Prezados companheiros de debate, o conceito de justia , sem dvida alguma, um dos pontos que mais divergncias geram entre

os juristas e estudante do Direito. Isso decorre talvez devido ao fato de que a maioria das pessoas entendem justia como sendo a realizao daquilo que certo``, o que subjetivo e varia de pessoa para pessoa. Sendo assim, para que possamos realizar uma anlise do significado do termo justia, precisamos partir de premissas que sejam, no mnimo, aceitaveis para a maioria das pessoas, ou seja, as pessoas no precisam necessariamente ser adeptas de tais premissas, com tanto que as tolerem. Pois bem, feitos os devidos esclarecimentos, partimos para a tentativa de conceituao de justio. Sem dvida alguma um dos mais antigos conceitos de justia aquele dado pelo jurista romano chamado Ulpiano, que afirmou: JUSTIA A VONTADE CONSTANTE E PERPTUA DE DAR A CADA UM O QUE SEU``. Ao analisarmos tal afirmao podemos distinguir dois princpios basilares na conceituao de justia. O primeiro de que a justia VONTADE, no algo imperativo, de aplicao sumria a todo e quaisquer ato; nesse princpio temos o que foi anteriormente citado, a justia tem uma parcela de subjetividade, pois parte da vontade de algum. Talvez seja por isso que uma sentena judicial nunca far justia, pois a parte perdedora jamais vai aceit-la como justa. O segundo de que a justia algo de aplicao constante, no sofrendo interrupes, ou melhor, sua necessidade se faz sempre. Constratando este conceito, de carter individualista, temos a afirmao do mestre Rui Barbosa, que afirma: JUSTIA CONSISTE EM AQUINHORAR DESILGUALMENTE PARTES DESIGUAIS``. Percebemos que para Rui, a justia a igualdade MATERIAL das partes, e no a meramente formal, pois apartir do momento que colocamos em nveis iguais partes outrora desniveladas, podemos considerar que haver igualdade de condies para que ela exercite os seus direitos, ou to somente as suas pretenses. Em consonncia com este conceito temos em nossa legislao vrios diplomas que buscam a igualdade formal das partes, como por exemplo a lei de assistncia judiciria gratuta. Enfim, em que pese a necessidade de um estudo mais aprofundado, podemos concluir que justia algo que visa a igualdade de condies entre as pessoas; quando falamos em justia social estamos nos referindo a menores desigualdades entre a populao, quando falamos em condies justa para ingresso em cargos pblicos, falamos na possibilidade de todos realizarem o mesmo procedimento para o ingresso na carreira, ou seja, novamente a igualdade de condies. Arrisco-me a concluir que os dois princpios acima elencados se completam, pois se para Ulpiano a justia de carter individual, pessoal, para Rui ela assume conotaes coletivas, de amplitude geral. Dessa forma, no seria exagero afirmar que no conceito de Rui, as condies so igualadas, para que conforme Ulpiano, cada um busque o que considera seu.

A republica de plato trata muito sobre isso, idem estas frases abaixo: - Falas maravilhosamente, Cfalo disse eu Mas essa mesma qualidade de justia, diremos assim simplesmente que ela consiste na verdade e em restituir aquilo que se tomou de algum ou diremos antes que essas mesmas coisas, umas vezes justo, outras injusto faz-las ? Como neste exemplo: se algum recebesse armas de um amigo em perfeito juzo, e este, tomado de loucura, lhas reclamasse, toda a gente diria que no se lhe deviam entregar, e que no seria justo restitu-las, nem to pouco consentir em dizer toda a verdade a um homem neste estado Scrates, em A Republica, pg. 15 - Portanto, se algum lhe disser que a justia consiste em restituir a cada um aquilo que lhe devido, e com isso quiser significar que o homem justo deve fazer mal aos inimigos, e bem aos amigos, quem assim falar no sbio, porquanto no disse a verdade. Portanto, em caso algum nos pareceu que fosse justo fazer mal algum Scrates, em A Republica, pg. 22 - (...) E disso se poder afirmar que um a grande prova, de que ningum justo por sua vontade, mas forado, por entender que a justia no um bem para si, individualmente, uma vez que, quando cada um julga que lhe possvel cometer injustias, comete-as. Glauco, em A Republica, pg. 47 - Ouve ento. Afirmo que justia no outra coisa seno a convenincia do mais forte. Trasmaco, em A Republica, pg. 24 - (...) Mas examinemos melhor a questo. No assentamos em que os governantes, ao prescreverem certos atos ao seus sditos, por vezes se enganam no que melhor para eles, e ainda em que justo que os sditos faam o que os governantes lhes prescreveram ?No foi nisso que concordamos ? Scrates, em A Republica, pg. 26 - Tem presentes, portanto continuei eu -, que concordastes que tambm justo cometer atos prejudiciais aos governantes e aos mais poderosos, quando os governantes, involuntariamente, tomam determinaes inconvenientes para eles, uma vez que declaras ser justo que os sditos executem o que prescreveram os governantes. Ora, pois, sapientssimo Trasmaco, no ser foroso que resulte da a seguinte situao: que justo fazer o contrario do que tu dizes ? Scrates, em A Republica, pg.26

TRABALHO INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO

JUSTIA

PROF.: PERICLES JANDYR ZANONI ALUNO: WERBEVAN PAES DE CASTRO

JUSTIA
A busca da Justia o ideal que persegue todo o direito, e o fato de ter havido e haver direitos injustos, no destri esse ideal. Todos concordam que um tema desesperador, inclusive por motivo das variaes histricas da idia da justia. Com efeito, h autores que acham que o direito nada tem a ver com a justia. Outros dizem que impossvel saber se uma ordem jurdica justa usando conceitos ticos. H ainda os que consideram que a justia nem um conceito, mas apenas um pseudo-conceito. O fato que delimitar um conceito simples e nico de Justia tarefa das mais complexas, carregada de subjetividade. Muitas vezes, os tericos preferem apelar ao sentimento dos homens, ao invs de definir um nico conceito. A Justia torna-se, assim, uma verdadeira mistura entre sentimento e idia. Sente-se que algo ou deixa de ser injusto, com base nas experincias adquiridas com o passar do tempo. O conceito de Justia possui uma gnese, e esta gnese psicolgica. No se trata de uma idia inata, nascida com o ser humano. Ao contrrio, a idia de Justia surge de experincias. E, de antemo, bom que se indique que o conceito de Justia no pode derivar de experincias jurdicas, pela simples razo de que a Justia no pressupe a experincia jurdica, mas, ao contrrio, o direito que pressupe a idia de Justia! Assim, a criana que acaba de ganhar um carrinho de brinquedo e o v sendo quebrado pelo seu coleguinha j cria, em si, um sentimento de injustia, mesmo que ela sequer saiba das discusses travadas h sculos por Plato, Kant, Hobbes e tantos outros. Contudo, antes de nos determos mais atentamente aos meandros da definio de Justia, de extrema importncia observarmos os motivos pelos quais a Justia seria necessria em uma sociedade. Diversos filsofos e cientistas sociais chegam a um acordo quanto necessidade de o homem viver em sociedade. Resumindo drasticamente, podemos considerar que o ser humano possui uma ordem social, ou seja, um desejo / necessidade de coexistir. Deste modo, os principais motivos para os homens procurarem vida em sociedade e a paz seriam: (i) o medo da morte; e (ii) o desejo de uma vida confortvel. A nica soluo para alcanar esses objetivos que, em uma palavra, podem ser resumidos pelos termos autopreservao ou ainda bem-comum a criao de um Estado. Porm, essa criao humana s possibilitada pela realizao de pactos recprocos entre os homens e, sendo a justia a manuteno dos pactos, evidente a importncia desse conceito. Esta idia inicial pode ser obtida pela leitura do conceito de justia contido nO Leviat, de THOMAS HOBBES, cuja anlise tambm ocorre em dois momentos interdependentes. Primeiramente, Hobbes explica que a justia a manuteno dos pactos, algo fundamental e, inclusive, necessrio sobrevivncia da vida do Estado. Exatamente por isso, num segundo momento decorrente do primeiro , cabe ao Estado, a partir de sua criao, possibilitar que a justia sempre prevalea. Ainda segundo aquele filsofo, para que as palavras "justo" e "injusto" possam ter lugar, necessrio que o Estado detenha alguma espcie de poder coercitivo, capaz de obrigar igualmente os homens ao cumprimento dos seus pactos, mediante a ameaa de alguma sano que seja superior ao benefcio que o ofensor esperava tirar com o rompimento do pacto. Portanto, partindo-se da premissa de que a Justia a conseqncia do esforo dos homens para a manuteno de um pacto social, temos maiores possibilidades de entender os conceitos que j foram aplicados a este instituto e como o Estado busca esta idia. Em um primeiro momento, a Justia j foi definida como "a vontade do Estado vencedor sobre os vencidos". Neste momento, pouco importava a sensao individual de bem-estar, pois se partia do pressuposto de que o Estado, ente soberano, estaria sempre destinado a garantir o que entendesse como melhor a seus membros. ULPIANO, por seu turno, definiu a Justia como sendo "a vontade firme e permanente de dar a cada um o seu direito" (justitia est constans et perpetua voluntas jus suum cuique tribuere). H ainda uma outra concepo, enviezada por um ideal religioso, segundo o qual ser justo significaria "no fazer aos outros aquilo que no quiseres que faam a ti". Mas estes chaves doutrinrios no so suficientes para esclarecermos todas as dvidas sobre o tema. De fato, a frmula do suum cuique (dar a cada um o que seu), avaliada por HANS KELSEN como uma definio vazia,

afirmando que tal conceito pressupe necessariamente uma ordem jurdica positiva prvia determinando o que de cada um, pois onde no h Estado no pode haver justia ou injustia. Assim, para o filsofo, s haveria Justia se antes houvesse um Direito que indicasse o que de cada um! J a regra de ouro (no fazer aos outros o que no queres que te faam) para THOMAS HOBES seria um resumo religioso das lex naturalis, ou seja, no possui consigo a sano capaz de obrigar aos homens. Por outro lado, se esta simples regra j contivesse tal sano, significaria que o Estado seria desnecessrio, pois a humanidade inteira seria capaz de aplicar automaticamente tal sano. Nesse caso no haveria, nem seria necessrio, nenhum governo civil ou repblica, pois haveria paz sem sujeio. Em outra tentativa de definio, Kelsen identifica a justia como a felicidade social. Mas, em que pese o brilhantismo do referido filsofo, tal definio mais atrapalha do que auxilia. Afinal, trocamos toda a dificuldade de definir "Justia" pela dificuldade (ainda maior) de definir o termo "felicidade". MIGUEL REALE, tentando dar maior aplicabilidade ao conceito trazido por Kelsen, escreve que "Se os homens fossem iguais

como igual a natural inclinao que nos leva felicidade, no haveria Direito Positivo e nem mesmo necessidade de Justia. A Justia um valor que s se revela na vida social".

Do pequeno trecho acima, pode-se observar duas situaes importantes: (1) a Justia seria um pressuposto que leva a sociedade a um bem-estar e felicidade social; e (2) o conceito de Justia estaria implicitamente ligado ao conceito de igualdade / isonomia. Analisando esses dois pressupostos, convido para fazer uma breve considerao ao pensamento do ilustrssimo jurista: no sistema jurdico existente, que conclama a resoluo de conflitos pelo Estado, a idia de felicidade plena praticamente impossvel. Explica-se: se duas partes contrapostas desejam um mesmo objeto, o simples fato de o juiz decidir qual das partes tm razo j causa, imediatamente, a felicidade de um lado e o inconformismo de outro. Da a constante necessidade de existncia de um Direito Positivo. Neste caso, o direito teria a sua funo de pacificador social e, consequentemente, a Justia seria entendida como a manifestao do bem-estar da sociedade como um todo, e no de cada um dos indivduos separadamente. Dessa forma, o Estado, ao buscar a Justia, nada mais faz do que procurar manter o pacto estipulado entre sociedade e Governo, no sentido de manter a autopreservao dos indivduos e o bem comum. Uma sociedade "justa", por assim dizer, seria aquela que traz uma sensao de segurana e conforto aos seus membros. Esta sensao obtida na medida em que o Estado garante que todos esto cumprindo as normas e leis que regem a vida em sociedade. E com o objetivo de se manter essa sensao de segurana e conforto, foi criado todo um sistema de regras e procedimentos. As regras (Direito Positivo) indicam o que os membros da sociedade devem, podem ou so proibidos de fazer. Os procedimentos asseguram que o Estado ir punir o homem que for injusto, isto , que esteja descumprindo sua parte no pacto social, mantendo, por outro lado, uma segurana para evitar que o prprio Estado seja injusto. O Direito seria, desta forma, a objetivao de todo o mix de caractersticas que compem o ente "Justia". Da entende-se que as garantias constitucionais de contraditrio e ampla defesa, por exemplo, sejam criaes para evitar que o Estado descumpra sua parte no contrato que assinou com a sociedade, garantindo segurana jurdica e evitando a injustia. Com relao ao segundo pressuposto (relao entre Justia e igualdade / isonomia), torna-se importante fazer tambm algumas consideraes que julgo pertinente. Primeiramente, de extrema importncia indicar que a relao entre justia e igualdade nem sempre verdadeira! Com efeito, em muitas oportunidades, as sociedades entendiam que o tratamento desigual era plenamente justo. Para os gregos, a escravido era uma instituio justa. Para os romanos, existia uma clara diferenciao de direitos entre os gentios e os demais cidados. Mesmo no direito brasileiro, houve por diversas oportunidades um tratamento desigual entre homens e mulheres, pessoas com ou sem posses (vide voto censitrio), situaes de escravido e privilgios para determinadas classes sociais ou trabalhistas. Conclui-se que, muito embora a Justia possa ser caracterizada por um conjunto de institutos, tais como a liberdade, a igualdade e a razoabilidade, certo que estes institutos podem ser (e de fato so) modificveis com o passar do tempo. Certamente, a concepo que temos hoje de igualdade bem diferente daquela entendida no sculo passado. E como a definio de Justia inerente ao entendimento de cada um desses (e de outros) valores, a misso de conceituar a Justia cada vez mais difcil. Por este motivo, torna-se mais seguro dizer que a Justia um conjunto de valores mutveis, em razo da evoluo da vida em sociedade. De fato, a idia de que a lei deve ser igualmente respeitada por todos, sem tratamentos diferenciados, s teve seu espao garantido nos ordenamentos jurdicos a partir da Revoluo Francesa. De acordo com este mandamento, que os juristas entendem como TEORIA PARITRIA, a lei deveria ser aplicada a todo e qualquer cidado, independentemente de sua origem. Esta foi a resposta dos revolucionrios inaplicabilidade do Direito perante os monarcas. Entretanto, a teoria paritria, embora

tenha todo um fundamento filosfico e sociolgico, ainda precisava de um complemento: Se somos todos iguais e devemos ser tratados pela lei da mesma forma, por qu alguns esto na priso e outros continuam livres? Por que a pena para um diferente da pena aplicada a outro? O que permite que a lei trate os seres de forma diferenciada? Para responder isso, os estudiosos examinaram a fundo o Direito, e concluram que, por mais que haja uma isonomia material, haveria, em muitos casos, a necessidade de desigualdades. Nessas situaes, de justificvel desigualdade, a lei poderia tratar de forma diferenciada, desde que (e somente se) essa diferenciao fosse previamente estipulada, para se evitar o casusmo. A igualdade constitui tema de suma importncia em nosso ordenamento jurdico. Tema este de grande preocupao e discusso desde os primrdios da civilizao. Tanto que se atribui a um dos maiores filsofos clssicos, Aristteles, o conceito de justia ligado igualdade, justia proporcional tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais; e justia corretiva meios de restabelecer a igualdade que foi rompida. Passa-se ento TEORIA VALORATIVA da Justia, pela qual a lei pode realizar tratamento desigual, desde que justifique esta forma diferenciada. esta teoria que permite todo o nosso sistema jurdico atual. A igualdade perante a lei no exclui a desigualdade de tratamento em face da particularidade da situao. As distines devem ser necessrias, racionalmente justificadas, jamais arbitrrias. Um breve exemplo, para melhor posicionar o leitor: em um primeiro momento, todos so iguais e, desta forma, todos dispe de liberdade. Entretanto, j h um mandamento prvio, indicando que aquele que cometer homicdio (art. 121 do Cdigo Penal) ser tratado de forma diferenciada, podendo ter sua liberdade privada. Estabelece-se, assim, um tratamento diferenciado, porm justificado, entre todos aqueles que no cometeram tal crime e, do outro lado, todos os homicidas. Contudo, a lei ainda prescreve formas de tratamentos ainda mais diferenciadas dentro da classe dos homicidas. H, por exemplo, um tratamento para aqueles que cometeram homicdio culposo e outro para o que cometeu homicdio doloso... h diferenas entre aqueles que praticaram o homicdio simples e o homicdio qualificado. H ainda tratamento diferenciado entre os rus primrios e aqueles que j possuam antecedentes. Ficam estabelecidas vrias plataformas de igualdades, previamente indicadas na lei. Mesmo diante da individualizao da pena, existe um nvel de isonomia inicial, que pressupe um determinado tratamento para as pessoas que se enquadrem em tal situao. O mesmo ocorre em vrios outros momentos do nosso ordenamento jurdico. A licenamaternidade, de 120 dias (podendo ir at 180 dias) muito desigual, se compararmos licenapaternidade, de apenas 5 dias. Neste caso, h quem defenda a justificativa, informando que a mulher precisa ficar mais tempo como recm nascido no incio de sua vida, amamentando-o. Da mesma forma, ao detentor do direito de propriedade assegurado uma srie de prerrogativas inexistentes aos detentores da mera posse. Os idosos, bem como as crianas e adolescentes, tambm so tratados na medida de suas desigualdades. Outro exemplo pode ser conferido no artigo 145, 1 da Constituio Federal, que fala dos impostos. E esta a teoria estampada em nosso regramento jurdico. Torna-se clara a inteno do Estado brasileiro em fazer com que toda a sociedade esteja vinculada ao cumprimento das normas. o que expressa o artigo 5 de nossa Constituio Federal: Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: Os prprios incisos do artigo 5 da Constituio Federal j trazem estas diferenciaes justificveis. Nota-se, portanto, que nossa Lei Maior indica que todos (cidados e governantes) esto sujeitos lei, mas que esta lei dever indicar quais os critrios que sero adotados para individualizar o tratamento a cada caso. Por fim, no podemos olvidar das novas tendncias sobre a conceituao e a procura pela Justia. Neste sentido, ressaltamos a existncia da idia de justia restaurativa, aplicada no Brasil desde 2004, atravs do qual todas as partes envolvidas em um ato que causou ofensa (vtimas, ofensor e Estado) renem-se para decidir coletivamente como lidar com as circunstncias decorrentes desse ato e suas implicaes para o futuro. Todas essas questes sobre a isonomia so absolutamente pertinentes conceituao do que Justia, em qualquer dos seus mltiplos conceitos. Esta discusso sobre Justia e isonomia essencial para obtermos uma resposta satisfatria em questes como as polticas de cotas e aes afirmativas no sistema educacional brasileiro, por exemplo. Afinal, haveria Justia em se garantir a determinadas pessoas uma concorrncia diferenciada na obteno de vagas para o ensino superior ou concursos pblicos? E o aborto, seria um ato justo? Ora, a resposta depende muito do conceito que o leitor adota sobre Justia e seus objetivos: a resposta daqueles que vem a Justia por seu vis "proporcional e corretivo" pode ser diferente

da viso daqueles que adotam a "regra de ouro" e tambm diferente daqueles que adotam a conceituao de Ulpiano. Por fim, para encerrar este breve texto, devemos entender (sem objeo de outros conceitos que possam ser trazidos baila em oportunidades posteriores) que a Justia pode ser conceituada como sendo o

conjunto de caractersticas e valores, mutveis em razo da evoluo social, pelas quais o Estado (de forma coercitiva), e os demais membros da sociedade organizada (de forma crtica), se balizam para criar e seguir regras que, isonomicamente, visem a manuteno dos pactos sociais estabelecidos para a criao e manuteno da sociedade, sendo um elemento essencial para a obteno do bem comum. Justia , entre outros valores, virtude, liberdade, igualdade, racionalidade, boa vontade, boa f, humildade ante a finitude da vida humana, moderao nas aes, honestidade e aplicao de sanes queles que descumprirem suas obrigaes perante a sociedade.
Justia tudo isso e mais do que isso. HEGEL tem uma frase que d a idia exata da complexidade da Justia: "o drama no a luta entre a justia e a injustia, a luta entre dois direitos igualmente justos. A

justia no um dom gratuito da natureza humana, ela precisa ser conquistada sempre porque ela uma eterna procura".

BIBLIOGRAFIA

- O Leviat, de THOMAS HOBBES - O que Justia? Uma Abordagem Dialtica, Roberto A. R. de Aguiar. - Teoria Pura do Direito Hans Kelsen - Artigos de Daniel Christianini Nery