencia ante los actos creadores de situacin jurdica general, ni frente a los hechos de la administracin. d. El proceso Administrativo busca desvirtuar las presunciones de validez o
legalidad del acto administrativo. De all, que en principio, le corresponde al que pide su nulidad la carga procesal de alegar la violacin legal (por eso mismo debe en la demanda citar las normas violadas y exponer claramente el concepto de violacin) y la carga probatoria de demostrar que ese acto no se ajusta a la realidad jurdica. e. El ejercicio de la accin no suspender la ejecutoriedad del acto, porque la administracin, pese al control puesto en movimiento, podr hacer uso de la decisin ejecutoria y del privilegio de la accin de oficio, tal como lo da a entender el artculo 64 del C.C.A. f. La no interrupcin de la ejecutoriedad del acto administrativo mediante la
accin hizo necesaria la creacin de la suspensin provisional, que es una de las formas que le hacen perder su fuerza ejecutoria, segn el art. 66 C.C.A. Producida esa
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medida los efectos del acto se suspenden mientras se dicta fallo que resuelva sobre su nulidad. g. Los actos dictados con base en la facultad discrecional, sern impugnables, por
razones de ilegalidad, pero no de oportunidad y conveniencia. h. La Ley puede asignar a otra jurisdiccin el conocimiento de ciertos actos
expedidos por la administracin, en los trminos que sta utiliza las formas del derecho privado, como por ejemplo: algunos actos de las Empresas Industriales y Comerciales del Estado o los que se refieren a la relacin contractual de trabajo de ciertos servidores pblicos, como los trabajadores oficiales. i. La jurisdiccin de lo contencioso administrativo no juzga las decisiones
proferidas en los juicios civiles o penales de polica regulados especialmente por la Ley (art.82 C.C.A.). igualmente este mismo artculo en su versin original, quitaba ese control a las sanciones que impona el Tribunal Disciplinario. Y aunque el artculo 12 del Decreto 2304 al modificarlo suprimi la referencia a esas sanciones, con lo que dio pi para pensar que las volvi controlables, no sucedi tal cosa en la realidad, porque el artculo 51 del Decreto 1888/89, reafirm el carcter jurisdiccional de esas decisiones y con esto su irrevisibilidad por la Justicia Contencioso Administrativa. Hoy, con la Ley 446 de 1998, no queda duda que las sanciones disciplinarias, del Consejo Superior de la Judicatura, son actos jurisdiccionales y por tanto, se excluyen del control jurisdiccional.
Ahora bien, hay que tener en cuenta que el Tribunal Disciplinario fue suprimido por la nueva carta Constitucional, la que en sus artculos 254 y ss. cre el Consejo Superior de la Judicatura, con su Divisin en dos Salas, La Administrativa y la Jurisdiccional Disciplinaria, Esta ltima facultada para examinar y sancionar las faltas de los funcionarios de la rama jurisdiccional, as como las de los Abogados en ejercicio de su
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profesin, en la instancia que seale la Ley (art.256 n. 3). Con este cambio, la nueva Constitucin, zanj la discusin e hizo esas sanciones irrevisables ante la justicia contenciosa. Esas decisiones del Consejo Superior de la Judicatura tienen el carcter de sentencias. (Art. 116 C.N.). Desde luego, ese carcter hace referencia a las decisiones de la Sala Jurisdiccional Disciplinaria y no a los actos administrativos que dicte la Sala Administrativa, los que obviamente, estarn sometidos al rgimen ordinario del control propio de stos. Todo lo anterior, nos permite concluir que el ejercicio de la accin, para la obtencin de una pretensin, est vinculada a una jurisdiccin propia, la administrativa, instituida por la Constitucin para juzgar las controversias y litigios administrativos originados en la actividad de las entidades pblicas y de las personas privadas que desempeen funciones propias de los distintos rganos del Estado, artculo 30 de la Ley 446 de 1998. Actividad que como es obvio, se traduce en actos, contratos estatales, (Ley 80 de 1993); hechos, omisiones y operaciones administrativas. COMPETENCIAS EN LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: FACTORES QUE LA DETERMINAN: La competencia se ha definido como la facultad que tiene un juez o tribunal para ejercer por autoridad de la Ley, en determinado proceso, la Jurisdiccin que corresponde a la Repblica, o tambin como la medida de la distribucin de la Jurisdiccin entre las diferentes autoridades judiciales. Esta competencia es fijada por la Ley, en materia contencioso administrativa, teniendo en cuenta los siguientes factores principales: 1. as: FACTOR OBJETIVO: Este Factor se relaciona con el objeto de la controversia,
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a.
En cuanto hace relacin a la naturaleza del acto, hecho u operacin
administrativa; y b. Respecto de su cuanta o valor de la controversia, que se fija en salarios mnimos legales mensuales vigentes. El criterio derivado de la naturaleza u objeto de la controversia (a), se refiere ordinariamente al contenido especial de la relacin jurdica en litigio. As por ejemplo: Los juicios de nulidad de cartas de naturaleza, los juicios sobre minas y petrleos, los juicios sobre propiedad industrial, los relacionados con baldos o con la extincin del derecho de dominio por medio de actos proferidos por el Incora, los juicios electorales relacionados con la eleccin de Presidente, Procurador o Contralor General de la Repblica, Magistrados y Jueces, los Juicios de nulidad de actos administrativos del orden nacional, as como la eleccin de Senadores y Representantes a la Cmara etc., son del conocimiento directo del Consejo de Estado en nica Instancia, sin tener en cuenta otros elementos como la cuanta o vecindad de alguna de las partes. Pero, el valor de la controversia (b) o cuanta, que se fija en salarios mnimos legales vigentes por la Ley 446 de 1998, determina as mismo, el FACTOR OBJETIVO y por ello, el juicio ser de conocimiento del juez o tribunal administrativo en la instancia que determine el Cdigo Contencioso Administrativo. Hablando del factor cuanta el Consejo de Estado Sala de lo contencioso administrativo, seccin tercera en providencia de abril 8 de 1999, dijo: ...no estn vigentes las cuantas determinadas por la Ley 446 de 1998, hasta tanto no entren en funcionamiento los juzgados administrativos y, por tanto, se seguirn aplicando las
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cuantas fijadas por el Decreto 597 del 5 de abril de 1988, reajustadas en un 40% cada dos aos a partir del 1 de enero de 1990 2 FACTOR SUBJETIVO: Se refiere a la calidad de las personas interesadas en el
respectivo proceso o a alguna de ellas. Por razn de este factor se fija competencia al Consejo de Estado para conocer en nica instancia, salvo los casos expresamente previstos en la Ley, en donde juega la cuanta u otro factor, de los asuntos en que sea parte la nacin o un establecimiento pblico del orden nacional, ya que el Consejo de Estado, es, por norma de principio, el juez de la nacin y sus entidades descentralizadas; y se fija esa misma competencia a los jueces y Tribunales Administrativos para conocer de las contenciones en que tenga parte el Departamento, o Municipio ubicado dentro del territorio de la jurisdiccin, por ser los jueces locales, sin perjuicio de que, igualmente se le atribuya a su competencia algunas controversias en que tenga parte la nacin o una entidad descentralizada de este orden. 3 FACTOR TERRITORIAL: Se refiere este factor al lugar del territorio nacional
donde debe adelantarse el juicio. Para fijar dicho factor la Ley tiene en cuenta el domicilio del demandante o el demandado, como tambin el lugar donde se prest o debi prestarse el servicio que origina la contencin, el lugar donde se ejecut o debi ejecutarse el contrato, el lugar donde se expidi o debi expedirse el acto, o mejor donde se produjo el acto o se realiz el hecho que compromete la responsabilidad estatal y en ciertos casos la ubicacin geogrfica del inmueble materia de la controversia. Todos estos aspectos son tenidos en cuenta por la Ley Colombiana, como ocurre en los asuntos atribuidos a la competencia de la Tribunales Administrativos, en nica o primera instancia, por los artculos 131 y 132 del Decreto 01 de 1984, y artculos 39 y 40 de la Ley 446 de 1998. As por ejemplo: el artculo 134 del C.C.A., establece que:
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"Los asuntos del conocimiento de los tribunales administrativos en que sea parte demandante la nacin o una entidad del orden nacional, la competencia por razn del territorio, se determinar por el domicilio del demandado"; que en los asuntos de restablecimiento del derecho de carcter laboral, no provenientes de un contrato de trabajo, el tribunal competente ser el del lugar donde se prestaron o debieron prestarse los servicios personales; que en las competencias sobre contratos estatales, el competente ser el Tribunal del lugar en donde se ejecut o debi ejecutarse el contrato; que en las controversias sobre responsabilidad extracontractual del Estado Juicios de Reparacin Directa, el Tribunal llamado a conocer de ellas, ser el del lugar donde se produjo o debi producirse el acto o se realiz el hecho etc., segn lo dispuesto en los diferentes numerales de los artculos 131 y 132 del C.C.A. LA COMPETENCIA TERRITORIAL se subordina, en cada caso, por otra parte, a la competencia por el factor objetivo de la cuanta y por la calidad o naturaleza de la persona jurdica de derecho pblico demandante (factor subjetivo). Este mismo factor lo tiene en cuenta el artculo 134 B de la Ley 446 de 1998, numeral 9, cuando les da competencia a los jueces administrativos en primera instancia para conocer de las acciones electorales de los alcaldes y miembros de los concejos de los municipios que no sean capital de departamento y dems elecciones celebradas en el respectivo territorio municipal. 4. FACTOR DE CONEXIN: Por este factor, se fija competencia para conocer de ciertas acciones contencioso administrativas llamadas conexas, que son aquellas en las cuales existe algn elemento de conexin que permite o hace necesario su ejercicio en un solo proceso. Tal cosa, por ejemplo, sucede en la accin contenciosa electoral: El Consejo de Estado puede llegar a conocer en nica instancia de la declaratoria de nulidad de la eleccin de Diputados a una Asamblea Departamental, cuando ella se hace en el mismo acto jurdico del Consejo Nacional Electoral (Acuerdo), que declara legalmente electos Senadores y Representantes y estas declaraciones de elecciones
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son igualmente demandadas por los mismos motivos o por otros diferentes. En este evento, no obstante que, de acuerdo con las normas generales sobre competencia las acciones electorales contra elecciones de Diputados son de conocimiento de los Tribunales Administrativos en primera instancia, el hecho de haberse efectuado la Declaratoria de Eleccin de Representantes y Senadores cuyo conocimiento es del Consejo de Estado y de tener una y otra relacin con los mismos escrutinios hace que la controversia en su totalidad sea del conocimiento del Consejo de Estado, para evitar posibles pronunciamientos encontrados que redundaran en desprestigio de la administracin de justicia, y para evitar el aumento de los pleitos en relacin con el mismo acto jurdico. Tambin, debe tenerse en cuenta an cuando ello hace relacin con la jurisdiccin y no con la competencia, que los servidores pblicos como particulares que son por razn de la responsabilidad patrimonial o civil conexa que se da entre ellos y una administracin pblica en los casos de controversias que tengan que ver con los contratos administrativos celebrados con violacin de normas legales a los cuales se encuentran sujetos y en los casos de responsabilidad extracontractual por hechos administrativos, pueden ser demandados, junto con la entidad pblica en donde prestan o prestaron los servicios, ante los jueces administrativos para que respondan patrimonialmente, segn el grado de responsabilidad en cada uno de ellos y en cuanto los daos hayan sido ocasionados a los administrados por culpa grave o dolo en el ejercicio de sus funciones, segn lo precisa el artculo 90 de la Carta Poltica. En este campo, la Ley 954 de 2005, hizo una readecuacin temporal de las competencias previstas en la Ley 446 de 1998 y por lo mismo, reform el artculo 164 de esta disposicin, al determinar que las normas de competencias previstas en ella, se aplicarn, mientras entran a operar los juzgados administrativos, as: Los tribunales administrativos conocern en nica instancia de los procesos cuyas cuantas sean hasta 100, 300, 500 y 1.500 SMLMV previstos en al artculo 42, segn el
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caso, y en primera instancia, cuando la cuanta exceda los montos. As mismo, en nica instancia del recurso previsto en los artculo 21 y 24 de la Ley 57 de 1985, en los casos de los municipios y distritos y de los procesos descritos en el numeral 9 del artculo 134b, adicionado por esta Ley, salvo los relativos a la accin de nulidad electoral de los Alcaldes de Municipios que no sean capital de departamento, que sern revisados en primera instancia. Los tribunales administrativos continuarn en nica y primera instancia, con el ejercicio de las competencias de que tratan los artculo 39 y 40. Las competencias sobre jurisdiccin coactiva asignadas en segunda instancia a los tribunales administrativos segn el artculo 41, correspondern en segunda instancia al Consejo de Estado. Y las competencias sobre jurisdiccin coactiva, asignadas en segunda instancia a los jueces administrativo segn el artculo 42, correspondern en segunda instancia, a los tribunales administrativos. El Consejo de Estado asumir en nica y segunda instancia, las competencias asignadas en los artculos 36, 37 y 38. Las competencias por razn del territorio y por razn de la cuanta previstas en el artculo 43 de la Ley 446 de 1998, rigen a partir de la vigencia de la Ley 954 de 2005.
LVARO LPEZ ARISTIZBAL LAS ACCIONES EN EL CDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Nocin de accin: Accin es un derecho cvico, un derecho abstracto, pblico, que tiene toda persona, todo sujeto de derechos, por el simple hecho de serlo sin necesidad de que esa
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posibilidad est respaldada fehacientemente con un derecho sustancial. En otros trminos, la accin es un derecho abstracto, pblico que tiene por fundamento la propia Constitucin. La accin es una nocin que implica derecho y que en cuanto se refiere a la posibilidad de acudir a los organismos jurisdiccionales del Estado, es derecho, es modalidad especfica del derecho de peticin. El derecho de accin, como derecho de peticin universalmente concebido hace que tenga por fundamento el artculo 10 de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, de las Naciones Unidas, hecha en 1948; y aplicando esto a nuestro derecho, puede decirse que la ACCIN en nuestro medio es, un derecho pblico, abstracto, potestativo, irrenunciable, que tiene por fundamento el artculo 23 de la Constitucin Poltica, que es el que regula el derecho de peticin y que es una modalidad especfica de este derecho de peticin, en cuanto dice relacin con la peticin que se hace a un organismo de carcter pblico. En relacin con la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo, la nocin de accin ha tenido una caracterstica muy particular. Se han utilizado en nuestro medio las expresiones Accin de Nulidad y Accin de Restablecimiento del Derecho, como no ocurre en el derecho civil, en el cual se utilizan otros trminos como: demanda, proceso, sobretodo porque en lo Contencioso Administrativo la nocin de accin y la nocin misma de jurisdiccin, han sido el producto de la jurisprudencia y la doctrina. Pero en rigor jurdico, la accin es un concepto unvoco que excluye toda clasificacin. En la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo, se considera ms tcnico hablar de contencioso objetivo y del contencioso subjetivo, entendiendo por el primero el de nulidad (art. 84 del C. C. A.) Y por el segundo el de restablecimiento del derecho o el de nulidad y restablecimiento del derecho (Art. 85 del C. C. A.) Como lo denomin el Decreto 2304 de 1989 y la Ley 446 de 1998, bajo estas diferencias esenciales: que el
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Contencioso Objetivo o de nulidad, que desde luego, se origina mediante accin de nulidad, se diferencia del Contencioso Subjetivo de restablecimiento del derecho, porque la accin origina no una controversia ulterior, en cuanto que no se trata en esta accin de reclamar, de pedir que se declare, que se ejecute o que se haga efectivo un derecho civil o administrativo que pretenda el actor; aqu el actor slo pretende que se declare la nulidad de un acto, que l considera total o parcialmente contrario a normas objetivas de derecho, y por lo mismo origina la accin una controversia, pero, no una controversia litigiosa, en el sentido que en el proceso se debata un derecho que se reclama, por lo mismo, las personas que quieran intervenir en ese debate pueden intervenir tranquilamente sin que para ello tengan que demostrar derecho alguno, sino el solo inters de participar en el debate. Mientras que el Contencioso Subjetivo o de restablecimiento del derecho, tiene un rigor terico y puede fundamentarse en dos modalidades: 1. En la peticin que se declare la nulidad del acto y consiguientemente, que se
restablezca un derecho conculcado con ese acto, como con la posibilidad tambin de reclamar la indemnizacin de perjuicios y, 2. La accin de reparacin directa, que se cumple por un hecho, omisin, o en una
operacin administrativa, todos tres (3) en el fondo entendidos como hechos, para que la persona que promueva la accin reclame la indemnizacin de perjuicios (art. 86 C. C. A.). En ambos casos, la accin origina una controversia litigiosa, porque el actor pretende el derecho. En la primera modalidad que se declare la nulidad de un acto para que se restablezca el derecho y an para que se le indemnice; y en el segundo caso en vista de que no hay acto, bajo cualquiera de las tres (3) modalidades indicadas: hecho, omisin y operacin administrativa, que el juez mediante el ejercicio de la accin de
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reparacin directa, declare que una entidad de derecho pblico, debe ser condenada a pagar los perjuicios. (Art. 86 del C. C. A.). Esta segunda modalidad del Contencioso Subjetivo, es decir, la accin de reparacin directa, que es un contencioso originario, porque la administracin no tiene oportunidad de rectificar su actuacin, ya que su conducta est consumada. El lesionado con el hecho o la operacin administrativa puede acudir directamente ante la jurisdiccin sin necesidad de agotar la va gubernativa, como vimos antes, es la ocasin que tiene la administracin para rectificar su conducta lo que ya no ser posible en tratndose de situaciones irreversibles. Este contencioso de reparacin directa lo conoce la jurisdiccin, pues, a ruego del interesado y califica directamente, (por eso es original), la conducta de la administracin, sin darle oportunidad a estos de volver sus pasos. Y esto tiene razn de ser porque el Estado en la mayora de los casos crea situaciones irreversibles. Los dems contenciosos son subsidiarios, porque la administracin tiene la oportunidad de revisar sus actos a efecto de modificarlos o revocarlos mediante el ejercicio de los recursos que proceden contra la decisin, o an oficiosamente, como coment anteriormente, esto es lo que se llama el agotamiento de la va gubernativa. Por ello, salvo en el caso anotado, si se acude a esta jurisdiccin sin agotar el procedimiento administrativo, obviamente que la decisin debe ser de tipo inhibitorio, por falta del presupuesto de procedibilidad de la accin. Respecto del contencioso objetivo, hay que tener en cuenta los motivos y los fines, jurisprudencia que ha elaborado nuestro Consejo de Estado. Segn esta jurisprudencia, en el rgimen jurdico colombiano, es posible promover accin contra todos los actos, accin de nulidad repito, contra todos los actos generales, actos condicin y actos creadores de situaciones jurdicas particulares, contrariamente a lo que haba sostenido la jurisprudencia hasta el 21 de agosto de
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1972, fecha de esta providencia. Porque, segn el Consejo de Estado, ya no es la ndole del acto la que determina la clase de accin que se puede promover, como lo haba sostenido hasta esa fecha, sino el inters jurdico tutelado por las normas que se invocan como infringidas y esta es la razn para que esta jurisprudencia se denomine de los motivos y de las finalidades. Es decir, el fin y el motivo. En consecuencia, una norma de orden pblico y de jerarqua superior, como la Constitucin, puede ser desconocida por un acto creador de situacin jurdica particular o general. Esta jurisprudencia, implicaba la posibilidad de que cualquier persona con el slo inters de contribuir al mantenimiento del orden jurdico, pudiera promover accin de nulidad contra un acto creador de situaciones jurdicas particulares, y obviamente, podra significar beneficio a una persona determinada, como por ejemplo el reconocimiento de unas cesantas, de una jubilacin, etc., en fin, todos los casos creadores de situaciones jurdicas particulares, pues ante esta evaluacin, el Consejo de Estado slo hizo una excepcin: si con la simple nulidad de un acto que crea situacin jurdica particular, se restablece el derecho particular, no debe entenderse que se trata de accin de nulidad, sino de restablecimiento del derecho, y por lo mismo, la accin no puede ser propuesta sino por la persona legtima procesalmente, con todas las reglas pertinentes al contencioso subjetivo o de restablecimiento del derecho, entre ellos incluida una de las condiciones de la accin como es la caducidad. La Jurisprudencia de los motivos y de las finalidades, desde el punto de vista procesal implica la existencia de lo que podramos llamar el contencioso objetivo propio y el contencioso impropio. PROPIO: Aquella accin de nulidad que se promueve contra actos creadores de situaciones jurdicas generales y ciertos actos condicin, es decir, cuando se coloca a una o varias personas en una situacin estatutaria, puesto que un acto general no se
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refiere a nadie en concreto, sino que comprende a todas las personas que se encuentren o lleguen a encontrarse en la situacin de hecho planteada por la norma, una accin de nulidad frente a un acto creador de situacin jurdica general, no tiene ni puede tener contradictor, ya que origina una controversia no litigiosa en la cual pueden participar coadyuvantes y opositores o impugnadores, todos como partes que concurren al proceso a contribuir con el esclarecimiento de la cuestin jurdica planteada en la demanda, pero sin que nadie pueda ni deba someterse a l. IMPROPIO: Es el proceso que se origina cuando se pide la simple nulidad de un acto que crea situacin jurdica particular, porque en este caso la accin origina una controversia no litigiosa, el actor no reclama nada para s pero, por crear el acto, una situacin jurdica particular en favor de alguien, esa persona debe ser llamada al proceso mediante notificacin personal de la demanda, a fin de que si a bien lo tiene, defienda su derecho, y entonces, en este contencioso objetivo impropio, ocurre un fenmeno procesal significativo, que esa persona queda en posibilidad jurdica de hacer valer su pretensin, que consiste en que subsiste el derecho que le reconoce el acto cuya nulidad se pide, pero la defiende no como actor, sino como opositor a una pretensin no litigiosa y esta es la caracterstica esencial del contencioso objetivo impropio. La anterior, es la tesis que ha sostenido el Consejo de Estado, an en contra de la Corte Constitucional. En sentencia del 4 de marzo de 2003 con ponencia del doctor Manuel S. Urueta Ayala, expediente No. Interno 30, el Consejo de Estado reiter su jurisprudencia y no acogi la sentencia de la Corte Constitucional. En resumen, el Consejo de Estado en numerosos pronunciamientos ha reiterado que la accin de nulidad procede contra actos particulares en los casos que ha sealado la Ley, a saber:
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1. Los actos electorales concretos (artculos 223 y s.s. del C.C.A. 2. Los contentivos de cartas de naturaleza (Ley 43 del 93, y artculo 221 C.C.A.). 3. Los de patentes (artculo 567, C.Co.). 4. Los de certificados de dibujos o modelos industriales (artculo 580 C.Co.). 5. Los certificados de marca (artculo 596 del C.Co.). 6. Las resoluciones de adjudicacin de baldos expedidas por el INCORA (artculo 72, Ley 160 de 1994). 7. Los actos mediante los cuales se expide, modifica o cancela un permiso,
autorizacin, concesin o licencia ambiental de una actividad que afecte o pueda afectar el medio ambiente (Ley 99 de 1993, artculo 73) y 8. Cuando la situacin de carcter individual a que se refiere el acto, comporte un especial inters para la comunidad de tal naturaleza e importancia, que vaya aparejado con el afn de legalidad, en especial cuando se encuentre de por medio un inters colectivo o comunitario, de alcance y contenido nacional. LA SENTENCIA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL, SOBRE EL MISMO ASUNTO Respecto de la sentencia de la Corte Constitucional, se trata de la C-426 de 2002, en la cual se decide una demanda en cuanto al alcance normativo reconocido por la jurisprudencia del Consejo de Estado, al artculo 84 del C.C.A., segn la cual solo procede la accin de simple nulidad contra actos de contenido particular en los casos en que la Ley lo consagre expresamente o cuando stos representan intereses para la comunidad.
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PROBLEMA JURDICO Vulnera la Constitucin (derecho de acceso a la administracin de justicia y debido proceso) la orientacin jurisprudencial dominante de dicha norma legal, o sentido normativo atribuido al artculo 84 del C.C.A. por parte de la mxima autoridad de la jurisdiccin contencioso administrativa, conforme a la cual se condiciona la procedencia de la accin de simple nulidad contra actos de contenido particular a los casos en que la Ley lo consagre expresamente o cuando stos representan intereses para la comunidad? SOLUCIN Si. La Corte encuentra que el sentido normativo atribuido por el Consejo de Estado al artculo 84 del Cdigo Contencioso Administrativo resulta contrario a los derechos de acceso a la administracin de justicia y al debido proceso. Califica dicha jurisprudencia de interpretacin inexacta del contenido del artculo 84 del Cdigo Contencioso Administrativo (fundamento jurdico 7.17.) en cuanto exige requisitos adicionales no contenidos en el texto de la norma acusada ni derivados de su verdadero espritu y alcance (fundamento jurdico 7.16). El sentido normativo acusado jams podra extraerse de texto de la preceptiva impugnada ni del alcance que la propia Constitucin y la ley le han fijado a la accin pblica de nulidad (fundamento jurdico 7.17.), por cuanto no observa la Corte que el mismo (artculo 84 C.C.A.) establezca distinciones en relacin con la clase de actos administrativos que pueden ser demandados por esa va, como tampoco que condiciones o restrinja su mbito de procedibilidad frente a los actos de contenido particular, o bien al cumplimiento de ciertos presupuestos. (fundamento jurdico 7.12.). En esas condiciones la interpretacin judicial de dicha norma es inconstitucional por cuanto el intrprete no puede hacer decir a las normas lo que stas no dicen, mucho
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menos si el sentido que les atribuye su verdadero contenido y no se ajusta al texto de la Constitucin Poltica. (fundamento jurdico 7.16.) El fundamento jurdico 7.1.4 seala: En esos trminos, si la pretensin procesal del administrado al acudir a la jurisdiccin se limita tan solo a impugnar la legalidad del acto administrativo, no existe razn para desconocerle el inters por el orden jurdico y privarlo del acceso a la administracin de justicia, por la ftil consideracin de que la violacin alegada provenga de un acto de contenido particular y concreto que tambin afecta derechos subjetivos. Resultara inslito y contrario al Estado Social de Derecho que la administracin, acogindose a criterios netamente formalistas que no interpretan fielmente los textos reguladores sobre la materia, se pueda sustraer del rgimen legal que gobierna la actividad pblica y, de contera, del control judicial de sus propios actos, como si los unos los de contenido general- y otros -los de contenido particularno estuvieran sometidos al principio de la legalidad. Se tiene que de la sentencia analizada no se concluye en modo alguno que una persona afectada por un acto administrativo particular y concreto, que deja vencer el trmino de cuatro meses previsto en la Ley, podra al amparo de dicha sentencia proceder a lograr el restablecimiento del derecho o cualquier otra cosa semejante por la va de demandar la nulidad de dicho acto administrativo mediante accin de simple nulidad. La sentencia en cita seala en el fundamento jurdico 7.15.: La accin de simple nulidad procede contra todos los actos administrativos, generales y particulares, cuando la pretensin es nicamente la de tutelar el orden jurdico, caso en el cual la competencia del juez se limita a decretar la simple anulacin sin adicionar ninguna otra declaracin, pese a que con el retiro del acto impugnado eventualmente se restablezca derecho o se ocasionen daos a terceros.
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Este aparte de la sentencia crea alguna confusin aparente por cuanto pareciera indicar que puede obtenerse eventualmente el restablecimiento del derecho a raz de un pronunciamiento de simple nulidad de un acto de carcter particular y concreto. La confusin es apenas aparente. La nica hiptesis en que sera posible un restablecimiento del derecho como consecuencia de una simple nulidad sera en el caso de que no haya caducado la oportunidad para presentar accin de nulidad y restablecimiento del derecho; de lo contrario no se podr presentar jams el restablecimiento del derecho a la persona perjudicada con un acto de carcter particular que es anulado por va de accin de simple nulidad pero que l no impugn dentro de los cuatro meses siguientes mediante accin de nulidad y restablecimiento del derecho. Tanto es as, que a rengln seguido del prrafo citado la Corte seala: si lo que persigue el demandante es un pronunciamiento anulatorio y la consecuente reparacin de los daos antijurdicos causados, lo que cabe es la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, a ejercitarse dentro del trmino de caducidad a que hace referencia el numeral 2 del artculo 136 del Cdigo Contencioso Administrativo, para que el juez proceda no solo a decretar la nulidad del acto sino tambin al reconocimiento de la situacin jurdica individual que ha resultado afectada.. Y para despejar cualquier duda al respecto vase lo consignado en el fundamento jurdico 7.24.: 7.24. As mismo, en aras de la certeza y seguridad jurdica, habr de aclararse que cuando no se promueva la accin de nulidad y restablecimiento del derecho dentro del trmino de caducidad fijado en la ley, y se demanda un acto de contenido particular y concreto a travs de la accin de simple nulidad, la sentencia que acoge la pretensin de nulidad del acto no abre la posibilidad para que el sujeto afectado pueda entrar a solicitar la reparacin del dao antijurdico derivado de dicho acto. En realidad, el hecho de que no se haya reclamado en tiempo el reconocimiento de una
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situacin jurdica individual afectada por un acto administrativo, impide de plano que pueda utilizarse el contencioso derecho presuntamente afectado. En conclusin, de acuerdo con la tesis de la Corte Constitucional, un acto que crea situacin jurdica individual y concreta, siempre podr demandarse en accin de simple nulidad, despus del vencimiento del trmino de caducidad para ejercer la accin de nulidad y restablecimiento del derecho que es la que originalmente procede. Esta tesis, como se puede apreciar, es contraria a la sostenida por el Consejo de Estado, como se dej dicho anteriormente. Continuando con el tema de las acciones, tenemos que la Ley 130 de 1913, primer Estatuto Contencioso Administrativo, instituy dos (2) acciones claramente diferenciadas: La llamada accin de nulidad y la accin privada; la primera promovida por cualquier persona en orden a buscar la declaracin de nulidad de un acto administrativo que, supuestamente quebrantaba una norma superior de derecho; la segunda promovida por quien estaba procesalmente legitimado con el objeto de obtener la nulidad de un acto administrativo que lo lesiona en un derecho subjetivo de carcter civil. Posteriormente, viene la Ley 167 de 1941, que consagra dos (2) acciones o modalidades de accin, que se conservan en el actual Estatuto an cuando una de ellas cambia de denominacin: veamos, *la de nulidad, con la finalidad exclusiva de que cualquier persona pretenda la declaracin de nulidad del acto administrativo que desconozca el ordenamiento jurdico al cual debe estar sometido; *la de restablecimiento del derecho (antes plena jurisdiccin) (hoy, Decreto 2304/89 y Ley 446/98, nulidad y restablecimiento) instaurada por la persona que se crea lesionada en un derecho suyo establecido o reconocido por una norma de carcter civil o administrativo en orden a que adems de la nulidad del acto, se le restablezca su de simple anulacin como medio para revivir nuevamente la posibilidad de reclamar, por va judicial, el restablecimiento del
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derecho, con la modalidad que anotamos, es decir, que cuando la causa sea una hecho o una operacin, se demanda directamente para obtener de la administracin, las indemnizaciones o prestaciones correspondientes. Estas acciones las consagraban los artculos 66, 67 y 68 de la citada Ley. Concretando, las acciones estn consagradas en el C.C.A., Decreto 01 de 1984, con las reformas introducidas por el Decreto 2304 de 1989, y como se anot, en la Ley 446 de 1998, como medios de control de la actividad Estatal, as: 1. 2. C.C.A. 3. 4. ACCIN DE REPARACIN DIRECTA: Artculo 86 C.C.A. ACCIONES CONTRACTUALES: Artculo 87 C.C.A. ACCIN DE NULIDAD: Artculos 84 C.C.A. ACCIN DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO: Artculo 85
5. ACCIN DE DEFINICIN DE COMPETENCIAS ADMINISTRATIVAS: Artculo 88 C.C.A., derogado por la Ley 954 de abril 27 de 2005, artculo 4 6. ACCIONES ELECTORALES: Artculo 223 y s.s. C.C.A. y Decreto 2241/86, Cdigo Electoral, con sus reformas. 7. NULIDAD DE CARTAS DE NATURALEZA: Ley 43 de 1993. 8. LA ACCIN EJECUTIVA: Artculo 75, Ley 80 de 1993 y Cdigo Procesal Civil. 9. ACCIN DE NULIDAD AMBIENTAL: Artculo 73, Ley 99 de 1993.
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10. ACCIN CONTRA ACTO DE EXPROPIACIN: (Nulidad y restablecimiento del derecho), Artculo 71, Ley 388 de 1997.
ANLISIS DE CADA UNA DE LAS ACCIONES 1. LA ACCIN DE NULIDAD O CONTENCIOSO OBJETIVO:
Esta accin est consagrada en el artculo 84 del C.C.A. Puede ser titular de ella cualquier persona y slo tiene por finalidad u objetivo buscar la declaracin de nulidad de un acto administrativo, que se considera contrario a una norma superior de derecho, en todo o en parte, y que segn la Jurisprudencia tiene dos modalidades: el objetivo propio y el objetivo impropio. El primero como sabemos, tiene por objeto la sola declaracin de nulidad de un acto administrativo creador de situaciones jurdicas generales, impersonales y objetivas o la nulidad de actos condicin, es decir, los que colocan a una persona dentro de una situacin reglamentaria que se reputa como de inters general de la colectividad y por el contencioso objetivo impropio a travs del cual se cuestiona, mediante la simple pretensin de nulidad, un acto creador de una situacin jurdica particular, siempre que no persiga restablecimiento del derecho o ste no surja de la sola declaracin de nulidad. Por lo dems nos remitimos a lo ya visto.
CARACTERSTICAS DE LA ACCIN DE NULIDAD: A. Titular de la accin: La accin de nulidad puede ser propuesta por cualquier
persona, natural o jurdica, nacional o extranjera residente en Colombia, incluso por
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quien tenga la calidad de funcionario pblico como lo ha aceptado el Consejo de Estado. Por lo anterior, se diferencia de la accin de inexequibilidad consagrada en el artculo 241 de la C.N. que se reserva a quien tenga la calidad de ciudadano colombiano, por lo cual el titular de ella no puede ser un extranjero. Quien promueva la accin de nulidad no es necesario que sea abogado en ejercicio, ya que tal calidad no es indispensable para el ejercicio del simple derecho de peticin, ni para el de las acciones pblicas consagradas en la Constitucin y en la Ley, y la accin de nulidad es una de esas acciones pblicas. B. No caducidad de la accin: La accin de nulidad puede instaurarse en
cualquier tiempo, pues no caduca por norma general. Es necesario s que el acto acusado tenga vida jurdica, pues carece de objeto aceptar una demanda contra una decisin administrativa que ha desaparecido de la vida jurdica por revocacin, derogatorio y otro evento semejante. Esto, an cuando el Consejo de Estado ha considerado que la desaparicin de un acto administrativo no siempre da lugar a fallo inhibitorio por sustraccin de materia. Esta Corporacin ha dicho que cuando el acto subjdice ha desconocido derechos de los gobernados y ellos han reclamado oportunamente o se ha producido confusin o duda en cuanto al sentido, efectos o alcances de normas de superior jerarqua a la impugnada, es imperioso proferir sentencia aunque el acto haya dejado de regir, para esclarecer o no si hay lugar al restablecimiento de derechos a los particulares reclamantes o para cumplir con el deber de velar por la estabilidad del rgimen jerrquico normativo, que institucionalmente le corresponde a la jurisdiccin Contencioso Administrativo. La regla general de la no caducidad de la accin de nulidad, tiene sus excepciones.
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La accin que persiga la nulidad de un acto administrativo por el cual se hace la adjudicacin de un bien baldo por el INCORA, tiene una caducidad de dos (2) aos contados a partir de la publicacin de la providencia en el Diario Oficial, si se necesita de ese requisito para entrar a regir o a partir de su notificacin; la accin de nulidad que persiga la extincin de un acto jurdico por el cual se registra o acepta el depsito de un nombre comercial o de una marca de fbrica, caduca a los cinco (5) aos siguientes contados desde la publicacin de la respectiva providencia administrativa (artculo 596 del C.Co.) y la accin que persiga la nulidad de una eleccin o nombramiento (Contencioso Electoral), caduca a los veinte (20 das hbiles siguientes a la declaracin de la eleccin o a la expedicin del acto de nombramiento (artculo 136 del Decreto 01 de 1984) y la accin de nulidad de cartas de naturaleza, caduca en 10 aos, Ley 43 de 1993. C. Finalidades de la Accin y la Sentencia: Como en esta demanda slo es viable
la pretensin de nulidad del acto administrativo impugnado, la decisin del rgano jurisdiccional se limita a declarar la nulidad del mismo, volviendo por los fueros de las normas de derecho quebrantadas, pero sin hacer ninguna declaracin de restablecimiento de derechos. Es decir, que el juzgador no puede sustituir a la administracin: puede anular el acto, pero no dictar otro en sentido contrario. Como consecuencia de la anulacin nace una serie de obligaciones para la administracin que, constituyen, junto a la anulacin del acto, tpicos efectos jurdicomateriales de la sentencia. Estas obligaciones se clasifican en dos (2) grupos: 1. NEGATIVAS: La administracin debe abstenerse de dictar medidas
ejecutoriadas del acto anulado y de hacer de nuevo lo que ha sido juzgado ilegal o inconstitucional. Incluso la Ley 734 de 2002, sanciona como falta grave, con la destitucin, el proferir acto administrativo o dictamen cuya constitucionalidad o ilegalidad haya sido cuestionada en forma reiterada por el Juez Administrativo, a lo cual se agrega la prohibicin del C.C.A. de reproducir actos administrativos anulados o
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suspendidos por la Jurisdiccin Especial, salvo que con posterioridad a ella, hayan desaparecido los fundamentos de la anulacin. 2. POSITIVAS: La administracin debe adoptar cuantas medidas sean necesarias
para restablecer la situacin que hubiere existido si el acto anulado no hubiere sido dictado jams. D. EFECTOS DE LA SENTENCIA: La sentencia que recae a la accin de nulidad
produce efectos erga omnes, es decir, para todas las personas, artculo 175, en cuanto haga la declaracin de nulidad. La que niegue la nulidad pedida producir cosa juzgada, pero slo en relacin con la causa petendi juzgada. En relacin con el tiempo, la declaracin de nulidad hecha por el Juez Administrativo, y a diferencia de la declaratoria de inexequibilidad hecha por la Corte respecto de las leyes y decretos leyes, produce efectos retroactivos: expedicin o publicacin, segn el caso. E. La accin no es desistible: Porque como lo ha dicho el Consejo de Estado, lo que significa que la declaratoria de nulidad de un acto administrativo, surte efectos desde la fecha de su
promovida la accin es del inters de la comunidad en general y de la propia administracin, el que la Jurisdiccin Contenciosa se pronuncie sobre la constitucionalidad o legalidad del acto acusado y porque el artculo 14 de la Ley 25 de 1928, an vigente, dice que las acciones pblicas no son desistibles y la de nulidad es una de ellas. F. Principio de la gratuidad: Significa que, la actuacin, por lo general, est
exenta de impuestos y de timbre y papel sellado, ni hay condena en costas para el particular a quien no le prosperen sus pretensiones de nulidad (art. 171). En este sentido, creo que tampoco debera existir la obligacin de prestar caucin en los
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eventos del ejercicio del recurso extraordinario de revisin del artculo 185 del Cdigo, caucin que est consagrada por el artculo 190 del C.C.A. G. Suspensin Provisional: Es procedente en la accin de nulidad, si el acto
acusado es manifiestamente contrario o violatorio de una norma o normas invocadas, bien sea por confrontacin directa o mediante documentos pblicos aducidos con la demanda o solicitud de suspensin, inciso 2 del artculo 152 del C.C.A. (artculo 31 Decreto 2304/89), mientras que en la de restablecimiento del derecho se requiere adems, probar an cuando sea sumariamente el perjuicio que sufre el accionante. H. Partes: Procesalmente hablando, no hay propiamente en esta accin de nulidad
dos partes que controviertan un derecho en juicio, an cuando la introduccin de concepciones civilistas en el Cdigo Contencioso Administrativo, hayan llevado tambin a la accin de nulidad el concepto de partes en ella, inclusive a la necesidad de contestar la demanda a travs de la cual se ejercite esa accin de nulidad, antes no era indispensable contestarla precisamente por lo dicho, Ley 167 de 1941, anterior cdigo. I. Actos contra los que procede la accin de nulidad: Procede contra los actos
administrativos de carcter general, como: Los decretos reglamentarios, los decretos ejecutivos, los decretos constitucionales, los de intervencin en las actividades financieras, las resoluciones de los Ministros y dems autoridades del orden Nacional, las ordenanzas de las Asambleas, decretos de los Gobernadores, acuerdos de los Concejos, sean ellos creadores de situaciones jurdicas de carcter general, impersonal y objetivo o creadores de situaciones jurdicas individuales, particulares y concretas, cuando con ellos se persiga nicamente la tutela del orden jurdico general y no surja de la declaracin de nulidad el restablecimiento del derecho subjetivo, ya que en este ltimo evento, la accin procedente sera la de restablecimiento del derecho, como ya lo habamos anotado al hablar de la doctrina de los motivos y de las finalidades.
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La accin de nulidad, es bueno anotarlo, procede contra los actos administrativos de carcter definitivo; excepcionalmente contra los preparatorios, de trmite, en los casos previstos en los artculos 50 inciso final y 88 del Cdigo: es decir, cuando el acto trmite hace imposible continuar la actuacin administrativa y en el caso de la definicin de competencias administrativas. Esta accin por disposicin del artculo 136, numeral 1 del C. C.A., puede intentarse a partir de la expedicin del acto y no de su publicacin, como ocurra anteriormente.
CAUSALES DE NULIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS: Al hablar de las causales de nulidad de los actos administrativos, es preciso recordar que el acto expedido con las formalidades previstas en la Ley, es decir, con sus elementos estructurales y dems requisitos, debe producir efectos, con relacin a las situaciones jurdicas que toca. Las causales de anulacin del acto, atienden a diferentes aspectos y estn vinculadas a los elementos esenciales del mismo y todos ellos convergen respecto de las exigencias legales para su validez y eficacia. De tal suerte, que las causales de nulidad con relacin a los elementos estructurales, se pueden agrupar, as: En relacin con su fundamento, se ha establecido la causal de infraccin de la Respecto del autor, se seala la expedicin por funcionario incompetente; En cuanto a la finalidad, se invoca la desviacin de poder; Por su causa, se puede alegar la falsa motivacin; Por alteraciones del trmite, se tendr la violacin del debido proceso; Por razones de forma, se tiene la expedicin irregular del acto.
norma superior;
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Es el artculo 84 del C.C.A., el que consagra las causales de nulidad de los actos, as: 1. Infraccin de la norma superior:
Bajo esta expresin se renen todos los asuntos relacionados con el quebrantamiento del principio de la legalidad, que es el que debe inspirar la actuacin de la administracin. Implica el desconocimiento o la negacin de la norma superior o lo que es lo mismo, la voluntad abstracta de la ley. La violacin de una norma superior, puede ocurrir, por: Falta de aplicacin Aplicacin indebida Interpretacin errnea
FALTA DE APLICACIN: El acto tiene que expedirse con base en normas obligatorias. Esta causal se presenta cuando la autoridad no lo hace as, porque ignora la existencia de la norma aplicable, al caso concreto o porque se niega a aplicarla al acto que expide APLICACIN INDEBIDA: Consiste en hacer regir una norma jurdica para hechos o situaciones que no previ ni podra regular. corresponden. Se pretende hacerle producir efectos distintos de los que le
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Hay error sobre la relacin entre el hecho especfico legal y el hecho especfico correcto. El funcionario se equivoca en hallar la diferencia o similitud entre el precepto general abstracto y el hecho efectivamente previsto en la norma, frente a un caso se le puede parecer, pero no corresponde al que tuvo en mente el legislador. Es el caso por ejemplo, de fundamentar un acto administrativo en un rgimen distinto del que se le debe aplicar, como si a un servidor inscrito en carrera administrativa se le retira del servicio mediante el estatuto de libre nombramiento y remocin o viceversa. En tal caso, la decisin se funda en disposicin legal que no corresponde. INTERPRETACIN ERRNEA: No es error en la norma, sino en el sentido que se le atribuye. No es otra cosa que darle a las normas, el sentido que cree, quien la aplica, que tienen y en tal virtud, orienta o no, el acto administrativo mediante el cual ejerce la actividad administrativa. El vicio consiste en dar a la norma un sentido que no tiene, lo que equivale a falsa declaracin legal. Este error se puede presentar: en un punto de derecho (error juris) y en consideracin a un punto de hecho (error facti). El servidor pblico, como juez de la oportunidad del acto, debe desentraar el autntico sentido del precepto que va a aplicar. 2. EXPEDICIN POR FUNCIONARIO INCOMPETENTE: Consiste en que el acto, hecho u operacin administrativa, se expide, emite o ejecuta sin tener competencia para ello el agente o funcionario administrativo, es decir, se extralimita en sus funciones. Por eso, se dice que el rgano de administracin debe mantenerse dentro de los lmites de su competencia; si los excede, el acto resulta viciado por abuso o exceso de poder. Este vicio puede afectar el acto con ms o menos intensidad, segn la naturaleza del exceso cometido. (artculos 6, 90, 121, y 122 de la C. N.).
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Esta competencia puede ser: territorial, funcional o por materias, por el tiempo, etc. Ejemplos: Un concejo de determinada ciudad no puede dictar normas aplicables en otro distrito (territorial); un Gobernador por Decreto no puede establecer impuestos, porque esta funcin le ha sido sealada a las Asambleas (funcional); una Asamblea no puede dictar Ordenanzas por fuera del tiempo de sesiones (incompetencia por razn del tiempo). 3. DESVIACIN DE PODER: En la desviacin de poder la autoridad administrativa tiene competencia suficiente para dictar el acto, realizar el hecho, pero lo profiere o lo realiza con desconocimiento de los motivos para los cuales se le ha investido de competencia, es decir, que se emplea la facultad otorgada por la ley con un fin distinto del que la norma quera al otorgar la atribucin. Entonces, es preciso en este evento, buscar la intencin que tuvo la ley al crear una competencia y el fin que ha querido el funcionario al dictar el acto. Hay que decir que es una bsqueda difcil y en ocasiones habr que acudir a los debates parlamentarios, o lo que es lo mismo, a la historia de las leyes. 4. FALSA MOTIVACIN: Es la falta de motivos o error en los mismos. Se denominan motivos de las
circunstancias de hecho que preceden o provocan toda decisin administrativa; es la sucesin de hechos o acontecimientos que implican que el acto se expida o mejor, que impulsan al administrador pblico a obrar. La medida en tales circunstancias, ser ilegal, si no se justifican los hechos que la provocaron. Este examen que hace el juez en los casos de competencia reglada, pero no en los casos de competencia discrecional en donde el funcionario administrativo es juez de la oportunidad de la medida, determinar la anulacin del acto administrativo,
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cuando el funcionario ha incurrido en error de hecho o de derecho sobre los motivos. Ejemplo: se dice en un acto administrativo que se acepta la renuncia presentada por determinado funcionario pblico y en un juicio se logra establecer que no existi la renuncia. Aqu hay un error en los motivos o falsa motivacin. Se impone una sancin a un empleado por hecho que jurdicamente no constituye falta disciplinaria, segn la Ley 734 de 2002. 5. VIOLACIN DEL DEBIDO PROCESO, DE AUDIENCIAS Y DE DEFENSA: Los interesados en una actuacin tienen la oportunidad de conocer y de controvertir cualquier clase de decisin, como es conocido, interrogar y contrainterrogar en actuaciones determinadas como en el caso de la recepcin de determinadas pruebas como por ejemplo las declaraciones de testigos que generalmente se efectan a travs de audiencias con intervencin de las partes. Por lo que toca con el desconocimiento del derecho de defensa, saben ustedes que este derecho a la defensa es un principio incorporado a los sistemas jurdicos de los pases civilizados, segn el cual nadie pede ser condenado, sin antes ser odo y vencido en juicio, incluido en el artculo 29 de la C.N:, a cuyo tener nadie puede ser juzgado sino a). Conforme a las leyes preexistentes al acto que se impute (nulla crimen sino lege y nulla poena sine lege); b). Por el Tribunal competente; c). Con la observancia de la plenitud de las formalidades propias de cada juicio. Esta causal de nulidad por el desconocimiento del derecho de audiencias y de defensa, fue instituida por el artculo 14 del Decreto 2304/89, modificatorio del artculo 84 del C.C.A. 6. EXPEDICIN IRREGULAR Se dice que un acto se expide en forma irregular y por consiguiente est viciado de nulidad, cuando la autoridad administrativa teniendo competencia para dictarlo no
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sigue las reglas o el procedimiento que seala la ley, como condicin esencial para su validez. La nulidad en este evento es fcil de apreciar por cuanto basta hacer una comparacin entre la forma como el acto lleg a la vida jurdica y los trmites legales positivos indicados en la norma. Ejemplo: Una Ordenanza para ser vlida necesita tres (3) debates, si solo se le dan dos (2) el acto es acusable por haber sido emitido violando el procedimiento. Tambin la aprobacin de ella sin la mayora requerida, es decir, sin los diputados o votos requeridos de los diputados presentes en la sesin. Lo mismo, se puede predicar de los Acuerdos de los Concejos Municipales. Ley 136 de 1994. 2. ACCIN DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO:
Esta accin est consagrada en el artculo 85 del C. C.A. que fue modificado por el artculo 15 del Decreto 2304/89, en cuanto a que la accin contemplada en el artculo mencionado se le antepuso la palabra nulidad y esta es la razn por la cual hoy la accin que antes se denominaba de Restablecimiento del Derecho, se denomine accin de nulidad y restablecimiento del derecho. Es ms tcnico el nombre dado en cuanto que le est indicando al accionante que primero debe de pedir la nulidad del acto, para que como consecuencia, se le restablezca el derecho violado con el mismo, cosa que no ocurrira antes, y daba pie para que muchos litigantes pidieran directamente el restablecimiento del derecho, sin quitar ese muro que se interpona entre el derecho del individuo y la norma violada, como es el acto del violador. He ah, la razn por la cual se precisa de la nulidad primera del acto. Esta accin, es la que tiene toda persona que se crea lesionada en un derecho suyo, amparado por una norma jurdica y por ello, podr pedir que adems de la anulacin del acto administrativo, se le restablezca en su derecho o se le repare el dao. La misma accin tendr quien pretenda que se le modifique una obligacin fiscal o de otra clase o la devolucin de lo que pag indebidamente. (Ver Ley 388 de 1997).
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En sentencia del 24 de julio de 1984, la Corte Suprema de Justicia, haba declarado inexequible la expresin O de otra clase contenida en el inciso 2 del artculo 85 comentado y hoy, inexplicablemente se vuelve a introducir en el artculo 15 del Decreto 2304/89. Aqu es del caso precisar brevemente algn concepto sobre la presuncin de legalidad que ampara los actos. El control jurisdiccional de los actos administrativos comprende no solamente aquellos que se hubieren proferido en ejercicio de facultades regladas de la administracin, sino tambin los que sean producto del poder discrecional, en cuanto stos puedan resultar violatorios de principios como el de la responsabilidad, la motivacin seria y veraz, los fines de inters general o del buen servicio y la buena fe. De tal manera que el amplio campo de discusin de los actos de la administracin tiene como meta la depuracin de la actividad oficial en aquellas actuaciones de discutida legalidad o de una motivacin arbitraria. Uno de los atributos de los actos administrativos es la presuncin de legalidad mediante la cual se supone que fueron proferidos con observancia plena de la normatividad, es decir, dentro de los marcos de la ley para los fines en ella previstos. En tal virtud cuando se demanda un acto, ya sea en ejercicio de la accin de nulidad y restablecimiento, la declaracin jurisdiccional debe ser el fruto de la actividad especfica del accionante, quien est en la obligacin de demostrar los motivos de ilegalidad que hacen anulable el acto administrativo, ya que como se anot se encuentra amparado por la presuncin de ilegalidad. CARACTERSTICAS DE ESTA ACCIN: Adems de las que vamos a ver posteriormente entre el Contencioso Subjetivo o de restablecimiento del derecho y el Contencioso Objetivo o de nulidad (diferencias), podemos citar por ahora, las siguientes caractersticas de esta accin:
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A.
No puede ser ejercida sino por la persona lesionada en un derecho reconocido
por la legislacin, civil o administrativa, o por la norma constitucional. B. CADUCIDAD DE LA ACCIN: Debe instaurarse dentro de los cuatro (4) meses siguientes a la notificacin, comunicacin, publicacin o ejecucin del acto segn el caso. Como vimos al explicar la primera parte, es decir la de los procedimientos administrativos, concretamente el artculo 60, que habla del silencio procesal, de acuerdo con el artculo 136 del C.C.A. Y 44, numeral 3 de la ley 446 de 1998, La accin sobre los actos presuntos que resuelvan un recurso podr interponerse en cualquier tiempo. Como podemos apreciar, se suprime el trmino de caducidad del silencio procesal que consagraba el Decreto 2304/89 y se armoniza as la parte segunda del Cdigo Contencioso con la primera. Pero, si el demandante en la accin de nulidad y restablecimiento del derecho es una entidad pblica, la caducidad ser de dos (2) aos. Sin embargo, los actos que reconozcan prestaciones peridicas -pensiones fundamentalmentepodrn demandarse en cualquier tiempo, pero no habr lugar a recuperar las prestaciones pagadas a particulares de buena fe. Inciso 2 del artculo 136 del C.C.A. C. FINALIDAD DE LA ACCIN Y DE SENTENCIA: La sentencia a ms de declarar la
nulidad total o parcial del acto impugnado, debe disponer la forma en que deben ser resarcidos los perjuicios materiales o morales causados al titular de la accin o la forma en que debe restablecerse el derecho, para todo lo cual tiene facultad el rgano de la jurisdiccin contencioso administrativo, incluida la de estatuir o reforzar stas art. 170 del Cdigo, modificado por el 38 del Decreto 2304/89.
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D.
EFECTOS DE LA SENTENCIA:
Solamente produce efectos interpartes a
diferencia de la accin de nulidad que es erga omnes (inciso 3 del artculo 175 del Decreto 01 de 1984). La proferida en procesos de restablecimiento del derecho aprovechar a quien hubiere intervenido en el proceso y obtenido esta declaracin a su favor. E. DESISTIMIENTO: Por estar slo en juego derechos particulares, la accin de restablecimiento del derecho es, por regla general, objeto de desistimiento por el titular de ella, mientras no se haya acordado o dictado sentencia por el juez, pues y acordada o dictada y an cuando no se haya dado al conocimiento de las partes no ser posible el desistimiento. F. PARTES EN EL PROCESO: Por el aspecto procesal se puede afirmar que
generalmente hay en el juicio de Nulidad y Restablecimiento del Derecho dos (2) partes: el accionante y la administracin pblica demandada, o tambin la administracin accionante y el particular y otra administracin pblica demandada. G. Por regla general es una accin onerosa en el sentido de que hay costas a cargo
del particular que pierda la accin, incidente o recurso, en los eventos previstos en el Cdigo de Procedimiento Civil (gastos efectuados por la administracin por honorarios profesionales de abogados contratados para atender el proceso, produccin de la prueba, etc., y debe el accionante hacer los dems gastos que ordene la ley o que se requieran). Al efecto, es importante observar el Decreto 2867 de diciembre 12 de 1989, por el cual se reglamenta el artculo 207, numeral 4 del C.C.A., que habla sobre la suma que el demandante debe depositar para pagar los gastos ordinarios del proceso, cuando hubiere lugar a ellos. El mencionado Decreto en el artculo 1, considera como gastos ordinarios del proceso los ocasionados por concepto de notificaciones, copias necesarias para el diligenciamiento del proceso, edictos, comunicaciones telegrficas y correo areo. El
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artculo 2, dispuso as mismo, la cuantificacin de lo que debe sealar el magistrado para cubrir los gastos ordinarios del proceso. Esta suma se incrementa cada ao, a partir de 1989 en el 20%. H. SUSPENSIN PROVISIONAL: La suspensin es procedente cuando aparece
probado el perjuicio que sufre el accionante con el acto que se demanda, an cuando sea sumariamente. I. ACTOS CONTRA LOS QUE PROCEDE: Procede contra los actos administrativos
definitivos, creadores de situaciones jurdicas individuales, particulares y concretos. Excepcionalmente proceder contra los actos preparatorios o de trmite cuando ellos hacen imposible continuar la actuacin administrativa, ponindose trmino a ella. J. Por ltimo, las causales de nulidad, en esta accin, son las mismas que seala el
artculo 84 para la accin objetiva de nulidad, es decir, infraccin de la norma superior, la incompetencia del funcionario, la desviacin de poder, la falsa motivacin, la expedicin irregular del acto y el desconocimiento del derecho de audiencias y de defensa. Una vez visto lo anterior, es decir, la accin de nulidad y la de nulidad y restablecimiento, que en su orden corresponden a las acciones objetivas y subjetivas, ya analizadas, es conveniente para una mejor comprensin del tema, a ttulo de conclusin observar a continuacin algunas diferencias fundamentales entre estas dos acciones: DIFERENCIAS FUNDAMENTALES ENTRE LA ACCIN OBJETIVA DE NULIDAD Y LAS ACCIONES SUBJETIVAS DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO: 1. EN CUANTO AL OBJETO: LA DE NULIDAD Y OBJETIVA, busca tutelar el orden
jurdico abstracto sobre la base de la vigencia del principio de jerarqua normativa y
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origina un proceso que, en principio, no implica litigio o contraposicin de pretensiones, porque el inters procesal del actor se confunde con el de la colectividad, a la cual en el fondo representa, con el objeto de que la jurisdiccin, tambin en inters pblico, declare cual es la verdad legal. En cambio, LAS ACCIONES SUBJETIVAS (nulidad y restablecimiento del derecho y reparacin directa), tienen por finalidad la garanta de derechos privados, civiles o administrativos, violados o conculcados por actos, hechos u operaciones administrativas, mediante sentencia que condene a la administracin a restablecer el derecho o a resarcir el dao. 2. a. De lo anterior, surgen las siguientes particularidades: CADUCIDAD: La accin de nulidad puede promoverse en cualquier tiempo,
salvo la de nulidad electoral que tiene trmino de caducidad en inters pblico, veinte (20) das, con excepcin de los actos electorales o nombramientos de parientes en la rama jurisdiccional y el Ministerio Pblico, por violacin de la C.N., que tambin puede acusarse en cualquier tiempo (art. 4 de la Ley 12 de 1945), tambin es una excepcin la nulidad y restablecimiento del derecho contra los actos de adjudicacin de baldos proferidos por el INCORA, que caducan en dos (2) aos contados desde la publicacin, cuando ella sea necesaria, y desde su ejecutoria, en los dems casos (inciso 4 del artculo 136 del C.C.A., artculo 44 de la Ley 446/98). Por el contrario, las acciones subjetivas (nulidad y restablecimiento) as como la de reparacin directa: deben proponerse o incoarse dentro de los trminos legales correspondientes, que varan segn la pretensin de que se trate. b. En cuanto a la legitimacin: la de nulidad puede proponerse por cualquier
persona.
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Las subjetivas, deben proponerse o incoarse por el interesado. c. En cuanto a la suspensin provisional: En la accin de nulidad es procedente si
el acto acusado es manifiestamente ostensiblemente violatorio de las normas invocadas. En cambio, en las subjetivas, adems de lo anterior, se debe probar sumariamente el perjuicio que sufre o podra sufrir el demandante art. 152 C.C.A. y solo en esta tal medida cautelar, como el proceso, es susceptible de perencin art. 148 C.C.A., salvo que el demandante sea una entidad de derecho pblico, caso en el cual no cabe la perencin. d. En cuanto a la intervencin de terceros: En la accin de nulidad cualquier
persona puede hacerse parte, en procura del orden jurdico, para coadyuvarla o impugnarla. Inciso 1 del artculo 146 C.C.A. En cambio, en las subjetivas de restablecimiento del derecho se tiene que acreditar un inters directo en las resultas del proceso, que pueda contradecirse, en la calidad de parte adhesiva inciso 2 del artculo 146. e. En cuanto al derecho de postulacin: En la nulidad u objetiva, tanto la
coadyuvancia como la oposicin a la misma, puede incoarse directamente por cualquier persona, sea o no abogado titulado e inscrito. En cambio, en las subjetivas, tanto la coadyuvancia y la oposicin a ella deben proponerse por conducto de abogado titulado e inscrito (art. 28, numeral 1 del Decreto Ley 196 de 1971), como uno de los presupuestos procesales indispensables para que pueda dictarse sentencia de mrito.
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f.
En cuanto a la sustitucin procesal o legitimacin extraordinaria, la sucesin
procesal y el desistimiento de las pretensiones solo pueden ser procedentes en las acciones subjetivas. g. En cuanto a los efectos de la sentencia: La nulidad es de efecto declarativo y erga
omnes. En cambio, las subjetivas son prevalentemente de condena e. Interpartes. Es bueno aclarar que la de reparacin directa es exclusivamente de condena, porque no se va a declarar la ilegalidad del acto y operacin administrativa, sino que se demanda directamente la indemnizacin. En cambio en la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, la condena supone una declaracin de ilegalidad del acto. Por eso se llama Nulidad y Restablecimiento. 3. ACTOS ACUSABLES POR MEDIO DE ESTAS ACCIONES: La accin de nulidad y
objetiva, como vimos, procede, en principio contra los actos administrativos generales o particulares, con el objeto de tutelar o garantizar el orden jurdico, con la salvedad que vimos en la doctrina de los motivos y las finalidades. En cambio, las acciones subjetivas, solo proceden contra actos creadores de situaciones jurdicas particulares. 4. EN RESUMEN: La accin objetiva o contencioso popular de anulacin, es el
contencioso exclusivo de la legalidad: se desenvuelve en torno a dos extremos: la norma transgredida y el acto transgresor, sin que las posibles situaciones jurdicas que se interpongan jueguen papel alguno en la litis. En cambio, el contencioso subjetivo: es el contencioso del restablecimiento y de la responsabilidad estatal, el cual se desarrolla al rededor de tres (3) elementos: la norma violada, el derecho subjetivo protegido por ella y el acto violador de aquella y ste. 3. LA ACCIN DE REPARACIN: Art. 86 C.C.A.
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En la realizacin de sus funciones tanto jurdicas, como las de orden econmico y social, el Estado puede originar perjuicios de diversa naturaleza a los administrados u otras entidades pblicas, y es la indemnizacin de esos perjuicios la que genera la cuestin de la responsabilidad Estatal. Esta accin tiene su fundamento en las dos principales teoras del derecho administrativo, que segn HAURIOU, son las del recurso contencioso administrativo contra las decisiones ejecutorias de la administracin y las de las responsabilidades pecuniarias en que incurra la administracin en el ejercicio de su actividad. Hay dos correctivos de la prerrogativa de la administracin reclamados por el instinto popular, cuyo sentimiento respecto del poder pblico pueden formularse en estos dos brocardos: que haga, pero que obedezca la ley, -que haga pero que pague el perjuicio. En el campo del derecho privado todo damnificado por el hecho tiene accin judicial contra el autor del dao, o sea, contra el responsable o quien est llamado a responder por los hechos de otras personas. Esta accin es su equivalente en el derecho pblico. Inicialmente, se estableci que la responsabilidad del Estado era indirecta, esto es por el hecho ajeno, similar a la consagrada en el Cdigo Civil para los padres, tutores, curadores y, en general, para las personas que tienen la guarda o vigilancia de otros, teniendo en cuenta para ello la circunstancia de que el Estado, entidad abstracta, no acta en forma directa, sino por medio de sus rganos, representantes y agentes. Pero al parecer, por la ausencia de presupuestos que fundamentaran la responsabilidad por hecho ajeno o indirecto (culpa in eligendo o in vigilando), llevaron ineluctablemente a la responsabilidad directa fundada en el principio de la falla o culpa del servicio, segn el cual la no prestacin del servicio pblico, el funcionamiento tardo o el funcionamiento irregular de l, origina una responsabilidad Estatal de tipo directo, lo cual por otra parte permite liberar de
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responsabilidad a los entes pblicos cuando el dao proviene de la culpa personal del Agente o funcionario pblico. Los fallos dictados por la Sala de Negocios Generales de la Corte Suprema de Justicia en los ltimos aos en que este tipo de controversias contra el Estado era de su jurisdiccin y competencia, as como los que ha proferido la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, a partir del ao de 1965, cuando pasaron a ser de su jurisdiccin y competencia por virtud de lo dispuesto en el ordinal 1 literal b) del artculo 30 del Decreto Ley 528 de 1964, nos hablan de responsabilidad Estatal de tipo directo fundamentada en la culpa o falla del servicio (artculo 90 de la C.N.). Es entonces, una responsabilidad autnoma, independiente de toda idea de ilcito penal, de tal suerte que, para deducir la responsabilidad de la administracin, basta acreditar estos tres (3) presupuestos: El hecho daoso, o sea, la falla en el servicio. El dao propiamente dicho. La relacin de causalidad entre el hecho y el dao.
Para exonerarse de la responsabilidad, la administracin debe demostrar: La fuerza mayor o el caso fortuito. Culpa de la vctima, y La intervencin de un elemento extrao.
De suerte, que el particular puede ser lesionado en un derecho suyo por un hecho, una omisin o una operacin administrativa, como cuando se impide la circulacin de un peridico por ejemplo, se ordena el cierre de un establecimiento comercial, sin previo acto administrativo, se causan perjuicios sobre inmuebles por causa de trabajos pblicos, se causan lesiones o la muerte a una persona, la ley permite el ejercicio de la accin de indemnizacin de perjuicios sin necesidad de solicitar la nulidad de acto
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administrativo alguno, pues es claro que no lo hay (antes se deca o que era de difcil prueba, lo que no se puede predicar hoy, porque los actos de difcil prueba, han desaparecido con la reforma), como en los casos de trabajos pblicos; basta pues, solicitar por va jurisdiccional, la indemnizacin correspondiente art. 86 del C. C. A., 16 del Decreto 2304/89 y 31 de la Ley 446/98. El artculo 86 del C.C.A. Enumera las posibles pretensiones concretas todas ellas pueden reducirse genricamente a la indemnizacin de perjuicios, porque la reparacin del dao tiene ese alcance. En todas esas hiptesis la conducta de la administracin no traducida en actos administrativos perjudica a una persona o a un grupo de personas determinadas o determinables. Las distintas situaciones enunciadas por el artculo 86 y su correspondiente Decreto 2304/89 (art. 16), son de fcil comprensin por lo que hemos visto con anterioridad, salvo que se refiera a la devolucin de lo indebidamente pagado, trmino este que aunque lo desecho el artculo 16 de la reforma, en cuanto que la accin se defini en trminos genricos y por eso se refiere a hechos pero, no lo hace en cuanto a las especies, debemos hacer precisin al respecto, para evitar equvocos. Veamos: la obligacin de pagar al Estado emana ordinariamente del acto
administrativo que la concrete, entendiendo claro est, que la fuente mediata de esa obligacin est en la Ley. De all que cuando la administracin impone una obligacin a cargo del administrativo lo hace mediante un acto administrativo; acto que como tal, est sujeto a los controles de legalidad propios, primero a nivel de la misma administracin y luego ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo. Tambin puede tener esa obligacin su fuente en un contrato.
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Si la administracin exige algo no autorizado por la ley o ms de lo permitido por la misma y el administrado paga, la accin de restablecimiento no podr ser otra que la regulada por el artculo 85 del C.C.A., pero si paga por error lo que no debe o por exigencias indebidas de la administracin no traducidas en un acto administrativo (el funcionario le pide que pague multas inexistentes o cargas no contempladas en el ordenamiento jurdico y otros emolumentos, etc.), (hechos), la accin para obtener esa devolucin, ser la del artculo 86, es decir, la de reparacin directa. Aqu el acto administrativo o no existe o aparece tan desdibujado que hace prcticamente imposible su impugnacin. Es bueno precisar que de acuerdo a lo establecido en el artculo 31 de la ley 446/98, incorporado al artculo 86 del C.C.A., por la accin de reparacin directa, la administracin puede repetir contra sus servidores o exservidores, cuando resulte condenada o haya conciliado por una actuacin administrativa originada en culpa grave o dolo, cuando estos no hubieren sido vinculados al proceso respectivo en llamamiento en garanta (art. 86 del C.C.A. Y 31 de la Ley 446/98). Tambin se demandan por esta va los daos sufridos por la administracin, por una actuacin de un particular o de una entidad pblica. Se observa que el artculo 31 de la Ley 446/98 contempl la posibilidad no solo de demandar en accin de reparacin directa por ocupacin permanente o temporal de inmuebles por trabajos pblicos, sino por cualquiera otra causa, que limite temporal o permanentemente el dominio o los derechos del propietario o del poseedor, tales como las afectaciones que prevn las leyes de reforma urbana (Ley 388/97, que modific la Ley 9a/89 y la Ley 3a/91). Este artculo 86 del C.C.A., que se ocupa de la responsabilidad extracontractual del Estado, tiene un punto de partida y es el artculo 90 de la Constitucin Poltica de 1991. l adopta la frmula del dao antijurdico y recoge las diversas modalidades de
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responsabilidad del Estado y desliga por completo la conducta individual de la gente y de criterios subjetivos de imputacin del dao, como el dolo y la culpa (artculo 86, inciso 1) los cuales tienen relevancia jurdica al momento de definir la responsabilidad personal del funcionario, pero no de la administracin (artculo 86, inciso 2). DOCTRINA DE LA PRESUNCIN DE LA FALLA DEL SERVICIO Esta tesis de la presuncin de la falla del servicio fue elaborada por la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia en sentencia del 30 de junio de 1962, al precisar el carcter directo de la responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas. Esta providencia, as sea del ao 62, se mantiene para el concepto de culpa que sirve de pilar al artculo 2341 del Cdigo Civil, el cual establece la obligacin general de reparar los daos causados en relacin con todo tipo de personas (naturales, jurdicas, privadas o pblicas). La seccin tercera del Consejo de Estado que conoce de la responsabilidad del Estado, ha hablado de presuncin de culpa frente a las actividades peligrosas como la conduccin de vehculos automotores, la utilizacin de armas de fuego, etc. Es a partir de 1989, cuando se consolida en forma definitiva y como principio la presuncin de falla del servicio en relacin con las siguientes actividades: a. Daos causados a personas sometidas a la prestacin del servicio militar
obligatorio (sentencia del 3 de marzo de 1989). b. Daos causados con armas de fuego (sentencia de 31 de julio de 1989).
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c. Daos causados con vehculos automotores (sentencia del 19 de diciembre de 1989). d. Muertes y lesiones de personas detenidas en las crceles (sentencia del 5 de marzo de 1991). e. Daos derivados de la prestacin de servicios mdicos y hospitalarios (sentencias del 24 de octubre de 1990 y 30 de julio de 1992).
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTIVIDAD JUDICIAL: La Ley 270 de 1996, estatutaria de la administracin de justicia, regul esta responsabilidad por actividad judicial. Son tres los supuestos de responsabilidad por la actividad judicial: el error jurisdiccional; la privacin injusta de la libertad y el funcionamiento defectuoso de la administracin de justicia. En cuanto al error jurisdiccional, la sentencia C-037 del 5 de febrero de 1996, proferida por la Corte Constitucional, en relacin con el proyecto de ley estatutaria de la administracin de justicia, y en desarrollo del control automtico de constitucionalidad, estableci restricciones al alcance del error judicial, tal como fue previsto en la Ley, para concluir que la comisin del error jurisdiccional debe enmarcarse dentro de una actuacin subjetiva, caprichosa, arbitraria y flagrantemente violatoria del debido proceso, que demuestre, sin ningn asomo de duda, que se ha desconocido el principio de que al juez le corresponde pronunciarse judicialmente de
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acuerdo con la naturaleza misma del proceso y las pruebas aportadas y no de conformidad con su propio arbitrio. En cuanto a la privatizacin injusta de la libertad, el artculo 68 de la Ley estatutaria de la administracin de justicia, se limita a sealar que quien haya sido privado injustamente de la libertad, podr demandar al Estado la reparacin de perjuicios. En resumen, el dao antijurdico es un concepto genrico en el cual estn todos los supuestos que permiten declarar la responsabilidad del Estado, contractual y extracontractual y en el que a su vez, se incluyen los diferentes criterios de imputacin del dao, elaborados en jurisprudencia del Consejo de Estado (falla del servicio, presuncin de falla del servicio, de responsabilidad en actividades peligrosas, etc.). En este orden de ideas, la responsabilidad del Estado se desliga de criterios subjetivos como el dolo y la culpa, los cuales slo juegan al momento de definir la responsabilidad personal del funcionario (artculo 90, inciso 2, Constitucin Poltica, artculo 77, C.C.A., artculo 54, Ley 80 de 1993). Lo cierto es que cuando el Estado en desarrollo de sus funciones incurre en la llamada falta o falla del servicio, o falla de la administracin, trtese de simples actuaciones administrativas, omisiones, hechos y operaciones administrativas, se hace responsable de los daos causados al administrado. Esta es la fuente comn y frecuente de la responsabilidad estatal y requiere, segn lo ha reiterado la seccin 3. del Consejo de Estado: a. Una falta o falla del servicio o de la administracin, por omisin, retardo,
irregularidad, ineficiencia o ausencia del servicio. La falta o falla de que se trata, no es la personal del agente administrativo, sino la del servicio o annima de la administracin;
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b. Lo anterior implica que la administracin ha actuado o ha dejado de actuar, por lo que se excluyen los actos del agente, ajenos al servicio, ejecutados como simple ciudadano; c. Un dao que implica la lesin o perturbacin de un bien protegido por el derecho, bien sea civil, administrativo, etc. d. Una relacin de causalidad entre la falta o la falla de la administracin y el dao, sin la cual aun demostrada la falta o la falla del servicio, no habr lugar a la indemnizacin. Ahora bien, el Estado se exonera de la responsabilidad, cuando demuestra como causa del dao, la culpa de la vctima, el hecho de un tercero, la fuerza mayor o el caso fortuito, pues en el fondo lo que se acredita es que no hay relacin de causalidad entre la falta o falla del servicio y el dao causado. Tambin se exonera la administracin, cuando el dao es causado por el agente administrativo, en actos fuera del servicio o sin conexin con l y cuando la causa del dao, es la falta personal del agente, difcil de definir y de determinar. APLICACIN DEL PRINCIPIO IURA NOVIT CURIA EN LA ACCIN DE REPARACIN DIRECTA En donde se discute la responsabilidad patrimonial del Estado se aplica ntegramente el principio iura novit curia, es decir, que frente a los hechos alegados y probados por las partes corresponde al juez seleccionar la norma aplicable al caso. Al respecto, la Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, del Consejo de Estado, se pronunci en los siguientes trminos:
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La Sala reitera la tesis de que la justicia administrativa es rogada y en ella no es aplicable el principio iura novit curia, pero precisa con relacin a dicha caracterstica una excepcin: en aquellos procesos, en los cuales no se juzga la legalidad o ilegalidad de la actuacin y omisin de la administracin, sino que directamente se reclama la reparacin del dao mediante el reconocimiento de una indemnizacin, el juez puede interpretar, precisar el derecho aplicable y si es el caso modificar, de acuerdo con los hechos expuestos en la demanda los fundamentos de derecho invocados por el demandante. Cabe anotar que el proyecto de ley estatutaria de la administracin de justicia en el artculo 153 numeral 16 entre los deberes de los funcionarios y empleados judiciales recoga este plausible principio por va general para todo tipo de procesos, al establecer que el juez estaba obligado a administrar justicia aplicando la norma jurdica pertinente, aunque no haya sido invocada por las partes o lo haya sido errneamente. Tal norma que no pasa de ser un desarrollo del principio constitucional del derecho sustancial que consagra el artculo 228 de la Carta Poltica, fue sin embargo declarada inexequible por la Corte Constitucional en la sentencia C-270 de marzo 7 de 1996, con el discutible argumento de que regula un asunto de orden estrictamente procesal, el cual debe ser objeto de una ley de carcter ordinario (art. 150-2 de la Constitucin). En este caso tiene plena aplicacin el principio que se deja enunciado porque a pesar de que la parte actora fundament de manera principal su demanda en la teora del dao antijurdico y en subsidio en la teora de la falla del servicio y en la teora del dao especial (fls 9-1), la Sala puede examinar la responsabilidad patrimonial de la administracin pblica bajo una perspectiva o rgimen diferente para declarar la responsabilidad de la entidad demandada con fundamento en la teora de la falla del servicio.
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ALGUNAS CARACTERSTICAS DE ESTA ACCIN 1. Este, como vimos, es el contencioso de la falla o falta en el servicio pblico, o
tambin, el contencioso de la responsabilidad extracontractual, ya que tiene su origen en actuaciones positivas o negativas (omisiones) de los entes pblicos, ocupaciones y daos por trabajos pblicos, en operaciones administrativas materiales, etc., que generan dao a una persona. 2. No hay que agotar va administrativa o gubernativa previamente a la demanda,
porque como vimos se trata de un contencioso originario. Esto quiere decir, que el particular afectado no est obligado a acudir previamente a que la administracin le reconozca su derecho. No obstante, en virtud de los mecanismos de solucin de conflictos que consagra la Ley 446/98 y el Decreto 1818/98, especialmente la conciliacin, se puede acudir previamente a la entidad, para evitar el proceso contencioso de reparacin directa. La conciliacin ante el Procurador destacado ante los Tribunales Contenciosos, es un mecanismo menos costoso para las partes. 3. El titular de la accin es la persona que acredite inters jurdico para reclamar:
La vctima, sus herederos, su cnyuge, el titular de derecho de dominio o propietario, o el poseedor de la cosa mueble o inmueble, etc.
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En otras palabras, estn legitimados para ejercer esta accin, todas las personas que hayan sufrido un dao, en cualquiera de sus modalidades, es decir: material con sus especies dao emergente y lucro cesante, moral, fisiolgico y sicolgico. 4. El objeto de la accin es obtener un pronunciamiento sobre la responsabilidad
extracontractual del Estado como primera medida, por eso debe ser la primera peticin de toda demanda de esta naturaleza, para que luego s se condene al Estado a pagar los perjuicios - dao emergente y lucro cesante (materiales y morales) con ocasin del hecho administrativo. 5. Caducidad de la accin: Esta accin tiene un trmino de caducidad que
corresponde al vencimiento del plazo de dos (2) aos contados a partir del acaecimiento del hecho, omisin u operacin administrativa o de ocurrida la ocupacin temporal o permanente del inmueble a causa de trabajos pblicos o por cualquier otra causa, de conformidad con el numeral 8 del artculo 136 del Cdigo, tal como fue modificado por la Ley 446/98. 6. Desistimiento: Como en l accin de reparacin directa se acta en inters
particular y sta tiene un contenido netamente patrimonial, se puede desistir de la accin. 7. Transaccin y allanamiento: La transaccin como mecanismo para evitar un
pleito futuro o para dar por terminado un proceso es admisible en la accin de reparacin directa, acuerdo que se puede dar dentro del proceso, para que el juez lo apruebe o extraprocesalmente, en los trminos que acuerden las partes y lo presenten al juez para que lo apruebe y acepte y por lo mismo declare terminado el proceso. Este mecanismo es poco utilizado hoy por la existencia de la conciliacin.
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El allanamiento tambin es posible y opera cuando el demandado manifiesta en la contestacin de la demanda que acepta los hechos y las pretensiones del demandante, con la salvedad, que si la persona demandada es de derecho pblico, tanto el allanamiento como la transaccin, tienen que someterse a los requisitos del artculo 218 del Cdigo Procesal Administrativo, es decir, requerirn de la autorizacin expresa y escrita del Gobierno Nacional, del Ministerio, Jefe de Departamento Administrativo, Gobernador o Alcalde. En estos procesos a travs de los cuales se ejerce la accin de reparacin directa, es procedente que el demandado dentro del trmino de fijacin del negocio en lista, pueda denunciar el pleito, realizar el allanamiento en garanta o presentar demanda de reconvencin. La misma facultad la tiene el Agente del Ministerio Pblico. 8. Costas: Como ya lo haba advertido, para las acciones diferentes a las pblicas,
en virtud de la subrogacin que hizo el artculo 55 de la Ley 446 de 1998 del artculo 171 del C.C.A., procede la condena en costas para cualquiera de las partes vencida en el proceso, sea pblica o privada. 9. La accin de reparacin directa y la accin de repeticin: la Ley 446/98,
incluy como accin de reparacin directa, la de repeticin, con lo cual se acaba la discusin que se plante en su oportunidad, de cual era la jurisdiccin competente y la caducidad que se deba aplicar a la accin de repeticin. 10. Deducciones por valorizacin: Cuando el proceso de reparacin directa deba ser adelantado como consecuencia de los trabajos pblicos a cargo del Estado, la sentencia que establezca la responsabilidad de la administracin, deber condenar a la indemnizacin, deducir el monto de la valorizacin que el bien haya obtenido como consecuencia del trabajo realizado, salvo que se acredite su pago con antelacin.
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4.
LAS CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
La Ley 446/98 artculo 32, que reform el artculo 87 del C.C.A., se refiere a las controversias contractuales. El inciso primero del artculo 87, consagra las acciones contractuales. El inciso segundo del mismo artculo, se refiere a la naturaleza jurdica de los actos proferidos antes de la celebracin del contrato, lo que es una innovacin en materia contenciosa, pues all se dijo que los actos proferidos antes de la celebracin del contrato, con ocasin de la actividad contractual, sern demandables mediante las acciones de nulidad y de nulidad y restablecimiento del derecho, segn el caso, dentro de los 30 das siguientes a su comunicacin, notificacin o publicacin. Agreg la norma comentada, que la interposicin de las acciones no interrumpir el proceso licitatorio, ni la celebracin y ejecucin del contrato. Una vez celebrado ste, la ilegalidad de los actos previos solamente puede invocarse como fundamento de nulidad absoluta del contrato. Es preciso recordar que, el artculo 75 de la Ley 80 de 1993, asign al juez administrativo la competencia para conocer de las controversias derivadas de todos los contratos Estatales y de los procesos de ejecucin o cumplimiento. Como se aprecia, hoy, hay unidad de jurisdiccin. Antecedentes de las normas contractuales: El anterior estatuto contractual corresponda al Decreto 222 de 1983, subrogado hoy, por la Ley 80 de 1993.
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El artculo 13 de la Ley precepta que : Los contratos que celebren las entidades a que se refiere el artculo 2 del presente estatuto se regirn por las disposiciones comerciales y civiles pertinentes, salvo en las materias reguladas particularmente en esta ley. Por su parte, el artculo 32 establece, luego de enunciar la definicin del contrato estatal: Son contratos estatales todos los actos jurdicos generadores de obligaciones que celebren las entidades a que se refiere el presente estatuto, previstos en el derecho privado o en disposiciones especiales, o derivadas del ejercicio de la autonoma de la voluntad. El artculo 40 predica que el contenido del contrato estatal ser el que de acuerdo con las normas civiles, comerciales y las previstas en esta ley, correspondan a su esencia y naturaleza. Si se examinan globalmente las disposiciones transcritas, se ver que, a pesar de que es innegable el propsito de poner trmino a la dualidad de los contratos de la administracin, esa finalidad no se logra a la postre, esto es, persiste la distincin clsica entre los acuerdos de voluntades que se rigen fundamentalmente por el derecho privado y los que adems del derecho comn estn sujetos tambin, en mayor o menor grado, segn su naturaleza, a disposiciones especiales o excepcionales del derecho comn. CULES SON ESAS NORMAS ESPECIALES? El artculo 14 de la Ley 80 de 1993, dice que las entidades estatales dispondrn de los siguientes medios para el cumplimiento del objeto contractual: a) La direccin general y el control y vigilancia del desarrollo del contrato. En virtud de tal poder, la administracin podr reservarse la terminacin, la modificacin y la interpretacin del pacto jurdico, cuando as lo imponga la prestacin inmediata, continua y adecuada de los servicios pblicos. b) Le ser dado establecer igualmente otras clusulas excepcionales al derecho comn como las de caducidad y sometimiento a las leyes nacionales. Se aprecia as que no es verdad que la actividad contractual de los organismos estatales ha quedado ubicada de modo exclusivo dentro de la rbita del derecho privado y por lo mismo, que un
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nmero apreciable de dichos negocios jurdicos tiene tambin que ver con el derecho pblico. CULES SON LOS CONTRATOS QUE CONTIENEN EXPRESAS O IMPLCITAS LAS CITADAS DISPOSICIONES EXCEPCIONALES? a. Los que tengan por objeto el ejercicio de una actividad que constituya
monopolio estatal. b. Los de prestacin de servicios pblicos, distintos a los domiciliarios, que se
rigen por unas normas especiales y adems, por norma general se les aplica el derecho privado. c. d. e. Los de explotacin y concesin de bienes del Estado. Los de obra pblica. Los de suministro de prestacin de servicios que, a juicio de la entidad pblica,
deban aportar esta clase de clusulas (todo indica que se ha pretendido hacer una distincin entre el contrato de prestacin de servicios pblicos y el que se encamina a la simple prestacin de un servicio, que sera el que tiene por objeto la atencin por parte de un profesional del derecho de un proceso judicial adelantado en contra del Estado, etc., o funciones pblicas. El aparte final del artculo 14 de la Ley 80/93, estatuye que las estipulaciones excepcionales se entienden pactadas aunque no se consignen expresamente. Por su parte, el artculo 25 hace obligatorias las garantas en todos los negocios jurdicos, con excepcin de los de emprstito, los interadministrativos y los de seguros.
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Hacen parte del segundo grupo de contratos, es decir, los que estn gobernados por el derecho comn (derecho civil, derecho comercial, etc.) Y no contienen las llamadas clusulas especiales, estos: A. Los que se suscriben con personas pblicas internacionales, o de cooperacin,
ayuda o asistencia. B. C. D. Los interadministrativos. Los de emprstito, donacin y arrendamiento. Los que corresponden a actividades comerciales o industriales, con excepcin
de los de monopolio estatal, explotacin de bienes del Estado y los dems que se describen en el numeral segundo del artculo 14. E. F. Los que ataen a objetos cientficos o tecnolgicos. Los de segura tomados por las entidades estatales. Pargrafo del artculo 14.
En conclusin: Subsiste la alinderacin de los contratos en dos sectores diferentes, a saber: Los que se someten a las disposiciones civiles y comerciales y los que estn sujetos adems a las normas excepcionales a que se ha hecho referencia. Desde luego que, dicha distincin no tiene ninguna trascendencia en materia de competencia, porque el artculo 75 del nuevo estatuto de contratacin, atribuye al juez administrativo la facultad de conocer de las controversias derivadas de todos los contratos estatales y de los subsiguientes procesos de ejecucin o cumplimiento. Lo anterior, s tiene importancia, en cambio, cuando se trate de elaborar los pliegos de condiciones o trminos de referencia y la minuta de contrato que ha de insertarse all, los funcionarios debern tener presente que, por ejemplo, el contenido de un contrato
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de obra pblica difiere de un contrato de arrendamiento o de seguro. En el primero operan los principios de terminacin, modificacin e interpretacin unilaterales, caducidad, etc., en los otros no. LA ACCIN CONTRACTUAL EN CONCRETO: Estipula el Cdigo Contencioso en el artculo 87 que: cualquiera de las partes de un contrato estatal podr pedir que se declare su existencia o su nulidad y que se hagan las declaraciones, condenas o restituciones consecuenciales, que se ordene su revisin, que se declare su incumplimiento y que se condene al responsable a indemnizar los perjuicios y que se hagan otras declaraciones y condenas.... Mediante la accin contractual se pueden controvertir todos los asuntos relacionados con las diferencias que se presentan entre la entidad y el particular contratista, bien sobre la validez del contrato o alguna de sus clusulas, sobre la existencia del contrato, sobre la revisin, la validez de los actos administrativos contractuales que expida la administracin, que se declare el incumplimiento, con su consecuencial condena al pago de los perjuicios. Podemos afirmar que todos los actos y hechos que se originan en la operacin administrativa contractual, se demandan en ejercicio de la accin contractual. Sin embargo, la reforma dada por la Ley 446/98, en este sentido, est dirigida fundamentalmente al tratamiento de los actos separables del contrato, es decir, los precontractuales. La Ley 446/98, como lo anotamos antes, previ que son demandables en accin de nulidad y nulidad y restablecimiento del derecho, segn el caso, que su impugnacin debe hacerse dentro de los treinta (30) das siguientes a su comunicacin, notificacin
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o publicacin, sin que se suspenda el curso del procedimiento precontractual o de celebracin del contrato, artculo 87, inciso 2. Anota la disposicin, que una vez celebrado el contrato, los actos previos no podrn ser demandados. Solo pueden invocarse como causa o motivo de la nulidad absoluta del contrato, el inters de la legalidad o el inters directo. Se repite en la norma que la nulidad absoluta del contrato solo puede pedirla adems de las partes, el Ministerio Pblico o el tercero que demuestre un inters directo. Los causahabientes de los contratistas tambin pueden promover estas acciones contractuales. La nulidad absoluta, a manera de excepcin, la puede declarar de oficio el juez administrativo, cuando aparezca plenamente demostrada en el proceso y siempre que en l intervengan las partes contratantes o sus causahabientes. En los procesos ejecutivos derivados de condenas impuestas por la jurisdiccin contenciosos administrativa se aplicar la regulacin del proceso ejecutivo singular de mayor cuanta regulado por el Cdigo de Procedimiento Civil. Las controversias contractuales derivadas de los contratos administrativos podrn ser de reclamacin directa o tpicas de restablecimiento, siendo de la primera clase cuando se pretende con ellas un pronunciamiento sobre su existencia o validez del contrato, su revisin, su cumplimiento o la responsabilidad derivada del mismo; y de la segunda, cuando para obtener determinado restablecimiento se debe pedir la nulidad de un acto administrativo, como sera el caso de los actos precontractuales antes determinados, separables, y que cuya caracterstica es la autonoma con que la administracin los puede dictar sin que sean susceptibles de convenio alguno. CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA:
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El artculo 44 de la Ley 80 de 1993, seala las causales de nulidad absoluta, remitindose adems a los casos previstos en el derecho comn lo que nos indica que la enumeracin no es taxativa. Esta disposicin concuerda con el artculo 13 del Estatuto Contractual, que remite a normas civiles y comerciales. Estas causales son: 1. Celebrarlo con personas incursas en causales de inhabilidad o incompatibilidad, previstas en la Constitucin y la Ley. 2. Celebrarlo contra expresa prohibicin constitucional o legal 3. Celebrarlo con abuso o desviacin de poder. 4. Cuando se declaren nulos los actos administrativos en que se fundamenten y, 5. Cuando se celebran con desconocimiento de los criterios previstos en el artculo 21 sobre tratamiento y ofertas nacionales y extranjeras o con violacin de la reciprocidad de que trata la Ley. Esta norma hay que entenderla en concordancia con el artculo 1740 del C.C. que consagra la nulidad de todo acto o contrato, cuando le falta alguno de los requisitos que la Ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes. CARACTERSTICAS DE LA ACCIN CONTRACTUAL: 1. Titular de la accin: Lo son las partes del contrato y tambin, como lo
anotamos segn la Ley 446 de 1998, artculo 32, los causahabientes del contratista y
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por excepcin, cuando se trata de buscar un pronunciamiento sobre la nulidad absoluta del contrato pueden ser titulares igualmente de la accin el Ministerio Pblico y quien demuestre un inters directo en el vnculo. 2. Objetivos de la accin: A travs de esta accin se puede buscar un
pronunciamiento del Juez sobre: a. b. La existencia misma del vnculo contractual administrativo o asimilable a l. La validez del contrato Estatal e interadministrativo.
La nulidad absoluta o relativa: en los casos tratados por la Ley 80/93, artculo 44 y s.s., que consagran las causales de nulidad absoluta y relativa. Aqu no se trata de la accin pblica de nulidad, sino de la accin relativa a contratos que, como hemos visto, slo puede ser instaurada por las personas enumeradas en la caracterstica anterior. c. La revisin de la situacin contractual resultante de la presencia de dificultades
materiales imprevistas o aleas administrativas contractuales o por razn del enriquecimiento sin causa (accin in ren verso) en que haya incurrido una de las partes en el contrato por razn de su ejecucin o cumplimiento. d. La declaracin de incumplimiento contractual por parte de la administracin y
la condena al pago de los perjuicios ocasionados al contratante: Accin de resolucin, terminacin o resciliacin de que trata el artculo 1546 del C.C. Cuando quien incumple las obligaciones contractuales es el particular contratante, la administracin puede hacer uso de las prerrogativas e imponer multas sucesivas por el incumplimiento, hacer efectiva la clusula penal pecuniaria convenida, o declarar la
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caducidad administrativa y ordenar que se haga efectiva la mencionada clusula penal pecuniaria. Pero, cuando quien incumple sus obligaciones es la administracin, el particular tiene que llevar el asunto al conocimiento del contencioso administrativo, en orden a obtener: La declaratoria de resolucin o de resciliacin y la condena al pago de las indemnizaciones debidas y la declaratoria de incumplimiento por parte de la administracin -responsabilidad contractual- y la consiguiente condena al pago de las indemnizaciones. 3. Caducidad de la accin: El trmino de caducidad de la accin contractual es
de dos (2) aos contados a partir de ocurridos los motivos de hecho o de derecho que le sirven de fundamento a la accin y los dems trminos establecidos en el numeral 10 del artculo 136 del C.C.A. Y artculo 44 de la Ley 446 de 1998. 4. Desistimiento y Transaccin: La accin es desistible por quien la inici y
adems con la vigencia del artculo 218 del Decreto 01/84, tambin es viable la transaccin como forma de terminacin del proceso, de conformidad con la Ley 80 de 1993. Por tal motivo, tiene plena aplicacin la figura de la transaccin sin limitacin alguna. 5. En estos procesos relativos a los contratos, es procedente que el demandado
dentro del trmino de fijacin del negocio en lista, pueda denunciar el pleito, realizar el llamamiento en garanta o presente demanda de reconvencin artculo 54 del Decreto 2304/89, que sustituy el artculo 217 del C.C.A. 6. Para el ejercicio de esta accin se estableci un procedimiento ordinario
artculo 45 del decreto 2304/89, que sustituy el artculo 206 del C.C.A., en cuanto que antes se consagraba para el ejercicio de esta accin un proceso especial.
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7.
Intervencin de terceros: En estas controversias contractuales, puede
hacerse llamamiento en garanta a otros contratistas, a otras entidades, a los servidores pblicos responsables, etc., y puede tambin con el mismo efecto, denunciarse el pleito y las dems formas de intervencin consagradas en los artculos 50 y s.s. Del C.P.C., 207 numeral 5 y 217 del C.C.A., intervencin que debe hacerse dentro del trmino de fijacin en lista. 8. Poderes del Juez Contencioso: Si se declara la nulidad de un acto
administrativo contractual, debe condenarse al pago de los perjuicios que se hayan originado, teniendo en cuenta la condena integral, especialmente en los que declara la caducidad del contrato. Si se trata de incumplimiento de la entidad, se debe condenar al pago de los perjuicios, utilizando las frmulas matemticas actuariales para indexar la condena. En este sentido, el artculo 16 de la Ley 446 de 1998, consagra una regla para la valoracin de los daos por parte del Juez, la cual debe ser integral. 9. Pretensin: Cuando se demanda la nulidad de un acto contractual, sta debe
contener, en primer lugar, la solicitud de nulidad del acto y en segundo lugar, la condena consecuencial pretendida por el actor; s se demanda el incumplimiento del contrato por alguna obligacin pendiente a cargo de la entidad, si el aspecto fue incluido en la liquidacin del contrato, lo primero que hay que solicitar es la nulidad del acto que liquid unilateralmente el contrato y que como consecuencia de la nulidad, se decrete el incumplimiento de la entidad, se condene al pago de la indemnizacin y se hagan las compensaciones a que aspire el contratista. Si se trata de la revisin de precios, ejercida en forma autnoma, esta ser la peticin principal y que como consecuencia, se condene al restablecimiento del equilibrio o se reajusten los precios. Por regla general, en las acciones contractuales no se da el agotamiento de la va gubernativa, ya que ordinariamente sern de reclamacin directa, como las indicadas
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en el primer inciso del artculo 87 y las relacionadas con la existencia o validez del contrato, su revisin, su incumplimiento o responsabilidad. 5. ACCIN DE DEFINICIN DE COMPETENCIAS ADMINISTRATIVAS:
El artculo 88 del C.C.A. que contempl esta accin en la parte contenciosa, fue derogado expresamente por el artculo 4 de la Ley 954 de 2005. En esencia, se trataba de un conflicto de competencias entre autoridades administrativas que, poda ser propuesto ante las autoridades administrativas, o por quien demostrara un inters directo o por cualquiera de las autoridades implicadas en el conflicto. El objeto de la accin era entonces, evitar que se pudieran dar dos actos administrativos iguales o contradictorios en relacin con una misma persona o cosa. La Ley 954 de abril 27 de 2005, que modific el C.C.A., artculo 4, regul la materia de los conflictos de competencia administrativa y adicion el artculo 33 del C.C.A., con el siguientes pargrafo: Los conflictos de competencias administrativas se resolvern de oficio, o por solicitud de la persona interesada. La entidad que se considere incompetente, remitir la actuacin a la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado. Este artculo, consagra el procedimiento que debe observar esta Sala, para resolver el conflicto de competencias. 6. ACCIN ELECTORAL:
Concepto:
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La accin contenciosa electoral es una especie de la accin pblica de nulidad, que tiene por objeto el control jurisdiccional de la constitucionalidad y la legalidad de las elecciones populares, por el doble aspecto: De la correcta aplicacin o cumplimiento de las leyes y del lleno de las calidades constitucionales y legales que deben reunir los candidatos para el desempeo de la funcin pblica administrativa, legislativa y jurisdiccional. Igualmente, esta es la accin pblica contenciosa indicada cuando se trate de controvertir el nombramiento o eleccin hecho por un rgano cualquiera de las tres ramas del poder pblico, cuando igualmente, no se han observado las normas referentes a escrutinios electorales y a la elegibilidad del candidato, o el elegido no rene las calidades Constitucionales o Legales exigidas para el desempeo del destino pblico. Este contencioso, entonces, merece consideraciones aparte, puesto que posee caractersticas propias, como que flucta entre una accin pblica de nulidad y una de restablecimiento, tomando algunos aspectos comunes como el de los motivos de impugnacin. Aclarando que, frente a stos se darn otros propios y especficos de las controversias electorales. Lo anterior, quiere decir que toda persona puede impugnar el nombramiento o la eleccin de otra por no reunir los requisitos que establece la Constitucin o la Ley para ocupar un cargo, o por haberse violado las normas que regulan el proceso de su eleccin o nombramiento. La accin electoral busca una decisin rpida sobre la ilegalidad del nombramiento o eleccin, razn por la cual se da un tratamiento especial a su trmite, sometido a trminos perentorios y muy breves, as como a la agilidad por parte del Juez, so pena de verse sancionado, por ejemplo:
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Recibida la demanda, debe repartirse el mismo da o a ms tardar al da siguiente hbil. El auto admisorio de la demanda se ejecutoria al da siguiente de la notificacin. Si el demandante debe corregir la demanda, puede hacerlo, pero nicamente hasta antes de que quede en firme el auto que la admita. Sobre la solicitud de correccin se debe resolver dentro de los dos das siguientes. Contra el auto que admita la demanda no procede ningn recurso. Si el auto inadmite puede recurrirse en splica ante el resto de los Magistrados cuando el proceso fuere de nica instancia y apelacin cuando es de dos, pero slo se tiene dos das para proponer el recurso el cual se resuelve de plano. La fijacin en lista es slo por tres (3) das. El decreto de pruebas se debe hacer al da siguiente del vencimiento del trmino de fijacin en lista. El trmino probatorio es de veinte (20) das. El traslado para alegar es de cinco (5) das. La acumulacin de los procesos es oficiosa. El Magistrado tiene veinte (20) das para registrar el proyecto de sentencia y la Sala treinta (30) das para aprobarlo.
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La sentencia se debe notificar personalmente. Si pasan dos (2) das sin notificarse, se har por edicto que se fijar por tres (3) das. La sentencia de la Seccin Quinta del Consejo de Estado no admita recurso alguno, segn lo dispuesto en el artculo 6 de la Ley 14 de 1988, que fue declarado inexequible por la Corte Constitucional. En consecuencia, ahora por virtud de dicha sentencia, la decisin de la Seccin Quinta es susceptible de los recursos extraordinarios de revisin y de splica, bajo el entendido, de que la Ley 954 de abril de 2005, suprimi el recurso de splica, ya que derog expresamente el artculo 194 del C.C.A., que lo consagraba. Los artculos 227 y 228, del C.C.A., consagran la nulidad de la eleccin y la cancelacin de credenciales, as como la posibilidad de demandar por va jurisdiccional los actos de las corporaciones electorales, respectivamente, y el artculo 223 del C.C.A. Contiene las causales de nulidad electoral. En sentencia de enero 25 de 2002, del Consejo de Estado, se anot que en los procesos electorales, tambin se aplican las causales de nulidad del artculo 84 del C.C.A. CARACTERSTICAS DE LA ACCIN ELECTORAL: 1. Implica una accin pblica especial de legalidad o de impugnacin de un acto
administrativo electoral, sujeta a reglas propias. 2. La accin se asemeja a la de simple nulidad, ya que puede ser ejercida por
cualquier persona, aunque con un trmino de caducidad de veinte (20) das contados del siguiente a aquel en el que se verifique el acto por medio del cual se declara la eleccin o se expide el nombramiento.
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3.
Por excepcin podr formularse como una accin tpica de restablecimiento,
dndose as un contencioso subjetivo electoral puesto en marcha por la persona directamente afectada con el acto de eleccin, o sea la que sufre la desvinculacin consecuencial. En tales eventos, el proceso seguir la va ordinaria y no la especial consagrada por la accin pblica. 4. La accin comprende no slo la impugnacin de los actos de eleccin de los
miembros de las corporaciones pblicas o los hechos por stas, sino tambin, los actos de nombramientos dictados por los funcionarios y dems rganos Estatales. 5. El fallador goza en este tipo de procesos o de accin de atribuciones amplias
que exceden las ordinarias del Juez administrativo, pues, aparte del poder de decisin, puede ejecutar, en ciertos eventos, sus propias decisiones, V. Gr. Hacer un nuevo escrutinio. Otorgar nuevas credenciales y cancelar las iniciales. Adems, podr aclarar la sentencia de oficio dentro de los trminos indicados en el inciso primero del artculo 246 ibdem, no slo en cuanto a errores aritmticos, sino cuando hubiere motivo de duda respecto de alguna de sus disposiciones. 6. El procedimiento en este contencioso es conminatorio. En tal sentido las partes
y el Juez quedan sujetos a multas o sanciones por demoras o irregularidades en su trmite. En su decisin tendrn cierta prelacin, con lo improrrogable de sus trminos, en especial en los procesos que se refieren a elecciones de corporaciones pblicas de origen popular artculo 242 C.C.A. 7. El trmite del juicio est sujeto a reglas especiales, contenidas en el captulo IV
del Ttulo XXVI del C.C.A., artculo 223 y s.s., reformados por los artculos 59 y s.s. Del Decreto 2304/89.
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8.
En este contencioso cabe la acumulacin oficiosa de procesos, excepcionndose
as el rgimen general que exige la peticin de parte. El incidente de acumulacin se cumplir luego del perodo probatorio (artculo 237 C.C.A.) 9. Es improcedente el desistimiento de las coadyuvancias o impugnaciones de las
pretensiones de la demanda, tal como lo dispone el artculo 235 del C.C.. Aunque a contrario sensu podra pensarse entonces que la accin principal si es desistible, estimo que la solucin es igualmente negativa por cuanto se trata de una accin pblica en inters de la legalidad y slo son renunciables los derechos que miran el inters de los titulares. 10. Los procesos electorales, sern del conocimiento de la jurisdiccin contencioso
administrativa, as: En el Consejo (en nica instancia) los relacionados con el numeral 4 del artculo 128; es igual instancia en los tribunales, los indicados en el numeral 3 del artculo 131; y de primera en stos, los casos contemplados en el numeral 4 del artculo 132. 11. En estos procesos, como en los de simple nulidad, no preceder la condena en
costas (artculo 171 C.C.A.). 12. En el proceso electoral, pueden intervenir como parte para coadyuvar la
solicitud de nulidad o para oponerse a las pretensiones de la demanda cualquier persona sin tener que demostrar un inters especfico. La intervencin de estos terceros, podr hacerse, como lo indica el artculo 235 del C.C.A., hasta cuando quede ejecutoriado el auto que ordena el traslado de las partes para alegar. 13. Esta accin no admite desistimiento, conciliacin ni transaccin, tampoco
perencin.
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14.
En la accin electoral es procedente la medida de la suspensin provisional en
los trminos, del artculo 152 del C.C.A., y se resolver como en todos los procesos, en el auto admisorio de la demanda. 15. No procede la condena en costas por tratarse de una accin pblica.
Se estima, que dado el carcter pblico de la accin electoral no proceder la perencin, aunque el artculo 148 no los contemple dentro de sus excepciones. Adems al establecer la Ley el abandono como forma normal de terminacin en la hiptesis del inciso final del artculo 233, hoy, artculo 60 del Decreto 2304/89, est mostrando inequvocamente que slo por excepcin quiere esa cesacin antes de la sentencia ya que el principio de la impulsin oficiosa gobernar todos los dems pasos del proceso. As mismo, hay que pensar que el abandono es una forma especial, aunque recortada de la perencin. Debe entenderse que, para hacer uso de esta accin no es necesario agotar la va gubernativa ante los funcionarios de la rama electoral o de cualquier otra rama. La jurisdiccin contencioso como vimos, conoce de los actos declaratorios de eleccin proferidos por todas las ramas del poder pblico a excepcin de los dictados por el Consejo de Estado, de los cuales conoce en nica instancia y en sala plena, la Corte Suprema de Justicia. El C.C.A. Establece las causales de anulacin de las actas de los jurados de votacin y las de las actas de las corporaciones electorales que permiten atacar los actos de declaratoria de eleccin artculo 223 y 224 del C.C.A. La demanda debe reunir los requisitos de toda demanda administrativa (artculo 137) y hay oportunidad para corregir la misma hasta antes de que quede en firme el auto
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que la admita. La demanda debe repartirse tan pronto como se reciba a ms tardar el da siguiente de tal hecho. El auto admisorio de la demanda no es susceptible de recurso. El inadmisorio tendr splica si se dicta en nica instancia y apelacin si se profiere en primera. 7. NULIDAD DE CARTAS DE NATURALEZA: Con la vigencia del Decreto 2304 de 1989, que modific el Decreto 01 de 1984, todos los procesos contenciosos son ordinarios, menos el electoral, que se tramita como especial, pero su especialidad, como ya lo anotamos, no se da porque tenga etapas o actuaciones especiales, tanto es as, que los requisitos de la demanda y los anexos de la misma son los del artculo 137 y 139 respectivamente del C.C.A.. Es especial, por lo perentorio de los trminos, porque estos procesos electorales tienen prelacin sobre los dems y los trminos se reducen a la mitad, en general, de los regulados para el proceso ordinario. A este proceso electoral, que se especial como ya lo anotamos, tambin hay que agregarle el de nulidad de cartas de naturaleza que tiene aspectos especiales. Respecto de este proceso de nulidad de cartas de naturaleza, es necesario decir que la Ley 43 de febrero 1 de 1993 Por medio de la cual se establecen las normas relativas a la adquisicin, renuncia, prdida y recuperacin de la Nacionalidad Colombiana; se desarrolla el numeral 7 del artculo 40 de la Constitucin Poltica y se dictan otras disposiciones, derog expresamente la normatividad anterior que rega las cartas de naturaleza, en especial, la Ley 22 Bis de 1936. La nulidad de cartas de naturaleza se tramite por el procedimiento ordinario, pero su nulidad se produce por una de las causales expresamente contempladas en el artculo 20 de la Ley 43 de 1993, aspecto que le da connotaciones especiales.
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NACIONALIDAD COLOMBIANA POR ADOPCIN La naturalizacin es un acto soberano y discrecional del Presidente de la Repblica, en virtud del cual se concede la nacionalidad colombiana a quienes la solicitan y cumplan con los requisitos que para tal efecto disponen la Constitucin Poltica y las Leyes. Corresponde al Presidente de la Repblica conocer de las solicitudes de naturalizacin, recuperacin de la nacionalidad colombiana y de los casos de renuncia. Estas funciones se pueden delegar en el Ministerio de Relaciones Exteriores. El artculo 5 de la Ley 43 de 1993 consagra los requisitos para la adquisicin de la nacionalidad colombiana por adopcin y son taxativos. Es de anotar, que el Presidente de la Repblica, o por delegacin el Ministerio de Relaciones Exteriores, podrn negar la nacionalizacin mediante resolucin, evento en el cual solamente se podr presentar una nueva solicitud dos aos despus de la negacin. Revocatoria de las Cartas de Naturaleza y Resoluciones de Autorizacin El Presidente de la Repblica o el Ministerio de Relaciones Exteriores por delegacin, podrn revocar por resolucin motivada las cartas de naturaleza o las resoluciones de autorizacin, cuando el interesado no hubiere cumplido dentro de los seis meses siguientes a su expedicin, con los requisitos necesarios para el perfeccionamiento de la naturalizacin, salvo que exista causa justificada que le haya impedido cumplirlos.
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Estimamos que una vez perfeccionada la carta de naturaleza, ella no podr ser objeto de revocacin directa por parte del Gobierno Nacional, ya que contiene derechos subjetivos y concretos y por lo mismo tendr el Gobierno Nacional que demandarla de nulidad en los trminos del artculo 221 del C.C.A., haciendo la claridad, que el nico titular de esta accin no es el Gobierno, sino que por ser una accin de nulidad, son titulares de ella todas las personas que residan en el pas.
Causales de Nulidad de las Cartas de Naturaleza y de las Resoluciones de Autorizacin Las cartas de naturaleza o resoluciones de autorizacin expedidas por el Presidente de la Repblica o el Ministro de Relaciones Exteriores por delegacin, estn sujetas al proceso de nulidad ante la jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo, en los siguientes casos: A. B. Si se han expedido en virtud de pruebas o documentos viciados de falsedad, y Si el extranjero nacionalizado hubiese cometido algn delito en otro pas antes
de radicarse en Colombia y que ste d lugar a la extradicin. Ahora bien, la competencia dada por el C.C.A. Al Consejo de Estado para conocer en nica instancia de este proceso de nulidad de cartas de naturaleza, tiene que ver con el otorgamiento de ellas al extranjero que lo ha solicitado. Ya anotamos que la carta de naturaleza es una Acto Administrativo por medio del cual la nacin, en ejercicio de las facultades del artculo 96 numeral 2 de la constitucin Nacional y de la Ley 43 de 1993, concede la nacionalidad colombiana al extranjero que
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la solicita, previo el lleno de los requisitos sealados en la Ley 43 mencionada, pasando, en consecuencia, el extranjero a ser nacional Colombiano por adopcin. Este es un tpico acto administrativo discrecional, que en principio no origina accin contenciosa administrativa, ya que gobierno, tiene facultad para apreciar la oportunidad o conveniencia de otorgar o negar la ciudadana colombiana por adopcin al extranjero que los solicite, no obstante que este demuestre que rene los requisitos de Ley; y en el evento que el gobierno considere que no es conveniente u oportuno conceder la carta de naturaleza, no necesitar expresar las razones que ha tenido en cuenta para ello. La Ley 43 de 1993 consagr varias innovaciones respecto de esta accin de nulidad de cartas de naturaleza, entre ellas se pueden destacar: 1. No procede la suspensin provisional de la carta de naturaleza o resolucin
cuya nulidad se solicite. Antes s proceda. 2. Puede solicitarse la nulidad de cartas de naturaleza y de las resoluciones de
autorizacin que se expidan en lo sucesivo y de las expedidas con anterioridad a la vigencia de la Ley 43 de 1993 y tendr un trmino de caducidad esa accin de diez (10) aos, contados a partir de la fecha de la expedicin. CARACTERSTICAS DE ESTA ACCIN: a. Es una accin pblica, mediante la cual cualquier persona puede solicitar que
se declare la nulidad del acto que concedi la nacionalidad colombiana a una persona, cuando se den las causales sealadas en la Ley 43 de 1993 (artculo 221 del C.C.A) b. Caducidad: Es una accin especial de nulidad, que la ley le ha fijado un trmino
de caducidad de diez (10) aos, contados a partir de su expedicin.
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c.
Suspensin provisional: De acuerdo con el artculo 20 de la ley 43 de 1993, no
procede la suspensin provisional de la carta de naturaleza o resolucin cuya nulidad se solicite. d. Competencia: Conoce en forma privativa y en nica instancia, el Consejo de
Estado, de estas acciones. e. Procedimiento: Los procesos de nulidad de cartas de naturaleza, se tramitan y
deciden por el proceso ordinario, pero tiene algunas notas especiales, de acuerdo con el artculo 20 de la Ley 43 de 1993 (artculo 206 del C.C.A.). Es decir, que la notificacin de la demanda se har personalmente pero si se desconoce el sitio de residencia del titular de la carta, se notificar por edicto. Si el beneficiario de la carta reside en el exterior, se notificar mediante comisin al Cnsul de Colombia en ese pas. La sentencia que declare la nulidad se deber remitir en copia certificada, al Ministerio de Relaciones Exteriores, dentro de los diez (10) das siguientes a su ejecutoria. Y si resulta hechos punibles que investigar se dar traslado de la sentencia a la Fiscala General de la Nacin. 8. LA ACCIN EJECUTIVA:
Dispone el artculo 75 de la Ley 80 de 1993, Estatuto de Contratacin Estatal que... El Juez competente para conocer de las controversias derivadas de los contratos estatales y de los procesos de ejecucin o cumplimiento ser el de la jurisdiccin contencioso administrativa. En el mismo sentido, se pronuncia la ley 446 de 1998. Encontramos dos tipos de ejecuciones:
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a. Las que provienen del contrato estatal, cuya competencia para las controversias contractuales, est asignada a la jurisdiccin de lo contencioso administrativo (artculo 75 de la ley 80 de 1993). b. Las que se originan en sentencias condenatorias proferidas por la jurisdiccin contenciosa administrativa, de acuerdo con el inciso final del artculo 87 del C.C.A. Ejecuciones en materia contractual: Ya vimos que es el artculo 75 de la Ley 80 de 1993, el que se refiere a estas ejecuciones, pero fue el mismo Consejo de Estado, el que en providencia del 29 de noviembre de 1994, con ponencia del doctor Guillermo Chahin Lizcano, al tratar sobre la materia ejecutable ante la jurisdiccin contencioso administrativa, el que precis que son ejecutables ante ella los cobros de crdito originados directa o indirectamente en los contratos estatales y que consten en ttulos ejecutivos, ya sean judiciales o extrajudiciales. En cuanto a la distribucin de competencias, es la ley 446 de 1998 la que, de acuerdo a la cuanta, la distribuye entre los jueces administrativos y los tribunales, para conocer en nica o en primera instancia. Debemos entender que las normas de la ley 80 de 1993 y las de la ley 446 de 1998, modificaron el artculo 68 del C.C.A.. Observamos que, al atribuirle a la jurisdiccin contencioso administrativa la competencia para conocer de los procesos de ejecucin o cumplimiento, derivados de los contratos estatales, se derog parcialmente y en forma tcita el numeral 4 del artculo 68 del Decreto 01 de 1984, que defina el ttulo ejecutivo originado en obligaciones derivadas de dichos contratos y ordenaba su cobro por jurisdiccin coactiva, no en cuanto a la definicin del ttulo sino en cuanto a la va a seguir.
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Como se puede apreciar, a partir de la Ley 80 de 1993, los procesos de ejecucin derivados de los contratos estatales, solo pueden adelantarse ante el Juez contencioso por el trmite ejecutivo, pero el cobro de las dems obligaciones que consten en ttulos que contengan de pagar una obligacin lquida de dinero, de fuente diferente a un contrato, en favor de una entidad pblica, se seguirn ejecutando por el trmite de la jurisdiccin coactiva, en los casos en que para el cobro de dicha obligacin, la ley le haya otorgado la calidad de ttulo ejecutivo y dicha jurisdiccin, a la entidad pblica. Caractersticas de la accin ejecutiva: 1. Legitimacin: Estn legitimados para ejecutar ante el Juez administrativo, las entidades estatales cuando pretendan cobrar al contratista o a su garante una suma lquida de dinero que stos le adeuden, con base en el contrato estatal. Tambin, el particular que instaure dicho proceso con miras a obtener el pago de una suma lquida de dinero en su favor, que la administracin le adeude a causa del contrato. 2. Prescripcin de la accin: El Estatuto de Contratacin Estatal, Ley 80 de 1993, no estableci trmino de caducidad para esta accin. La Ley 446 de 1998 no dijo nada sobre la caducidad de la accin ejecutiva derivada de las obligaciones contractuales, slo se refiri a la caducidad de la accin ejecutiva derivada de las condenas judiciales, artculo 136 numeral 11 del C.C.A.. Algunos autores afirman que, debemos acudir a las normas que regulan la materia en el Cdigo Civil, el cual en el artculo 2536, respecto de la accin ejecutiva, estableci que tiene una prescripcin de 10 aos. No obstante lo anterior, el Consejo de Estado ya se ha pronunciado en el sentido de que la caducidad para la accin ejecutiva derivada de las obligaciones contractuales, es la misma de las condenas judiciales, es decir, cinco (5) aos.
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3. Ttulos ejecutivos derivados de los contratos Estatales: En primer lugar el contrato celebrado por las partes, debidamente perfeccionado, en los trminos del artculo 41 de la Ley 80 de 1993; las transacciones, como mecanismos de solucin rpida para que los contratantes diriman sus controversias en forma directa, Ley 80 de 1993, artculo 4 numeral 9; el acta de liquidacin del contrato; las actas de pago, las facturas de bienes recibidos; los actos administrativos unilaterales, debidamente ejecutoriados; las sentencias proferidas en los procesos contractuales; los laudos arbitrales; y, las plizas de seguros que expidan las compaas para garantizar las obligaciones del contrato, que por s solas no constituyen ttulo ejecutivo, sino que hay que integrarlas a la resolucin administrativa que declare la ocurrencia del siniestro. 4. Ejecuciones derivadas de condenas: Norma nueva de la Ley 446 de 1998, que estableci la ejecucin ante la misma jurisdiccin contenciosa de las condenas proferidas por ella. Esto corresponde al principio procesal de que el Juez de conocimiento debe ser el Juez de la ejecucin. El procedimiento que se debe seguir de acuerdo con la Ley 446 de 1998 es el que corresponde al proceso ejecutivo singular, regulado por el Cdigo de Procedimiento Civil, inciso final del artculo 87 del C.C.A.. En cuanto a la competencia, el artculo 134D del C.C.A., dispone que la competencia por razn del territorio en estos procesos, corresponde al Juez del lugar donde se profiri la providencia respectiva. Las entidades pblicas no pueden ser ejecutadas sino en las condiciones y trminos del artculo 177 del C.C.A., adicionado por el artculo 60 de la Ley 446 de 1998.
La pretensin ejecutiva:
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El juez del contrato lo ser para la pretensin ejecutiva, como qued dicho, el contencioso administrativo, el cual frente a la aportacin y existencia del ttulo que presta mrito ejecutivo, ordenar al ejecutado cumplir con la prestacin a su cargo, que bien puede ser de dar, omitir o hacer. El proceso ejecutivo no es para la construccin de la declaracin mediante la sentencia, sino para imponer el cumplimiento de un derecho preexistente. El procedimiento es el del Cdigo de Procedimiento Civil en el que los requisitos de la demanda, del ttulo ejecutivo, de las medidas cautelares y de las diligencias previas al mandamiento de pago, tienen ciertas particularidades, como: a. El ttulo debe constar en un documento y la base de la pretensin ejecutiva, se encuentra en el ttulo ejecutivo, el que, de conformidad con el artculo 488 del C.P.C., debe constar por escrito, en documento que provenga del deudor o su causante. Sin documento, en principio, no hay posibilidad de ttulo ejecutivo. b. Debe contener una obligacin. sta debe ser clara, expresa, lquida y exigible. De tal manera, que uno es el documento y otra cosa es la obligacin que contiene. En el documento que presta mrito ejecutivo, debe operarse una fusin y inescindible entre su existencia como tal y la obligacin que contiene. Sin embargo, existen excepciones a la exigibilidad de la obligacin, en los casos previstos en los que se puede presentar el fenmeno de la exigibilidad antes del plazo. 9. ACCIN DE NULIDAD EN ASUNTOS AMBIENTALES: El artculo 73 de la Ley 99 de 1993, consagr la conducencia de esta accin, que procede contra los actos administrativos mediante los cuales se expide, modifica o cancela un permiso, autorizacin, concesin o licencia ambiental que afecte o pueda afectar el medio ambiente.
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Esta Ley, al regular los modos y procedimientos de participacin ciudadana, cre esta nulidad especial contra estos actos de contenido particular, mediante los cuales se resuelven peticiones ambientales en actividades que afecten o puedan afectar el medio ambiente. As como cualquier persona natural o jurdica, pblica o privada, sin necesidad de demostrar inters jurdico alguno, tiene derecho a intervenir en las actuaciones administrativas tendientes a la expedicin, modificacin o cancelacin de permisos o licencias de actividades que afecten o puedan afectar el medio ambiente, segn el artculo 69 de la Ley citada, tambin estas mismas personas pueden en cualquier tiempo, en salvaguarda del inters general, que todos tienen en la proteccin de dicho ambiente, instaurar la aludida accin con los alcances previstos en el artculo 84 del C.C.A., norma que regula el contencioso de simple nulidad, a la cual se acomoda esta accin ambiental. Aunque en el Contencioso de simple nulidad para el Decreto de suspensin provisional de los efectos de los actos demandados, slo se requiere que el acto administrativo impugnado infrinja en forma manifiesta alguna de las disposiciones invocadas como fundamento de la pretensin, en donde se instaure esta accin de nulidad ambiental, segn lo ha reiterado el Consejo de Estado, se requiere que con la demanda, se acompae prueba sumaria, es decir, la que no se ha controvertido, de que la actividad que se cumple, o pueda cumplirse, con apoyo en el acto demandado, afecte o pueda afectar el medio ambiente. 10. ACCIN DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO CONTRA DECISIN DE EXPROPIACIN POR VA ADMINISTRATIVA Est consagrada la accin en el artculo 71 de la Ley 388 de 1997, que permite que contra la decisin de expropiacin por va administrativa, se acte en accin especial contencioso-administrativa con el fin de obtener su nulidad y el restablecimiento del derecho lesionado con el acto de expropiacin, o para controvertir el precio
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indemnizatorio reconocido, la cual deber interponerse dentro de los cuatro meses calendario siguientes a la ejecutoria de la respectiva decisin. El proceso a que da lugar dicha accin, se debe someter a las siguientes reglas: a. El tribunal administrativo competente, es el que tiene jurisdiccin donde se encuentra el inmueble expropiado, en primera instancia, cualquiera sea la cuanta b. Adems de los requisitos ordinarios, a la demanda deber acompaarse prueba de haber recibido los valores y los documentos puestos a disposicin por la administracin o consignados por ella, en el mismo tribunal administrativo y en la demanda debern solicitarse las pruebas que se quieran hacer valer o que se solicita practicar. c. El texto original del numeral 3 del artculo 71 de la Ley 388 de 1997, no permita la suspensin provisional de los efectos del acto administrativo demandado, pero la Corte Constitucional por sentencia C-127-98, declar inexequible dicha disposicin, lo que implica que hoy s procede dicha medida. d. La Ley 388 de 1997, dispuso un procedimiento especial para el proceso
contencioso, el cual estimo derogado por la Ley 446 de 1998, de tal suerte que hoy, el procedimiento es el ordinario establecido en el C.C.A. e. Contra la sentencia procede el recurso de apelacin. f. Cuando la sentencia revoque la decisin del tribunal y declare la nulidad y el restablecimiento del derecho, debe disponer lo siguiente: 1. La suspensin inmediata, por parte de la respectiva entidad pblica, de todas las acciones y operaciones en curso, para utilizar el bien expropiado.
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2. La prctica, antes del cumplimiento de la sentencia, por parte del tribunal, de una diligencia de inspeccin con intervencin de peritos, a fin de determinar mediante auto de liquidacin y ejecucin de la sentencia, si el bien ha sido o no utilizado o si lo ha sido parcialmente y, segn el caso, el valor de la indemnizacin debida. Contra este auto, slo procede el recurso de reposicin. 3. La orden del registro de la sentencia en la respectiva oficina de registro de instrumentos pblicos, a fin de que la persona recupere en forma total o parcial, la titularidad del bien expropiado, conforme se haya decidido en el auto de la liquidacin y ejecucin de la sentencia, para el caso en que la administracin no haya utilizado o slo hay utilizado parcialmente el inmueble expropiado. 4. La orden de pago del valor que a ttulo del restablecimiento del derecho lesionado, debe pagar adicionalmente la administracin, sin que haya lugar a reintegro alguno de valores, ni al registro de sentencia en la oficina de instrumentos pblicos, cuando la administracin haya utilizado completamente el bien expropiado. 5. Si la sentencia decide, conforme a la demanda sobre el precio indemnizatorio reconocido por la administracin, dispondr si hay lugar a una indemnizacin correspondiente o a una modificacin de la forma de pago. En este caso, las determinaciones que se hagan en el auto de liquidacin de la sentencia, tendrn en cuenta el nuevo precio indemnizatorio y la diferente modalidad de pago.
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OTRAS ACCIONES - CONSTITUCIONALES Antecedentes: A partir de la publicacin del Espritu de las Leyes en 1748 la separacin de poderes, concebida como instrumento bsico para tutelar la libertad de los ciudadanos contra los abusos emanados de los detentadores del poder, ha sido uno de los captulos esenciales de la teora constitucional. Por esta razn, la expedicin de constituciones polticas ha tenido como propsito fundamental establecer atribuciones claras en cabeza de los distintos titulares del poder pblico. Al lado de la nocin de separacin de los poderes, y en estrecha conexin con ella, se ha desarrollado el concepto de Estado de Derecho: Todas las autoridades del Estado tienen sus funciones definidas y estn organizadas jerrquicamente, de modo tal que la regla de Derecho producida por la autoridad inferior es libre, dentro de su propio campo de accin, pero subordinada por las de superior jerarqua. Esto es lo que se ha denominado Atenuacin del principio de separacin de los poderes pblicos. Ahora bien, los jueces tienen poderes discrecionales, de acuerdo con los nuevos principios constitucionales, es decir, lo que se ha denominado como la manifestacin primordial de una relacin ms fluida entre las autoridades pblicas desemboca en el incremento de los poderes acordado a los jueces ...El Juez tiene un gran espacio para
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escoger y pocos criterios textuales para orientar este proceso de seleccionar solo una de las muchas alternativas razonables y compatibles con la constitucin. Para escoger, el texto constitucional no es suficiente gua. El interprete tiene que ejercer un gran poder discrecional. El nuevo Derecho conduce a convertir a los jueces constitucionales, es decir, a la Corte Constitucional y a todos los tribunales y jueces de la Repblica, en los protagonistas centrales del que hacer poltico dentro del nuevo orden constitucional, pues todos ellos pueden resolver acciones de tutela. Los jueces constitucionales en el desempeo de su misin no estn limitados por la incmoda regla abstracta de Derecho - La ley, primordialmente - sino que por el contrario, estn habilitados para crear la norma aplicable al caso concreto inspirados en los valores contenidos en la carta y, especialmente, en su sentido de la igualdad material. No es extrao, por lo tanto, que hayan sido los propios jueces y muy sealadamente algunos integrantes de la Corte Constitucional, los principales defensores del nuevo Derecho. Esta adhesin no ha sido meramente acadmica; se ha plasmado en numerosas sentencias de nuestra Corte Constitucional. (Afirmacin del doctor Jorge Humberto Botero, en el seminario Nueva Constitucin: Nuevo Derecho?, realizado en Medelln). Dentro de este contexto, la Constitucin de 1991, consagr varios mecanismos para obtener el acceso rpido a la justicia, y un pronunciamiento oportuno sobre la proteccin de los derechos invocados. Esos mecanismos son: Las acciones de tutela, para proteger los derechos fundamentales del individuo; la de cumplimiento, Para la aplicacin efectiva de la ley o de los actos administrativos, las acciones populares y las de clase o grupo, las cuales analizaremos a continuacin.
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11.
LA ACCIN DE TUTELA
Tal como se ha indicado anteriormente, el artculo 86 de la Constitucin Poltica consagr por primera vez, un recurso breve, sumario y eficaz, de tutela judicial de derechos y libertades fundamentales consagrados tanto en la ley fundamental como en los pactos internacionales de derechos humanos para acciones y omisiones de cualquier autoridad pblica, incluso judicial, sin formalismos procedimentales, que puede ser interpuesto por el agraviado ante cualquier juez por s o por medio de interpuesta persona (abogado o no). El Decreto 2591 de noviembre 25 de 1991, reglament esta accin. Caractersticas: A. Es un mecanismo subsidiario: est instituida como mecanismo especial y
supletorio para la proteccin inmediata de los derechos constitucionales fundamentales de las personas. Procede nicamente cuando la persona afectada no disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. De tal manera que si existe otro medio judicial para hacer valer los derechos, la accin de tutela resulta improcedente. B. Objeto: Es la proteccin inmediata de los derechos constitucionales
fundamentales que se encuentren vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica o de los particulares, cuando estn encargados de prestar un servicio pblico mediante un procedimiento preferente y sumario. C. Legitimacin: Est legitimada toda persona a la que se le est vulnerando un
derecho fundamental, siempre que no tenga otro mecanismo para la defensa del mismo.
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D.
Competencia: La competencia para conocer y fallar las acciones de tutela, se
radic en cualquier juez o magistrado de la repblica (artculo 86 de la Constitucin Poltica), por lo que el titular puede presentarla a su eleccin, ante un juez penal, civil, laboral o administrativo. A lo anterior hay que agregar que, de conformidad con el artculo 37 del Decreto 2591 de 1991, son competentes para conocer de la accin de tutela, los jueces y magistrados con jurisdiccin en el lugar donde ocurrieron los hechos que generan la violacin de los derechos fundamentales. (Ver Decreto 1382 de marzo 16 de 2002). La tutela est sometida al principio de las dos instancias, lo que significa que la misma solo puede presentarse ante un juez que tenga otro superior para que su decisin pueda ser controvertida mediante la utilizacin del recurso de apelacin. E. Revisin: La Corte Constitucional tiene la competencia para la revisin de los
fallos de tutela. Pero, no es para todas las sentencias ni constituye una segunda instancia, razn por la cual no se obtiene por solicitud de las partes; solamente se revisan las que sean seleccionadas por la misma Corte de acuerdo con su criterio, sin ninguna motivacin mediante escogencia que hace una comisin de seleccin, integrada por dos magistrados. No obstante, el artculo 2 del Decreto 2591 da algunos criterios de seleccin. Tambin, cualquier magistrado de la Corte Constitucional o el Defensor del Pueblo, pueden solicitar que se revise algn fallo de tutela que haya sido excluido por la comisin de seleccin. F. Trmite: El trmite de una accin de tutela es corto y sus trminos son
perentorios ya que por ningn motivo la decisin de una tutela puede prorrogarse ms de diez (10) das, contados a partir del momento en que la solicitud fue presentada. En general, los plazos para el procedimiento y ejercicio de accin de
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tutela estn consagrados en el Decreto 2591 de 1991, as: para correccin de la solicitud, artculo 17, tres (3) das; envo de documentacin requerida, art. 19, tres (3) das; informacin adicional, art. 21, tres (3) das; para decisin en primera instancia, art. 29, diez (19) das ; para impugnar el fallo, artculo 31, tres (3) das; para enviarlo al superior, art. 32, dos (2) das; para pronunciamiento en segunda instancia, art. 32, veinte (20) das; para cumplimiento del fallo del superior, art. 23, cuarenta y ocho (48) horas; para envo a la Corte Constitucional, para la eventual revisin, art. 33, diez (10) das; para seleccionar la revisin, veinte (20) das; para la decisin en revisin, art. 33, tres (3) meses. G. Formalidades: No se requiere ninguna solemnidad para instaurar una accin
de tutela, sin embargo, debe hacerse por escrito, salvo en tres eventos: 1. 2. 3. En caso de urgencia. Cuando el solicitante no sabe escribir. Cuando se trate de un menor de edad.
En estos casos, el juez debe atender inmediatamente al solicitante. No se puede negar a recibir la peticin, en estos casos, el secretario levantar un acta. H. Presentacin de varias tutelas: En este evento se debe sancionar el
peticionario, rechazando las solicitudes y si estn para decisin, los jueces deben decidirlas desfavorablemente. I. 1. 2. Improcedencia: Cuando los hechos se originaron antes de la constitucin de 1991. Cuando el afectado tuvo mecanismos judiciales y no los ejerci, ya que la tutela
no est establecida para revivir trminos caducados.
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J.
El artculo 52 de Decreto 2591 de 1991, consagra varias sanciones por la
conducta que asuman las partes o por el desacato de la decisin, as: El incumplimiento o desacato de tutela ser sancionado con arresto hasta de seis (6) meses y multa hasta de veinte salarios legales mnimos mensuales. K. Intervencin de terceros: Es admisible la intervencin de terceros para
impugnar o defender la accin o la omisin de la autoridad pblica. Pero no lo puede hacer cualquier persona sino quien tuviere un inters legtimo en el resultado del proceso. L. Desistimiento: La tutela puede terminar con el desistimiento de la accin que
presente el particular afectado con la accin u omisin de la autoridad pblica. 12. ACCIN DE CUMPLIMIENTO
La Ley 393 del 29 de julio de 1997, desarroll este otro mecanismo para el acceso gil del ciudadano a una justicia pronta para la proteccin de sus derechos. Esta accin permite a cualquier persona acudir ante el Juez de la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa, para que ordene a la autoridad correspondiente que aplique una ley o un acto administrativo vigente, para lo cual la administracin ha sido renuente, es decir, no ha querido aplicar o en otras palabras, acude a la jurisdiccin contenciosa para exigir el cumplimiento de la ley o del acto administrativo. Con esta accin la justicia contenciosa ordena a quien tiene la obligacin de cumplir una ley formal o material y en general, un acto administrativo que no se cumpla.
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La Constitucin Nacional consagr en el artculo 87 la Accin de Cumplimiento, as: Toda persona podr acudir ante la autoridad judicial para hacer efectivo el cumplimiento de una ley o acto administrativo. En caso de prosperar la accin, la sentencia ordenar a la autoridad renuente el cumplimiento del deber omitido. Por lo mismo, de conformidad con lo establecido en la Ley 393 de 1997, se debe adelantar un procedimiento breve, oficioso, con prevalencia del derecho sustancial, artculo 228 C.P., trminos perentorios, pero con una naturaleza, al igual que la accin de tutela, de medio subsidiario o supletorio de los mecanismos judiciales. CARACTERSTICAS: A. Finalidad: El artculo 1 de la Ley 393 de 1997, indica esta finalidad. Mediante
ella la persona puede acudir ante el juez para hacer efectivo el cumplimiento de normas aplicables con fuerza material de la ley o actos administrativos y que la autoridad tiene a su cargo la aplicacin de las mismas, no quiere darles cumplimiento. Significa lo anterior, que tiene que existir una obligacin de la autoridad de aplicar la norma, ya que es necesario que exista sta, que consagre la obligacin clara, expresa y exigible. B. Legitimacin: De acuerdo con el artculo 4 de la Ley 393 de 1997, cualquier
persona, natural o jurdica, est legitimada para interponer la accin de cumplimiento. C. Sujeto pasivo: Contra todas las ramas del poder pblico y los rganos de la
administracin pblica, puede dirigirse esta accin. La Corte Constitucional declar inexequible parte del artculo 5 de la ley parcialmente respecto de la expresin autoridad administrativa, ya que al parecer la Ley 393/97, estaba limitando la accin nicamente frente a las autoridades
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pertenecientes a la Rama Ejecutiva del Poder Pblico, concluyendo la Corte que el ejercicio de la accin no puede limitarse. D. Improcedencia de la accin: Segn el artculo 9 de la Ley 393/97, en los
siguientes eventos no procede la accin de cumplimiento. 1. Cuando la ley expresamente consagre para la efectividad de la norma otro
instrumento judicial, salvo, que se d un perjuicio grave o inminente para el accionante, de no actuar de inmediato el juez. 2. Cuando se trate de hechos que pueden ser garantizados mediante la accin de
tutela. Por esta misma razn se contempla que cuando el juez encuentre que la accin no es la de cumplimiento pero encierra la violacin de un derecho fundamental, en lugar de darle trmite a la de cumplimiento, deber tomarla como accin de tutela. 3. Respecto de normas que establezcan gastos, tampoco procede la accin de
cumplimiento. 4. 5. Para obtener indemnizaciones. Contra autoridades judiciales, para hacer cumplir los trminos judiciales a que
estn sometidos los jueces de la Repblica. E. Caducidad: No tiene caducidad, por lo cual la accin de cumplimiento podr
utilizarse en cualquier tiempo. Pero una vez la persona haya hecho uso de ella, no puede volver a proponerla por los mismos hechos. F. Juez competente: El artculo 3 de la Ley 393/97, consagr que la jurisdiccin
competente para conocer de esta accin es la contencioso administrativa. Esta norma fue demandada por inconstitucionalidad, con el argumento de que el artculo 87 de la
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Carta Poltica no distingue cul es la autoridad competente, pero la ley s, y que por lo mismo se estaba vulnerando el derecho al acceso a la justicia. La Corte declar exequible la norma, ya que el legislador puede asignar la jurisdiccin y eso fue lo que hizo la ley. En consecuencia, los jueces administrativos, conocen en primera instancia y los tribunales en segunda. Mientras funcionan los juzgados administrativos, los Tribunales hacen la primera instancia y el Consejo de Estado, la segunda. G. Procedimiento: La ley le dio un trmite especial, con trminos perentorios,
entre los ms importantes los siguientes: 1. 2. Una vez presentada la demanda, el juez debe impulsar la actuacin judicial Los trminos son muy cortos y se encuentran estipulados en el artculo 12 de la
oficiosamente. Ley 393/97. 3. Tiene un trmite preferencial sobre cualquier otro proceso que tenga el juez,
salvo sobre el de la accin de tutela, que debe preferirse en los trminos del artculo 11 de la Ley 393/97. 4. H. La accin no genera gastos ni costas en el proceso, ya que es una accin pblica. Presupuestos de la accin: Es necesaria la concurrencia de los siguientes
requisitos: 1. Que la obligacin que se pida hacer cumplir, est expresamente consagrada en
la ley o acto administrativo.
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2.
Que el mandato sea imperativo y que efectivamente est radicado en la
autoridad a quien se le ordenar el cumplimiento. 3. Que se pruebe que la autoridad obligada a cumplir el deber es renuente. Por eso
mismo, es un requisito previo de procedibilidad demostrar la renuencia de la autoridad encargada de cumplir la norma. Sin la prueba de la renuncia no es posible acudir ante la jurisdiccin contencioso administrativa, en accin de cumplimiento. Esa renuncia se demuestra con los documentos que acrediten que el accionante reclama el cumplimiento de la ley o el acto administrativo, directamente ante la autoridad que tiene el deber de cumplir la norma o el acto para que ella lo cumpla o ratifique expresamente su incumplimiento. La renuncia se concreta, si pasados diez (10) das de la solicitud de cumplimiento o de ratificacin de la no aplicacin de la norma, la autoridad no ha dado respuesta. 4. Si se trata de actos de contenido particular y concreto, el deber omitido debe ser
tan preciso que sea posible asimilarlo a un ttulo ejecutivo, es decir, debe contener una obligacin expresa, clara y exigible, para que el juez pueda ordenar su cumplimiento, requisito que no es necesario, cuando se trata de actos de carcter general. I. Demanda: La solicitud de accin de cumplimiento debe hacerse por escrito,
salvo, como en la accin de tutela, cuando en solicitante no sepa leer ni escribir, sea menor de edad, eventos en los cuales podr presentarse verbalmente. J. Actuacin temeraria: La ley considera que la accin es temeraria, cuando sin
motivo justificado, la misma accin de cumplimiento sea presentada por la misma persona o su representante ante varios jueces. En este caso, la sancin ser igual que en la tutela, el rechazo de la solicitud o la decisin negativa si se ha admitido.
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El abogado que incurra en esta irregularidad ser sancionado con la suspensin de la tarjeta profesional por dos (2) aos. 13. ACCIONES POPULARES
Nociones previas: El constituyente de 1991, se encargo de incorporar a la Carta Poltica las acciones populares y de grupo, para proteger los derechos colectivos o derechos humanos de tercera generacin, y tambin la Ley 472 de agosto 5 de 1998, que entr a regir el 5 de agosto de 1999, desarroll la materia. El artculo 88 de la C.P., dispuso: La ley regular las acciones populares para la proteccin de los derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y la salubridad pblicos, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica y otros de similar naturaleza que se definen en ella. Tambin regular las acciones originadas en los daos ocasionados a un nmero plural de personas, sin perjuicio de las correspondientes acciones particulares. As mismo, definir los casos de responsabilidad civil objetiva por el dao inferido a los derechos e intereses colectivos. Vale la pena recordar que, los derechos y libertades fundamentales (o civiles y polticos) fueron reivindicados por la Revolucin Francesa en su declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano en 1789, de los gobernados frente al poder omnimodo del gobierno. Los derechos econmicos, sociales y culturales, o de segunda generacin, fueron impulsados por la Revolucin de octubre de 1917 en la extinta URSS y por las Constituciones de Mxico de 1917 y de Weimar de 1919. Los derechos de tercera generacin, esto es los colectivos, surgen de la lucha de los
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pueblos del tercer mundo, especialmente de frica, contra el colonialismo y la explotacin de los estados poderosos surgidos de la segunda posguerra del Siglo XX. Ahora bien, la ley como ya lo anotamos, tiene por objeto regular las acciones de grupo de que trata el artculo 88 de la Carta Superior. Estas acciones estn orientadas a garantizar la defensa y proteccin de los derechos e intereses colectivos, as como los de grupo o de un nmero plural de personas. Las acciones populares, cuyo origen se remonta al Derecho Romano, se diferencian entre s: Mientras la accin popular persigue evitar un dao eventual o contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o el agravio sobre los derechos e intereses colectivos y restituir las cosas a su estado anterior, para lo cual en algunos casos es necesario que el infractor pague determinadas sumas de dinero, la accin de grupo posee una evidente naturaleza indemnizatoria, respecto de perjuicios que ya se han ocasionado necesariamente, tal como se aprecia con facilidad en el enunciado del inciso 2 del artculo 88 de la Carta Poltica. Cita tomada de la exposicin de motivos al Proyecto de Ley 005/95 (Cmara). La propia ley separa claramente las acciones populares y de grupo, a saber: a. Acciones populares: Son los medios procesales para la proteccin de los
derechos e intereses colectivos, que se ejercen para evitar el dao contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible. Artculo 2 de la Ley 472 de 1998. b. Acciones de grupo: son aquellas personas interpuestas por un nmero plural o
un conjunto de personas (por lo menos veinte (20) personas) que renen condiciones uniformes respecto de una misma causa que origin perjuicios individuales para dichas personas. Las condiciones uniformes deben tener tambin lugar respecto de
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todos los elementos que configuran la responsabilidad. La accin de grupo se ejercer exclusivamente para obtener el reconocimiento y pago de indemnizacin de perjuicios. (Art. 3 de la Ley 472 de 1998). a. LAS ACCIONES POPULARES EN CONCRETO
Se pueden definir como aquellas mediante las cuales, cualquier persona busca la proteccin de los derechos colectivos que han sido violados mediante la accin u omisin de las autoridades o de los particulares, con el fin de hacer cesar la amenaza, vulneracin o agravio, sobre los mismos y restituir las cosas al estado anterior, en la medida que fuere posible. Caractersticas: 1. a. Objeto: Las acciones populares tienen por objeto: La proteccin de los derechos e intereses colectivos, que son aquellos que se
reconocen a toda la comunidad y que a partir del artculo 78 de la C.P., se consagran. (Ambiente sano, ecologa, calidad de bienes y servicios, etc.). b. c. 2. Evitar el dao contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin y Restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible. Legitimacin: Cualquier persona puede interponer las acciones populares,
agravio sobre los derechos e intereses colectivos.
bien que sea natural o jurdica, no obstante la Ley 472 de 1998, artculo 12, consagra una lista de sujetos legitimados para instaurar dicha accin. 3. Sujeto pasivo: Se dirigen contra quien de alguna manera agravia el derecho
colectivo o lo ha violado, artculo 14 de la Ley 472/98, es decir, la autoridad pblica, la
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persona natural, la persona jurdica pblica o privada e inclusive los sujetos indeterminados cuando no se conozcan los responsables, evento en el cual el juez debe determinarlos. 4. Juez competente: En este caso hay que distinguir si la accin es promovida y
originada por actuaciones y omisiones de las entidades pblicas o personas privadas en ejercicio de la funcin administrativa, caso en el cual la jurisdiccin es la contencioso administrativa, artculo 16 de la Ley 472/98. Cuando las actuaciones y omisiones que originan la accin popular son ocasionadas por particulares, la jurisdiccin es la ordinaria civil, juez civil del circuito, en primera instancia y en segunda instancia, la Sala Civil del Tribunal de Distrito Judicial al que pertenezca el juez de primera instancia. 5. Caducidad: Mientras subsista la amenaza o peligro al derecho e inters
colectivo, podr promoverse en cualquier tiempo. Pero, si la accin est encaminada a retornas las cosas al estado anterior, el trmino para interponerla ser de cinco (5) aos, que se contarn a partir de la accin u omisin que produjo la alteracin. 6. Procedimiento: Presentada la accin, el juez so pena de incurrir en falta
disciplinaria, deber impulsar oficiosamente la accin, adoptando las medidas conducentes para adecuar la peticin a la accin que corresponda y producir una decisin de fondo. (Artculo 5 de la Ley 472/98). En cuanto a los trminos, me remito al artculo 17 y s.s. de la Ley 472/98. 7. Intervencin de terceros: Cualquier persona puede intervenir para
coadyuvar las acciones, antes de que se profiera fallo de primera instancia. Tambin podrn coadyuvar las organizaciones populares, cvicas y similares, as como el defensor del pueblo y los personeros.
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8.
Medidas cautelares: el juez puede decretar las siguientes medidas cautelares
con la admisin de la demanda o en cualquier estado del proceso, de oficio o a peticin de parte: a. Ordenar la inmediata cesacin de las actividades que originaron el dao o que
lo sigan ocasionando. b. c. Que se ejecuten los actos omitidos y que producen el perjuicio o dao. Ordenar con cargo al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
Colectivos los estudios necesarios para establecer la naturaleza del dao y las medidas urgentes a tomar. (art. 25 de la Ley 472/98). 9. Incentivos: La Ley 472 de 1998, establece un incentivo para el que interponga
una accin popular, consistente en que el juez fijar entre diez (10) y ciento cincuenta (150) salarios mnimos legales mensuales. Cuando la accin popular verse sobre la moral administrativa, el incentivo ser del 15% del valor recuperado por la entidad pblica. 10. Desacato: Quien incumpla una decisin judicial en una accin popular, podr ser sancionado con multa de hasta cincuenta (50) salarios mnimos mensuales, destinados al Fondo para la Defensa de Derechos e Intereses Colectivos, conmutable en arresto hasta por seis (6) meses. 11. Conexidad con la accin de tutela: es posible que en una accin popular o violacin a un derecho colectivo resulte vulnerado igualmente un derecho constitucional fundamental; en tales eventos, por la primaca de los derechos fundamentales, y en virtud de la conexin con aquellos, procede la accin de tutela, por lo cual deber dar el trmite que corresponda a esta.
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Por lo dems, nos remitimos a la Ley 472/98. b. LAS ACCIONES DE GRUPO O CLASE EN CONCRETO.
Estn establecidas, de acuerdo con los artculos 3 y 46 de la Ley 472/98, para obtener exclusivamente, como ya lo habamos mencionado, el reconocimiento y pago de indemnizacin de los perjuicios que se hayan ocasionado a un conjunto de personas que en forma individual los han recibido bajo unas mismas condiciones e iguales causas. La Corte Constitucional, ha precisado el alcance de las acciones de grupo o clase diciendo que estn inspiradas en la necesidad de proteger los derechos de un gran nmero de personas determinadas y perjudicadas por una misma causa, mediante las cuales es posible que un interesado pueda demandar el resarcimiento de perjuicios por la totalidad de los miembros de un grupo afectado. Caractersticas: 1. Objeto: Estas acciones de grupo o de clase tienen por objeto obtener el
reconocimiento y pago de la indemnizacin de los perjuicios, que han sufrido el grupo de personas afectadas por un dao a un inters colectivo. 2. Legitimacin: Las acciones de grupo tienen que interponerse por conducto de
abogado y si dan poder a varios abogados, deben integrar un comit, al cual se le debe nombrar un coordinador, que a su vez ser el apoderado legal del grupo. En este caso, el juez le reconocer tal categora a quien represente el mayor nmero de vctimas o en su defecto, al que nombre el comit.
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Para el ejercicio de la accin de grupo se debe conformar un grupo mnimo de veinte (20) personas como demandantes, grupo del cual pueden hacer parte las personas naturales o jurdicas, el defensor del pueblo, los personeros municipales y distritales, quienes a su vez pueden interponer estas acciones de grupo en nombre de cualquier persona afectada, artculo 48 de la Ley 472/98. 3. Sujeto pasivo de la accin: Las autoridades pblicas o los particulares que con
su accin y omisin hayan causado un perjuicio individual a un nmero plural de personas, no inferior a veinte (20), y que renan condiciones uniformes respecto de una misma causa que lo origin, siempre que se haya dado la vulneracin de derechos e intereses colectivos, artculo 55 de la Ley 472/98. 4. Jurisdiccin y competencia: Se aplica lo establecido para las acciones
populares, distinguiendo si el causante es una autoridad pblica o un particular, para saber si el conocimiento es de la jurisdiccin contenciosa o de la ordinaria, en los trminos que vimos, art. 50 y s.s. de la Ley 472/98. 5. Caducidad: La oportunidad es de dos (2) aos para ejercer la accin de grupo,
contados a partir de la fecha en que se caus el dao, art. 47 de la Ley 472/98. 6. Procedimiento: Es el mismo de las acciones populares y est establecido en
cuanto a sus principios en el artculo 5 de la Ley 472 de 1998. 7. Requisitos para la demanda: La accin de grupo debe reunir los requisitos del
Cdigo de Procedimiento Civil, cuando son asuntos de competencia de la justicia ordinaria, y del Cdigo Contencioso Administrativo cuando le corresponde a esa jurisdiccin, adems, de los establecidos en la Ley 472 de 1998.
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En cuanto a las medidas cautelares, la conciliacin, alegatos, sentencia y el registro pblico de las acciones populares y de grupo, me remito a lo establecido en la Ley 472/98.
14. ACCIN DE PRDIDA DE INVESTIDURA. Fue la Constitucin de 1991 la que consagr la accin de prdida de investidura como instrumento para exigir responsabilidad a los Congresistas cuando con sus hechos y omisiones realizan conductas que atentan contra la moralidad y el buen nombre del Congreso, con el objeto de evitar la utilizacin del poder con fines distintos a los establecidos en la Constitucin y la Ley, ms concretamente, al reglamento del Congreso que corresponde a la Ley 5a de 1992. En el fondo, se trata de un juicio de responsabilidad poltica que lleva a una sancin jurisdiccional de naturaleza disciplinaria, tal como lo precisa la Ley 734 de 2002. El Procurador no tiene competencia para adelantar la investigacin de prdida de investidura, y puesto que fue declarado inexequible el artculo 66, numeral 2 de la Ley 200 de 1995, pues la competencia frente a los congresistas corresponde al Consejo de Estado, segn Sentencia C-280 del 25 de junio de 1996, el artculo 184 de la Constitucin Poltica y la Ley 144 de 1994. Las causales de prdida de investidura estn consagradas en los artculos 110 y 183 de la Constitucin Poltica y son taxativas, segn la Sentencia AC-3577 de 1996, de la Corte Constitucional. En cuanto a la legitimacin, es la misma Constitucin la que seala quienes pueden solicitar la prdida de investidura, la Mesa Directiva de la Cmara correspondiente;
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cualquier ciudadano; y, el Procurador General de la Nacin directamente o por medio de sus delegados, de acuerdo con lo establecido en el artculo 277 de la Constitucin Poltica. Esta accin de prdida de investidura es una accin ciudadana y por lo tanto, se puede ejercer directamente sin necesidad de abogado y se dirige en contra de los congresistas, para despojarlos de su investidura cuando con su comportamiento han violado el rgimen de inhabilidades e incompatibilidades, por conflicto de intereses en su actuacin, por el incumplimiento de las obligaciones del cargo o por extralimitacin de sus funciones. La prdida de investidura para los Diputados, ha sido reglamentada por la ley 617 de 2000. El artculo 55 de la Ley 136 de 1994, consagr la prdida de investidura para los concejales, la cual debe ser decretada por el Tribunal Contencioso Administrativo de la respectiva jurisdiccin, siguiendo el procedimiento establecido para los congresistas, en lo que corresponda y de acuerdo con las causales contempladas en el artculo citado.
LVARO LPEZ ARISTIZBAL
LOS PRESUPUESTOS PROCESALES
Estos presupuestos procesales, constituyen los requisitos mnimos que deben darse para que el proceso contencioso administrativo se pueda rituar, es decir, para que el
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Juez Administrativo, admita la demanda y el proceso pueda nacer al mundo jurdico y por lo mismo, terminar con una sentencia de fondo. El incumplimiento de uno de los presupuestos procesales, puede dar lugar a que el juez administrativo rechace o inadmita la demanda, dependiendo, por supuesto, que se trate de un presupuesto de la accin o de la demanda, en su orden. Los presupuestos procesales deben ser examinados rigurosamente por el juez administrativo al admitir la demanda, momento en que debe estudiar todos los aspectos formales. Esos presupuestos procesales son: 1. 2 1. A. B. C. D. E. Presupuestos procesales de la accin Presupuestos procesales de la demanda PRESUPUESTOS PROCESALES DE LA ACCIN Que el actor tenga capacidad jurdica y procesal para actuar; Que la accin no haya caducado; Que se haya agotado debidamente la va gubernativa; y, Que se haya producido el fenmeno del silencio. La conciliacin extrajudicial y prejudicial, (an no est vigente la norma).
A. Que el actor tenga capacidad jurdica y procesal para actuar: No es otra cosa que la titularidad de la accin, que ya tuvimos oportunidad de analizar cuando estudiamos cada una de las acciones contempladas en el Cdigo Contencioso Administrativo. Se trata de la capacidad general para actuar en un proceso, es decir, la existencia de los requisitos de legitimacin por activa y por pasiva.
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En todo proceso, sea civil, laboral o administrativo, existen dos partes, una en calidad de actora o demandante y otra en la de demandada; esas partes se definen como "aquellas personas que solicitan y contra las que se solicita, en nombre propio, la tutela jurdica estatal, en particular la sentencia y la ejecucin forzada". Por lo general, en el proceso contencioso administrativo es parte demandante o actora una persona particular, natural o jurdica, nacional o extranjera que busca la declaracin de nulidad de un acto administrativo (accin de nulidad), la declaracin de nulidad de un acto administrativo como medio y el restablecimiento del derecho quebrantado por l (esta es la accin de nulidad y restablecimiento del derecho), la indemnizacin de perjuicios, previa declaratoria de responsabilidad extracontractual del Estado, por el hecho o falla de la administracin que le causa un dao (esta es la accin de reparacin directa), o un pronunciamiento sobre la existencia de un contrato, su validez, la revisin de sus trminos econmicos o la resolucin, terminacin o resciliacin por incumplimiento y la condena al pago de los perjuicios (esta es la accin contractual). Y, tambin, por lo general es parte demandada una administracin pblica, nacional, territorial o descentralizada, e incluso las personas de derecho privado que ejerzan funciones pblicas o administrativas. Sin embargo, es claro que una administracin pblica puede comparecer a un proceso contencioso administrativo como parte demandante de sus propios actos en los casos en que no le es permitido derogarlos o revocarlos, o de actos de otra administracin pblica que claramente subvierte el orden jurdico o que le desconozca un derecho o prerrogativa consagrada en su favor, e incluso para exigir alguna pretensin de una persona de derecho privado. La administracin por conducto de sus representantes debidamente acreditados, puede obrar en los procesos contenciosos administrativos como demandante y, en
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consecuencia, podr incoar todas las acciones previstas en el cdigo si las circunstancias lo ameritan. (Art. 149 C.C.A., modificado por el artculo 49 de la Ley 446 de 1998). La Nacin est representada por el Ministro, Director de Departamento Administrativo, Superintendente, Registrador Nacional del Estado Civil, Fiscal General, Procurador o Contralor y en general, por la persona de mayor Jerarqua en la entidad que expidi el acto o produjo el hecho. El Presidente del Senado representa a la nacin cuando se trate de actos o hechos del Congreso Nacional. La Nacin Rama Judicial est representada por el Director Ejecutivo de administracin judicial. En los procesos sobre impuestos, tasas o contribuciones, la representacin de las entidades pblicas la tiene el Director General de Impuestos y Aduanas Nacionales en lo de su competencia, o el funcionario que expidi el acto. En materia contractual, interviene en representacin de las dependencias a que se refiere el artculo 2 numeral 1, literal b) de la Ley 80 de 1993, el servidor pblico de mayor jerarqua. Cuando el contrato se suscribe directamente por el Presidente de la Repblica en nombre de la Nacin, la representacin la tiene el mismo Presidente o su delegado. En el Municipio, la representacin la tiene el Alcalde, o su delegado. El artculo 84 de la ley 136 de 1994, dispone que "En cada municipio o distrito habr un alcalde quien ejercer la autoridad poltica, ser jefe de la administracin local y representante legal de la entidad territorial."
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En cuanto a los departamentos, la representacin tanto administrativa como judicial, corresponde a los gobernadores, quienes podrn delegar esta representacin conforme a la Ley (Decreto Ley 1222 de 1986). Cuando la entidad demandante, demandada o interviniente es una entidad descentralizada (establecimiento pblico, Empresa Industrial y Comercial del Estado o Sociedad de Economa Mixta), la representacin administrativa y judicial la tiene, segn lo dispona el Decreto 3130 de 1968, hoy, Ley 489 de 1998, el Gerente, Director de la Entidad, y en algunos casos, segn los estatutos, el Presidente de la Junta Directiva o de la Junta de Accionistas o de Socios. De otra parte, cuando los representantes administrativos de la nacin, y dems entidades pblicas lo consideren conveniente, podrn constituir apoderados especiales para los procesos en que sean parte, por razones de distancia, importancia del asunto u otras circunstancias anlogas y siempre deber constituir apoderado especial, el representante de la entidad pblica que no sea abogado, segn lo dispuesto por el Cdigo de Procedimiento Civil. Ahora bien, las personas privadas intervienen en el proceso contencioso administrativo en los mismos trminos en que intervienen en los procesos de conocimiento del juez ordinario, es decir, la persona natural con capacidad civil de disposicin, por si misma si rene las calidades de abogado o si se trata de un contencioso de nulidad, incluido el de nulidad electoral; si no tiene ttulo de abogado y se trata de una cualquiera de las otras cuatro acciones consagradas en el cdigo, lo deben hacer a travs de abogado constituido para el efecto; las personas jurdicas privadas podrn instaurar las acciones pblicas por medio de sus representantes, an cuando no sean ellos abogados; si se trata de otro tipo de accin y el representante legal de la persona moral no es abogado, deber hacerlo a travs de la persona que lo sea.
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Por norma general, las personas jurdicas de derecho privado deben acreditar su existencia y representacin legal, mediante el correspondiente certificado expedido por la entidad encargada de llevar ese registro o de conceder la personera jurdica. Es importante destacar que el artculo 40 del Decreto 2150 de 1995, suprimi el reconocimiento de personeras jurdicas de las organizaciones civiles, las corporaciones, las fundaciones, las juntas de accin comunal y de las dems entidades privadas sin nimo de lucro. Se dispuso que para la obtencin de su personalidad, dichas entidades se constituirn por escritura pblica o documento privado reconocido en el cual se expresar, cuando menos, las exigencias que el mismo artculo 40 consagra, al cual nos remitimos. Por el contrario, segn los trminos del artculo 139, inciso 5 del C.C.A. hoy, 25 de la reforma, la prueba de la existencia y representacin de las entidades pblicas no es requisito fundamental para la admisin de la demanda. Sin embargo, se acostumbra por razones de seguridad jurdica, que se acredite el hecho de que la persona que confiere poder a otra, efectivamente es el representante legal de la entidad pblica demandante o demandada y que se encuentra en ejercicio del cargo. B. Que la accin no haya caducado.
En primer lugar, es bueno precisar que, conforme a reiterada jurisprudencia del Consejo de Estado, caducidad y prescripcin no son lo mismo. La caducidad es el vencimiento del trmino o plazo que la ley seala para reclamar el derecho sustantivo, a travs del ejercicio de la accin judicial, en este caso, la accin contencioso administrativa, plazo o trmino que no es susceptible de suspenderse, salvo cuando se formula solicitud de conciliacin prejudicial, y hasta por un plazo que no exceda de sesenta das, caso en el cual el plazo de caducidad se entiende adicionado
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por el de duracin de la etapa conciliatoria (inciso 2 del Art. 62 del Decreto 1818 de 1998), ni de interrumpirse, salvo con la presentacin y admisin de la demanda, es irrenunciable. En cambio, la prescripcin, es el trmino o plazo sealado en la ley para la adquisicin o extincin de derechos, la cual es susceptible de suspenderse y de interrumpirse. Adems es renunciable. Esta caducidad est impuesta por la necesidad que tiene el Estado de estabilizar las situaciones jurdicas, la caducidad juega un papel muy importante y decisivo, como que cierra toda posibilidad al debate jurisdiccional y por tanto, acaba con la incertidumbre que representa para la administracin la eventualidad de la revocacin o anulacin de sus actos en cualquier tiempo posterior a su expedicin. Por eso, para evitar esa incertidumbre, se ha sealado por el legislador un plazo perentorio, ms all del cual el derecho no podr ejercerse, dndole aplicacin al principio de que el inters general de la colectividad debe prevalecer sobre el inters de la persona afectada. La caducidad no se interrumpe por la interposicin de un recurso inadecuado, ni por la imposibilidad fsica del titular del derecho para accionar, ni por la incapacidad del mismo titular cuyo representante fue negligente. Claro est que la presentacin de la demanda que rena todas las exigencias de Ley interrumpe los trminos para la caducidad de la accin. La caducidad cuando est contada en trminos de meses o de aos, corre conforme al calendario comn. Cuando est contada o consagrada en trminos de das, se entienden hbiles, es decir, se excluyen los das feriados, festivos y de cierre de despacho judicial. Cuando, de acuerdo con este criterio, el ltimo da de la caducidad fuere feriado o vacante se extender el plazo hasta el primer da hbil (artculo 62 de la Ley 4ta. de 1913, vigente an).
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Desde cuando empieza a contarse el trmino de caducidad?
El conocimiento de los actos administrativos por el particular interesado es condicin necesaria para que corra el trmino de caducidad. Normalmente este conocimiento se consuma mediante la notificacin o comunicacin, porque slo a partir de este momento produce efectos el acto administrativo, bien porque imponga a una persona una obligacin positiva o una abstencin, porque extinga, modifique o limite un derecho de la misma. Pero si el conocimiento es necesario para que ocurra el fenmeno de la caducidad, no es ordinariamente a partir de la primera notificacin cuando empieza a contarse el trmino, ya que esta notificacin produce previamente otros efectos, cuales son los de permitirle al administrado instaurar los recursos por va gubernativa, con los que se inicia el control de legalidad a nivel de la misma administracin. Se observa as, que por regla general el trmino de caducidad no empieza a correr a partir de la notificacin del acto inicial, sino de la que culmina o cierra el debate gubernativo, porque la accin contenciosa nace para el administrado tan pronto se consuma o agota la va gubernativa. En resumen, si el acto administrativo que culmina la actuacin gubernativa no posee trmino de ejecutoria, como es de comn ocurrencia en el derecho administrativo, el trmino de caducidad empezar a correr al da siguiente de su notificacin, si no es posible o no tiene recursos el acto. Los distintos trminos de caducidad de las acciones contencioso -administrativas estn contemplados en el artculo 44 de la Ley 446 de 1998, incorporado al artculo 136 del C.C.A.. C. Que se haya agotado debidamente la va gubernativa.
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En la primera parte del Cdigo Contencioso, se establecen las reglas para el procedimiento que se debe seguir ante las autoridades para el trmite y decisin de los asuntos que sean sometidos a su consideracin. Los procedimientos administrativos o gubernativos, podemos decir que es el conjunto de normas que regulan las actuaciones de los rganos o sujetos en funcin administrativa, como la intervencin de los particulares en relacin con las mismas. El conjunto de normas sugiere diferentes mtodos de regulacin y cada conjunto un mtodo en particular. En un primer sentido, restringido a un actuar particular, el conjunto de procedimientos que rige lo que llama el cdigo contencioso "Actuaciones Administrativas", el que normatiza la va gubernativa y el que prescribe la revocatoria directa de los actos administrativos. En otro sentido amplio y comparativo, se habla de un procedimiento administrativo general, el de la primera parte del Decreto Ley 01 de 1984, en contraposicin a los grupos de procedimientos administrativos especiales, es decir, conjuntos normativos especiales, como por ejemplo: Los tributarios, los agrarios, los sanitarios, marcas y patentes, etc. Estas normas no slo regulan el actuar del rgano o sujeto investido con funcin administrativa, sino tambin el de los particulares tanto en aras a obtener la actuacin o pronunciamiento administrativo como a impugnar por la misma va administrativa la determinacin adoptada, o sea, la intervencin previa o preparatoria a la decisin y la posterior a sta. Para poder ingresar a la va gubernativa es necesario que exista una decisin por parte de la administracin, por acto definitivo, o que haya ocurrido el silencio administrativo o acto ficto de que habla el artculo 40 del Cdigo Contencioso, el cual da la posibilidad de hacer uso de los recursos por va gubernativa cuando transcurren
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tres meses contados a partir de la presentacin de una peticin sin que se haya notificado decisin que la resuelva. As, pues, se inicia la va gubernativa con los recursos contra los actos una vez notificados, y termina con la decisin y notificacin de las decisiones que resuelven los recursos interpuestos. Estos recursos administrativos son de naturaleza distinta de las acciones contencioso administrativas, puesto que en aqullos la administracin acta en funcin administrativa; en cambio, en las acciones el rgano acta en funcin jurisdiccional y su decisin es una sentencia con todas sus consecuencias. El artculo 49 del Cdigo, excluye de los recursos y por lo mismo, de la va gubernativa los actos de carcter general, los preparatorios o de trmite y los de ejecucin, salvo norma expresa que lo autorice. Los actos de ejecucin estn excluidos de la va gubernativa porque deben ser realizados para cumplir precisamente un acto ejecutoriado y ejecutorio, es decir, que por s mismo, permite a la administracin hacerlo efectivo conforme a los artculos 64,65 y 68 del Cdigo y se supone que contra ste ya se interpusieron y decidieron los recursos. En caso de que no se haya ejecutoriado el acto que se cumple, el artculo 153 del Cdigo, consagraba la suspensin provisional, norma derogada por el Decreto 2304 de 1989. Generalmente existen plazos para ejercer los recursos por la va administrativa y el vencimiento de stos trae como consecuencia la caducidad del recurso y el acto administrativo no impugnado se convierte por tanto en definitivo. Por regla general, contra los actos que ponen fin a una actuacin administrativa proceden, por la va gubernativa y como forma de agotarla para posteriormente
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ingresar a la justicia contenciosa si no se est conforme con el pronunciamiento final de la administracin, los recursos de reposicin, apelacin y queja. Se dispone as mismo, que de los recursos de reposicin y apelacin habr de hacerse uso por escrito, en la diligencia de notificacin personal, o dentro de los cinco das siguientes a ella, o a la desfijacin del edicto, o a la publicacin, segn el caso, salvo que se trate de recurrir un acto administrativo ficto, evento en el cual los recursos pueden interponerse en cualquier tiempo tal como lo disponen los artculos 50 y 51 del Decreto Ley 01 de 1984.
Reposicin: Se promueve este recurso ante el mismo funcionario o entidad que profiri la providencia definitiva, con el objeto de que se aclare, modifique o revoque, teniendo en cuenta que en ocasiones es el nico recurso que se puede interponer por la va gubernativa, por no tener superior jerrquico el funcionario u rgano que dict el acto o decisin, o tambin, por agotarse la va gubernativa en dicho funcionario por expresa norma legal. Este recurso no es obligatorio plantearlo antes que el de apelacin, por ser un derecho que puede renunciarse, salvo disposicin en contrario, ya que en nuestro derecho no es obligatorio para poder acudir en accin contencioso administrativa. Apelacin : Procede este recurso para ante el superior inmediato o jerrquico de quien dicto la decisin primigenia y persigue lo mismo del recurso de reposicin: Aclaracin, modificacin o revocacin del acto y desde luego que debe tener origen en razones de tipo jurdico o de conveniencia. Puede interponerse directamente o como subsidiario
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del de reposicin. Es importante tener en cuenta que no se puede proponer primero el de reposicin y luego el de apelacin, hay que proponerlo como subsidiario, porque de lo contrario se estara proponiendo la apelacin por fuera del trmino establecido en el artculo 51 del Cdigo Contencioso Administrativo. El recurso de apelacin no procede contra las providencias proferidas por los Ministros, Jefes de Departamento Administrativo, Superintendentes y Representantes legales de las Entidades Descentralizadas por servicios o de las Unidades Administrativas Especiales que tengan personera Jurdica, tal es lo dispuesto por el artculo 50, numeral 2, inciso 2, por tanto la va gubernativa se agota en estos funcionarios, bien sea que se pronuncien definitivamente o por la interposicin y decisin, ya sea ficta del recurso y reposicin. Queja: Es procedente este recurso cuando quien dict la providencia, es decir, el inferior, se niega a conceder la apelacin para ante el superior jerrquico, se interpone por tanto ante quin habra podido corresponder la decisin del recurso denegado quien resolver si la apelacin era procedente; si el acto es susceptible del recurso; si se present dentro de la oportunidad legal para ello y si el pronunciamiento fuere favorable, lo conceder y conocer el mismo del recurso para lo cual debe solicitar el expediente o diligencias al inferior para as entrar a definir la cuestin de fondo. El recurso de queja en la va gubernativa es facultativo, por ello, no es obligatorio interponerlo por el interesado; por eso el cdigo dice que se puede recurrir ante la jurisdiccin contencioso administrativo, cuando " Las autoridades no hubieren dado la oportunidad de ejercer los recursos existentes ", as lo dispone el artculo 135, numeral 2.
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Por ltimo, anotemos que, no es lo mismo que una decisin quede en firme a que se haya agotado la va gubernativa. Esto implica que si no se interpone el recurso de apelacin siendo procedente, la decisin quedar en firme, pero no se ha agotado la va gubernativa como presupuesto para acudir a la va contenciosa. Como ya lo hemos anotado, los recursos de reposicin y queja no son obligatorios para que opere el fenmeno del agotamiento de la va gubernativa, en cambio, el de apelacin s. D. Que se haya producido el fenmeno del silencio.
La operancia del silencio administrativo, no constituye ya una forma de agotamiento de la va gubernativa, como suceda con el rgimen anterior y en la norma declarada inexequible por la Corte Suprema de Justicia, sino que abre la posibilidad al administrado de ocurrir ante la jurisdiccin administrativa. El silencio aqu contemplado no se refiere al que puede darse por la no decisin oportuna de la peticin inicial, que es el denominado silencio sustancial, y que est gobernado por otras reglas, como que no abre por s slo la oportunidad jurisdiccional y exige el agotamiento de la va gubernativa. El silencio constituye una garanta para el administrado y no para la administracin. Garanta que le permite al administrado la utilizacin del hecho del silencio, para demandar el acto ficto, en cualquier tiempo, segn las voces del inciso 3 del artculo 136 de la ley 446 de 1998. En este sentido, como ya lo habamos anotado, se reform la norma anterior que consagraba un trmino de caducidad para el silencio procesal, de cuatro (4) meses. E. La conciliacin extrajudicial y prejudicial.
Desde el 5 de enero de 2002, por disponerlo as la Ley 640 de 2001, la conciliacin ser requisito de procedibilidad ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo,
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lo mismo que ante las dems jurisdicciones, que solo podr adelantarse ante los agentes del Ministerio Pblico asignados a dicha jurisdiccin y ante los conciliadores de los centros autorizados para actuar en esta rea. Esto implica que antes de interponer una demanda contra la administracin debe solicitarse el trmite de conciliacin si el asunto es conciliable. La solicitud debe acompaarse de la copia de la peticin de la conciliacin enviada a la entidad o al particular que ejerce funciones administrativas, segn el caso y de las pruebas que fundamentan las pretensiones. En resumen, la conciliacin es un requisito de procedibilidad en los asuntos que sean conciliables en materia contencioso administrativo, de acuerdo con el artculo 37 de la Ley 640 de 2001, pero recordemos que la esta Ley, facult la Ministerio de Justicia, artculo 42, para que, por acto administrativo, dijera cundo entraran en vigencia tales normas, lo que todava no se ha producido. El artculo 23 de la Ley 640 de 2001, dispuso que las conciliaciones extrajudiciales en materia de lo contencioso administrativo, slo podrn ser adelantadas ante los agentes del Ministerio pblico asignados a esta jurisdiccin. La norma que facultaba a los centros de concentracin para conciliara en materia administrativa, fue declarada inexequible por la Corte Constitucional, por sentencia C893 de agosto 22 de 2001. En este artculo 37 de la Ley 640/01 se incluy una referencia al artculo 85 del C.C.A., la cual es errada toda vez que el legislador solo aprob referenciar los artculos 86 y 87 del mismo Cdigo, como consta en el texto aprobado en segundo debate por la Cmara de Representantes, razn por la cual el Decreto 131 de enero 23 de 2001 corrigi varios yerros de la Ley 640/01, entre ellos, la cita del artculo 37 que solo corresponde a los artculos 86 y 87 del C.C.A., de tal manera que en estas acciones, es donde procede la conciliacin como requisito de procedibilidad de la accin.
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De otro lado, cabe recordar que el artculo 42 de la Ley 640 de 2001 estipul que las normas previstas en el presente captulo entrarn en vigencia gradualmente, atendiendo al nmero de conciliadores existentes en cada distrito judicial para cada rea de jurisdiccin y agreg, que el Ministerio de Justicia y del Derecho determinar la entrada en vigencia del requisito de procedibilidad para cada distrito judicial y para cada rea de la jurisdiccin, lo que no se ha hecho para la jurisdiccin contencioso administrativa, pero si para las jurisdicciones civil y de familia, segn resolucin 198 de febrero 27 de 2002. 2. LOS PRESUPUESTOS DE LA DEMANDA
A.
La demanda debe formularse ante funcionario competente.
Significa que, debe presentarse ante Juez de la Jurisdiccin contencioso administrativo; es decir, ante Juez unipersonal, Tribunal Seccional o Consejo de Estado y por lo mismo, debe formularse ante un rgano competente de la citada jurisdiccin. Con las anteriores disposiciones cuando exista falta de competencia, pero se trataba de un asunto sometido a la misma jurisdiccin, el juez estaba obligado a remitirla al competente y en este caso, se entenda que la fecha de presentacin de la demanda era aquella en la que se haba presentado al despacho incompetente, con lo cual el actor no obtena ningn perjuicio, en cambio cuando faltaba la jurisdiccin, la demanda se rechazaba, con evidente perjuicio para el actor, por que la accin le poda caducar por la demora del juez en estudiar los presupuestos procesales con miras a admitir la demanda. Bajo la nueva Constitucin, una de las formas de hacer primar el derecho sustancial es darle oportunidad al administrado de debatir los actos ante la jurisdiccin, cualquiera que ella sea y ese fue el criterio del Consejo de Estado, a partir de 1991, cuando dijo
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que en los eventos en que la demanda se presente ante la jurisdiccin ordinaria, correspondindole el conocimiento del asunto al juez administrativo, aquel deba remitir la demanda ante este juez y para efectos de la caducidad se tendra como fecha de presentacin de la demanda aquella en que se hizo ante la jurisdiccin ordinaria. Afortunadamente, la Ley 446 de 1998, que modific el artculo 143 del Cdigo contencioso Administrativo, dispuso que En caso de falta de jurisdiccin o de competencia mediante decisin motivada el juez ordenar remitir el expediente al competente, a la mayor brevedad posible. Para todos los efectos legales se tendr en cuenta la presentacin inicial hecha ante la corporacin o juzgado que ordena la remisin. B. juicio. Aunque el tema se trat al analizar los presupuestos procesales de la accin, vale la pena recordar que quien pide a nombre de otra persona, debe probar la facultad que tiene para el efecto y por lo mismo, el juzgador debe abstenerse de darle curso a la demanda en caso contrario; si se demanda a nombre de una persona jurdica, debe acreditarse adems su existencia y representacin por el poderdante; el demandado debe presentar tambin con su demanda la prueba de que la persona que seala como representante del demandado lo es en realidad. art. 139, inciso 5 del C.C.A. No se tiene que probar la existencia del ente pblico demandante o demandado cuando ste sea un Municipio o una entidad pblica de creacin Constitucional o Legal. Debe acreditarse s la existencia de las entidades pblicas descentralizadas creadas por las Asambleas y los Concejos, entre otras razones, porque sus actos creadores (Ordenanzas y Acuerdos) son desde el punto de vista probatorio hechos que deben demostrarse. (Las normas de alcance no nacional no se presumen conocidas segn el C.P.C) Capacidad jurdica y procesal de la persona demandada para comparecer en
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C.
Que la demanda se ajuste a las exigencias legales:
Notas previas.
Antes de estudiar los requisitos de la demanda, es bueno recordar que, para acudir ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo con el fin de solicitar la nulidad de los actos administrativos unilaterales y definitivos y por lo tanto de carcter particular y concreto: art. 135 C.C.A. y 22 de la reforma, se requiere: 1. Que se haya agotado la va gubernativa, mediante acto expreso o presunto, por el silencio negativo; 2. Que las autoridades no hubieren dado oportunidad de ejercer los recursos
existentes, tal es el caso de una persona a quien se le niega el recurso de apelacin y tambin el de queja. Esta situacin se da porque no se pudo consolidar el fenmeno del agotamiento de la va gubernativa por causa imputable a las autoridades, ms no a las partes, porque si fue negligencia de stas, no se puede demandar; y, 3. Que haya operado el silencio frente a los recursos interpuestos, es decir, el silencio de la va gubernativa, (el procesal), artculo 60 C.C.A. Ahora s, observemos los requisitos de la demanda como presupuestos procesales. Art. 137 del C.C.A. La demanda contenciosa, segn lo dispone el artculo 137 del cdigo. debe contener: 1. Dirigirse al juez o tribunal competente (Consejo de Estado o Tribunal Seccional o Contencioso Administrativo).
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Esto implica la determinacin en forma clara del juez competente y si el juez no es competente, debe remitir la demanda al funcionario que lo sea, por economa procesal. Al respecto, ya precisamos la modificacin al artculo 143 del C.C.A., a la cual nos remitimos. 2. La designacin de las partes (demandante y demandado) y de sus
representantes. Como ya lo habamos visto, la administracin puede obrar en los procesos contenciosos administrativos como demandante y, en consecuencia podr ejercer todas las acciones previstas en el cdigo. El artculo 149 de C.C.A., y 49 de la Ley 446 de 1998, se refiere a la representacin de las entidades pblicas de carcter nacional. En este aspecto, me remito a lo anotado cuando vimos los presupuestos procesales de la accin. Si el acto es departamental, la accin se dirige contra el departamento, representado por el Gobernador. Si el acto es municipal, ser el municipio la parte demandada, representada por el Alcalde Municipal, o quien haga sus veces, para lo cual nos remitimos a lo analizado anteriormente. Si el acto fue proferido por un establecimiento pblico de carcter nacional, la accin se dirige contra su representante legal. Si se trata de un establecimiento pblico de carcter departamental o municipal, es necesario acompaar la prueba de su existencia y representacin legal ya que el juez administrativo no est en la obligacin de conocer las legislaciones locales. En cuanto a las entidades nacionales descentralizadas, el demandante no tiene que demostrar su existencia, ya que stas son de creacin legal y el juez est en la obligacin de conocer la legislacin nacional;
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pero, en cuanto a ciertos establecimientos de carcter nacional indirectos (que son el producto de un contrato social) el demandante si debe probar su existencia y representacin, generalmente hay una escritura pblica y un acta de la Junta en donde se designa el gerente o director. Respecto de las Entidades descentralizadas, en todo caso, debe tenerse en cuenta el rgimen jurdico de sus actos y contratos que de ellos hacen los Decretos 1050 y 3130 de 1968, subrogados por la Ley 489 de 1998. introducidas por la Ley 80 de 1993, artculo 2. 3. Lo que se demanda: As mismo, las modificaciones
Es decir, las peticiones o splicas que se impetran. Este es el petitum, o sea, lo que se pide, (objeto de la pretensin). Hay que tener en cuenta que se demanda es el acto, el cual debe quedar plenamente identificado con su fecha de expedicin, nmero de orden, designacin de la autoridad que lo profiri, etc. Este requisito debe ser cumplido con precisin ya que corresponde a lo que el actor quiere obtener de la parte demandada para que el juez la conceda en su sentencia. Las peticiones inadecuadas dan lugar a una sentencia inhibitoria, pues el juez no puede decidir sobre lo pedido irregularmente o de manera imprecisa. El artculo 138 del Cdigo Contencioso, consagra la exigencia de la individualizacin de las pretensiones. De tal manera que si el acto definitivo fue objeto de recursos por va gubernativa, tambin debern demandarse las decisiones que lo modifiquen o
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confirmen, con la aclaracin de que si el acto fue revocado, solo procede demandar la ltima decisin. En la demanda se deben incluir todos los actos que se originen en la decisin, como los que provengan del ejercicio de los recursos contra ella, lo que configura un acto complejo. 4. Los hechos u omisiones que le sirven de fundamento a la accin: Se entiende por tales (hechos, actos, omisiones y operaciones administrativas), los que sirven de fundamento a las pretensiones y deben ser enunciados, debidamente determinados, clasificados y numerados. Las omisiones no constituyen un elemento aparte de los hechos sino que son stos mismos en cuanto implican abstenciones de la administracin. Los hechos forman la historia del asunto que se pretende someter a la jurisdiccin y deben encajar en los presupuestos mismos de la accin si se quiere que esta prospere. Esta coincidencia entre los hechos fundamentales bien probados y los extremos de la accin que se ejercita permite la aplicacin del derecho por el juez. Si bien en el contencioso de nulidad es bastante simple y se reduce en la mayora de las veces a historiar el acto o la expedicin de ste, por tratarse casi siempre de un debate de puro derecho, en las demandas de restablecimiento del derecho y reparacin directa presenta mayor complejidad porque en stas los hechos juegan un papel decisivo y condicionan en buena parte la viabilidad del derecho pretendido, toda vez que no slo habr que tener en cuenta lo enunciado en la demanda, sino tambin lo propuesto por el demandado, como fundamento de una excepcin o de su simple derecho de contradiccin.
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Toda accin debe estar apoyada en una serie de hechos que le dan soporte y vida legal. Es un captulo muy importante de la demanda, no slo en el derecho contencioso administrativo, sino, en el derecho privado. 5. Los fundamentos de derecho de las pretensiones:
Cuando se trate de la impugnacin de un acto administrativo debern indicarse las normas violadas y explicarse el concepto de violacin. Este presupuesto es de suma importancia dentro de la demanda, puesto que no basta que se expresen las disposiciones que fundamentan la accin, sino que es preciso dar un concepto sobre las normas que se consideran violadas, las cuales se deben citar y probar si son locales, como lo hemos visto. Si se da un concepto de violacin equivocado, o se citan normas como violadas, cuando en realidad no lo son, la demanda puede resultar inepta. En cuanto a este requisito, vale la pena mencionar que, dispone el artculo 137 numeral 4 del cdigo que: "...cuando se trate de la impugnacin de un acto administrativo debern indicarse las normas violadas y el concepto de violacin". Por lo tanto, fluye de la norma que las exigencias consistentes en indicar las normas que se estiman violadas y el explicar el concepto en que lo fueron, solamente deben satisfacerse cuando de impugnar actos administrativos se trate, lo que implica que ese sealamiento y explicacin no se requieren cuando se ejerciten acciones distintas a las impugnatorias de actos administrativos, como acontece en el contencioso de reparacin directa. La carencia del concepto de violacin, dado el carcter rogado de la jurisdiccin, hace que no pueda dictarse un fallo de fondo. En todo caso, el concepto de violacin obedece a los motivos de nulidad que seala el artculo 84 del C.C.A., es decir, la expedicin irregular, la desviacin de poder, la falta de competencia o abuso de poder,
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la violacin del derecho de audiencias o de defensa y la violacin en todo caso, de la norma superior de derecho. En torno a estos conceptos se debe ubicar el concepto de violacin. No se cumple con este requisito con la simple cita del ordenamiento a que pertenecen las normas violadas, sino que se debe sealar stas con toda precisin, y adems, debe explicarse el sentido y el alcance de la violacin. 6. La peticin de las pruebas que el demandante pretende hacer valer:
Con el Cdigo que rega antes del Decreto 01 de 1984 (Ley 167/41), no era obligacin pedir las pruebas en la demanda ya que se podan pedir y allegar documentos en el perodo de fijacin en lista que era de cinco 5 das. Con el Decreto 01 de 1984, las pruebas era obligatorio pedirlas en la demanda, puesto que la oportunidad de fijacin en lista art. 207, numeral 3, que era de diez (10) das, el Decreto 2304, art. 46, redujo el trmino de fijacin en lista a cinco (5) das. Hoy, el artculo 58 de la ley 446 de 1998, numeral 5 del artculo 207 del C.C.A., consagr nuevamente el trmino de fijacin en lista en diez (10) das, para que los demandados y dems intervinientes soliciten pruebas, a ms de contestar la demanda y proponer excepciones, pero, no para los demandantes porque stos las solicitan en la demanda como qued dicho. 7. Estimacin razonada de la cuanta. Cuando sea necesaria para determinar la competencia: La cuanta determina si el proceso es de una o de dos instancias y adems, a quien corresponde la competencia, es decir, si al juez administrativo o al tribunal en primera o en nica instancia.
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La estimacin de la cuanta es de vital importancia, al punto que en los procesos de restablecimiento del derecho est prohibido dejar de cumplir este requisito so pena de renunciar al restablecimiento. El razonamiento de la cuanta es la explicacin de los valores que se obtendrn con la pretensin, el monto de la suma discutida, segn el caso, es decir, sealar el por qu de un valor determinado se estableci como cuanta de la pretensin. La Ley 446 de 1998, dijo que para efectos de la competencia, cuando sea del caso, la cuanta se determinar por el valor de la multa impuesta o de los perjuicios causados, segn la estimacin razonada hecha por el actor en la demanda, razonamiento que debe someterse a las reglas del artculo 20, numerales 1 y 2 del C.P.C., es decir, por el valor de las pretensiones al tiempo de la demanda. Si se trata de asuntos tributarios, la cuanta se establece por el valor de la suma discutida por concepto de impuesto, tasas, contribuciones y sanciones. En las acciones laborales encaminadas al pago de prestaciones peridicas de trmino indefinido, como pensiones, la cuanta se razonar y establecer por el valor que se haya causado desde que se hizo exigible hasta el momento de la presentacin de la demanda, teniendo en cuenta la prescripcin de tres (3) aos para las mesadas. Es de advertir, que la estimacin razonada de la cuanta no puede limitar el monto de la condena, la que se sealar por el monto real que resulte a resarcir a quien persigue el pago o la indemnizacin, ya que de todas maneras, el valor tiene que variar por los intereses, perjuicios etc., finalmente reconocidos. Hay que tener mucho cuidado en la formulacin de la cuanta, ya que su razonamiento, da las pautas para la condena, toda vez que una pretensin no se formula correctamente cuando se limita a solicitar que se condene al pago de los perjuicios materiales que resulten probados dentro del proceso, pues el actor debe
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hacer el estimativo del valor perseguido y sobre l girar la controversia y hacia all se orientarn los elementos probatorios, permitiendo al juez fallar respecto al principio de la congruencia. Por eso se dice que le basta al demandante hacer el estimativo de su pretensin, justificando la misma con argumentos que se derivan de la narracin de los hechos, de tal manera que por lo razonada de la misma, ella no puede ser una determinacin caprichosa. De otra parte, cuando estudiamos los factores que determinan la competencia, entre ellos, el factor cuanta, explicamos este requisito. Por tanto, nos remitimos a lo all analizado. No obstante lo dicho, como ejemplo podemos citar el art. 128, numeral 13, el 131 numerales 6,8 y 10. El presupuesto no es materia de estimacin por las partes, es tema que hay que probar con el correspondiente acto administrativo. An cuando el artculo 137 del C.C.A. no lo dice expresamente, pero, surge de otras disposiciones legales contenidas en el mismo cdigo, podemos agregar a los requisitos de la demanda: 8. Un captulo sobre "peticin previa" para solicitar al magistrado sustanciador que, por razn de no haberse podido obtener copia del acto acusado, con fundamento en el artculo 139 inciso 4 del cdigo, se disponga oficiar al jefe de la oficina en donde se encuentre el original o el peridico en que se hubiere publicado a fin de que enve copia autntica del acto administrativo impugnado antes de resolver sobre la admisin de la demanda. 9. As mismo, la demanda podr contener un captulo que se denominar "suspensin provisional", cuando en ella se haga uso del derecho de solicitar esa
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medida provisional por encontrarse reunidos los requisitos de los artculos 152 y 153 del Decreto 01 de 1984 y el Decreto 2304 de 1989. 10. Por ltimo, en capitulo separado de la demanda podr solicitarse del magistrado sustanciador que seale la caucin y el trmino en que debe prestarse, en los eventos en que la Ley no exija el pago total y previo de la suma debida a la administracin, segn el acto demandado, y por ello, baste con que se otorgue la caucin correspondiente para garantizar el pago de lo debido con los recargos a que haya lugar en cuanto fuere desfavorable lo resuelto (art. 140 C.C.A.). Esa misma caucin tambin podr solicitarse que se fije y el trmino para otorgarla, cuando se est actuando como agente aficioso. ANEXOS DE LA DEMANDA: (art. 139 C.C.A. y art. 25 Decreto 2304 de 1989). El Cdigo Contencioso administrativo establece que a la demanda han de acompaarse, como mnimo los siguientes documentos: 1. Una copia. Autntica como es obvio, o autenticada, del acto acusado, con las constancias de su publicacin, notificacin o ejecucin, si son del caso, y estas son necesarias cuando se trata de accin de restablecimiento del derecho o de nulidad que tenga sealado trmino de caducidad, o cuando se trata de un acto administrativo de carcter general para determinar si ha entrado a regir. Son copias hbiles para los efectos del art. 139 del cdigo, las publicaciones en los medios oficiales, diario oficial, gacetas de propiedad industrial, gacetas departamentales y municipales, sin que para el efecto requieran autenticacin. Cuando la publicacin se hace por otros medios, la copia tendr que autenticarse, por el funcionario correspondiente.
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Cuando el acto no ha sido publicado o se deniega la copia o la certificacin sobre la publicacin, se debe expresar as en la demanda bajo juramento que se considerar prestado por la presentacin de la misma, con la indicacin de la oficina donde se encuentre el original o del peridico en que se hubiere publicado, a fin de que se solicite por el ponente antes de la admisin de la demanda. Art. 139 inciso 4. La exigencia de este anexo de la demanda es ms que lgico, por cuanto que sin el examen elemental del acto administrativo acusado no ser posible avocar el conocimiento del negocio, previa decisin sobre la competencia o la caducidad de la accin y por otra parte, porque el conocimiento que tenga el juzgador de la totalidad del acto enjuiciado podr llegar en la sentencia a las conclusiones del caso sobre la legalidad o ilegalidad, as como sobre la Constitucionalidad del acto administrativo y por lo mismo, del pronunciamiento que se exige en la demanda. En cuanto al derecho que tienen los administrados a obtener copias de los documentos existentes en las secretaras y archivos de las oficinas pblicas, conforme a las normas del C.C.A. arts. 17 al 24, adicionadas o modificadas por la Ley 57 del 85, y como forma del derecho de peticin, nos remitimos a lo expresado al inicio de las clases. Tambin debe tenerse en cuenta, las estipulaciones de la Ley 190 de 1995. 2. Deber acompaarse tambin a la demanda, el documento idneo que acredite
el carcter con que el actor se presenta al proceso cuando tenga la representacin de otra persona, o cuando el derecho que reclama proviene de haberlo otro trasmitido a cualquier ttulo, y la prueba de la existencia y representacin de las personas jurdicas distintas de las de derecho pblico que intervengan en el proceso. En otros trminos, el poder para iniciar el proceso, cuando se acta por medio de apoderado, teniendo en cuenta las disposiciones vigentes para el ejercicio de la profesin de abogado, en especial el Decreto 196 de 1971.
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3. Si se trata de demandas de impuestos, tasas o contribuciones o multas que se exijan o de crditos definitivamente liquidados a favor del Tesoro Pblico, bastar que se otorgue caucin a satisfaccin del ponente para garantizar el pago con los recurso a que haya lugar en cuanto fuere desfavorable lo resuelto (artculo 140 del C.C.A.). La consignacin en calidad de depsito que exiga este artculo, fue declarada inexequible por sentencia, en esa poca, de la Corte Suprema de Justicia, de julio 25 de 1991. 4. Este es un requisito nuevo. Debe acompaarse con la demanda la prueba del
recurso o peticin elevado ante la administracin, con la fecha de su presentacin. 5. Establece el artculo 139 que deber acompaarse copias de la demanda y sus anexos, para la notificacin personal a las partes. 6. Los documentos que acrediten la existencia y representacin de las personas jurdicas. No se requiere aportar los documentos de existencia y representacin de las personas pblicas, por disposicin expresa, lo que seala una diferencia con el procedimiento civil, artculo 77. Lo anterior significa, que en materia administrativa cuando se trata de la existencia y representacin de una entidad pblica, no hay que aportar a la demanda el documento que lo acredite. Del texto del artculo 139 se deduce que la prueba no se requiere, lo que no obsta para que el juez de oficio, si lo considera pertinente para cualquier efecto, pida los documentos de existencia y representacin. 7. Se deben aportar copia autenticas del texto de las normas de carcter local, o
solicitarle al ponente que obtenga la copia correspondiente, segn el artculo 141 del C.C.A.. Las normas de carcter nacional no hay que probarlas, ya que se presumen conocidas por todos, en cambio la norma local no.
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8.
A la demanda debern acompaarse los documentos, contratos y pruebas
anticipadas que se pretenda hacer valer y que se encuentren en poder del que promueve la accin.
LVARO LPEZ ARISTIZBAL EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EN LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
Comprende este procedimiento, el trmite de las controversias de conocimiento de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo para las cuales no se seala una actuacin especial en el Cdigo Contencioso Administrativo, tal como se prev para las acciones contenciosas electorales. El proceso contencioso administrativo, tiene por objeto el examen de los actos de la administracin comparndolos con la Ley y en general, con el derecho, con el fin de tutelar la regularidad jurdica de la administracin y los derechos de los gobernados. El juez administrativo para decidir, debe tener certeza sobre la existencia del acto administrativo o sobre la ocurrencia del hecho o de la operacin que motiva el proceso y esta certeza no puede derivarla sino de las pruebas que obren en el expediente. Dispone el artculo 206 del C.C.A., que los procesos relativos a nulidad de actos administrativos y cartas de naturaleza, nulidad y restablecimiento del derecho, reparacin directa, controversias sobre contratos administrativos, nulidad de laudos arbitrales proferidos en conflictos originados en contratos, se tramitarn por el procedimiento ordinario. especial". Este procedimiento tambin debe observarse para adelantar y decidir todos los litigios para los cuales la Ley no seale un trmite
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Tanto los juicios ordinarios como el especial, el electoral, son esencialmente escritos, aun cuando excepcionalmente se adopta el sistema de la oralidad, mediante exposiciones en audiencias pblicas que las partes pueden solicitar y que es potestativo de la jurisdiccin conceder, o para la realizacin de ciertos actos o diligencias con carcter probatorio, como es el caso de la recepcin de las declaraciones de parte o de terceros. Ahora bien, el impulso procesal de un juicio ordinario, lo mismo que del especial, a diferencia de lo que sucede en el procedimiento civil, es oficioso en su mayor parte, como lo es en la actuacin administrativa, en donde incluso, puede continuarse por razones de inters pblico no obstante el desistimiento expreso del peticionario que obra en inters general. Esto quiere decir que la mayora de las etapas del proceso se ordenan y practican sin instancia de parte, mediante solo el auto dispositivo del juez o magistrado que conozca del asunto. En consecuencia, si llegare a proceder la perencin del proceso ordinario contencioso administrativo, es solamente por causa de falta de impulso en relacin con unos pocos actos procesales que claramente corresponden al demandante, como por ejemplo, sufragar el costo de una notificacin. Controversias que se tramitan por el procedimiento ordinario Podemos decir que, segn el Cdigo Contencioso Administrativo, la mayora de las controversias en que tenga parte una administracin pblica o una entidad o persona de derecho privado que ejerza funciones administrativas, se tramitan por el procedimiento ordinario. Se tramitan por el procedimiento ordinario, entre otros, y adems de los relacionados en el artculo 206 del C.C.A., las siguientes controversias: a. Las relacionadas con el ejercicio de la funcin pblica, es decir, las denominadas acciones de nulidad y del restablecimiento del derecho, de carcter laboral no
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provenientes de un contrato de trabajo tales como las insubsistencias, destituciones, revocaciones de nombramientos, retiro o separacin del servicio, exclusin del escalafn docente, ascensos dentro del mismo, derechos salariales y prestaciones; los derechos de carrera administrativa previstos en la Ley 909 de 2004 y Decretos Leyes 760, 770 y 785 de 2005; y los Decretos Reglamentarios, entre otros, 1227 y 1228 de abril 21 de 2005. Aqu es preciso anotar que la Ley 712 de 2001 que reform el Cdigo Procesal del Trabajo, entreg competencias a la justicia ordinaria laboral, cuando en el artculo 2 dispuso que la jurisdiccin ordinaria en sus especialidades laboral y de seguridad social conoce de 4. las controversias referentes al Sistema de Seguridad Social Integral que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o prestadoras, cualquiera que sea la naturaleza de la relacin jurdica y de los actos jurdicos que se controviertan. Significa lo dicho que algunas controversias relacionadas con esta norma que eran de conocimiento de la justicia contencioso administrativa, pasaron a la jurisdiccin ordinaria, como por ejemplo el caso de las pensiones de jubilacin. b. Las relativas a aspectos tributarios cualquiera que fuere la denominacin del
tributo o carga (Impuestos, contribuciones o tasas). c. Accin de nulidad contra actos administrativos de carcter general o
particular, siempre que en este ltimo caso no se persigue el restablecimiento de un derecho o no surja de la misma anulacin. d. e. Controversias sobre minas y petrleos. De los juicios sobre aspectos agrarios, es decir, extincin del dominio,
adjudicacin de baldos, expropiacin de predios, clarificacin de la propiedad de
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tierras del Estado, entre otros. Tambin, los del artculo 9 del Decreto 2288 de 1989; de los de reparacin directa de que trata el ordinal 18 del artculo 59 de la Ley 135 de 1961 y de los de expropiacin de predios rurales conforme a las disposiciones de la Ley 135 de 1961. f. De los relativos a la propiedad industrial (Patentes de invencin, marcas de
fbrica, depsito de nombres comerciales, etc.). g. h. i. Sanciones econmicas o multas impuestas por las autoridades administrativas. Las controversias sobre bienes ocultos. Los procesos relativos a la navegacin martima, fluvial o area, en que se
ventilen cuestiones de Derecho Administrativo; y as, todo contencioso cuyo objeto sea econmico o pecuniario. j. Desde luego, las acciones de los artculos 84, 85, 86 y 87 del Cdigo Contencioso
Administrativo. k. La accin de nulidad ambiental, de que trata el artculo 73, de la Ley 99 de 1993, es decir, cuando se demandan actos administrativos mediante los cuales se expiden, modifica o cancela un permiso, autorizacin, concesin o licencia ambiental de una actividad que afecte o pueda afectar el medio ambiente. l. La nulidad de cartas de naturaleza, de que trata la Ley 43 de 1993, que establece las normas relativas a la adquisicin, renuncia, prdida y recuperacin de la nacionalidad colombiana. ETAPAS DE UN PROCESO ORDINARIO
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1.
La demanda y su presentacin:
Los requisitos previstos en el artculo 137 del Cdigo, son comunes a todos los juicios, sean ordinarios o especiales. Esta es la razn para que en el numeral 4 del artculo mencionado se disponga que uno de los requisitos de toda demanda es sealar los fundamentos de derecho de las pretensiones, que es lgico en tratndose de juicios que no persigan la nulidad de un acto administrativo, como por ejemplo los de reparacin directa y que cuando se trate de la impugnacin de un acto administrativo debern indicarse las normas violadas y explicarse el fundamento de su violacin, tal como tuvimos oportunidad de anotarlo al estudiar los presupuestos procesales de la demanda Como vimos, en la demanda se debe hacer la peticin de las pruebas que el demandante pretende hacer valer, lo que se ha consagrado para cumplir con el principio de la lealtad procesal. En cuanto a los anexos de la demanda, que tambin tuvimos ya oportunidad de analizar, adems del deber de acompaar la copia del acto acusado, con las constancias de publicacin, notificacin o ejecucin, si son del caso, as como la comunicacin, debe acompaarse el documento idneo que acredite el carcter con que el actor se presenta al proceso, cuando tenga la representacin de otra persona, o cuando el derecho que reclama proviene de haberlo transmitido otro a cualquier ttulo. Tambin se exige copia de la demanda con sus anexos, para las notificaciones del caso. La demanda, segn el artculo 142, debe presentarse personalmente por quien la suscribe y el signatario podr remitirla previa autenticacin ante juez o notario de su residencia, caso en el cual se considerar presentada al recibo en el despacho judicial de destino".
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La parte de este artculo que deca que la demanda se deba presentar ante el Secretario del Tribunal, fue declarada inexequible por la Corte Constitucional, por sentencia C-646 de agosto 13 de 2002. 2. Rechazo e inadmisin de la demanda.
Siguiendo las orientaciones del derecho procesal, cuya finalidad es la efectividad de los derechos consagrados en la Constitucin Poltica y en la Ley sustantiva, el artculo 143 del Cdigo, que corresponde al 45 de la Ley 446 de 1998, distingue entre rechazo e inadmisin de la demanda, para que en este ltimo caso se corrija dentro de un plazo de cinco (5) das. Ha dispuesto el Cdigo, que se inadmitir la demanda que carezca de los requisitos y formalidades previstos en los artculos anteriores. Es claro que se est refiriendo, a los requisitos de contenido de la demanda del artculo 137 y a los anexos del artculo 139 y, que el ponente, por auto susceptible de reposicin, expondr los defectos simplemente formales para que el demandante los corrija en un plazo de cinco (5) das. Contina el Cdigo diciendo que, se rechazar la demanda cuando haya caducado la accin. En caso de falta de competencia o de jurisdiccin, mediante decisin motivada el juez ordenar remitir el expediente al competente, a la mayor brevedad posible. Para todos los efectos legales se tendr en cuenta la presentacin inicial hecha ante la corporacin o juzgado que ordena la remisin. Hoy, por virtud de lo establecido en la Ley 446 de 1998, ya no es causal de rechazo de la demanda, la falta de jurisdiccin.
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Contra el auto que rechace la demanda proceder el recurso de apelacin cuando el auto sea dictado por el juez o por la sala, seccin o sub-seccin del tribunal en primera instancia o, el de splica cuando sea dictado por el ponente en asuntos de nica instancia. Contra el auto admisorio slo proceder el recurso de reposicin, pero si resuelve sobre suspensin provisional proceder el de apelacin, cuando el auto sea dictado por el juez o por la sala, seccin o sub-seccin del Tribunal en primera instancia o, el de reposicin, cuando sea dictado por la sala, seccin o sub-seccin del Tribunal o del Consejo de Estado en nica instancia. Los recursos pueden fundamentarse en las causales del artculo 97 del C.P.C. En sntesis, segn la norma comentada, habr lugar a la expedicin de auto inadmisorio de la demanda susceptible nicamente del recurso de reposicin ante el mismo juez o magistrado sustanciador cuando la demanda no rena las formalidades accidentales subsanables por el accionante, tales como los requisitos de contenido del libelo, as por ejemplo: Falta de designacin de las partes y de sus representantes o de alguna de ellas o ellos, falta de claridad en lo que se pide o ausencia de peticiones o deficiencia en ellas, el no sealamiento de los fundamentos de derecho o la no expresin del concepto de violacin, la no estimacin de la cuanta cuando se requiera, etc., excepcin hecha del captulo sobre peticin o medios de prueba que se pretenda hacer valer, ya que bien puede no ser indispensable formular en la demanda, por tratarse de un punto de puro derecho en donde por tanto, no hay hechos que probar. Tambin, se debe inadmitir la demanda cuando hay ausencia de algunos documentos fundamentales para que el proceso se adelante y culmine con sentencia, como la copia del acto acusado por ejemplo, la constancia de su publicacin, notificacin, comunicacin o ejecucin, si son del caso; la prueba de la existencia de las personas jurdicas y su representacin, de derecho privado; el documento idneo que acredite
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el carcter con que el actor se presenta en el proceso cuando tenga la representacin de otra persona o falten las copias de la demanda y sus anexos para la notificacin a las dems partes. El artculo 140 del Cdigo dispona "Si se trata de demanda de impuestos, tasas, contribuciones o multas que se exijan o de crditos definitivamente liquidados a favor del tesoro pblico... bastar que se otorgue caucin a satisfaccin del ponente para garantizar el pago con los recargos a que haya lugar en cuanto fuere desfavorable lo resuelto". Al respecto, es bueno anotar, que la parte del artculo anterior que hablaba del comprobante de consignacin, en calidad de depsito, de la suma discutida, fue declarada inexequible por la Corte Suprema de Justicia, Sala Plena, en sentencia del 25 de julio de 1991. Por el contrario, deber proferirse el auto de rechazo inlmine de la demanda, cuando el libelo adolezca de las formalidades esenciales y sustanciales como: La caducidad de la accin, salvo que exista controversia sobre la fecha a partir de la cual debe empezar a contarse el plazo para accionar, evento en el cual, segn el Consejo de Estado, debe admitirse la demanda; y finalmente, an cuando el artculo 143 del Cdigo no lo dice, cuando no se ha cumplido con el deber de agotar la va gubernativa, como presupuesto procesal de la accin que es, requisito para ingresar a la va jurisdiccional, segn los trminos del artculo 135 del C.C.A. Contra el auto que rechace la demanda, procede el recurso de apelacin o el de splica, como tuvimos oportunidad de anotarlo anteriormente. 3. Contenido del auto admisorio de la demanda.
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De conformidad con lo dispuesto por el artculo 207 del C.C.A., recibida la demanda y efectuado el reparto, si rene los requisitos previstos en el artculo 137 y adems, contiene los anexos del artculo 139, el ponente debe admitirla y adems disponer lo siguiente: a. Que se notifique al representante legal de la entidad demandada, o a su
delegado, conforme a lo dispuesto por el artculo 150 del C.C.A. Es decir, al Ministro, Jefe de Departamento Administrativo, Registrador Nacional del Estado Civil, Procurador o Contralor, Representante de la entidad descentralizada por servicios, Gobernador o Alcalde, que haya expedido el acto acusado, o que lleva la representacin administrativa y judicial de la nacin y de la entidad pblica contra la cual se adelanta el proceso. En otras palabras, la notificacin personal de la demanda debe hacerse al representante legal de la entidad demandada, o a su delegado, conforme a lo dispuesto por el artculo 150 del C.C.A., norma nueva que introdujo la delegacin para la recepcin de las notificaciones. El artculo 49 de la Ley 446 de 1998, consagra la representacin de las personas de derecho pblico y a ellas por supuesto, habr que hacerles notificacin personal de las demandas. b. c. Que se notifique personalmente al ministerio pblico. Que se notifique personalmente a la persona o personas que, segn la demanda o
los actos acusados, tengan inters directo en el resultado del proceso. Si no fuere posible hacerle la notificacin personal en el trmino de cinco (5) das, contados desde el siguiente a aqul en que el interesado haga el depsito que prescribe esta norma, sin necesidad de orden especial, se las emplazar por edicto para que en el trmino de cinco (5) das se presenten a notificarse del auto admisorio de la demanda
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El edicto determinar, con toda claridad, el asunto de que se trate, se fijar en la secretara durante el trmino indicado y se publicar dos veces en das distintos dentro del mismo lapso en un peridico de amplia circulacin nacional o local. El edicto y las publicaciones se agregarn al expediente y copia del edicto se enviar por correo certificado a la direccin indicada en la demanda y a la que figure en el directorio telefnico del lugar, de lo cual se dejar constancia en el expediente. Si la persona emplazada no comparece al proceso, se le designar curador para que lo represente d. Que el demandante deposite, en el trmino que se le seale, la suma que
prudencialmente se considere necesaria para pagar los gastos ordinarios del proceso, cuando hubiere lugar a ellos. El remanente, si existiere, se devolver al interesado, cuando el proceso finalice. Este numeral del artculo 207, fue reglamentado por el Decreto 2867 de diciembre 12 de 1989, y considera como gastos ordinarios del proceso los ocasionados por concepto de notificaciones, publicaciones, copias necesarias para el diligenciamiento del proceso, edictos, comunicaciones telegrficas y correo areo. As mismo, dispuso esta norma que la suma que seale el ponente para cubrir los gastos ordinarios del proceso deber ser razonable y no podr exceder de 20.000 pesos. Esta suma hay que entenderla para la fecha del Decreto, porque la misma se debe incrementar cada ao en un 20%. e. Que se fije en lista, por el trmino de diez (10) das, para que los demandados o
los intervinientes puedan contestar la demanda, proponer excepciones y solicitar la prctica de pruebas y para que los terceros intervinientes la impugnen o coadyuven. Consecuente con la obligacin impuesta al demandante de solicitar la prctica de pruebas que le interesen, en el escrito de demanda, el artculo 207 del Cdigo establece que slo los demandados y los intervinientes pueden solicitar la prctica de
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pruebas en este trmino de diez (10) das de fijacin en lista. Esta norma hay que mirarla en concordancia con el artculo 89 del C.P.C. Es bueno anotar, que en proceso contencioso administrativo, todas las excepciones, se tramitan y deciden como de fondo, ya que no hay previas, como en el proceso civil. f. Que se solicite al correspondiente funcionario el envo de los antecedentes La
administrativos, dentro del trmino que al efecto se seale en el auto. de 2002.
inobservancia del plazo indicado constituye falta disciplinaria, conforme a la Ley 734 Se ha previsto esto, para un mejor conocimiento de los orgenes o antecedentes de la controversia por el juzgador as como para la bsqueda por ste de la verdad real. 4. Correccin o aclaracin de la demanda. (Art. 208)
El demandante puede aclarar o corregir la demanda, hasta el ltimo da de fijacin del negocio en lista. En este evento, se volver a ordenar la actuacin anterior, pero, de este derecho solo puede hacerse uso por una sola vez. La jurisprudencia del Consejo de Estado ha precisado los alcances de esta facultad que hace parte de la accin misma, porque si el actor no tuviera facultad para aclarar o enmendar sus propias peticiones dentro de ciertas reglas, la accin quedara limitada a los trminos inicialmente propuestos, lo que puede hacer nugatoria la justicia que por ella se impetra. Se ha dicho por el Consejo de Estado, que la aclaracin o correccin de la demanda puede ser total o parcial, es decir, se puede simplemente adicionar los hechos o adicionar nuevas peticiones o sustituirlas por otras, o introducir nuevas disposiciones como violadas o, nuevos conceptos de violacin de esas normas superiores; o, por el contrario, sustituir la demanda en su totalidad por una nueva.
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De acuerdo con lo previsto en el artculo 89 del C.P.C., en la correccin es posible solicitar nuevas pruebas. Lo que no es posible procesalmente hacer, es variar la naturaleza de la accin primitiva, por ejemplo, una accin de nulidad no podr ser sustituida por una de nulidad y restablecimiento del derecho o por una de reparacin directa. Tampoco, como lo ha sostenido el Consejo de Estado, se debe incluir en la correccin de la demanda, la medida de la suspensin provisional de los efectos del acto administrativo. Cosa distinta es la sustitucin o retiro de la demanda, que procede: a. cuando se ha dictado auto que admita la demanda pero que no se ha notificado a ninguno de los demandados, y b. cuando no se haya dictado esa misma providencia, pues lo que el legislador ha sealado, es una oportunidad hasta la cual se puede hacer uso de esas facultades, es decir, hasta antes de notificar el auto admisorio y trabarse por lo tanto, la relacin procesal. 5. De la suspensin provisional y su decisin
En nuestro sistema jurdico, la suspensin provisional, que es la medida cautelar del derecho administrativo, es creacin no solo legal sino Constitucional. El artculo 238 de la Carta Poltica, establece que: "La jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo podr suspender provisionalmente, por los motivos y con los requisitos que establezca la Ley, los efectos de los actos administrativos que sean susceptibles de impugnacin por va judicial". La administracin pblica, no solo puede decidir por s, unilateralmente, mediante actos obligatorios y ejecutivos, investidos de una presuncin de legalidad, las cuestiones que surjan con los sujetos de derecho que con ellas se relacionan, sino que
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puede, tambin, ejecutar personal o directamente contra la voluntad del obligado, lo dispuesto en un acto administrativo. De tal modo que, en principio, la impugnacin de los actos de la administracin por va jurisdiccional no suspende la ejecucin del acto administrativo. Como lo anota Gonzlez Prez, el Derecho Administrativo arbitra al lado de la prerrogativa de la ejecutoriedad y ejecutividad, las correspondientes garantas, si se dan los presupuestos legales, la suspensin de los efectos de los actos administrativos mientras se tramita el proceso contencioso administrativo y se decide, en sentencia definitiva, si el acto acusado es nulo o no. Es esta la oportunidad, para recordar un tema de Derecho Administrativo General, cual es los Caracteres del Acto Administrativo y es justamente la presuncin de legalidad, uno de ellos, junto a la ejecutoriedad y a la revocabilidad, que bien vale la pena tratarlos, as sea someramente: a. Presuncin de legalidad
Se entiende por carcter una cualidad, un modo peculiar de ser, un atributo o elemento esencial de una persona o cosa. Cuando hablamos de los caracteres del acto administrativo estamos refirindonos, entonces a sus atributos esenciales, a sus cualidades particulares, que los distinguen o identifican. Esos caracteres son tres: La presuncin de legalidad, la ejecutoriedad y la revocabilidad. Son distintivos y propios del acto administrativo, es decir, que no se dan en el acto jurdico de derecho privado. Son prerrogativas del acto administrativo dado su origen o fuente, ubicada en el rgano estatal pblico, son pues exclusivos de los actos administrativos.
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Estos tres caracteres tienen su fundamento en una gran presuncin: la de la juridicidad del Estado, en general y de la administracin pblica en particular, es decir del principio de la legalidad, caracterstica del estado de derecho, segn el cual la actividad estatal debe estar sometida a la Ley. El principio de la legalidad: Tuvo su inspirador en ROUSSEAU al reclamar que la Ley es la expresin de la voluntad general. La revolucin francesa acogi el principio y lo consagr en el artculo 3, seccin 1a., de la Constitucin Francesa de 1791, as: "No hay en Francia autoridad superior a la de la Ley. El rey no reina mas que por ella, y solo en nombre de la Ley puede exigir obediencia". (Cita de Eloy Lares Martnez pag.167). As se opera, con la Revolucin Francesa de 1789, el gran cambio de Estado polica por Estado de Derecho. Con ese principio de legalidad se obtiene adems seguridad jurdica. Dicho principio no requiere consagracin expresa, pero se deduce de la interpretacin del contexto democrtico de la Constitucin Poltica Colombiana y adems de la Constitucin, este principio est consagrado en el artculo 66 del C.C.A.. Esa legalidad administrativa es muy amplia. Supone la sujecin de la actividad de la administracin a todo el conjunto de normas jurdicas, que la doctrina ha denominado "Bloque de legalidad" o "Bloque jurdico": Constitucin, leyes, decretos, tratados, reglamentos, ordenanzas, acuerdos, resoluciones, etc., etc.. Y si es de toda la actividad administrativa, esencialmente comprende una sujecin de los actos, de los contratos y de las operaciones administrativas a la Ley. Por todo ello se ha dicho que la administracin pblica es un orden jurdico sistematizado. De ese principio de legalidad derivan los caracteres del acto administrativo. De l se deriva que el acto administrativo goce de la presuncin de legalidad, que sea ejecutorio y que sea revocable.
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En sntesis, los aludidos caracteres provienen o son consecuencia, en primer trmino, del principio de legalidad y en segundo, de la fuente que los crea, o sea del sujeto administracin pblica. La presuncin de legalidad: Presumir es conocer anticipadamente, dar por conocido lo que es desconocido. Hablar de presuncin de legalidad, o de legitimidad, significa tener anticipadamente como ajustada a derecho, a la Ley, toda norma jurdica. Segn esta presuncin, en trminos generales, a la Ley se le considera constitucional, a toda sentencia se le aprecia como vlida y jurdica, y a todo acto de la administracin pblica se le considera legal, o conforme a derecho. Es con relacin a stos ltimos que nos interesa la presuncin. Es, pues, propia del Estado de Derecho. Se ha dicho que "Esta clase de presuncin jurdica proviene del carcter que tienen las normas de derecho pblico que aseguran la convivencia jurdica a travs de la seguridad y estabilidad de las relaciones que reglan y crean. O sea que de los actos de la administracin pblica se presume su legalidad por cuanto provienen de tal administracin estructurada conforme al principio de legalidad. En sntesis, del principio de legalidad deriva la presuncin de legalidad del acto jurdico pblico, y de sta la seguridad jurdica, la estabilidad normativa, la paz y tranquilidad. El principal efecto de la presuncin de legalidad, es que el acto debe cumplirse (condicin que se llama "Ejecutividad") y que tienen el carcter de jurdicos sus efectos, as el acto est viciado de nulidad, mientras no sea anulado o suspendido por la jurisdiccin contencioso administrativa (Art.66 del C.C.A.). La excepcin de ilegalidad:
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Paralelamente a la llamada excepcin de inconstitucionalidad que consagra el art. 4 de la Constitucin Nacional, alguna doctrina ha aceptado la existencia de una excepcin de ilegalidad. Segn ella, si se aplica no es ejecutable el acto administrativo que se considere violatorio de la Ley. La doctrina considera inaceptable la excepcin de ilegalidad, posicin que comparto, por las siguientes razones: 1. Porque la accin de nulidad no caduca y tiene suspensin provisional, por lo
que en cualquier momento puede buscarse una definicin judicial sobre la legalidad de un acto. 2. Porque deja al criterio o al capricho de los particulares o de los mismos
gobernantes la ejecucin de las normas administrativas y esto ofrece un factor de confusin jurdica y desarticula la tarea que corresponde cumplir a esa rama del poder pblico y despojarla del carcter jerrquico y operativo que tiene, no es de recibo en nuestro derecho. 3. Porque al establecer tribunales de lo contencioso administrativo encargados del
control legal de la administracin, la constitucin y la Ley han querido confiar exclusivamente a ellos el pronunciamiento sobre la legitimidad jurdica de sus actos. 4. Desde el punto de vista de las autoridades administrativas y en relacin con los
Decretos del Presidente, tal posibilidad colocara al funcionario por encima de la suprema autoridad administrativa del Jefe del Estado, contrariando de esa manera el art. 120 de la Constitucin. (Ver Derecho Administrativo General del Dr. Gustavo Humberto Rodrguez, pg. 245). b. Ejecutoriedad
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Actos perfectos, eficaces y vlidos. Por perfeccin del acto administrativo entiende la doctrina el cumplimiento de todos los requisitos de procedimiento y de forma que la Ley le seale para su expedicin. Y solo cuando el acto est perfeccionado se producen sus efectos jurdicos. Sin embargo, la Ley suele exigir la publicacin o la notificacin del acto administrativo, para que ste adquiera eficacia, es decir para que produzca efectos. Por eso la doctrina suele distinguir el acto perfecto del acto eficaz, la perfeccin de la eficacia. Aquella se refiere al cumplimiento de los trmites exigidos para la formacin o la produccin del acto; sta, a sus efectos. En tales condiciones, el acto puede ser perfecto, pero no eficaz; y al contrario para que el acto sea eficaz requiere ser perfecto. La eficacia del acto perfecto puede depender de que produzca algn acto integrador publicacin, notificacin o comunicacin - o de una condicin suspensiva o de un plazo impuesto en el mismo acto, o en la produccin de otro acto administrativo, como cuando requiere aprobacin por otro rgano administrativo, o de que ya se hayan resuelto e integrado los recursos administrativos y por lo tanto est agotada la va gubernativa. Entonces al acto se le denomina definitivo, y ste ya es eficaz. (Sobre las publicaciones, notificaciones y comunicaciones hablaremos cuando toquemos el tema de los procedimientos administrativos).
Eficacia y ejecucin El concepto de eficacia se vincula con el de ejecucin. sta consiste en hacer efectivo el mandato jurdico, de manera obligatoria, pudiendo ser coactiva (Multas, arrestos, embargos). Es ella una de las prerrogativas de la administracin pblica, con carcter
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de exorbitante del derecho comn, aunque provenga de acto unilateral de sta, a la que el derecho francs ha denominado "Privilegio de la decisin ejecutoria". (Georges Vedel). Una es, pues, la exigibilidad u oponibilidad del acto administrativo, y otra su ejecucin forzosa. Es as como se ha dicho que la presuncin de legalidad le transmite al acto administrativo tres efectos: obligatoriedad, imperatividad y oponibilidad. Luego la ejecucin forzosa es apenas una instrumentacin coactiva para darles a ellos efectividad, en ciertos casos, y cuando el administrado no le da voluntario cumplimiento al mandato. De otra parte, en ocasiones la ejecucin forzosa corre a cargo de la misma administracin. Se habla entonces de "ejecucin de oficio". Ejemplos de ejecucin forzosa en va administrativa son aquellos del derecho policivo (al disolver reuniones, sellar establecimientos, etc.), propios del aseguramiento del orden pblico y aquellos otros consistentes en multas, arrestos, limitaciones de derechos, imposicin de gravmenes. Y en otras ocasiones debe acudir al juez. VEDEL dice que en cualquier supuesto, la ejecucin forzosa est sometida a ciertos lmites: supone un requerimiento previo, debe limitarse a lo necesario y la administracin adquiere la responsabilidad sobre su legalidad. Ejecutividad y ejecutoriedad La doctrina suele dar diferentes nociones a estos dos vocablos. Los actos jurdicos -entre ellos los administrativos- estn destinados a producir efectos, igualmente jurdicos. Por regla general, el acto administrativo perfeccionado en el que han ocurrido todos sus elementos esenciales- es susceptible de ser eficaz, esto es, de producir todos sus efectos. En principio, entonces, la perfeccin y la eficacia son coincidentes. Adicionalmente debe decirse que si esos efectos deben ser
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llevados a los hechos, debe y puede ser ejecutado. La ejecucin, en tal virtud y condiciones es, entonces, una consecuencia de la perfeccin y de la eficacia. Adems, la ejecutividad del acto administrativo perfecto y definitivo dimana la presuncin de legalidad: por cuanto que se presume ajustado de derecho, puede y debe ser ejecutado. Decimos definitivo, porque si la Ley o el mismo acto lo somete a condicin suspensiva, o exige aprobacin posterior de otro ente, slo es ejecutoria cuando tal condicin o aprobacin se hayan surtido. Otro tanto debe decirse si el acto administrativo requiere publicacin o notificacin, sin las cuales no resulta ejecutorio. Recordamos que a tales publicaciones y notificaciones se les denomina actos integradores, a los que mltiple doctrina los considera como parte integrante de su perfeccionamiento, para que sea eficaz. Los mismos actos administrativos dentro de su contenido, suelen y deben exigir u ordenar esa publicacin o notificacin. A ese carcter especial, segn el cual el acto perfeccionado puede y debe ser ejecutado, cuando necesita ser llevado a los hechos, la doctrina lo ha denominado ejecutividad. La ejecutividad es, pues, un carcter propio del acto administrativo perfecto y definitivo, consistente en la propiedad de realizar sus efectos, realizando los hechos que stos suponen. Es una propiedad intrnseca del acto: Por cuanto que se presume legtimo y debe producir efectos fcticos posteriores, deben stos ejecutarse, tienen fuerza de ejecucin, virtualidad ejecutiva. La ejecutoriedad, en cambio es diferente a la ejecutividad. Mientras sta es una caracterstica, una propiedad del acto administrativo, consistente en la "fuerza de ejecucin" de los efectos propios del acto cuando es perfecto y definitivo, aquella, la ejecutoriedad "es la posibilidad de la administracin de ejecutar el acto por s misma, incluso en caso de resistencia abierta de las personas afectadas, pudiendo en tal caso
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acudir a diversos medios de coercin". Se le ha llamado atributo "de la decisin previa", y consiste en la "ejecucin de oficio". De la ejecutividad y ejecutoriedad se ocupan los artculos 62 y siguientes del C.C.A. c. Revocabilidad
Los actos administrativos debern ser revocados por los mismos funcionarios que los hayan expedido, o por sus inmediatos superiores, de oficio o a solicitud de parte, en cualquiera de los casos previstos por el artculo 69 del C.C.A. Esta norma no distingue entre actos administrativos generales u objetivos y particulares o subjetivos. Sin embargo la jurisprudencia ha reducido su aplicacin a los primeros, porque si el acto revocado ha creado situacin jurdica particular la persona lesionada con la revocatoria puede acudir no solamente a la va gubernativa sino tambin a la jurisdiccin contenciosa. Para revocar un acto administrativo que haya creado situacin jurdica particular, la administracin previamente debe obtener el consentimiento previo y escrito del titular de ese derecho, segn el C.C.A. Continuando con el tema de la suspensin provisional de los actos administrativos, es preciso decir que es el artculo 152 del C.C.A., que corresponde al artculo 31 del Decreto 2304 de 1989, el que consagra los requisitos para que proceda esta medida, al cual nos remitimos. Procedimiento para resolver sobre la suspensin provisional y extincin de la medida. (art. 154 del C.C.A.) a. Ante el Consejo de Estado: En los procesos ante el Consejo de Estado, la
solicitud de suspensin provisional ser resuelta por la sala o seccin en el auto
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admisorio de la demanda. Contra el auto que resuelva la solicitud de suspensin provisional, procede el recurso de reposicin. b. Ante los Tribunales Administrativos: En stos la solicitud de suspensin
provisional debe resolverse por la correspondiente Sala o Seccin. Contra el auto que resuelva la solicitud de suspensin provisional, en los procesos de que conozca el tribunal en nica instancia, procede el recurso de reposicin. En los de primera instancia el auto que decida la peticin de suspensin provisional es apelable en el efecto suspensivo para ante el Consejo de Estado y la orden de suspensin se comunicar y cumplir, si fuere el caso, solo cuando la decisin del superior quede ejecutoriada. De acuerdo con el inciso ltimo del artculo 207 del C.C.A., cuando se pida la suspensin provisional, la misma se debe resolver en el auto que admita la demanda, el cual debe ser proferido por la sala, seccin o subseccin y como se anot, contra este auto slo procede, en los procesos de nica instancia, el recurso de reposicin y, en los de primera instancia, el de apelacin. 6. Notificacin al Ministerio Pblico. El artculo 35 de la Ley 446 de 1998, que subrog el artculo 127 del Cdigo Contencioso Administrativo, dispuso que el Ministerio Pblico es parte y podr intervenir en todos los procesos e incidentes que se adelanten ante la jurisdiccin contencioso administrativa y en las conciliaciones extrajudiciales ante los centros de conciliacin e intervendr en estos en defensa del orden jurdico, del patrimonio pblico y de los derechos y garantas fundamentales. El anterior artculo 127 del C.C.A. consagraba que todas las providencias deban notificarse personalmente al Ministerio Pblico, mientras que ahora solo es
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obligatoria la notificacin del auto admisorio de la demanda, del auto que fija fecha para audiencia de conciliacin, la sentencia proferida en primera instancia y el primer auto dictado en la segunda instancia, igualmente en los procesos ejecutivos se le debe notificar personalmente el mandamiento de pago y del auto que admita la demanda en el recurso extraordinario de revisin. Lo anterior, muy seguramente se hizo por razones de eficiencia y agilidad en el proceso contencioso. 7. Llamamiento en garanta El artculo 217 del C.C.A., prev que en los procesos relativos a controversias contractuales y de reparacin directa, la parte demandada podr, en el trmino de fijacin en lista, denunciar el pleito, realizar el llamamiento en garanta o presentar demanda de reconvencin, siempre que ello sea compatible con la ndole o naturaleza de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo. Tanto el llamamiento en garanta como la denuncia del pleito, son figuras contempladas en el C.P.C., aplicables al contencioso administrativo por disposicin del artculo 267 del C.C.A. El llamamiento en garanta, aparece descrito en el artculo 57 del Cdigo de Procedimiento Civil, aplicable en materia contenciosa por remisin del artculo 267 del C.C.A. Significa que, quien tenga derecho legal o contractual de exigir a un tercero la indemnizacin del perjuicio que llegare a sufrir, o el reembolso total o parcial del pago que tuviere que hacer como resultado de la sentencia, podr pedir la citacin de aqul, para que en el mismo proceso, se resuelva sobre tal relacin y en este llamamiento, se
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aplicar tambin lo previsto en el artculo 56 del C. de P.C., sobre la denuncia del pleito, en materia de derecho contencioso administrativo. sta es una figura jurdica que tiene por objeto la intervencin del funcionario pblico para que se convierta en parte, haciendo valer dentro del mismo proceso su derecho de defensa, porque existe una relacin legal que lo vincula. La Ley 678 de agosto 3 de 2001 por medio de la cual se reglamenta la
determinacin de responsabilidad patrimonial de los agentes del Estado a travs del ejercicio de la Accin de Repeticin o de Llamamiento en garanta con fines de repeticin, dispuso lo siguiente: a. El llamamiento en garanta del agente pblico frente al que aparezca prueba sumaria de su responsabilidad por haber actuado supuestamente con dolo o culpa grave, procede en los procesos de responsabilidad contra el Estado en cualesquiera de sus formas, en las controversias contractuales, reparacin directa y nulidad y restablecimiento del derecho, lo que podrn solicitar la entidad pblica directamente perjudicada o el Ministerio Pblico, a fin de que en un solo proceso se decida la responsabilidad de la administracin y la del funcionario o exfuncionario, de acuerdo con las normas constitucionales y legales, artculo 19 de la ley. La justicia contencioso administrativa, exigida para el llamamiento en garanta prueba sumaria de la culpa grave o el dolo y por lo tanto rechazaba el llamamiento sino se probaba la culpa grave o el dolo. Afortunadamente el Consejo de Estado haciendo una crtica al articulo 19 de la ley 678 de 2001, en sentencia de 8 de agosto de 2002, expediente No. 22179, dispuso que no debe perderse de vista que de acuerdo con el artculo 78 del C.C.A., los perjudicados pueden demandar ante la jurisdiccin contencioso administrativa al funcionario, a la entidad o ambos, evento en el cual no se le exige al demandante que
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acompae la prueba de la culpa grave o el dolo de aqul, ya que ese aspecto hace parte del tema del proceso. Tampoco tiene sentido como lo establece el pargrafo del articulo 19 de la Ley 678 de 2001 que nos permite efectuar el llamamiento en garanta del agente estatal cuando la entidad pblica en la contestacin de la demanda hubiere formulado las excepciones de culpa exclusiva de la vctima, hecho de un tercero, caso fortuito o fuerza mayor, eventos todos en los cuales se alega la causa extraa y que de acreditarse en debida forma conducen a proferir sentencia absolutoria a favor de la entidad pblica demandada. En estos casos, por sustraccin de materia el juez no debe examinar la responsabilidad personal del servidor pblico, ya que si no se condena a la entidad no hay ninguna suma que rembolsar. La contestacin de la demanda como la demanda son simplemente actos procesales de peticin que, como es apenas obvio, no basta con formularlos sino que deben estar debidamente probados, es decir, que frente a los mismos las partes deben cumplir con la carga de la prueba. La oportunidad procesal para realizar el llamamiento en garanta, la fija la ley 678 hasta antes de finalizar el perodo probatorio, artculo 20. A diferencia de lo que estableca el artculo 217 del Cdigo que era dentro de la fijacin del negocio en lista. Adems, hoy se ordena para este llamamiento en garanta, abrir cuaderno separado para su tramitacin. Esta norma fue declarada inexequible por la Corte Constitucional en sentencia de junio 25 de 2002 (C484), con el argumento de que siendo, como lo es el llamamiento en garanta un instrumento procesal para vincular como parte a un tercero interviniente que desde cuando se admite el llamamiento por el juez, queda vinculado de manera forzosa a lo que se resuelva en la sentencia, es competencia propia del legislador instituirlo en los procesos cuando a su juicio sea procedente para realizar de manera concreta el principio de la economa procesal.
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Por tanto el llamamiento en garanta, en el derecho universal, se realiza y establece en la etapa de la litis contestatio del proceso y antes del inicio de la etapa probatoria. Por eso, en el derecho contencioso administrativo colombiano, en el artculo 217 del C.C.A., exige que el llamamiento en garanta se efecte en el trmino de fijacin en lista, es decir, antes de que proceso respectivo se abra a pruebas. En consecuencia, el llamamiento debe hacerse en la contestacin de la demanda. Admitido el llamamiento en garanta y en firme la providencia, hay que notificarla personalmente al vinculado al proceso, darle la oportunidad para contestar la demanda primigenia y referirse al llamado, siguiendo las normas del procedimiento civil sobre el particular, por remisin de la ley. Para efectos del llamamiento en garanta y obviamente para la Accin de Repeticin cuando el funcionario o exfuncionario pblico no fue llamado en garanta en el proceso contencioso en el cual la entidad pblica fue condenada por el juez administrativo, la Ley 678, presume presuncin legal-, que existe dolo en los casos expresamente contemplados en el artculo 5 y tambin presume la culpa grave en los eventos del artculo 6 de la misma ley. Las normas anteriores fueron declaradas exequibles, por la Corte Constitucional, entre otras providencias, por la Sentencia C-374 del 14 de mayo de 2002. Tambin, es preciso comentar que el pargrafo 4 del artculo 2 de la Ley 678 de 2001, dijo que en materia contractual el acto de la delegacin no exime de responsabilidad legal en materia de Accin de Repeticin o Llamamiento en Garanta al delegante, el cual podr ser llamado a responder de conformidad con lo dispuesto en esta ley, solidariamente con el delegatario.
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Dicha norma fue demandada de inconstitucionalidad y declarada por sentencia C-372 de 2002 exequible, en el entendido que solo puede ser llamado el delegante cuando haya incurrido en dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones, sentencia que fue reiterada por la C-414 de mayo 28 de 2002 de la Corte Constitucional. La ley 678, establece las medidas cautelares de embargo y secuestro de bienes, segn las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil y la de inscripcin de la demanda de bienes sujetos a registro, previa prestacin de la caucin para responder por los perjuicios que se puedan causar, en la cuanta que fije el juez o magistrado. La norma anterior, artculos 23 a 25 de la Ley 678 de 2001, determina que el registro de la demanda no pone los bienes fuera del comercio, pero que quien los adquiera con posterioridad est sujeto a lo previsto en el artculo 332 del Cdigo de Procedimiento Civil; que si sobre aquello se constituyen derechos reales o se limita el dominio, tales efectos se extendern a los titulares de los derechos correspondientes; y que, si la sentencia de repeticin o de llamamiento en garanta condena al funcionario, se dispondr el registro del fallo y la cancelacin de los registros de las transferencias de propiedad, gravmenes y limitaciones del dominio efectuados despus de la inscripcin de la demanda, artculo 26 de la ley. El levantamiento de las medidas cautelares procede: a. Cuando terminado el proceso, el agente estatal sea absuelto de la pretensin de repeticin. b. Cuando los demandados o vinculados al proceso presten caucin en dinero o constituyan garanta bancaria o de compaa de seguros por el monto que el juez seale para garantizar el pago de la condena. Esta causal proceder dentro del
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proceso de repeticin, del llamamiento en garanta, as como en el de ejecucin del fallo, artculo 30 de la ley. 8. Fijacin en lista (artculo 207-5) La fijacin en lista corresponde al momento procesal en el cual los demandados podrn contestar la demanda, ejercer plenamente la defensa de sus intereses, proponer excepciones y solicitar la prctica de pruebas, hacer la intervencin de los terceros, de acuerdo con lo establecido en el artculo 207, numeral 5, del C.C.A. El trmino de fijacin en lista es de diez (10) das, de acuerdo con la reforma de la Ley 446 de 1998. El artculo 58 de la Ley 446 de 1998, aclar que en este trmino de fijacin en lista, tambin es para que los terceros e intervinientes impugnen o coadyuven en la demanda. Recordemos que el demandante puede corregir o adicionar la demanda hasta el ltimo da de fijacin del negocio en lista. La fijacin en lista no es notificacin de ningn acto, es simplemente una operacin material que ejecuta el secretario de la corporacin para dar cumplimiento al mandato ya ejecutoriado del acto admisorio de la demanda que ordena tal fijacin. Esta la razn, para que en la fijacin en lista no pueda ejercerse ningn recurso contra el auto que admite la demanda. 9. Contestacin de la Demanda. (Art. 144 del C.C.A.)
Existe el deber de la parte demandada de contestar la demanda antes del vencimiento del trmino de fijacin del negocio en lista, que como ya lo habamos anotado, es de diez (10) das, mediante escrito que debe contener:
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a.
La expresin del nombre del demandado, su domicilio y residencia y los de su
representante o apoderado; b. Una exposicin detallada y precisa sobre los hechos de la demanda y razones
de la defensa; c. La proposicin de las excepciones que se invoquen contra las pretensiones del
demandante, las cuales se decidirn en la sentencia. Hoy, no hay excepciones previas y por lo mismo, todas se alegan o se proponen como de fondo, puesto que el artculo 163 del C.C.A., que las consagraba, qued derogado por el Decreto 2304 de 1989, artculo 68. Lo anterior quiere decir, que en todos los procesos podrn proponerse las excepciones de fondo en la contestacin de la demanda, cuando sea procedente, o dentro del trmino de fijacin en lista, en los dems casos. En la sentencia definitiva se decidir sobre las excepciones propuestas y sobre cualquiera otra que el fallador encuentre probada. Las excepciones de fondo son las que se oponen a la prosperidad de la pretensin. Tal como le prev el artculo 164 del C.C.A., el silencio del inferior, es decir, del fallador de primera instancia, no impide que el superior estudie y decida todas las excepciones de fondo, propuestas o no. Esta norma hay que concordarla con el Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 92, numeral 3 y los artculos 96 y 357 de la misma obra. d. La peticin concreta de las pruebas que el demandado pretende hacer valer en
el proceso.
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e.
La indicacin del lugar donde podrn hacerse las notificaciones personales al
demandado y a su representante o apoderado. f. Se acompaarn los documentos que se pretendan hacer valer como prueba y
que se encuentren en su poder. La nica modificacin que hizo la Ley 446 de 1998, que ms que modificacin es adicin a lo que ya exista es que con la contestacin de la demanda se acompaarn los documentos que se pretenda hacer valer como prueba y que se encuentren en su poder, es decir, del demandado. Hay que entender, que la fijacin en lista entonces, subsiste para la peticin de pruebas diferentes a la documental, cuando esta se encuentre en poder del demandado. En esencia, la adicin ni le quita ni le pone a lo que exista, por que de todas maneras si la prueba est en poder del demandado, no la puede aportar sino una vez que conteste la demanda cosa que no puede hacer antes de la fijacin del negocio en lista, que es la oportunidad procesal para contestarla. Ahora bien, la Ley 446 de 1998, de manera general, consagra la posibilidad de la reconvencin o contra demanda en el procedimiento ordinario contencioso administrativo, segn las voces del artculo 217 del C.C.A. Para los efectos anteriores, es decir, para la reconvencin, de modo semejante al C.P.C., se fijan estas condiciones: a. Debe tratarse de un procedimiento ordinario. b. Debe proponerse en el trmino de fijacin en lista.
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c. El juez debe ser competente para conocer de tales pretensiones, sin consideracin al factor territorial o de cuanta. En ste ltimo caso, asumir el conocimiento el Tribunal el que decidir sobre su admisin y continuar conociendo del proceso. d. Debe tratarse de una pretensin susceptible de acumulacin (artculo 145 del C.C.A. y 82 del C.P.C.) e. Debe reunir todos los requisitos de una demanda. En conclusin, la reconvencin debe reunir los requisitos de toda demanda y es admisible cuando de formularse en proceso separado, procedera la acumulacin, artculo 400 del C. de P.C. Siempre debe haber identidad jurdica entre demandantes y contrademandantes, en cuanto a los actores iniciales se refiere. Es de anotar, que la ley de modo expreso consagr la posibilidad de la acumulacin de pretensiones, siempre que se den los supuestos del artculo 82 del C.P.C. y que tambin cabe la acumulacin de procesos en los eventos del artculo 157 ibidem de oficio o a peticin de parte, as: Acumulacin de pretensiones: El demandante puede acumular en una misma demanda, varias pretensiones contra el demandado, aunque no sean conexas, siempre que concurran los siguientes requisitos, artculo 82 C. de P. C., as: 1. Que el juez sea competente para conocer de todas. Pueden acumularse pretensiones de menor cuanta a otras de mayor cuanta.
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2. Que las pretensiones no se excluyan entre s, salvo que se propongan como principales y subsidiarias. 3. Que todas de tramiten por el mismo procedimiento Acumulacin de procesos (art. 157 del C. de P.C.) Pueden acumularse dos o ms procesos de igual procedimiento o dos o ms ordinarios, a peticin de quien sea parte en cualquiera de ellos, siempre que se encuentren en la misma instancia, cuando: 1. Las pretensiones formuladas habran podido acumularse en la misma demanda. 2. Cuando el demandado sea el mismo y las excepciones propuestas, se fundamenten en los mismos hechos. 3. Cuando existan varios procesos de ejecucin en los cuales se persiga
exclusivamente la misma cosa hipotecada o dada en prenda. 4. Cuando en los procesos de que trata el numeral anterior, todos los acreedores que hayan concurrido, convengan en que se acumulen a un ejecutivo quirografario que contra el mismo deudor se adelante por otros acreedores. Se considera que la falta de contestacin de la demanda, tanto por un particular, como por una entidad de derecho pblico, debe ser tomada como un indicio en su contra, ya que el artculo 145 del Decreto 01 de 1984, que estableca que "La falta de contestacin de la demanda ser apreciada como indicio en contra, siempre que ste no sea una entidad de derecho pblico", fue derogado expresamente por el artculo 68 de la reforma. Es decir, que anteriormente, la falta de contestacin de la demanda
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inconcebiblemente, no tena consecuencia jurdica alguna cuando el demandado era una persona de derecho pblico, en razn precisamente a lo que estableca la norma citada. Desde luego, que son muy reducidos los casos en que la persona demandada sea de derecho privado (nulidad de cartas de naturaleza, demanda contra un acto administrativo que reconoci situacin jurdica individual con quebrantamiento de la norma constitucional o legal, y tal vez, el incumplimiento de un contrato administrativo por el contratista, o la indemnizacin por ese incumplimiento o por ruina de la obra construida), ya que lo general es que el demandado sea una persona pblica o ella y un particular solidario o conjuntamente; pero, de todos modos, ello no justificaba el tratamiento especial, diferente o de excepcin para con los entes pblicos que se estableca. 10. Perodo probatorio: (Art. 209 del C.C.A.)
Vencido el trmino de fijacin del negocio en lista, se debe abrir el proceso a pruebas si la controversia o litigio no es de puro derecho, siempre que las partes las soliciten o que el ponente considere necesario decretarlas de oficio. Para practicarlas se fijar un trmino prudencial que no exceder de treinta (30) das, pero que puede ser hasta de sesenta (60) das para las que deban recibirse fuera del lugar de la sede. Estos trminos se contarn desde la ejecutoria del auto que las seale. Debemos anotar que de conformidad con el artculo 169, 36 del Decreto 2304 de 1989, en cualquiera de las instancias el ponente podr decretar de oficio las pruebas que considere necesarias para el esclarecimiento de la verdad. Se debern decretar y practicar conjuntamente con las pedidas por las partes; pero, si stas no la solicitan, el ponente solo podr decretarlas al vencimiento del trmino de fijacin en lista.
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Adems en la oportunidad procesal de decidir, la Sala, Seccin o Subseccin, tambin podr disponer que se practiquen las pruebas necesarias para esclarecer puntos oscuros o dudosos de la contienda. Para practicarlas deber sealar un trmino de hasta diez (10) das, descontando la distancia, mediante auto contra el cual no procede ningn recurso. En materia probatoria en el proceso contencioso administrativo, la Ley 446 de 1998, no hizo ninguna regulacin, por lo cual su decreto, prctica y valoracin se harn teniendo en cuenta las reglas del C.P.C. Podrn ser utilizados como pruebas, cualquier medio que sea til para demostrar los hechos que se alegan y llevar al convencimiento al juez sobre el alcance de sus pretensiones, as: La prueba documental, declaracin de parte, testimonio de terceros, dictamen pericial, la inspeccin judicial y la prueba indiciaria o indirecta, de utilidad especial en los procesos en que se alega la desviacin de poder como motivo de nulidad. Al efecto, el artculo 10 de la Ley 446 de 1998, regul la solicitud, aportacin y la prctica de pruebas y consagr las reglas para ello. 11. Conciliacin dentro del proceso (Ley 640 de 2001) De la conciliacin contencioso-administrativa, trata la Ley 640 de 2001, artculos 23 al 26. El artculo 26 al referirse a las pruebas en la conciliacin judicial, manifiesta que en desarrollo de la audiencia en asuntos de lo contencioso-administrativo, el magistrado, de oficio o a peticin del ministerio pblico, puede decretar las pruebas necesarias
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para establecer los presupuestos de hecho y de derecho del acuerdo conciliatorio. Las pruebas se practicarn dentro de los 30 das siguientes a la audiencia de conciliacin. Lo anterior significa que vencido el perodo probatorio o practicadas las pruebas, se puede fijar de oficio o a peticin de parte, la audiencia de conciliacin para que las partes, con el conocimiento de las pruebas que soportan las pretensiones de cada uno y en una valoracin razonable de las mismas, llegan a poner fin al proceso, mediante una frmula de conciliacin, dentro del mismo proceso. La Ley 446 de 1998 y su decreto reglamentario 1818 del mismo ao, sobre descongestin, le dio un nuevo impulso a la conciliacin, modificando la Ley 23 de 1991 en los aspectos que amplan su mbito de aplicacin y agilizan su tramitacin, especialmente en las controversias relacionadas con los asuntos contencioso administrativos. Como qued dicho la conciliacin judicial se da dentro de un proceso contencioso en trmite y es un instrumento procesal que permite a las partes solucionar la controversia en presencia de un conciliador calificado para este efecto y que es el juez de conocimiento del asunto. Mediante este mecanismo las partes pueden terminar anormalmente y sin necesidad de sentencia, el proceso, mediante la concrecin de una frmula de solucin del conflicto a que ellas mismas llegan con la colaboracin del juez, el cual deber aprobar la conciliacin si llena los requisitos sustanciales para ello. La Ley 446 de 1998, artculo 104, dispuso que la audiencia de conciliacin judicial proceder a solicitud de cualquiera de las partes y se celebrar vencido el trmino probatorio. No obstante, las partes de comn acuerdo podrn solicitar su celebracin en cualquier estado del proceso. En la segunda instancia, la audiencia de conciliacin podr ser promovida por cualquiera de las partes antes de que se profiera el fallo.
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Lo pagado por una entidad pblica como resultado de una conciliacin debidamente aprobada y aceptada por el servidor o ex servidor pblico que hubiere sido llamado al proceso, permitir que la entidad pblica repita total o parcialmente contra el servidor o ex servidor. La conciliacin aprobada, producir la terminacin del proceso en lo conciliado por las partes que la acepten. Si la conciliacin fuere parcial, el proceso continuar para dirimir los aspectos no comprendidos en ste. Si el tercero vinculado no consintiere en lo conciliado, el proceso continuar entre la entidad pblica y aquel. (Artculo 105 Ley 446 de 1998). En cuanto a la conciliacin prejudicial, antes de iniciar cualquiera de las acciones previstas en los artculo 85, 86 y 87 del C.C.A., las partes individual o conjuntamente podrn formular solicitud de conciliacin prejudicial, al agente del Ministerio Pblico asignado al juez o corporacin que fuere competente para conocer de las acciones mencionadas. La solicitud se acompaar de la copia de la peticin de conciliacin enviada a la entidad o al particular, segn el caso, y de las pruebas que fundamenten las pretensiones. El trmino de caducidad no correr desde el recibo de la solicitud en el despacho del agente del Ministerio Pblico, hasta por un plazo que no exceda de sesenta (60) das. Para este efecto, el plazo de caducidad se entender adicionado por el de duracin de la etapa conciliatoria (artculos 80 y 81 de la Ley 446 de 1998). En resumen, la ley consagra tres formas de conciliacin: La prejudicial, ante el Ministerio Pblico, art. 23 Ley 640 de 2001. La judicial, ante el juez contencioso administrativo, art. 26 Ley 640 de 2001.
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La extrajudicial, ante los centros de conciliacin. Las entidades de derecho pblico no pueden conciliar ante estos centros, por cuanto la norma que posibilitaba tal conciliacin del artculo 23 de la Ley 640 de 2001, fue declarada inexequible por la Corte Constitucional en sentencia C-893 de agosto 22 de 2001
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12.
Traslado para alegar (art. 210 del C.C.A.)
Practicadas las pruebas o vencido el trmino probatorio y realizada la audiencia de conciliacin judicial, si se cita a ella, se ordenar correr traslado a las partes, por el trmino comn de diez (10) das, para que aleguen de conclusin. El agente del Ministerio Pblico antes del vencimiento del trmino para alegar de conclusin podr solicitar traslado especial, el que se conceder sin necesidad de auto que as lo disponga, por el trmino improrrogable de diez (10) das contados a partir de la entrega del expediente, la que se efectuar una vez concluido el traslado comn. Esta misma regla se debe observar en los procesos ejecutivos por jurisdiccin coactiva. Hay que aclarar, como lo anot con anterioridad, que hoy, de conformidad con la Ley 446 de 1998, por razones de eficiencia y agilidad, solo se ordena la notificacin personal al agente del Ministerio Pblico: Del auto admisorio de la demanda Del mandamiento de pago Del que convoque a conciliacin De la sentencia Del primer auto que se dicte en la segunda instancia Del que admita la demanda en el recurso extraordinario de revisin. La notificacin de las dems providencias, se surtir de la misma manera que a las otras partes, es decir, por estados, segn la regla general.
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Ya anot que el traslado para alegar (artculo 210), sigue siendo comn, aunque se faculta al Ministerio Pblico para que antes de su vencimiento pueda solicitar traslado especial por el mismo lapso. En el trmite de la consulta, tambin puede concederse ese traslado por separado al Procurador, por cinco (5) das, ya que en la consulta el traslado es por ese lapso. 13. Audiencias Pblicas (Art. 147 del C.C.A)
En todo proceso es potestativo del Consejo de Estado y de los Tribunales Administrativos, conceder audiencias pblicas, por peticin de alguna de las partes, para dilucidar puntos de hecho o de derecho. Estas audiencias debern solicitarse en el trmino del traslado para alegar de conclusin y efectuarse antes que el proceso entre a despacho del ponente para sentencia. Esta audiencia se celebrar con las partes que concurran, cada una de ellas podr hacer uso de la palabra por una vez durante treinta (30) minutos, pero el Presiente de la Sala o Seccin, puede prudentemente, prorrogar este plazo. Las partes que hayan intervenido podrn presentar un resumen escrito de sus alegaciones orales, dentro de los tres das siguientes al de la audiencia. En la audiencia se podr proferir la sentencia, para lo cual se decretar un receso hasta de dos (2) horas. En este caso la sentencia se notificar en estrados, estn o no presentes las partes. Queda claro que estas audiencias debern solicitarse en el trmino del traslado para alegar de conclusin y efectuarse antes que el proceso entre a despacho del ponente para sentencia. 14. Registro del proyecto y adopcin de la sentencia (art. 211 del C.C.A.)
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Vencido el trmino del traslado al procurador destacado ante el tribunal contencioso administrativo, se enviar el expediente al ponente para que elabore proyecto de sentencia. Este se deber registrar dentro de los cuarenta (40) das siguientes. La Sala, Seccin o Subseccin, tendr veinte (20) das para fallar. La sentencia deber ser adoptada con el voto de la mayora absoluta (mitad mas uno) de los miembros de la corporacin. Si en la votacin no se lograre la citada mayora, se repetir aquella, y si tampoco se obtuviere, se proceder al sorteo de conjuez, segn el caso, para dirimir el empate o para conseguir tal mayora. Los empates en las Secciones de la Sala Contenciosa del Consejo de Estado se dirimen por la Sala plena de lo contencioso, artculo 102 del C.C.A. Los empates que resulten dentro de una Sala de los Tribunales de Antioquia y Cundinamarca, segn el artculo 6 del Decreto 1324 de 1988, sern dirimidos por un Magistrado perteneciente a la otra, siguiendo el orden alfabtico de sus apellidos. 15. Contenido, Cumplimiento, Ejecucin de las Sentencias y Condena en Costas (art. 170 del C.C.A.) Lo primero que se desprende del mismo C.C.A. es que las sentencias deben ser motivadas. As mismo, se precepta que la sentencia debe analizar los hechos en que se funda la controversia, las pruebas, las normas jurdicas pertinentes, los argumentos de las partes y las excepciones con el objeto de resolver todas las peticiones. Para restablecer el derecho particular, tanto el Consejo de Estado como los Tribunales Administrativos pueden estatuir disposiciones nuevas en reemplazo de las acusadas. Segn lo dispone el artculo 171 del C.C.A., modificado por el artculo 55 de la ley 446 de 1998, en todos los procesos, con excepcin de las acciones pblicas, el juez,
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teniendo en cuenta la conducta asumida por las partes, podr condenar en costas a la vencida en el proceso, incidente o recurso, en los trminos del C.P.C. La norma original, solo permita tal condena frente al particular, situacin que se moriger en materia contractual, donde se permita tal condena en costas, dependiendo de la conducta de las partes, entre ellas, la entidad pblica, en la conciliacin (artculo 75 de la ley 80 de 1993). Hoy, como se puede apreciar, en materia de costas, la norma da el mismo tratamiento a las entidades pblicas que a los particulares. Acordada, firmada y agregados todos los salvamentos de voto, si los hubiere, la sentencia debe ser notificada personalmente a las partes, o por medio de edicto, lo que se har tres das despus de haberse proferido, o como vimos, segn lo dispone el artculo 147 del Cdigo, en estrados, en los eventos de las audiencias pblicas. Para el caso del edicto, hay que tener en cuenta lo dispuesto por el Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 323. Para la ejecucin de la sentencia, artculo 176, sta deber comunicarse con copia ntegra de su texto a la autoridad a quin corresponda su cumplimiento, quin dentro del trmino de treinta (30) das contados desde su comunicacin, dictar la resolucin correspondiente, en la cual se adoptarn las medidas necesarias para su cumplimiento. Adems, se ha dispuesto que cuando se condene a la nacin, a una entidad descentralizada o territorial al pago o devolucin de una cantidad lquida de dinero, se enviar inmediatamente copia de la sentencia, a quin competa ejercer las funciones del ministerio pblico frente a la entidad condenada. Este debe tener una lista actualizada y dirigirse a los funcionarios competentes cuando preparen los proyectos de presupuesto, para exigirles que incluyan las partidas que permitan cumplir las
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condenas conforme a la norma orgnica del presupuesto (Decreto 111 de 1996, que compil las Leyes 38 de 1989, 179 de 1994 y 225 de 1995). Estas condenas adems sern ejecutables ante la jurisdiccin ordinaria 18 meses despus de ejecutoriadas, artculo 177 del C.C.A.. Es de anotar que la liquidacin de las condenas que se resuelvan mediante sentencias debern efectuarse en todos los casos, en sumas lquidas de monedas de curso legal en Colombia y cualquier ajuste de dichas condenas solo podr determinarse tomando como base el ndice de precios al consumidor o al por mayor, artculo 265 C.C.A. y 874 del Cdigo de Comercio. Respecto del cumplimiento de las sentencias y de las conciliaciones, con el fin de interrumpir la causacin de intereses, se adiciona el artculo 177 del C.C.A., al obligar al interesado a acompaar la documentacin exigida para el efecto, dentro de un plazo de seis (6) meses contado a partir de la providencia que imponga, liquide o apruebe. Si son sentencias laborables de reintegro y dentro de ese mismo plazo no se ha logrado ste por causas imputables al interesado tambin cesar la causacin de todo tipo de emolumentos. Condena en in-generi:
Se distinguen dos situaciones.
La primera referida a las condenas en abstracto al pago de frutos, intereses, mejoras, perjuicios y otros semejantes, que deber hacerse mediante incidente del artculo 137 del C.P.C., en concordancia con el artculo 178 del C.C.A., que se refiere al ajuste del valor.
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Lo dicho, no se opone a la regla general que fija el C.P.C., en el sentido de que la condena debe ser en concreto. No ser posible la figura de la sentencia complementaria, que contempla el artculo 308 del C.P.C., pues siempre ser por incidente, que debe presentarse dentro de los sesenta (60) das siguientes al de la ejecutoria, segn el caso, so pena de la preclusin del derecho: El juez rechazar de plano la liquidacin extempornea. Contra tal acto, el de rechazo del incidente, procede el recurso de apelacin. La ley consagra el principio de reparacin integral del dao, con observancia de la equidad y los principios de actualizacin del mismo, norma que de acuerdo con la sentencia C-037, revisora de la Ley 270, ms parece de una ley estatutaria que de una procesal, por tratarse precisamente de un principio. 16. Apelacin y Consulta de la Sentencia (art. 181 del C.C.A.)
Los recursos: El tratamiento que la ley 446 de 1998, da a los recursos es fundamentalmente el mismo de la norma anterior. Se mantienen los recursos ordinarios de reposicin, apelacin y splica; este ltimo propio del juez plural. El recurso de reposicin procede contra los autos de sustanciacin dictados por el ponente, los interlocutorios dictados por las Salas y los proferidos por el juez cuando no sean susceptibles de apelacin. La apelacin, procede contra las sentencias de primera instancia y contra los siguientes autos: (artculo 57 Ley 446 de 1998, incorporado al artculo 181 del C.C.A.).
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El de rechazo de la demanda El que decida la suspensin provisional, si es de doble instancia. El que resuelva el incidente de concrecin de la condena y el que rechace su apertura por extemporaneidad. Los que pongan fin al proceso. Los que decidan sobre las conciliaciones judiciales o prejudiciales. El que decrete nulidades procesales. Los que resuelvan sobre la intervencin de terceros. El que deniegue la apertura a prueba o el sealamiento del trmino para pedirla o niegue su prctica. El recurso de apelacin siempre debe interponerse directamente. subsidiario del de reposicin. El efecto, por regla general, ser el suspensivo. Excepcionalmente lo ser en el devolutivo o diferido, la intervencin de terceros, en el primero, o la suspensin provisional, en el segundo, para citar dos casos de excepcin Las sentencias proferidas por los Tribunales Administrativos en juicios de primera instancia, son apelables para ante la respectiva sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, dentro de los tres (3) das hbiles siguientes a la notificacin personal, por edicto o por estrado, artculo 57 de la Ley 446 de 1998. Y en los trminos del Cdigo de Procedimiento Civil podr hacerse uso del recurso de queja cuando se disponga negar el otorgamiento del recurso de apelacin interpuesto, en consideracin a que fue interpuesto extemporneamente, o se ejerci por persona que no tena inters alguno en la No como
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actuacin para el caso de las acciones de restablecimiento del derecho, o por no ser susceptible del recurso la sentencia impugnada. La Consulta (art. 184 del C.C.A.) Son consultables las sentencias condenatorias por cuanta superior a 300 SMMLV, dictadas en primera instancia, las proferidas contra quien estuvo representado por curado ad- litem y las sentencias en abstracto, junto con el auto de liquidacin, en las mismas circunstancias. (Artculo 57 ley 446 de 1998 que corresponde al 184 del C.C.A.). 17. La Segunda Instancia ante el Consejo de Estado (artculo 212 del C.C.A.)
Trmite de la apelacin de las sentencias: Recibido el expediente y efectuado el reparto se debe dar traslado al recurrente por el trmino de tres (3) das para que sustente el recurso, si an no lo hubiere hecho al interponerlo. Si el recurso no se sustenta oportunamente, se le declarar desierto y por lo mismo ejecutoriada la sentencia objeto de ste. En el evento de sustentar el recurso oportunamente y si rene los requisitos legales, ser admitido por auto que se notificar personalmente al Ministerio Pblico y por estado a las dems partes. Las partes, dentro del trmino de ejecutoria del auto que admite el recurso, es decir, tres (3) das, podrn pedir pruebas, que solo se decretarn en los casos previstos en el artculo 214 del Cdigo. Para practicarlas se fijar un trmino de diez (10) das. Ahora bien, ejecutoriado el auto admisorio del recurso, o vencido el trmino probatorio, se ordenar correr traslado a las partes, por el trmino comn de diez
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(10) das para alegar de conclusin y se dispondr que, vencido ste, se d traslado al Ministerio Pblico por diez (10) das, para que emita su concepto. Vencido el trmino anterior, se debe enviar el expediente al ponente para que elabore el proyecto de sentencia. Este se debe registrar dentro del trmino de treinta (30) das y la sala o seccin tendr quince (15) das para fallar. Dictada la sentencia se notificar en la forma prevista para la primera instancia (personalmente o por edicto fijado durante un trmino de cinco (5) das) y se ordenar devolver el expediente al tribunal de origen para su obedecimiento y cumplimiento de lo resuelto. Ya sabemos que la ejecucin de las sentencias de los tribunales administrativos y del Consejo de Estado, corresponde a las autoridades administrativas a quienes se les impone la condena, dictando para ello dentro de los treinta (30) das siguientes, la resolucin correspondiente en la cual se adoptan las medidas necesarias para ello. 16. Trmite en la Apelacin de Autos
Con excepcin del auto de suspensin provisional, cuyo recurso de apelacin se resuelve de plano, el procedimiento para decidir el que se interponga contra los dems que sean objeto del mismo (artculo 181 del C.C.A.), ser el siguiente: Se dar traslado al recurrente por tres (3) das para que sustente el recurso, si no lo hizo al interponerlo. Si el recurrente no sustenta oportunamente el recurso, se declarar desierto y ejecutoriado el auto objeto de la apelacin. Si el recurso fue sustentado y rene los dems requisitos, debe ser admitido mediante auto que ordene poner el memorial que lo fundamente a disposicin de la parte contraria durante tres (3) das en la secretara. Si ambas partes apelan, los trminos sern comunes.
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Vencido el trmino de traslado a las partes, se debe remitir al ponente para que elabore el proyecto de decisin. El ponente debe registrar el proyecto de decisin en el trmino de diez (10) das y la sala debe resolver dentro de los cinco (5) das siguientes. 17. Pruebas en la Segunda Instancia
Cuando vimos la apelacin de las sentencias, dijimos que solo eran procedentes en esta instancia que las partes las pidieran nicamente en los eventos previstos en el artculo 214 del C.C.A.. Ellas son: a. Cuando decretadas en la primera instancia, se dejaron de practicar sin culpa de la parte que las pidi, pero, solo con el fin de practicarlas y de cumplir requisitos que les falten para su perfeccionamiento. b. Cuando versen sobre hechos acaecidos despus de transcurrida la oportunidad para pedir pruebas en primera instancia, pero solamente para demostrar o desvirtuar estos hechos. c. Cuando se trate de documentos que no pudieron aducirse en primera instancia por fuerza mayor o caso fortuito o por obra de la parte contraria; y d. Cuando con ella se trate de desvirtuar los documentos de que trata el numeral anterior. Recurso Extraordinario de Revisin (art. 185 del C.C.A.) En materia de recursos extraordinarios, el Cdigo Contencioso Administrativo, consagraba dos recursos: el de revisin y el de splica. El de splica, consagrado en el artculo 194, fue derogado por la Ley 954 de abril 27 de 2005.
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Este recurso extraordinario de splica, proceda contra las sentencias ejecutoriadas de las secciones o subsecciones del Consejo de Estado. El recurso de revisin procede contra las sentencias ejecutoriadas dictadas por las secciones o subsecciones del Consejo de Estado y por los Tribunales en nica o en segunda instancia. La revisin, como recurso extraordinario y nico que queda en materia de derecho contencioso administrativo, ocurre por motivos externos o trascendentes a la sentencia misma; por eso se dice que ms que un recurso es un nuevo proceso donde se pretende dejar sin efecto la sentencia demandada, con fundamento en supuestos fcticos distintos, que no fueron tenidos en cuenta en la sentencia recurrida. Eso explica la existencia de un perodo probatorio en su trmite. El artculo 187 del C.C.A., consagra un trmino para interponer este recurso, de dos (2) aos siguientes a la ejecutoria de la respectiva sentencia. Las causales del recurso de revisin aparecen descritas en el artculo 188 del C.C.A. Las modificaciones fundamentales, en cuanto a las causales consisten en que precisa el numeral segundo, debe tratarse de la recuperacin de documentos decisivos (pruebas de todo tipo, deca la norma anterior), y el sexto al indicar que procede por nulidad originada en sentencia, contra la que no proceda recurso de apelacin. El recurso extraordinario de revisin, es decidido por la sala plena de lo contencioso cuando se trata de sentencias dictadas por las secciones o subsecciones del Consejo, con exclusin de los consejeros que participaron en la decisin, de conformidad con el artculo 186 del C.C.A. El extraordinario de revisin contra la sentencias dictadas por los tribunales, en nica
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o en segunda instancia, corresponde, a las secciones o subsecciones especializadas de las sala de lo contencioso administrativo, en virtud de la clusula general de competencia descrita en el literal 13 del artculo 128, De todas las dems de carcter contencioso administrativo, para los cuales no exista regla general de competencia (artculo 36 de la Ley). El recurso de revisin tiene un trmite especial, consagrado en los artculos 190 a 191 del C.C.A.). Se contempla la posibilidad de que el recurrente constituya caucin, artculo 190 del C.C. En la revisin es obligatorio, para garantizar el pago de los eventuales perjuicios. Se advierte que contra las sentencias que decidan la anulacin de laudos arbitrales solo es viable el recurso extraordinario de revisin. El recurso de revisin, entonces, permite anular una sentencia que produce plenos efectos. Es una excepcin muy acentuada a la intangibilidad de la cosa juzgada y es por tanto, verdadero remedio extraordinario para evitar que prevalezca la sentencia injustamente ganada, logrando dejarla sin efectos y que sea sustituida por la que recaiga en el juicio nuevamente abierto. Ms que un recurso, el de revisin, se trata de una accin ya que solo es procedente bajo condicin de que la accin inicial est totalmente extinguida y satisfecho su objeto, en tanto que los recursos parten del presupuesto de que la accin no se ha extinguido y por el contrario esta se encuentra en desarrollo. Por tanto, la demanda de revisin presupone la existencia de una sentencia en firme que est surtiendo los efectos de cosa juzgada. Por eso los doctrinantes afirman que no se le pueden encuadrar en el marco del derecho a recurrir, considerado como una posibilidad inherente a la primitiva accin y pretensin, ya que esta se extingui al
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producirse a aquellos efectos citados. La demanda de revisin se concibe como una accin con pretensin impugnativa de la sentencia firme. El inters que mueve dicha accin y pretensin, est apoyado en una base fctica nueva y diferente a la que fue tratada en el proceso anterior. Si la nueva base fctica es tan importante y correlativa a la verdad objetiva que ante ella quede patente la defectuosa justicia obtenida en el proceso, precisa, cuando ya no quede ningn remedio ordinario por ser la sentencia firme, arbitrar un expediente mediante el cual se haga desaparecer aquel proceso y se pueda incoar otro nuevo; otro proceso en que los nuevos hechos suministren una nueva base de una resolucin justa. Se trata, en suma, de destruir la llamada presuncin de verdad de la cosa juzgada; se dirige el proceso contra otro proceso. En cuanto choca con el principio de la cosa juzgada, la revisin de una sentencia ms que un recurso es un proceso encaminado a destruir la presuncin de verdad legal que la ampara. La diferencia que existe entre este recurso y el de casacin, concebido tambin como extraordinario, radica en que ste ataca la sentencia por motivos inmanentes o internos al proceso, al paso que aquel lo hace por motivos trascendentes o externos al mismo. (revisin) Como se trata de un remedio excepcional solo puede utilizarse en aquellos casos tasados por la Ley sin que quepan ampliaciones analgicas. El artculo 189 del C.C.A., 52 de la Ley 446 de 1998, al sealar los requisitos del recurso extraordinario de revisin y remitir al artculo 137 que establece los requisitos de la demanda, viene a confirmar que se trata de un nuevo proceso ms que de un recurso. Debe indicarse adems, la causal en que se funda, y acompaarse de los documentos necesarios.
PERENCIN DEL PROCESO
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En materia de derecho contencioso administrativo, es procedente la perencin del proceso, en los trminos del artculo 19 de la Ley 446 de 1998. La ley sanciona con la perencin la inactividad procesal originada en la desidia del actor. A esto se refiere el artculo 148 del C.C.A. De tal suerte que, procede la perencin cuando se presenta inactividad de las partes en le proceso, por un tiempo mayor de seis (6) meses. Solo es posible decretar la perencin cuando la parte no sea la Nacin descentralizadas. El trmino de los seis (6) meses se cuenta: a) b) c) desde la notificacin del ltimo auto desde el da de la prctica de la ltima diligencia, o desde la notificacin del auto admisorio de la demanda o entidades territoriales o
En materia civil, de acuerdo con la ltima reforma al Cdigo de Procedimiento Civil, no procede. Para que opere la perencin, es necesario: a. La inactividad del proceso por ms de seis (6) meses. b. Que esa inactividad sea imputable al particular demandante. c. Puede darse por peticin de parte u oficiosamente por el juez o magistrado. d. Que se haya notificado el auto admisorio de la demanda, por lo menos al Ministerio Pblico.
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Decretada la perencin del proceso, se puede volver a instaurar la demanda siempre y cuando no haya caducado, ya que la perencin no interrumpe los trminos. En los contenciosos objetivo o de simple nulidad no hay perencin. LA LEY 954 DEL 27 DE ABRIL DE 2005 Esta Ley modific algunos artculos de la Ley 446 de 1998, y del C.C.A. Concretamente, derog el recurso extraordinario de splica contra las sentencias ejecutoriadas dictadas por cualquiera de las secciones o subsecciones del Consejo de Estado, consagrado en el artculo 194 del C.C.A. Tambin se adicion un artculo transitorio en la sesin segunda del captulo tercero del ttulo XXIII, del cuarto libro del cdigo, creando salas especiales transitorias de decisin en el Consejo de Estado, encargadas de decidir los recursos de splica que a la fecha de la Ley tengan proferido el auto admisorio del recurso extraordinario de splica. Agreg, que si se presenta un empate en las salas especiales, se sortear un magistrado adicional entre los restantes magistrados de la Sala ContenciosoAdministrativa, con el fin de que lo dirima. La vigencia de cada una de las salas, culminar una vez fallados todos los asuntos. Conflictos de competencia La ley 954 derog la accin de definicin de competencias administrativas consagrada en el artculo 88 del C.C.A. Los conflictos se resolvern de oficio o a solicitud de persona interesada. La entidad que se considere incompetente, remitir la actuacin a la que estime competente. Si sta tambin se declara incompetente, remitir lo actuado a la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado.
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Si dos entidades se consideran competentes para conocer y definir un asunto (conflicto positivo), debern remitir la actuacin a dicha sala y all se surtir el trmite previsto en la Ley 954, para su decisin. Impedimento de todo el tribunal administrativo Consagr esta Ley, que cuando un impedimento comprenda a todo el tribunal administrativo, el expediente se enviar a la seccin del Consejo de Estado que conozca la materia objeto de controversia, para que decida de plano. Si la seccin lo declara fundado, devolver el expediente al tribunal de origen, para el sorteo de conjueces. En caso contrario, se devolver al tribunal, para que contine su trmite. Este mismo procedimiento se seguir si todo el tribunal es objeto de recusacin. Reparto de competencias Mientras entran a operar los juzgados administrativos, los tribunales administrativos conocern en ltima instancia de los procesos con cuantas hasta de 100, 300, 500 y 1.500 s.m.l.m.v., previstas en los artculos 134B y 134C del C.C.A. La competencia se ejercer en primera instancia, cuando la cuanta exceda de dichos montos. As mismo, conocern en nica instancia del recurso previsto en los artculo 21 y 24 de la Ley 57 de 1985, en los casos de los municipios y distritos y de los procesos descritos en el numeral 9 del artculo 134B del C.C.A., salvo los relativos a la accin de nulidad electoral, de los alcaldes de municipios que no sean capital de departamento, que sern revisados en primera instancia.
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Las competencias sobre jurisdiccin coactiva asignadas en segunda instancia, segn el artculo 133 del C.C.A., correspondern en segunda instancia al Consejo de Estado. Las asignadas en segunda instancia a los jueces administrativos, correspondern en segunda instancia a los tribunales administrativos. El Consejo de Estado asumir en nica y segunda instancia, las asignadas en los artculos 128, 129 y 130 del C.C.A. Las competencias por razones de territorio y cuanta previstas en los artculos 134D y 134E del C.C.A., regirn a partir de la vigencia de la Ley 954, es decir, 27 de abril de 2005.
LVARO LPEZ ARISTIZBAL Profesor
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EL DERECHO DE PETICIN LVARO LPEZ ARISTIZBAL Secretario General del ITM El Derecho de Peticin est consagrado en la Constitucin Nacional, es un texto que viene desde 1986, hoy, artculo 23 de la Constitucin Poltica. La primera reglamentacin de este derecho la encontramos en el Decreto 2733 de 1959 y de all, hasta la Ley 58 de 1982, que fue la que le dio facultades al Gobierno Nacional para expedir el actual C.C.A. en donde se reglament ntegramente la materia. Histricamente y siguiendo los autores franceses, el Derecho de Peticin aparece en la poca de la revolucin, como la posibilidad de comparecer ante las Corporaciones Pblicas, para solicitarles que legislaran en determinados asuntos. De ah viene este Derecho de Peticin, como la posibilidad de que los ciudadanos concurran con sus criterios delante de los responsables de la administracin pblica y les soliciten que tomen decisiones en casos precisos. Que tal que los ciudadanos no pudieran dirigirse a los representantes del poder pblico, hoy da sera inimaginable esta situacin. Pero, ello es posible por la autorizacin constitucional que tenemos todos de presentar nuestros puntos de vista, nuestros criterios, etc., ante los otros rganos del poder. Por eso en el captulo sobre el Derecho de Peticin se consagra el deber de los funcionarios de dar oportuna y rpida respuesta a las peticiones que formulen los ciudadanos, en relacin con las actividades a su cargo. Desde luego, que si es un derecho de los ciudadanos, debe tener como contrapartida el deber jurdico de la autoridad de dar oportuna respuesta.
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Por ser precisamente un derecho jurdico se establece que los personeros municipales colaboren en la elaboracin de las peticiones, que deben instruir a las personas que deseen formular peticiones y luego se establece un mecanismo de respuesta dentro de cierto tiempo, unos plazos, que si el funcionario al cual se dirige la peticin no es competente debe pasarla a aquel que si lo sea, artculo 33 del C.C.A. El Derecho de Peticin comprende la potestad para el particular de pedir informacin de tipo general y particular as como el de consultar a todas las oficinas pblicas. Artculo 25 C.C.A.. Concretamente, el derecho de peticin, es la posibilidad que tiene toda persona de dirigirse respetuosamente a las autoridades por motivos de inters general o particular, con la certidumbre de obtener un trmite efectivo de sus solicitudes y una pronta resolucin. La Expresin Autoridades cobija a quienes dentro de la estructura del Estado o an por fuera de ella, ejercen funciones pblicas de mando, capaces de afectar con sus determinaciones los intereses de los gobernados. El derecho de peticin est consagrado en el artculo 23 de la Carta Poltica como fundamental, lo que implica que su proteccin es posible obtenerse por va de tutela. Su caracterstica de fundamental tambin significa que hace parte de los derechos de primera generacin que tienden a garantizar la vida y la libertad de las personas. El derecho de peticin se encuentra consagrado no slo en la Constitucin poltica, sino tambin en el C.C.A., artculos 5 y ss, en la Ley 57 de 1985. CMO PUEDE EJERCITARSE EL DERECHO DE PETICIN?
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1. En forma verbal (art. 5 CCA), son las manifestaciones orales que hace una persona ante un funcionario pblico. Se debe prestar asesora verbal e inmediata. Si la persona solicita que se le colabore en la redaccin y escrito, el funcionario pblico deber adelantar la gestin. 2. En forma escrita (art. 5 CCA), la respuesta tiene que ser siempre por escrito. Si la peticin se hace por escrito se requiere: Designar autoridad. Nombres y apellidos de los peticionarios, direccin. Razones en las que se fundamenta. Relacin de documentos que se anexan. Firma. documentos de identidad,
No es necesario invocar en el escrito que se acude en virtud del derecho de peticin. El funcionario no puede pedir requisitos adicionales y si lo hiciere puede ser investigado disciplinariamente. FINALIDAD DEL DERECHO DE PETICIN Es la de asegurarle al gobernado una va expedita para que sea odo y para que sus solicitudes en inters general o particular reciban un trmite adecuado, efectivo y oportuno. QU COMPRENDE EL DERECHO DE PETICIN? 1. La posibilidad de dirigirse respetuosamente a las autoridades, en inters particular o general, y
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2. La respuesta que debe adoptar, la autoridad correspondiente, que para dotar de eficiencia al derecho de peticin, adems de producirse oportunamente debe abordar el fondo del asunto de que se trate, sin que ello signifique que siempre se acojan las pretensiones del solicitante, pues lo que se busca es que cualquiera sea su sentido, la respuesta desate la materia de la peticin. Adicionalmente, este derecho comprende el acceder a los documentos pblicos, siempre y cuando no tengan reserva de ley. CMO SE CLASIFICA EL DERECHO DE PETICIN? 1. Derecho de peticin en inters general (Art. 5 C.C.A.): Es la comunicacin dirigida a la autoridad pblica solicitando un pronunciamiento a una accin que tiene como destinatarios a un conglomerado de personas. 2. Derecho de peticin en inters particular (Art. 9 C.C.A.): Es la solicitud que dirige una persona ante la autoridad pblica a fin de obtener un pronunciamiento frente a un caso particular. 3. Derecho de peticin de informacin (Art. 17 C.C.A.): Toda persona puede solicitar y tener acceso a la informacin sobre las actuaciones de las autoridades, como tambin a que se expida copia de sus documentos, excepto las que tienen carcter de reservado para entregar a los particulares. La expedicin de copias debe autorizarla el jefe del organismo respectivo o el funcionario a quien se le haya delegado tal funcin.
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Esta expedicin da lugar al pago cuando la cantidad solicitada lo justifique. El pago se har en la tesorera de la entidad. Si en la oficina no se puede reproducir o su precio resulta elevado, el jefe puede permitir que el peticionario reproduzca las copias solicitadas, acompaado de un empleado de la dependencia. 4. Derecho de formulacin de consultas (Art. 25 C.C.A.): Con fundamento en este derecho, las personas pueden solicitar ante la autoridad pblica que emitan concepto sobre asuntos de su competencia. Estas respuestas no comprometen la responsabilidad de las entidades que las atienden, ni son de obligatorio cumplimiento. TRMINOS PARA RESOLVER LAS PETICIONES 1. Derecho de peticin en inters general y particular (arts. 5 y 6 C.C.A.): 15 das siguientes al recibo de la peticin. 2. Derecho de peticin de informacin (arts. 12 y 17 C.C.A.): 10 das siguientes al recibo de la solicitud (art. 22 C.C.A.) Expedicin de copias: 3 das a partir de la entrega del memorial (art. 22 C.C.A.)
3. Formulacin de consultas: Debe resolverse en un trmino de 30 das (art. 25 C.C.A.).
FUNCIONARIO INCOMPETENTE (ART. 33 C.C.A.)
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Si el funcionario a quien se dirige la peticin no es el competente, deber: 1. Si la peticin es verbal: le informa inmediatamente en el acto al interesado que no es el funcionario competente. 2. Si la peticin es escrita: Debe informar dentro de los diez das siguientes a partir del recibo al interesado y dentro de este mismo trmino debe remitir la peticin al competente. CUNDO SE VIOLA EL DERECHO DE PETICIN? Con la falta de la respuesta dentro del trmino que la ley contempla. El pronunciamiento tardo tambin conculca este derecho y no libera de la responsabilidad. Cuando est en imposibilidad de brindar una respuesta rpida debe informar al peticionario, con expresa referencia de los motivos que justifican la tardanza y del momento en que se adoptar la decisin. DESATENCIN DE LAS PETICIONES (ART. 7 C.C.A.) Falta de atencin en las peticiones. Inobservancia de los principios de economa, celeridad, Eficiencia, imparcialidad, publicidad y contradiccin. Violacin de los trminos para atender las peticiones. Este incumplimiento constituye causal de mala conducta y puede dar lugar a la imposicin de sanciones disciplinarias, que pueden ir hasta la destitucin, segn el Cdigo nico Disciplinario, Ley 734 de 2002.

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ALVARO LPEZ ARISTIZBAL

RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO

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sta admite una doble clasificacin: a. Administracin reglada y discrecional.

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Administracin activa, consultiva y de control.

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Segn el territorio en que se ejerza:

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Contenido. Motivos. Forma. Fin.

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ALVARO LPEZ ARISTIZBAL

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actuaciones en serie cuando su naturaleza as lo permita.

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Se ha dispuesto por el Cdigo que, los Actos

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requerimientos y notificaciones; y h. Acreditar el pago o el cumplimiento de lo que el recurrente reconoce deber; y

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La revocacin procede por razones de legalidad: Violacin u oposicin

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Cuando haya lugar a la perencin, o cuando se acepten los desistimientos

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administrativo; b. Declaratoria de inexequibilidad de la norma constitucional o legal hecha por el