A incluso do cnjuge na herana e o novo Cdigo Civil

21/02/2003 - 09:54h

Em minha sede pelo saber, alis muito necessria e oportuna na realizao de meu ofcio, li um artigo nova codificao civil, enfocando o fato do cnjuge ser herdeiro necessrio. Naquele artigo havia a afi que as regras sobre herana valem para todos os casamentos que tenham sido extintos por morte aps em vigor do novo cdigo civil, com a ressalva de que muitos advogados entendem que elas s valem p casamentos; caso contrrio estariam contrariando a norma do direito adquirido.

De difcil conceituao, o direito denomina-se adquirido quando consolidada sua integrao ao patrim respectivo titular, em virtude da consubstanciao do fator aquisitivo (requisitos legais e de fato) previ legislao. (Alexandre de Moraes - Constituio do Brasil interpretada-Jurdico Atlas) O artigo 1.829 do Cdigo Civil diz que a sucesso legtima defere-se na seguinte ordem:

I- aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares; II- aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge; III- ao cnjuge sobrevivente; IV- aos colaterais.

Nas disposies finais e transitrias da novel legislao, h um artigo que assevera:"As disposies de relativas ordem da vocao hereditria (arts. 1.829 a 1.844) no se aplicam sucesso aberta ante vigncia, prevalecendo o disposto na lei anterior (Lei 3.071, de 1o de janeiro de 1916).

Est absolutamente claro que a nova legislao aplicvel s sucesses abertas desde o primeiro insta vigncia.

No entanto, a ressalva levantada no artigo argumento e instrumento de realizao de Justia inevitv vezes (e no so poucas) em que temos a publicao ou a alterao de legislao: "o direito adquirido" seria negar nossa lei maior.

O professor Silvio Rodrigues, ao comentar sobre a eficcia da lei no tempo, ponderou que "muitos esp liberais combatem, genericamente, a possibilidade de a lei retroagir, mas no me parece evidente a sua Colin e Capitant, argumentando na defesa da lei retroativa, sustentam que, como a lei nova se supe m que a anterior, e por isso mesmo que se inovou, deve ela aplicar-se desde logo. Tal argumento ao me irrespondvel. De resto, a lei nova atende, em geral a um maior interesse social, devendo, por consegu retroagir.

"Alis, em casos de interesse social, deve a lei nova ter aplicao imediata... Apenas, permitindo a retr da lei, deve-se preservar aquelas situaes consolidadas em que o interesse individual prevalece.E pro "Entre ns a lei retroativa, e a supresso do preceito constitucional que, de maneira ampla, proibia le retroativas constitui um progresso tcnico. A lei retroage, apenas no se permite que ela recaia sobre o jurdico perfeito, sobre o direito adquirido e sobre a coisa julgada."(In Direito Civil - Parte Geral- Ed.

Para acirrar a discusso instalada, lembremos o posicionamento de nossa mais alta Corte de Justia ao entendimento de que "o disposto no artigo 5o. XXXVI, da Constituio Federal, se aplica a toda e qua infraconstitucional, sem qualquer distino entre lei de direito pblico e lei de direito privado, ou entre ordem pblica ou lei dispositiva" (RTJ 143/724) e mais "O princpio insculpido no inciso XXXVI do a Constituio (garantia do direito adquirido) no impede a edio, pelo Estado, de norma retroativa (lei decreto) em benefcio do particular" (RTJ 165/327)

Aplicar a legislao civil, especificamente em relao ao artigo 1.829, dentro da interpretao dada pe defendem a preservao do direito adquirido, condiciona sua validade somente a matrimnios realizad de 10 de janeiro de 2003.

Sim, esta a ilao que se chega ao pr a salvo os que detm direito adquirido no tocante figura do c como herdeiro.

que todos os casais cujo ato solene (casamento) tenha ocorrido antes da entrada em vigor no novo c em seu favor o direito adquirido. E mais, ao optarem pelo regime de bens contavam com a segurana d jurdicas, ou seja, tinham conhecimento antecipado e reflexivo das conseqncias diretas de seus atos da liberdade reconhecida.

Alis, oportuno transcrever o esprito do legislador, traduzido pelo ilustre supervisor da comisso elab revisora do Anteprojeto do Cdigo Civil, Prof. Dr. Miguel Reale, que em pronunciamento, ao destacar inovaes do Cdigo no direito de famlia, pontificou: "nesse sentido, o cnjuge passou a ser tambm em virtude da adoo de novo regime geral de bens do casamento, o da comunho parcial, corrigindoexistente no Direito das Sucesses". Aqui, est a resposta que se busca.

A afirmativa condiciona a nova situao de herdeiro adoo no novo regime geral de bens no casame fatos que devem coexistir, resguardando, como de fato deveria faz-lo, o preceito constitucional inscu inciso XXXVI do artigo 5o. da Constituio Federal. (Revista Consultor Jurdico, 18 de fevereiro de 2 * Eulice Jaqueline da Costa Silva Cherulli juza de Direito (familiacherulli@uol.com.br)

Autor: Eulice Jaqueline da Costa

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