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Segunda Etapa do Exame da Ordem

Apostila de Direito Penal e Processo Penal

Prof. Franklin Higino

SUMRIO
BIBLIOGRAFIA................................................................................................................... 3

1 Parte: Queixa-Crime e Liberdade Provisria


I II III IV V VI VII VIII IX X XI XII XIII XIV REPRESENTAO (ASPECTOS GERAIS)............................................................ MODELO DE REPRESENTAO PARA INSTAURAO DE INQURITO POLICIAL................................................................................................................... MODELO DE REQUERIMENTO PARA INSTAURAO DE INQURITO............. QUEIXA-CRIME (ASPECTOS GERAIS)................................................................... MODELO DE QUEIXA-CRIME.................................................................................. MODELO GERAL DE PROCURAO..................................................................... LIBERDADE PROVISRIA (ASPECTOS GERAIS)................................................ MODELO DE RELAXAMENTO DE PRISO EM FLAGRANTE.............................. MODELO DE LIBERDADE PROVISRIA SEM FIANA........................................ MODELO DE LIBERDADE PROVISRIA COM FIANA........................................ PRIMEIRO EXERCCIO PRTICO PROFISSIONAL............................................. SEGUNDO EXERCCIO PRTICO PROFISSIONAL............................................ TERCEIRO EXERCCIO PRTICO PROFISSIONAL............................................ QUESTES PRTICAS............................................................................................ 4 6 8 9 11 13 14 17 18 21 22 23 24 25

2 Parte: Defesa Preliminar e Alegaes Finais

I II III IV V VI VII VIII IX X XI

DEFESA PRELIMINAR (ASPECTOS GERAIS)........................................................ MODELO DE DEFESA PRELIMINAR (ART. 514 DO CPP) .................................... MODELO DE DEFESA PRELIMINAR (ART. 55 DA LEI N 11.343/06)................... DEFESA PRVIA (ASPECTOS GERAIS)................................................................. MODELO DE DEFESA PRVIA................................................................................ ALEGAES FINAIS (ASPECTOS GERAIS).......................................................... MODELO DE ALEGAES FINAIS (ART. 500 DO CPP)........................................ MODELO DE ALEGAES FINAIS (ART. 406 DO CPP)........................................ PRIMEIRO EXERCCIO PRTICO-PROFISSIONAL................................................ SEGUNDO EXERCCIO PRTICO PROFISSIONAL............................................ QUESTES PRTICAS............................................................................................

31 34 36 39 40 41 44 46 48 49 50

BIBLIOGRAFIA BSICA

1. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. Parte Geral. 11 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. 2. ______. Tratado de Direito Penal. Parte Especial. Vols II, III e IV. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2004. 3. CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 14 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. 4. GRECO, Rogrio. Direito Penal. Parte geral. 5 edio. Rio de Janeiro: 2006. 5. FRANCO, Alberto Silva. et al. Cdigo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial. Vol 1. Parte Geral. 7 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. 6. ______. Cdigo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial. Vol 2. Parte Especial. 7 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. 7. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo penal comentado. 7 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. 8. ______. Cdigo de processo penal comentado. 6 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. 9. ______. NUCCI, Nila Cristina Ferreira. Prtica Forense Penal. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.1

Este livro no poder ser utilizado na prova, pois contm modelos de peas.

I REPRESENTAO (ASPECTOS GERAIS) A ao penal pblica, que ser promovida pelo Ministrio Pblico (Procurador da Repblica, crime da competncia da Justia Federal, ou Promotor de Justia, crime da competncia da Justia Estadual), quando condicionada representao, depende de prvia manifestao de vontade da vtima ou do seu representante legal, verdadeira condio de procedibilidade. Constitui a representao a manifestao de vontade da vtima, que pode ser dirigida autoridade policial, ao Ministrio Pblico ou formulada perante a autoridade judiciria. Em qualquer hiptese tem-se, simplesmente, a autorizao da vtima para o exerccio da ao penal pelo Ministrio Pblico que, ento poder oferecer a denncia, iniciando a relao processual penal. JESUS (2003, p. 662) conceitua a representao como a manifestao de vontade do ofendido ou de seu representante legal, no sentido de movimentar-se o jus persequendi in juditio2. Cuidando-se de vtima menor de 18 anos, o direito de representao deve ser exercido pelo seu representante legal, nos termos do art. 24, caput, do CPP, podendo a autoridade judiciria nomear curador especial na ausncia de representante legal. Como regra geral, o direito de representao deve ser exercido no prazo decadencial de 6 (seis) meses, nos termos do art. 38 do CPP, que no admite suspenso ou interrupo, prazo contato da data do conhecimento da autoria do delito. Na Lei n. 5.250/67, a chamada Lei de Imprensa, o prazo decadencial de 3 (trs) meses, conforme art. 41, pargrafo 1, da Lei n. 5.250/67. Na representao, que prescinde de qualquer formalidade, deve o ofendido narrar de forma sinttica o fato delitivo, apontando, quando possvel, sua autoria, sem preocupao com a classificao jurdica do fato (tipicidade).

JESUS, Damsio Evangelista. Direito Penal. Parte Geral. 27. ed. So Paulo: Saraiva, 2003.

Ao representar, na hiptese de concurso de pessoas, no pode a vtima conceder autorizao para ver processado apenas um dos co-delinqentes, pois apresentando-a contra um dos co-autores ou partcipes, serve de base contra todos, legitimando o Ministrio Pblico a oferecer denncia contra todos os agentes (NUCCI, 2006, p.150) 3. Interessante observar que nos crimes contra a honra, quando praticados contra servidor pblico, no exerccio de funo, diz o Cdigo Penal que a ao pblica condicionada representao. Contudo, diante do enunciado da Smula n 714 do STF, permite-se o oferecimento de queixa-crime, admitindo-se, portanto, o exerccio da ao penal privada. Estabelece o art. 102 do Cdigo Penal a possibilidade da retratao da representao, porm, quando efetuada antes do oferecimento da denncia. Logo, ofertada a denncia, a representao irretratvel. Discute-se a possibilidade da retratao da retratao, ou seja, ofertada a representao e realizada a retratao, poder a vtima arrepender-se, desejando ver processado o agente? A doutrina, praticamente a unanimidade, admite sua ocorrncia, exigindo apenas que a nova representao seja efetuada dentro do prazo decadencial.

NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 5.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.

II - MODELO DE REPRESENTAO PARA INSTAURAO DE INQURITO POLICIAL

Ilm. Sr. Dr. Delegado de Polcia da Comarca ____________

Tcio, brasileiro, casado, servidor pblico estadual, titular do RG n. ______ e do CPF n. ________, residente e domiciliado nesta cidade, na Rua ________, no. _________, Bairro _________, atravs de seu procurador infraassinado, mandato incluso, vem, respeitosamente, presena de Vossa Senhoria representar pela INSTAURAO DE TERMO CIRCUNSTANCIADO DE OCORRNCIA, para apurar a prtica de crime de injria (art. 140, c/c art. 141, II, ambos do Cdigo Penal, nos termos do pargrafo nico do art. 145 do Cdigo Penal), pelos seguintes fatos que passa a expor: O requerente servidor pblico estadual, atualmente exercendo suas funes na Secretaria de Estado da Sade, sendo presidente da Comisso Permanente de Licitao. Ocorre que, no dia 11 de novembro de 2005, por volta das 17h, compareceu Secretaria da Sade o representado Mvio, casado, empresrio, titular do RG n. ______ e do CPF n. ________, residente e domiciliado nesta cidade, na Rua ________, no. _________, Bairro _________. Mvio, insatisfeito com resultado do processo licitatrio n. 024/2005, no qual sua empresa no restou classificada, passou a proferir palavras ofensivas a sua honra, chamando o representante de safado, vagabundo e desonesto. O fato ocorreu na presena de todos os funcionrios, deixando perplexo e bastante constrangido o representante, razo pela qual deve ser instaurado o procedimento administrativo com posterior remessa ao Juizado Especial Criminal desta Comarca. Termos em que, colocando-se disposio para prestar declaraes, bem como indicando as testemunhas abaixo,

Pede deferimento.

Belo Horizonte, quarta-feira, 22 de agosto de 2007.

________________________________ Advogado (ateno o candidato no pode identificar-se)

ROL DE TESTEMUNHAS: 1) ... 2) ...

III - MODELO DE REQUERIMENTO PARA INSTAURAO DE INQURITO POLICIAL Ilm. Sr. Dr. Delegado de Polcia da Comarca ____________

Tcio, brasileiro, casado, comerciante, titular do RG n. ______ e do CPF n. ________, residente e domiciliado nesta cidade, na Rua ________, no. _________, Bairro _________, atravs de seu procurador infraassinado, mandato incluso, vem, respeitosamente, presena de Vossa Senhoria, requerer a INSTAURAO DE INQURITO POLICIAL, para apurar a prtica de crime de dano qualificado (art. 163, pargrafo nico, IV, do Cdigo Penal), pelos seguintes fatos que passa a expor: O requerente proprietrio do veculo Fiat, modelo UNO, ano de fabricao 2000, placa FHC-2006, cor cinza. O precitado veculo estava estacionado em frente a sua residncia quando, por motivo egostico, surpreendeu Mvio, brasileiro, casado, eletricista, titular do RG n. ______ e do CPF n. ________, residente e domiciliado nesta cidade, na Rua ________, no. _________, Bairro _________, destruindo o automotor, mediante golpes com instrumento contundente. O delito patrimonial foi cometido, simplesmente, porque o requerente era o nico morador do local a possuir veculo, fato no suportado pelo agente. Termos em que, colocando-se disposio para prestar declaraes, bem como indicando as testemunhas abaixo, Pede deferimento. Belo Horizonte, quarta-feira, 22 de agosto de 2007. ________________________________ Advogado (ateno o candidato no pode identificar-se) ROL DE TESTEMUNHAS: 1) ... 2) ...

IV - QUEIXA-CRIME (ASPECTOS GERAIS) A queixa-crime constitui a pea acusatria (petio inicial) da ao penal privada, na qual o querelante (vtima do delito), atravs do seu advogado, atribui ao querelado a prtica de um delito. Sobre a procurao, tem-se no art. 44 do Cdigo de Processo Penal a exigncia de que na queixa constem poderes especiais, devendo constar do instrumento do mandato o nome do querelante e a meno do fato criminoso. Art. 44. A queixa poder ser dada por procurador com poderes especiais, devendo constar do instrumento do mandato o nome do querelante e a meno do fato criminoso, salvo quando tais esclarecimentos dependerem de diligncias que devem ser previamente requeridas no juzo criminal.

Exigiu o legislador a meno do fato criminoso que constitui a sntese, um brevssimo resumo, do fato criminoso. Extrai-se do art. 41 do Cdigo de Processo Penal o conjunto de requisitos indispensveis propositura da queixa:

Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. Na descrio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, deve ser utilizada linguagem clara e sinttica, adotando-se as expresses tpicas, na medida do possvel, procurando-se individualizar as condutas quando for hiptese de concurso de pessoas. Ateno especial quanto s qualificadoras, majorantes e agravantes, pois devem ser narradas na queixa-crime. O precitado dispositivo processual estabelece a

necessidade da qualificao do querelado, significando que na queixa deve constar seus dados identificadores, como o nome, a naturalidade, o estado civil, a profisso,

a idade, a filiao e o endereo. Na hiptese de crime praticado em concurso de pessoas (co-autoria ou participao), todos os querelados devem ser qualificados. Acerca da classificao do delito, convm relembrar que norma processual exige que o querelante realize a tipicidade, apontando o tipo penal praticado pelo agente. Desejando pena de precluso. Apesar de no ser requisito expresso, afigura-se importante que o querelante faa pedido de condenao. Cuidando-se de petio inicial no pode faltar o endereamento, devendo o querelante indicar a autoridade judiciria competente (Excelentssimo Juiz da Vara Criminal ..., Excelentssimo Juiz da Vara Federal... ou Excelentssimo Juiz do Juizado Especial Criminal...). Regra geral, tem a vtima o prazo de 6 (seis) meses para apresentar a queixa-crime, prazo iniciado no dia em que vier a saber quem o autor do crime ou, na hiptese de ao penal privada subsidiria, a contar do exaurimento do prazo para o oferecimento da denncia. produzir provas, especialmente a

testemunhal, o querelante dever consignar na pea acusatria pedido expresso, sob

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V - MODELO DE QUEIXA-CRIME EXM. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA COMARCA DE (nome da comarca)

_______________________ (nome e qualificao do querelante), atravs de seu procurador infra-assinado, mandato incluso, vem, respeitosamente, presena de V. Ex., oferecer QUEIXA-CRIME contra: ____________________(nome querelado) Pelos seguintes fatos que passa a expor: Consta do incluso Inqurito Policial, que no dia _____________________________ (exposio objetiva do fato criminoso, com todas as suas circunstncias). Os fatos aconteceram da seguinte e pormenorizada forma: No dia, horrio e local citados, e qualificao do

____________________________ (usar, preferencialmente, as expresses tpicas para narrar o fato criminoso). Assim, em razo da prtica do crime previsto no art. _____________ (indicar classificar o tipo penal praticado), requer o Querelante que, o Querelado seja citado, interrogado, processado, e ao final condenado, nos precisos termos do Cdigo de Processo Penal. Requer, ainda, sejam inquiridas as testemunhas ora arroladas e colhidas suas declaraes: ROL DE TESTEMUNHAS: 1) , qualificado fl. ; 2) , qualificado fl. ; 3) , qualificado fl. .

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Belo Horizonte, 21 de agosto de 2007.

_________________________________________________ Advogado (ateno o candidato no pode identificar-se)

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VI - MODELO GERAL DE PROCURAO

PROCURAO

Por

este

instrumento

particular

de

mandato,

______________ , brasileiro, casado, comerciante, titular do RG n. _______ e do CPF n. ________, residente e domiciliado nesta cidade, na Rua ________, no. _________, Bairro _________, constitui e nomeia seu bastante procurador, o Dr. _____________________ (ateno o candidato no pode identificar-se), Advogado, OAB n. _______ , residente e domiciliado nesta cidade, com escritrio na Rua ________, no. _________, Bairro _________, a quem confere todos os poderes, inclusive os da clusula ad juditia, especialmente para _______________ (objetivo) porque ___________________ (exposio resumida do fato criminoso), cometendo, dessa maneira, o crime previsto no art. ____________________ (indicar classificar o tipo penal praticado). Belo Horizonte, 21 de agosto de 2007.

________________________________ Advogado (ateno o candidato no pode identificar-se)

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VII - LIBERDADE PROVISRIA (ASPECTOS GERAIS)

Tratando da liberdade provisria, ensina NUCCI (2006, p. 621) que : a liberdade concedida ao indiciado ou ru, preso em flagrante ou em decorrncia de pronncia ou sentena condenatria recorrvel, que, por no necessitar ficar segregado, provisoriamente, em homenagem ao princpio da presuno de inocncia, deve ser liberado, sob determinadas condies. O fundamento constitucional encontrado no art. 5, XXVI (NUCCI, 2006, p.621)4.

Depreende-se da lio do mestre paulista no ser possvel a concesso da liberdade provisria quando for hiptese de priso preventiva ou temporria, situao em que deve ser pretendida a revogao da priso provisria decretada pelo juiz, dirigindo-se requerimento prpria autoridade judiciria ou impetrando-se ordem de habeas corpus no Tribunal competente, caminho este que dever ser escolhido no Exame da Ordem. Por outro lado, no se deve confundir a concesso da liberdade provisria com o relaxamento da priso em flagrante. A concesso da liberdade provisria pressupe a existncia de regular priso em flagrante. Ao reverso, na hiptese de ilegal priso em flagrante, a priso deve ser relaxada pela autoridade judiciria competente. A liberdade provisria poder ser concedida com ou sem fiana. Na liberdade provisria mediante fiana, a autoridade policial, nos casos de infrao punida com deteno ou priso simples (art. 322 do CPP), ou a autoridade judiciria, observada as restries previstas no art. 323 do CPP, poder assegurar o direito do agente permanecer em liberdade durante o processo, mediante um pagamento em dinheiro ou entrega de valores ao Estado.

NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 5.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.

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Nos artigos 323 e 324 do CPP, estabeleceu o legislador proibio da concesso da fiana. Na Constituio Federal, precisamente no art. 5, XLII, XLII e XLIV, igualmente restou proibida a concesso da fiana. O valor da fiana foi estabelecido no art. 325 do CPP, norma que deve orientar a autoridade competente para sua concesso. Concedida a fiana, conforme estabelece o art. 333 do CPP, ter vista do processo a fim de requerer o que julgar conveniente o Ministrio Pblico. Tratando-se de indiciado ou ru pobre, que no pode suportar o valor fixado sem prejuzo prprio ou da sua famlia, conforme art. 350 do CPP, poder o juiz conceder a liberdade provisria sem fiana. Relativamente liberdade provisria sem fiana, deve-se atentar tambm para a norma prevista no art. 310 e seu pargrafo nico do CPP. Pela norma prevista no art. 310, caput, do CPP, cuidando-se de fato tpico praticado em legtima defesa, estado de necessidade, exerccio regular de direito ou estrito cumprimento do dever legal, o juiz deve, aps ouvir o Ministrio Pblico, conceder ao agente a liberdade provisria, mediante termo de

comparecimento a todos os atos do processo. Idntico procedimento deve ser empregado quando, realizada a priso em flagrante, no estiverem caracterizados os motivos que justificam a decretao da priso preventiva, conforme determinado o pargrafo nico do art. 310 do CPP. Conforme adverte NUCCI (2006, p. 602), no h, ento, periculum in mora. A medida cautelar, que foi a lavratura do flagrante, no mais se justifica, uma vez que ser contraponto, que a preventiva, jamais poderia ser decretada (NUCCI, 2006. p. 602) 5.

NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 5.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.

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Portanto, ausente a necessidade da custdia cautelar como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal (art. 312 do CPP), pouco importando se a infrao afianvel ou inafianvel, deve o juiz colocar o indiciado ou ru em liberdade mediante termo de comparecimento. Tratando-se de crime contra a economia popular ou de delito de sonegao fiscal (arts. 1 e 2 da Lei n. 8.137/90) no se aplica o disposto no art. 310 e pargrafo nico do CPP, conforme estabelece o inciso I, pargrafo 2, do art. 325 do CPP. Por fim, estabelece a doutrina hiptese de liberdade provisria obrigatria, sem fiana ou termo de comparecimento, nos termos do art. 321 do CPP.

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VIII - MODELO DE RELAXAMENTO DE PRISO EM FLAGRANTE EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ________VARA CRIMINAL DA COMARCA DE (nome da comarca)

Inqurito n ______________

_______________________ (nome e qualificao do suplicante), atravs de seu advogado vem, respeitosamente, presena de V. Ex., requerer o RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE, com fundamento no art. 5, LXV, da Constituio Federal, pelos seguintes fatos e fundamentos: ___________ (exposio resumida dos fatos,

indicando a existncia da priso por fora do auto de priso em flagrante). ____________ (exposio sobre a ilegalidade da priso em flagrante, por exemplo, inocorrncia do art. 302 do CPP ou vcio no APF). _____________ (inserir comentrios doutrinrios). _____________ (inserir jurisprudncia). Assim, requer a Vossa Excelncia determinar o

relaxamento da priso, colocando-se o indiciado em liberdade, que se compromete a comparecer a todos os atos processuais, quando intimado, expedindo-se o alvar de soltura. Termos em que, ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico, Pede deferimento. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2007. _________________________________________________ Advogado (ateno o candidato no pode identificar-se)

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IX - MODELO DE LIBERDADE PROVISRIA SEM FIANA EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ________VARA CRIMINAL DA COMARCA DE (nome da comarca) Autos n ______________ _______________________ (nome e qualificao do suplicante), atravs de seu advogado vem, respeitosamente, presena de V. Ex., requerer a sua LIBERDADE PROVISRIA, sem arbitramento de fiana, com fundamento no art. 5, LXVI, da Constituio Federal, pelos seguintes fatos e fundamentos: ___________ (exposio resumida dos fatos,

indicando a existncia da priso por fora do auto de priso em flagrante). Entretanto, o requerente faz jus concesso da liberdade provisria, sem fiana, levando-se em considerao o disposto no art. 310, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, uma vez que ausente qualquer sustentculo para a decretao da priso preventiva (sugesto de redao Nucci). No h motivo algum para a decretao da sua custdia cautelar, uma vez que os requisitos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal no esto caracterizados. Registre-se que o suplicante primrio, no registrando antecedentes criminais, tem endereo certo e ocupao lcita (documentos anexos). ___________ (inserir comentrios doutrinrios). ___________ (inserir jurisprudncia). Ademais, vale destacar que o princpio constitucional da presuno de inocncia, associado ao direito de permanecer em liberdade provisria, constituem o quadro ideal para a sua situao (sugesto de redao Nucci). Assim, no estando caracterizados os motivos

justificadores da priso cautelar, requer a Vossa Excelncia, nos termos do art. 310, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, a concesso da liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo, quando intimado, expedindo o alvar de soltura.

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Termos em que, ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico, Pede deferimento. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2007. _________________________________________________ Advogado (ateno o candidato no pode identificar-se)

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X MODELO DE LIBERDADE PROVISRIA COM FIANA EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _______VARA CRIMINAL DA COMARCA DE (nome da comarca) Autos n _______________ _______________________ (nome e qualificao do suplicante), atravs de seu advogado vem, respeitosamente, presena de V. Ex., requerer a sua LIBERDADE PROVISRIA, com arbitramento de fiana, com fundamento no art. 5, LXVI, da Constituio Federal, pelos seguintes fatos e fundamentos: ___________ (exposio resumida dos fatos,

indicando a existncia da priso por fora do auto de priso em flagrante). Entretanto, o requerente faz jus concesso da liberdade provisria, com fiana, levando-se em considerao tratar-se de crime cuja pena mnima no excede dois anos (art. 323, I, do Cdigo de Processo Penal), ser ele primrio, no registrando antecedentes criminais e possuidor de residncia fixa e ocupao lcita (documentos anexos), inexistindo acusao de prtica de crime violento (art. 323, V, do Cdigo de Processo Penal). No h motivo algum para a decretao da sua custdia cautelar, uma vez que os requisitos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal no esto caracterizados. ___________ (inserir comentrios doutrinrios). ___________ (inserir jurisprudncia). Ademais, vale destacar que o princpio constitucional da presuno de inocncia, associado ao direito de permanecer em liberdade provisria, constituem o quadro ideal para a sua situao (sugesto de redao Nucci). Assim, no estando caracterizados os motivos

justificadores da priso cautelar, requer a Vossa Excelncia, nos termos do art. 325, do Cdigo de Processo Penal, a concesso da liberdade provisria, mediante fiana, expedindo o alvar de soltura.

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Termos em que, Pede deferimento. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2007. _________________________________________________ Advogado (ateno o candidato no pode identificar-se)

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XI - PRIMEIRO EXERCCIO PRTICO-PROFISSIONAL Ordem dos Advogados do Brasil - Seo de Gois COMISSO DE ESTGIO E EXAME DE ORDEM PROVA PRTICO-PROFISSIONAL 7 DE MAIO DE 2006 DIREITO E PROCESSO PENAL Elabore a pea processual pertinente ao caso abaixo apresentado. Em uma festa realizada no Edifcio Alquimia, Luiz foi agredido gratuitamente por Paulo, que, aps desferir-lhe um forte chute, ocasionou-lhe leses corporais de natureza grave. Aps este fato, quando fugia dos seguranas do prdio, Paulo verbalmente agrediu Dona Ana, que, espantada com tamanha violncia, indagara sobre o motivo daquela agresso. Em resposta Dona Ana, assim como os outros convidados, ouviu Paulo dizer: No devo satisfao a prostituta alguma; suma da minha frente, velha decadente. Saia da, sua prostituta. Aos prantos Dona Ana, uma senhora respeitvel, sentou-se na escadaria do prdio e ps-se a chorar. Aps dois dias, representou contra seu ofensor em delegacia. Em audincia no 4o Juizado Especial Criminal, as partes no entraram em acordo, ento o Juiz suspendeu a audincia e abriu vistas dos autos para o advogado de Dona Ana oficiar. De posse da procurao de Dona Ana, elabore a pea pertinente para o prosseguimento do feito.

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XII - SEGUNDO EXERCCIO PRTICO-PROFISSIONAL Maria, alta funcionria da empresa ATR, no Centro de So Paulo, Capital, recebe normalmente cantadas de seu superior hierrquico, Joo. Temendo por seu emprego, Maria nunca efetuou nenhuma reclamao. Em 20.01.07, contudo, Joo, prevalecendo-se de sua condio na empresa, chama Maria em sua sala. Quando ela na sala ingressa, Joo tranca a porta, exigindo favores sexuais. Visivelmente alterado, Joo grita com Maria, dizendo que se ela no concordasse com o ato sexual, ele iria demiti-la. Outros funcionrios, escutando os gritos de Maria, vo, imediatamente, em seu socorro, abrindo a sala de Joo com a chave mestra, encontrando Maria aos prantos. Joo, nesse momento, sai rapidamente da sala. No dia seguinte, pede desculpas a Maria, dizendo haver bebido demais na vspera, e que tudo no teria passado de um mal entendido. Maria, revoltada, diz que vai procurar os seus direitos.

QUESTO: como advogado de Maria, redija a pea mais adequada para fazer valerem os direitos de sua cliente.

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XIII - TERCEIRO EXERCCIO PRTICO-PROFISSIONAL DEZEMBRO/1996 PROVA PRTICO-PROFISSIONAL REA: DIREITO

PENAL PRIMEIRA PARTE REDAO DE PEA PROFISSIONAL


Maria Madalena Queirz, exemplar dona de casa e me de 3 filhos, dedicou os ltimos 20 anos de sua enfadonha vida ao casamento com Aristeu da Silva Queirz, aparentemente, um pacato bancrio. No entanto, no dia 15 prximo passado, Madalena, como era mais conhecida por todos, tomou conhecimento que seu marido mantinha uma amante desde os tempos de solteiro, e com ela encontrava-se regularmente. A dcil Madalena foi tomada por incontida raiva pela rival Vera, e completo desprezo pelo marido Aristeu, resolvendo pr fim quela situao. Naquela noite, quando o marido chegou em casa, por volta das 20 horas, com a desculpa de estar fazendo hora-extra no banco, mas com indisfarvel jeito de quem acabava de sair do banho, teve incio uma forte discusso que culminou com uma nica e certeira facada no peito, desferida pela esposa que preparava o jantar, na vtima que morreu, ali mesmo, na cozinha de sua casa. Madalena foi regularmente autuada em flagrante como tendo violado as disposies contidas no art. 121, caput, do Cdigo Penal, encontrando-se presa at a presente data. Considerando que a indiciada primria, portadora de bons antecedentes, com domiclio certo, elabore com o devido e completo encaminhamento, a petio visando obter a sua liberdade.

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XIV - QUESTES PRTICAS 1) Menelau foi preso em flagrante por tentar furtar um aparelho de mp3 de ltima gerao, que custa no mercado cerca de R$ 800,00 (oitocentos reais). Quais outros argumentos jurdicos devem ser alegados em favor de Menelau, no pedido de liberdade provisria, alm dos requisitos favorveis de primariedade, bons antecedentes, endereo fixo e trabalho comprovado? (OAB/MG Ago 2006) Resposta: A manuteno da priso em flagrante, nos termos do art. 310, pargrafo nico do CPP, somente se justifica quando estiverem provados os motivos caracterizadores da priso preventiva, conforme art. 312 do CPP. Portanto, conforme NUCCI (p. 602) deve-se sustentar que no h, ento, periculum in mora. A medida cautelar, que foi a lavratura do flagrante, no mais se justifica, uma vez que seu contraponto, que a preventiva, jamais poderia se decretada (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 5 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p. 602). Portanto, na espcie, cabe liberdade provisria sem fiana. Deve-se acrescentar no pedido, ainda, por cautela, a alegao de que o crime supostamente praticado por Menelau (furto) admite, em caso de condenao, a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, no sendo razovel que Menelau permanea preso provisoriamente para depois ser colocado em liberdade quando do cumprimento da pena restritiva de direitos. 2) A prtica de crime hediondo, por si s, basta para que seja determinada a segregao cautelar? Fundamente sua resposta abordando o princpio da presuno de inocncia e os requisitos da priso preventiva luz da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. (OAB CESPE Dez 2006) Resposta: A excepcionalidade da priso cautelar, no sistema de direito positivo ptrio, necessria conseqncia da presuno de no-culpabilidade, insculpida como garantia individual na Constituio da Repblica, somente se a admitindo nos casos legais de sua necessidade, quando certas a autoria e a existncia do crime. Tratando da matria, ensina NUCCI (p. 610) que no o fato nico do crime se hediondo ou assemelhado que proporciona a decretao da priso preventiva, justamente o que torna contraditria a situao de vedao da liberdade provisria a quem preso em flagrante pelo cometimento de crime dessa espcie. Portanto, para a decretao da custdia cautelar contra o autor de crime hediondo ou equiparado exige-se, ainda a congregao de outros fatores (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 5 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.

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p. 610). Assim, para a decretao da priso preventiva, no bastam singelas consideraes acerca da gravidade do delito em abstrato, nem suficiente a mera reproduo das expresses constantes no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, sendo necessria a demonstrao objetiva, com base em fatos concretos, da efetiva necessidade da medida cautelar na hiptese em exame, evidenciando-se na deciso a real ameaa ordem pblica ou os riscos para a regular instruo criminal ou o perigo de se ver frustrada a aplicao da lei penal. A proibio liberdade provisria aos acusados por crimes hediondos ou a eles equiparados, nos termos do art. 2, inciso, II, ltima parte, da Lei 8.072/90, no se mostra suficiente, por si s, para a restrio de liberdade antecipada, que se deve reger sempre pela demonstrao da efetiva necessidade no caso em concreto. Nesse sentido a jurisprudncia do STJ: HC 61246/SP e RHC 19429/SP. 3) Quais os requisitos de admissibilidade da priso temporria? Eles so alternativos ou cumulativos? (OAB/SP 131 Exame) Resposta: Os requisitos so dados pelo art.1, da Lei n. 7.960/89, quais sejam: I.quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; II.quando o indiciado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade; III.quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes: homicdio doloso (art.121 caput e seu 2); seqestro e crcere privado (art.148, caput, e seus 1 e 2); roubo (art.157, caput, e seus 1 e 2); extorso (art.158, caput e seus 1 e 2); extorso mediante seqestro (art.159, caput e seus 1 e 2); estupro (art.213 caput e sua combinao com o art.223, caput e pargrafo nico); atentado violento ao pudor (art.214, caput e sua combinao com o art.223, caput e pargrafo nico), epidemia com resultado morte (art.267, 1); envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art.279, caput, cc art.285); quadrilha ou bando (art.288, todos do Cdigo Penal); genocdio (art.1, 2, 3 da Lei n 2.889/56), trfico de drogas (art.12 da Lei n 6.368/76); crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492/86). Existe posio que entende serem eles alternativos, bastando a presena de um deles para a possibilidade de priso temporria, e outra, que os entende cumulativos, sendo necessria a presena do item I ou do item II, em conjunto com o item III.

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4) O uso de arma de brinquedo pode ser tida como qualificadora do crime de roubo (art.157, 2., I, do Cdigo Penal)?(OAB/SP 131 Exame) Resposta: No. O entendimento jurisprudencial dado pela antiga Smula do STJ n 174, foi revogada pela Lei n. 9.437/97, que previu crime prprio para a utilizao de simulacro de arma de brinquedo (art.36). Esse artigo foi revogado, ao depois, pela Lei n. 10.826/03. Entretanto, hoje no mais se considera motivo de maior reprovao a utilizao de arma sem o potencial ofensivo, no podendo ser tido o emprego de arma de brinquedo como qualificadora do roubo. 5) O juiz pode receber apenas parcialmente a denncia oferecida pelo Ministrio Pblico? Fundamente a resposta. (OAB/SP 129 Exame) Resposta: A maioria da doutrina entende ser possvel o recebimento parcial da denncia pelo juiz, tendo em vista a inexistncia de vedao legal. Ressalte-se, ainda, que, havendo imputaes cumulativas e recebendo o juiz a denncia apenas em relao a algumas, haver rejeio quanto s outras e, neste ponto, caber recurso em sentido estrito. 6) Se algum, para matar, fere a vtima, segundo a doutrina ele s ser punido pelo crime de homicdio. Neste caso, que tipo de conflito existe e qual o critrio utilizado para resolv-lo? (OAB/SP 129 Exame) Resposta: Trata-se de conflito aparente de normas, resolvido pelo princpio da consuno, pois ocorre a relao consuntiva, ou de absoro, quando um fato definido por uma norma incriminadora meio necessrio ou normal fase de preparao ou execuo de outro crime, bem como quando constitui conduta anterior ou posterior do agente, cometida com a mesma finalidade prtica atinente quele crime, a exemplo do que ocorre no denominado crime progressivo, como o caso do crime de homicdio, o qual pressupe a leso corporal como resultado anterior. 7) Joo e Maria convivem, sem serem casados, h vinte anos, na mesma casa e tiveram trs filhos. Joo foi condenado por crime de roubo qualificado. Maria e o pai de Joo, de nome Pedro, escondem-no em um stio de propriedade de um amigo, chamado Antonio, dando a este conhecimento do fato de Joo estar condenado. Que crimes cometem Maria, Pedro e Antonio? Justifique. (OAB/SP 127 Exame) Resposta: O crime seria o previsto no artigo 348 do Cdigo Penal. O pai, Pedro, no responde pelo crime porque, segundo o 2, fica isento de pena o ascendente. O

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amigo, Antonio, poder ser punido pelo delito, porque a ele no se aplica o referido pargrafo. Quanto a Maria, duas interpretaes so possveis. Por uma orientao mais rgida, ela responderia porque o pargrafo s isenta de pena o cnjuge. Por outra, mais afinada com a vigente Constituio Federal, a companheira deve ser equiparada mulher casada (art. 226, 3). 8) Pedro, no-funcionrio, ingressou na repartio pblica em que Joo, funcionrio pblico, seu amigo, trabalha e subtraiu o computador que Joo, conforme previamente combinado, deixara sobre a sua mesa. O ingresso se deu no perodo noturno, com uso de chave cedida por Joo. Pergunta-se: que crimes cometeram Pedro e Joo? Justifique. (OAB/SP 125 Exame) Resposta: Peculato-subtrao (artigo 312, 1). Comunica-se a condio de funcionrio pblico, porque elementar do crime (art. 30 do Cdigo Penal). 9) O particular, no funcionrio pblico, pode ser punido por crime de peculato? Explique e fundamente. (OAB/SP 123 Exame) Resposta: O particular pode ser punido como partcipe. Embora o peculato se trate de crime prprio, praticado por funcionrio pblico e no por particular, este pode, contudo, de qualquer modo colaborar para a prtica do crime (art. 29, do Cdigo Penal). Responder pelo ilcito criminal, diante do que dispe o artigo 30 do Cdigo Penal, pois a condio de funcionrio pblico se trata de circunstncia elementar do peculato. 10) A e B, sem estarem previamente combinados, atiram, ao mesmo tempo, em C, que faleceu em virtude de ser atingido por somente um dos projteis. Como a doutrina denomina essa situao? A e B responderiam por algum crime? Justifique. Resposta: A doutrina denomina de autoria colateral (ou co-autoria lateral ou imprpria). Caso duas pessoas, ao mesmo tempo, sem conhecerem a inteno uma da outra, dispararem sobre a vtima, respondero cada uma por um crime se os disparos de amas forem causas da morte. Se a vtima morreu apenas em decorrncia da conduta de uma, a outra responde por tentativa de homicdio. Havendo dvida insanvel sobre a autoria, a soluo dever obedecer ao princpio do in dubio pro reo, punindo-se ambos por tentativa de homicdio (MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal Parte Geral. Vol 1. So Paulo: Atlas, 1997, p. 230).

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11) O que pode suceder se foi recebida queixa apresentada por advogado sem estar acompanhada de procurao que faa meno ao fato criminoso? (OAB/SP 123 Exame) Resposta: O juiz no deveria ter recebido a queixa. Assim, se a falha for descoberta posteriormente, deve o juiz anular o processo e, se for o caso, declarar extinta a punibilidade em virtude da decadncia. Ainda, se o juiz determinar que a procurao seja regularizada ou se o prprio querelante perceber a falha, tem-se entendido, com base no artigo 568, do Cdigo de Processo Penal, ser possvel a regularizao desde que no tenha havido decadncia. 12) Que flagrante diferido ou retardado? possvel a sua realizao? Aplica-se a todas as espcies de crimes? (OAB/SP/128) Resposta: O flagrante diferido, tambm conhecido como retardado ou prorrogado, " a possibilidade que a polcia possui de retardar a realizao da priso em flagrante, para obter maiores dados e informaes a respeito do funcionamento, componentes e atuao de uma organizao criminosa" (Guilherme de Souza Nucci, Cdigo de Processo Penal Comentado, Ed. Revista dos Tribunais, 2 edio, comentrio ao art. 302, n. 18). possvel a sua realizao quando o flagrante referir-se a alguns crimes. Aplica-se s investigaes referentes a ilcitos decorrentes de aes praticadas por quadrilha ou bando ou organizaes ou associaes criminosas de qualquer tipo (art. 1 da Lei 9.034/95). Nos termos do art. 2, inciso II, da referida lei, "em qualquer fase de persecuo criminal so permitidos, sem prejuzo dos j previstos em lei, os seguintes procedimentos de investigao e formao de provas: II - a ao controlada, que consiste em retardar a interdio policial do que se supe ao praticada por organizaes criminosas ou a ela vinculada, desde que mantida sob observao e acompanhamento para que a medida legal se concretize no momento mais eficaz do ponto de vista da formao de provas e fornecimento de informaes". Aplica-se o instituto, tambm, aos procedimentos investigatrios relativos aos crimes de txicos, nos termos do artigo 33, inciso II, da Lei n 10.409/02. O dispositivo possibilita, mediante autorizao judicial, "a no-atuao policial sobre os portadores de produtos, substncias ou drogas ilcitas que entrem no territrio brasileiro, dele saiam ou nele transitem, com a finalidade de, em colaborao ou no com outros pases, identificar e responsabilizar maior nmero de integrantes de operaes de trfico e distribuio, sem prejuzo da ao penal cabvel".

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13) Manoel chega em casa, aps o dia de trabalho, e sua me diz que policiais estiveram sua procura, aduzindo ser ele a pessoa que roubou Maria. Imediatamente, Manoel dirige-se Delegacia, com vistas a elucidar no ser ele o verdadeiro autor do delito. Neste momento, o Delegado de Polcia efetua sua priso em flagrante delito para garantia da ordem pblica. Quais os argumentos que podem ser invocados a favor de Manoel? Justifique. (OAB/SP/112) Resposta: A manuteno da priso em flagrante s se justifica quando presentes os requisitos ensejadores da priso preventiva, nos termos do art. 310, pargrafo nico do C.P.P.. O fundamento invocado de garantia da ordem pblica, sem qualquer outra demonstrao de real necessidade, nem tampouco da presena dos requisitos autorizadores da priso preventiva, no justifica a manuteno do flagrante. 14 - Em que hiptese o delegado de polcia pode instaurar inqurito de ofcio para a apurao do crime de estupro? Fundamente a resposta. (OAB/SP/122) Resposta: Quando o estupro for seguido de leso corporal grave, ou morte da vtima, ou cometido com abuso de ptrio poder. Nesse caso, trata-se de crime de ao penal pblica incondicionada, pois pressupe o emprego da violncia. Aplica-se tambm no caso a smula 608 do STF, o que autoriza igualmente o delegado a instaurar inqurito em todos os casos de violncia real.

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I - DEFESA PRELIMINAR (ASPECTOS GERAIS) A denominada defesa preliminar aparece no art. 514 do CPP, para os crimes funcionais, e no art. 55 da Lei n 11.343/2006, para os crimes previstos nos artigos 33 a 39 dessa lei. A defesa preliminar prevista no art. 514 do CPP tem aplicao quando o Ministrio Pblico oferece denncia no instruda com inqurito policial, conforme o teor da Smula 330 do Superior Tribunal de Justia, sendo oportunizada a defesa a faculdade de manifestar-se quanto denncia previamente ao despacho de recebimento, no prazo de 15 (quinze) dias. Salienta CAPEZ (1999, p.540)6 que a defesa preliminar constitui uma fase obrigatria no procedimento; a sua falta acarreta a nulidade do processo, por ofensa ao princpio da ampla defesa e do contraditrio. A defesa preliminar destina-se a evitar o recebimento da denncia, razo pela qual a defesa deve alegar teses relacionadas com a atipicidade de conduta ou a inpcia da inicial penal. No sendo acolhida a defesa preliminar nos delitos funcionais afianveis, o juiz ir receber a denncia, observando, na seqncia, o rito ordinrio, determinando a citao do ru para interrogatrio, sendo produzida, na seqncia, a defesa prvia. Por sua vez, a defesa preliminar na Lei n 11.343/2006, alm de prazo diferente (10 dez), tem finalidade diversa. Vejamos o que diz a nova Lei de Drogas: Art. 55. Oferecida a denncia, o juiz ordenar a notificao do acusado para oferecer defesa prvia, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. 1o Na resposta, consistente em defesa preliminar e excees, o acusado poder argir preliminares e invocar todas as razes de defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas que pretende produzir e, at o nmero de 5 (cinco), arrolar testemunhas.

CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1999.

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2o As excees sero processadas em apartado, nos termos dos arts. 95 a 113 do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de 1941 - Cdigo de Processo Penal. 3o Se a resposta no for apresentada no prazo, o juiz nomear defensor para oferec-la em 10 (dez) dias, concedendo-lhe vista dos autos no ato de nomeao. 4o Apresentada a defesa, o juiz decidir em 5 (cinco) dias. 5o Se entender imprescindvel, o juiz, no prazo mximo de 10 (dez) dias, determinar a apresentao do preso, realizao de diligncias, exames e percias.

Portanto, no rito procedimental para os delitos previstos nos artigos 33 a 39 da Lei n 11.343/2006 a defesa preliminar tem caractersticas prprias, podendo o acusado argir preliminares e invocar todas as razes de defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas que pretende produzir e, at o nmero de 5 (cinco), arrolar testemunhas. A defesa preliminar da Lei de Drogas diverge da defesa prvia do art. 395 do CPP, que oferecida aps o recebimento da denncia. Tambm no se confunde com a defesa preliminar prevista no art. 514 do CPP, na medida em que a defesa preliminar da Lei de Drogas a oportunidade que a defesa tem para requerer provas. A ausncia de defesa preliminar, nos crimes relativos substncia entorpecente, causa de nulidade absoluta, por violao dos princpios da ampla defesa e do devido processo legal. Nesse sentido: STJ 5 Turma HC 60396/SP 6.11.2006 - PROCESSUAL PENAL. CRIME DE TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES. INOBSERVNCIA DO RITO PROCEDIMENTO ESTABELECIDO PELA LEI N.10.409/02. AUSNCIA DE DEFESA PRELIMINAR. NULIDADE ABSOLUTA. PRECEDENTES DO STJ E DO STF. 1. Aplica-se aos crimes de txicos o rito procedimental da Lei n. 10.409/02, a qual derrogou, na parte processual, as disposies da Lei n. 6.368/76. 2. A

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inobservncia do rito procedimental estabelecido pela Lei n. 10.409/02, constitui-se em nulidade absoluta, pois a ausncia de apresentao de defesa preliminar desrespeita o princpio constitucional da ampla defesa e do contraditrio, encerrando inegvel prejuzo ao acusado. 3. Ordem concedida para: a) declarar a nulidade ab initio do processo instaurado em desfavor do paciente, desde o despacho de recebimento da denncia, impondo-se ao juzo processante observar o rito da Lei n. 10.409/2002; e, b) relaxar a priso em flagrante do paciente, concedendo-lhe o direito de aguardar em liberdade o julgamento da ao penal. Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da QUINTA TURMA do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conceder a ordem, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Felix Fischer e Gilson Dipp votaram com a Sra. Ministra Relatora.

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II MODELO DE DEFESA PRELIMINAR (ART. 514 DO CPP) EXM. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA _____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE (nome da comarca)

_______________________ (nome e qualificao do denunciado), atravs de seu procurador infra-assinado, mandato incluso, vem, respeitosamente, presena de V. Ex., apresentar DEFESA PRELIMINAR, nos termos do art. 514 do Cdigo de Processo Penal, em face da denncia oferecida pelo Ministrio Pblico, pelos seguintes fatos e fundamentos que passa a expor: O Ministrio Pblico, atravs da denncia subscrita pelo ilustre Promotor de Justia, imputa-lhe a prtica do crime de peculato doloso, na forma de subtrao, por ter retirado do departamento de transporte o veculo oficial Fiat, modelo Uno, cor cinza, de placa FHC-2006 (exposio objetiva do fato criminoso descrito na denncia). Todavia, a pretenso punitiva deduzida pelo Ministrio Pblico no tem fundamento legal, devendo ser rejeitada a denncia, pois o fato narrado na inicial penal no constitui crime. Pretende o Ministrio Pblico a condenao do suplicante por fato atpico, pois o modelo legal insculpido no art. 312 do Cdigo Penal no prev a figura do chamado peculato de uso. Sobre a matria, leciona NUCCI (2006, p.1007)7 que assim como o furto, no se configura crime quando o funcionrio pblico utiliza um bem qualquer infungvel, em seu benefcio ou de outrem, mas com a ntida inteno de devolver Assim, por cuidar de fato atpico, requer-se seja a denncia rejeitada, evitando-se o ajuizamento de ao penal sem justa causa.

Guilherme de Souza. Cdigo penal comentado. 6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,

2006.

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Termos em que, Pede Deferimento.

Belo Horizonte, 21 de agosto de 2007.

__________________________________________________ Advogado (ateno o candidato no pode identificar-se)

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III MODELO DE DEFESA PRELIMINAR (ART. 55 DA LEI N 11.343/2006) EXM. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA _____VARA CRIMINAL DA COMARCA DE (nome da comarca)

_______________________ (nome e qualificao do denunciado), atravs de seu procurador infra-assinado, mandato incluso, vem, respeitosamente, presena de V. Ex., apresentar DEFESA PRELIMINAR, nos termos do art. 55 da Lei n 11.343/2006, em face da denncia oferecida pelo Ministrio Pblico, pelos seguintes fatos e fundamentos que passa a expor: O Ministrio Pblico, atravs da denncia subscrita pelo ilustre Promotor de Justia, imputa-lhe a prtica do crime previsto no art. 33 da Lei n 11.343/2006, sob o fundamento de que, por volta da 01 hora do dia 20 de maro de 2007, o denunciado trazia consigo, para fins de mercancia, substncia entorpecente, sem a devida autorizao (exposio objetiva do fato criminoso descrito na denncia). Da competncia do Juizado Especial Criminal para a infrao prevista no art. 28 da Lei n 11.343/2006. Em que pese o entendimento do rgo do Ministrio Pblico no pode ser recebida a denncia, pois o auto de apreenso revela que os agentes policiais lograram encontrar reduzidssima quantidade de substncia entorpecente, estando, se for o caso, caracterizada a infrao prevista no art. 28 da Lei n 11.343/2006, falecendo a este Juzo a competncia para o processo e julgamento, devendo ser observada a remessa dos autos ao Juizado Especial Criminal. Da inpcia da pea acusatria A pea acusatria no descreve de forma pormenorizada a conduta considerada delituosa imposta ao denunciado, deixando de esclarecer a finalidade comercial da substncia indicada no auto de apreenso, desatendendo, assim, ao disposto no art. 41 do Cdigo de Processo Penal, restando mitigado o princpio constitucional da ampla defesa, na medida em que o denunciado desconhece o fato delitivo sustentado pelo rgo Acusador.

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Da ausncia de materialidade delitiva Assim, no entendendo Vossa Excelencia, apenas para argumentar, a denncia deve ser rejeitada porque o Ministrio Pblico no diligenciou no sentido da produo da prova material, pois a apontada substncia entorpecente no foi submetida percia tcnica. Da atipicidade da conduta A pretenso punitiva deduzida pelo Ministrio Pblico no tem fundamento legal, devendo ser rejeitada a denncia, pois o fato narrado na inicial penal no constitui crime, na medida em que no foi apreendida com o denunciado qualquer substncia entorpecente, inexistindo posse direta ou indireta de drogas para fins de mercancia. Da produo de prova Na remota hiptese de recebimento da pea acusatria, sustenta o denunciado que provar sua inocncia no decorrer da instruo, requerendo a produo de todas as provas em Direito permitidas, em especial, o exame de dependncia e inquirio de testemunhas8. Nesta oportunidade, apresenta o seu rol de testemunhas e os documentos anexos. ROL DE TESTEMUNHAS: 1) , qualificado fl. ; 2) , qualificado fl. ; 3) , qualificado fl. ; 4) , qualificado fl. ; 5) , qualificado fl. .

Somente podem ser arroladas 5 testemunhas, conforme art. 55, 1, da Lei n 11.343/2006.

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Termos em que, Pede Deferimento. Belo Horizonte, 16 de abril de 2007.

_________________________________________________ Advogado (ateno o candidato no pode identificar-se)

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IV DEFESA PRVIA (ASPECTOS GERAIS) A defesa prvia constitui a primeira pea formulada pela defesa tcnica do ru, logo aps o interrogatrio (quando j recebida a denncia e instaurado o processo), no trduo legal assinalado pelo art. 395 do Cdigo de Processo Penal Art. 395. O ru ou seu defensor poder, logo aps o interrogatrio ou no prazo de 3 (trs) dias, oferecer alegaes escritas e arrolar testemunhas.

O ru e seu defensor devem ser intimados para a apresentao da defesa prvia, sendo que a ausncia intimao constitui nulidade. Apesar de imprescindvel a intimao, a apresentao da defesa prvia no obrigatria, conforme salienta NUCCI (2006, p. 691). Contudo, expirado o prazo legal, fica preclusa a oportunidade de alegar a incompetncia relativa do juzo, s excees dos artigos 108 e 109 do CPP, arrolar testemunhas e requerer a produo de prova documental. A precitada pea escrita deve ser dirigida autoridade judiciria competente (Excelentssimo Senhor Juiz de Direito da 4 Vara Criminal da Comarca de Belo Horizonte)

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V MODELO DE DEFESA PRVIA EXM. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA _____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE (nome da comarca) Processo no. _________________

_______________________ (nome e qualificao do denunciado), atravs de seu procurador infra-assinado, mandato incluso, nos autos da ao penal que lhe move o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, vem, respeitosamente, presena de V. Ex., no trduo legal, apresentar DEFESA PRVIA, nos termos do art. 395 do Cdigo de Processo Penal, sustentando que provar sua inocncia no decorrer da instruo. Nesta oportunidade, apresenta o seu rol de testemunhas. ROL DE TESTEMUNHAS: 1) , qualificado fl. ; 2) , qualificado fl. ; 3) , qualificado fl. . Termos em que, Pede Deferimento.

Belo Horizonte, 21 de agosto de 2007.

__________________________________________________ Advogado (ateno o candidato no pode identificar-se)

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VI ALEGAES FINAIS (ASPECTOS GERAIS) Nos delitos em que observado o procedimento ordinrio, logo aps a fase das diligncias (art. 499 do CPP), as partes devem apresentar, no prazo de 3 (trs) dias, as alegaes finais (art. 500 do CPP), iniciando-se pela acusao e, logo em seguida, a defesa. Embora a norma prevista no art. 501 do CPP estabelea que, salvo em relao ao Ministrio Pblico, o prazo correr em cartrio, a melhor orientao, que vai ao encontro do texto constitucional, assegura que a defesa deve ser intimada para a apresentao das alegaes finais, afirmando CAPEZ (1999, p. 492) ser imprescindvel a intimao da defesa para qualquer daqueles atos processuais (referncia aos artigos 499 e 500 do CPP), em ateno aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. 9 Acerca da ausncia de alegaes finais, na doutrina prevalece o entendimento que configura nulidade (NUCCI, 2006, p. 835)10. As alegaes finais devem ser interpostas mediante petio, dirigida autoridade competente. Nas alegaes finais (art. 500 do CPP) deve ser observado o seguinte: 1. Petio de interposio; 2. Nome do ru; 3. Nmero do processo; 4. Breve relatrio dos fatos; 5. Preliminar: como matria preliminar ao mrito, deve o defensor argir as nulidades (art. 564 do CPP) ocorridas no curso da instruo (art. 571, II, do CPP), inclusive renovando pedido de nulidade j feito ao juiz e Indeferido no curso da instruo, obrigando o julgador a proferir nova deciso sobre o assunto, viabilizando, dessa forma, a renovao da tese por ocasio do recurso de apelao, sem o risco da supresso de instncia;
9

CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 4.ed. So Paulo: Saraiva, 1999.

10

NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 5.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.

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6. Mrito: no mrito, explorando o caderno probatrio, em especial o depoimento das testemunhas, cabe ao advogado desenvolver as teses defensivas, acerca da inocorrncia do fato, ausncia de tipicidade, excludentes de ilicitude, excludentes de culpabilidade, ausncia de causa de aumento de pena, existncia de causas de diminuio de pena, existncia de atenuantes, melhor regime para eventual cumprimento da pena privativa de liberdade, substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos ou a suspenso condicional da execuo da pena privativa de liberdade. 7. Comentrios doutrinrios e jurisprudenciais sempre robustecem as alegaes finais, razo pela qual afigura-se recomendvel defesa transcrever, de forma resumida, a manifestao da doutrina e dos tribunais. 8. Pedido: no pedido, ao finalizar as alegaes finais, devem ser citadas as testes desenvolvidas como preliminar e mrito. 9. Recurso em liberdade: como ltima medida, deve a defesa registrar o pedido para apelar em liberdade, quem sabe valendo-se da costumeira forma: Na remota hiptese de condenao, pugna o ru pelo direito de recorrer em liberdade. Cuidando-se de processo da competncia do jri popular (homicdio, infanticdio, participao em suicdio e aborto), na primeira fase procedimental, posto que o rito escalonado, logo aps a inquirio das testemunhas da defesa, as partes apresentam alegaes finais no prazo de 05 (cinco) dias, iniciando-se pela acusao. Se a defesa constituda, aps corretamente intimada para apresentar as alegaes do art. 406 do CPP, deixar transcorrer in albis o prazo ofertado ou preferir resumida frmula a defesa ser apresentada em plenrio no enseja a declarao de nulidade, pois, na sentena de pronncia, no h julgamento de mrito e, sim, mero juzo de admissibilidade, positivo ou negativo, da acusao formulada. Nas alegaes finais no pode ser juntado qualquer documento (art. 406, 2, do CPP), devendo a defesa manifestar-se pela impronncia, desclassificao ou absolvio sumria.

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Nas alegaes finais (art. 406 do CPP) deve ser observado o seguinte: 1. Petio de interposio; 2. Nome do ru; 3. Nmero do processo; 4. Breve relatrio dos fatos; 5. Preliminar: como matria preliminar ao mrito, deve o defensor argir as nulidades (art. 564 do CPP) ocorridas no curso da instruo (art. 571, I, do CPP), inclusive renovando pedido de nulidade j feito ao juiz e indeferido no curso da instruo, obrigando o julgador a proferir nova deciso sobre o assunto, viabilizando, dessa forma, a renovao da tese por ocasio do recurso em sentido estrito (art. 581, IV), sem o risco da supresso de instncia; 6. Mrito: no mrito, explorando o caderno probatrio, em especial o depoimento das testemunhas, cabe ao advogado desenvolver as teses defensivas, impronncia (art. 409 do CPP), desclassificao (art. 410 do CPP) ou absolvio sumria (art. 411 do CPP). 7. Comentrios doutrinrios e jurisprudenciais sempre robustecem as alegaes finais, razo pela qual afigura-se recomendvel defesa transcrever, de forma resumida, a manifestao da doutrina e dos tribunais. 8. Pedido: no pedido, ao finalizar as alegaes finais, devem ser citadas as testes desenvolvidas como preliminar e mrito. 9. Recuso em liberdade: como ltima medida, deve a defesa registrar o pedido para recorrer (art. 581, IV, do CPP) em liberdade, quem sabe valendo-se da costumeira forma: Na remota hiptese de ser pronunciado, pugna o ru pelo direito de responder em liberdade. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia firme no sentido de que a priso decorrente da pronncia deve fundar-se em concretos motivos (art. 312 do CPP) que lhe sejam contemporneos, sem os quais no pode persistir por evidente falta de justa causa (STJ - 6 T - HC 58092 26.03.2007) - 09.04.2007; STJ - 5 T - RHC 20426 -

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VII MODELO DE ALEGAES FINAIS (ART. 500 DO CPP) EXM. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ______VARA CRIMINAL DA COMARCA DE (nome da comarca) Autos n _______

_______________________ (nome do ru), atravs de seu advogado, nos autos do processo-crime que lhe move o Ministrio Pblico do Estado de __________, vem, respeitosamente, presena de V. Ex., com fundamento no art. 500 do Cdigo de Processo Penal, apresentar suas ALEGAES FINAIS, nos seguintes termos: 1) DOS FATOS O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra o ru _________ pela prtica do crime previsto no art. _____. Denncia recebida fl. ____. O ru foi regularmente citado e interrogado fl. ________, apresentando, tempestivamente, defesa prvia fl. ________. Foram inquiridas as testemunhas arroladas pelas partes, conforme fls. ____________. Na fase do art. 499 do Cdigo de Processo Penal, manifestaram-se as partes a fls. __________. Alegaes finais do Ministrio Pblico s fls. ___, ratificando-se o pedido condenatrio. Este o relatrio. 2) DA FUNDAMENTAO MATRIA PRELIMINAR (art. 571, II, CPP) ____________ (sustentao de eventual nulidade).

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MRITO Cuida-se de processo por crime previsto no art. ________. ___________ (exposio resumida dos fatos). ___________ (teses defensivas). ___________ (exame da prova). ___________ (inserir comentrios doutrinrios). ___________ (inserir jurisprudncia). 3) DO PEDIDO Assim, requer-se a absolvio do acusado, com

fundamento no art. 386, ____, do Cdigo de Processo Penal, ou, subsidiariamente, pleiteia-se ________, nos termos do art. ___________, pois assim fazendo estar-se- realizando JUSTIA. Por derradeiro, deve-se ressaltar que os requisitos para a concesso ___________ esto preenchidos, no podendo ser afastado o benefcio, assegurando-se, outrossim, na remota hiptese de condenao, o direito de recorrer em liberdade. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2007.

Advogado (ateno o candidato no pode identificar-se)

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VIII MODELO DE ALEGAES FINAIS (ART. 406 DO CPP JRI) EXM. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA DO JURI DA COMARCA DE (nome da comarca)

Autos n _______

_______________________ (nome do ru), atravs de seu advogado, nos autos do processo-crime que lhe move o Ministrio Pblico do Estado de __________, vem, respeitosamente, presena de V. Ex., com fundamento no art. 406 do Cdigo de Processo Penal, apresentar suas ALEGAES FINAIS11, nos seguintes termos: 1) DOS FATOS O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra o ru _________ pela prtica do crime previsto no art. 121 do Cdigo Penal. Denncia recebida fl. ____. O ru foi regularmente citado e interrogado fl. ________, apresentando, tempestivamente, defesa prvia fl. ________. Foram inquiridas as testemunhas arroladas pelas partes, conforme fls. ____________. Alegaes finais do Ministrio Pblico s fls. ___, ratificando-se o pedido de pronncia. Este o relatrio. 2) DA FUNDAMENTAO MATRIA PRELIMINAR (art. 571, I, CPP) ____________ (sustentao de eventual nulidade).

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Nesta fase, a defesa costuma apresentar alegaes finais bem resumidas, dizendo que ir apresentar os argumentos defensivos somente em plenrio. Trata-se de estratgia do defensor que, por bvio, no deve ser utilizada no exame da ordem.

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MRITO Cuida-se de processo por crime previsto no art. 121 do Cdigo Penal. ___________ (exposio resumida dos fatos). ___________ (teses defensivas). ___________ (exame da prova). ___________ (inserir comentrios doutrinrios). ___________ (inserir jurisprudncia). 3) DO PEDIDO Assim, requer-se12 a absolvio sumria (impronncia, desclassificao ou supresso de qualificadora), assegurando-se, outrossim, na remota hiptese de pronncia, o direito de recorrer em liberdade.

Belo Horizonte, 22 de agosto de 2007.

_________________________________________________ Advogado (ateno o candidato no pode identificar-se)

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O que no pode ser requerido nesta fase: incluso de causa de diminuio de pena, incluso de atenuante e a juntada de documentos.

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IX PRIMEIRO EXERCCIO PRTICO-PROFISSIONAL Agostinho registra grande nmero de condenaes por crimes contra o patrimnio e j cumpriu parte em regime fechado. Estava em gozo de livramento condicional, veio a ser autuado em flagrante e foi denunciado por roubo simples. Encerrada a instruo probatria, em fase oportuna, o Ministrio Pblico pleiteia a condenao de Agostinho, sustentando que a prova suficiente para tanto, especialmente pelos maus antecedentes. Permanece preso. Consta dos autos que tem trmite na 1 a Vara Criminal da Capital, que Agostinho ingressou na farmcia de Thoms, que desconfiou "daquele mal encarado" e avanou contra este imobilizando-o at a chegada da polcia. Agostinho, sempre alegou que fora comprar remdio. QUESTO: Como advogado de Agostinho, desenvolva a medida judicial pertinente.

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X SEGUNDO EXERCCIO PRTICO-PROFISSIONAL Joo da Silva foi preso em flagrante delito, pois no dia 10 de janeiro do corrente ano, por volta das 10:00 horas, fazendo uso de uma arma de fogo, tentou efetuar disparos contra seu vizinho Antnio Miranda. Foi denunciado pelo representante do Ministrio Pblico como incurso nas sanes do artigo 121 caput, c.c. o artigo 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal, porque teria agido com animus necandi. Segundo o apurado na instruo criminal, uma semana antes dos fatos, o acusado, planejando matar Antnio, pediu emprestada, a um colega de trabalho, uma arma de fogo e quantidade de balas suficiente para abastec-la completamente, guardando-a eficazmente municiada. Seu filho, a quem confidenciara seu plano, sem que o acusado percebesse, retirou todas as balas do tambor do revlver. No dia seguinte, conforme j esperava, Joo encontrou Antnio em um ponto de nibus e, sacando da arma, acionou o gatilho diversas vezes, no atingindo a vtima, em face de ter sido a arma desmuniciada anteriormente. Dos autos consta o laudo pericial da arma apreendida, a confisso do acusado e as declaraes da vtima e do filho do acusado. Por ser primrio, o Juiz de primeiro grau concedeu ao acusado o direito de defender-se solto. As alegaes finais de acusao foram oferecidas pelo representante do Ministrio Pblico, requerendo a condenao do acusado nos exatos termos da denncia. QUESTO: Como advogado de Joo da Silva, elabore a pea profissional pertinente.

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XI QUESTES PRTICAS 1) possvel a tentativa de contraveno? (OAB/SP/120) Resposta: No, pois o art. 4 da Lei das Contravenes Penais declara a impunibilidade da tentativa dessa espcie de ato ilcito. 2) O advogado poder arrolar testemunhas em dois momentos processuais no Rito Ordinrio e no Especial do Jri. Quais so estes momentos e quantas testemunhas podero ser arroladas em cada um? Explicite de modo detalhado. (OAB/SP/118) Resposta: Defesa prvia, art. 395 do CPP, at 8 testemunhas e contrariedade ao libelo, art. 421 pargrafo nico, at 5 testemunhas. 3) O Brasil adotava o sistema do duplo binrio. O que significa a adoo desse sistema? Qual sistema o substituiu e qual o seu significado? (OAB/SP/126) Resposta: Segundo o sistema do duplo binrio, vigente antes da Reforma Penal de 1984, o juiz podia aplicar pena e medida de segurana. O sistema que o substituiu foi o vicariante, o qual veda a aplicao conjunta de pena e de medida de segurana. 4) No que consiste a teoria da actio libera in causa? adotada no direito brasileiro? Fundamentar legalmente. (OAB/SP 127 Exame) Resposta: Conforme consta da Exposio de Motivos do Cdigo, foi adotada, com o artigo 28 do Cdigo Penal, a teoria da actio libera in causa. Por essa teoria, no deixa de ser imputvel quem se ps em estado de inconscincia ou de incapacidade de autocontrole dolosa ou culposamente (em relao ao fato que constitui o delito) , e nessa situao comete o crime (Mirabete, 5.7.2). Esclarece o autor citado: A explicao vlida para os casos de embriaguez preordenada ou mesmo da voluntria ou culposa quando o agente assumiu o risco de, embriagado, cometer o crime ou, pelo menos, quando a prtica do delito era previsvel, mas no nas hipteses em o agente no quer ou no prev que v cometer o fato ilcito. 5) O advogado do acusado A, em plenrio de julgamento pelo Jri, apesar de inexistir rplica do promotor, requereu ao juiz que lhe fosse dada a oportunidade para oferecer trplica. Qual a soluo a ser adotada? Fundamente. (OAB/SP 125 Exame) Resposta: H duas posies, as quais indicam as possveis solues. Uma, no sentido de que o advogado do acusado no pode oferecer a trplica, pois ela pressupe a rplica. Alm do mais, haveria prejuzo ao Ministrio Pblico e ofensa ao

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princpio do contraditrio. Conforme essa orientao, o juiz deveria indeferir o pedido. Outra posio sustenta que a defesa pode apresentar a trplica, porque a Constituio Federal garante, no artigo 5 , XXXVIII, alnea a, a plenitude da defesa, no podendo ficar o acusado prejudicado em sua defesa devido ausncia de rplica do Ministrio Pblico, com tempo menor em relao ao que poderia ser utilizado. Por esse entendimento, o juiz deveria deferir o requerimento. 6) Joo atira em determinada pessoa, mas erra o alvo, atingindo apenas outra pessoa que vem a falecer. Como deve ser responsabilizado? (OAB/SP 123 Exame) Resposta: Cuida-se de hiptese de erro na execuo do crime, porm com resultado nico. Assim, aplica-se ao caso o artigo 73, primeira parte, do Cdigo Penal, ou seja, o agente responde como se tivesse praticado o crime contra a pessoa que pretendia ofender, atendendo-se o disposto no . 3 , do artigo 20, do Cdigo Penal. 7) Analise a situao jurdico-penal de seu cliente que, por desvio de trajetria do projtil, alm de atingir a pessoa a quem no visava, ferindo-a, atinge tambm a pessoa a quem realmente pretendia ofender, matando-a (OAB/MG Ago 2005) Resposta: Cuida-se de hiptese de erro na execuo do crime, porm com resultado duplo (ou com unidade complexa). Assim, aplica-se ao caso o artigo 73 do Cdigo Penal, ltima parte, ou seja, aplica-se a regra do art. 70 do Cdigo Penal. 8) Luclia, em crise de depresso, decidiu suicidar-se, no que foi instigada por Slvia. Assim, atirou-se do segundo andar de um edifcio, mas no conseguiu lograr seu intento, tendo sofrido apenas leses corporais leves. Considerando a situao hipottica apresentada, redija um texto dissertativo que tipifique, de forma fundamentada, a conduta de Slvia. (OAB CESPE Dez 2006) Resposta: O texto dissertativo, necessariamente, deve esclarecer que a conduta realizada por Slvia no receber censura alguma, pois o delito previsto no art. 122 do Cdigo Penal no admite tentativo, sendo denominado de crime de resultado condicionado. Logo, considerando que a vtima sofreu apenas leses leves, Slvia no ser responsabilizada penalmente. 9) Marcos Antnio, aproveitando-se do fato de que sua vizinha, Neide, moa recatada, de dezesseis anos, encontrava-se em sono profundo, adentrou em seus aposentos e apalpou-lhe os seios e os rgos genitais por sobre as suas vestes, sem que ela

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acordasse. O fato, contudo, foi visto por Roslia, a empregada da casa, que o contou ao pai de Neide, o qual, por sua vez, o levou ao conhecimento da polcia, solicitando as providncias legais cabveis. Pergunta-se: a conduta praticada por Marcos Antnio constitui infrao penal? Em caso positivo, qual ou quais? Justifique sua resposta (OAB/MG Dez 2006) Resposta: A conduta praticada por Marcos Antnio constitui delito previsto no art. 214 do CP, na forma do art. 224, c, do CP, pois o estado de inconscincia da vtima retirou-lhe a capacidade de resistncia conduta do agente, fazendo presumir seu dissentimento no ato sexual. Tratando da presuno de violncia, afirma GRECO que podero ser reconhecidos, tambm, como hipteses em que ocorre a impossibilidade de resistncia por parte da vtima, os casos de embriaguez letrgica, o sono profundo, a hipnose, a idade avanada (GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. Rio de Janeiro: Impetus, 2006. p. 607). 10) O Ministrio Pblico denunciou Nereu por crime de estelionato, em continuidade delitiva, porque ele emitiu diversos cheques pr-datados, como garantia de dvida, que acabaram retornando por falta de fundos disponveis. Apurou-se no inqurito que o acusado passava por um perodo de dificuldade financeira. H justa causa para a ao penal? Justifique a resposta. Resposta: No h justa causa para a ao penal. Doutrina e jurisprudncia asseguram que emisso de cheque pr-datado configura mera promessa de pagamento, perdendo sua natureza de pagamento vista, representando mero ilcito civil (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. 6 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p. 730). 11) O magistrado que, ao pronunciar o ru, afirmar o animus necandi e afastar a legtima defesa, de modo peremptrio e com anlise do conjunto da prova, ofende a competncia funcional constitucional dos jurados? Fundamente sua resposta abordando os conceitos de judicium accusationis e judicium causae (OAB CESPE Dez 2006) Resposta: A sentena de pronncia deciso, conforme adverte NUCCI, interlocutria mista, que julga apenas a admissibilidade da acusao, sem qualquer avaliao de mrito ((NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 5 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p. 711). Portanto, ao afastar de modo peremptrio a legtima defesa, com anlise do conjunto probatrio, o

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magistrado

violou

competncia

constitucional

dos

jurados,

gerando,

por

conseqncia, sua anulao. 12) Uma lei nova que impusesse priso preventiva obrigatria em crimes de trfico internacional de entorpecentes poderia ser aceita e poderia ser aplicada a processos em andamento? Por qu? Fundamente (OAB/SP/124) Resposta: A aceitao, ou no, de priso preventiva obrigatria envolve a admissibilidade, ou no, de priso que no tenha natureza cautelar. A tendncia da doutrina aceitar apenas a priso cautelar, ou seja, a priso que necessria em face de circunstncias do caso concreto, porque, assim, estaria sendo observado o princpio constitucional da presuno de inocncia (art. 5 , LVII, da CF). A priso preventiva obrigatria representaria simples antecipao de pena, sendo o acusado tratado, antes de deciso definitiva, como se fosse culpado. Contudo, como boa parte da jurisprudncia admite prises no cautelares, apesar do referido princpio constitucional da presuno de inocncia, deveria ser visto se a nova disposio seria aplicvel aos processos em andamento. A regra de que a norma processual tem aplicao imediata, atingindo processos em andamento. Contudo, parte da doutrina considera que, nos casos de priso, como est envolvida a liberdade, seja por aplicao de princpios constitucionais de proteo liberdade, seja por aplicao do artigo 2 da Lei de Introduo ao Cdigo de Processo Penal, s deveria ser aplicada aos novos crimes, ou, pelo menos, aos novos processos. 13) Corrija a seguinte frase, apontado os seus erros e justificando a correo: A coao moral, como causa excludente da tipicidade, ocasiona sempre a absolvio do coato, s sendo punvel o coator. (OAB/SP/124) Resposta: A frase correta, de acordo com o artigo 22 do Cdigo Penal, aplicvel ao caso, seria: A coao moral irresistvel, como causa excludente da culpabilidade, ocasiona, sempre, a absolvio do coato, s sendo punvel o coator. A coao moral pode ser irresistvel ou resistvel. Quando irresistvel, a coao moral exclui a culpabilidade em relao ao coato, sendo punido apenas o coator. Neste caso, como h um resqucio de vontade na conduta do coato, o crime subsiste. Existindo crime, no h que se falar em excluso da tipicidade. Trata-se, como dito, de causa excludente da culpabilidade. A coao resistvel, por sua vez, no causa a excluso da culpabilidade, sendo o coato punido. Neste caso, a coao serve apenas como atenuante genrica prevista no art. 65, inciso III, c, primeira parte, do Cdigo Penal.

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14) Qual , atualmente, o conceito de infrao de menor potencial ofensivo? Justifique e fundamente a resposta. (OAB/SP/122) Resposta: O conceito originrio da Lei 9.099/95 foi ampliado pela dos Juizados Especiais Federais (Lei n 10.259/2001) e posteriormente pela Lei 11.313, de 28.06.2006 de modo que atualmente abrange toda infrao penal cuja pena mxima no seja superior a 2 anos, sujeita ou no a procedimento especial.

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