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Chapitre 1 Environnement juridique International

I) La varit des sources du droit linternational

A) Des droits internationaux diffrents Toutes oprations internationales portent en germe le conflit de lois. La question du problme des lois se pose immdiatement. Au cours des sicles se sont construits en Europe deux grands systmes juridiques, dun ct les pays de lois codifis (civil Law) o la loi est principalement produite par le lgislateur (systme romano-germanique). Les pays de la Common Law o la source principale du droit est la jurisprudence. Ces pays ont souvent entrepris une codification en matire commerciale. Le choix de la loi applicable est un enjeu crucial pour la scurit juridique du contrat. B) Le droit communautaire On distingue le droit originaire c'est--dire les traits fondateurs et la charte des droit fondamentaux Le droit driv: le rglement de droit gnrale, il vise lunification des rgles appliques dans lUE. La directive : elle fixe les objectifs gnraux et un calendrier pour les transposer dans leurs lgislations internes. La dcision : destin appliquer une rglementation une situation particulire.

1) Lapplicabilit directe : La majeure partie des rgles de lUE sapplique directement tant aux tats quaux citoyens.

2)

La prminence du droit communautaire : Un ordre juridique commun ne peut exister que sil nest pas soumis aux lgislations nationales de chaque tat membre.

C) Les conventions internationales

1) Les conventions bilatrales : ce sont des conventions signs par 2 tats elles ne sont en
gnrales pas cratrices de droit nouveau mais cherche sur une base de rciprocit prvenir les conflits de lois.

2) Les conventions multilatrales


a) les conventions visant prvenir les conflits : elles ont pour objet la dtermination de la loi applicable au contrat ou les rgles de dtermination du juge comptent.

b) les conventions visant crer un droit uniforme : la convention de Vienne de 1980 est trs importante suivie de la convention en matire en proprit intellectuel Union de Paris 1883 La convention en matire de transport international de marchandise Varsovie 1921. La porte pratique de ces conventions est extrmement variable D) Les Usages

1) Leurs ports : une source essentielle dans le commerce internationale a toujours t celle des
usages professionnels. Les oprateurs ont parfois ressenti la ncessit de se mettre daccord sur des pratiques communes dans des domaines non rglements par les droits nationaux.

(par exemple le crdit documentaire, oprations par laquelle une banque (mettrice) sengage pour le compte de son client importateur (donneur dordre) rgl un tiers exportateur (le bnficiaire) dans un dlai dtermin via une banque intermdiaire (banque notificative) un montant dtermin contre la remise de document strictement conforme justifiant la valeur et lexpdition des marchandises. Le crdit documentaire est soumis aux rgles et usances de la chambre de commerce international (CCI) Certains textes font rfrence aux usages sans donnes de prcision mais dans la majorit des cas les usages sont reconnus par codification. Certains ont considr la Lex Mercatoria comme un ordre juridique autonome. La loi franaise dicte que dans larbitrage internationale larbitre tient compte dans tous les cas des usages du commerce. La jurisprudence a reconnu plusieurs fois quen matire de contrat international les usages pouvaient lemporter sur la loi interne.

2) Leurs codifications : les principales sources de codifications des usages sont les suivantes : La CCI (chambre de commerce internationale) a codifi les incoterms, les rgles et les usances relatives au crdit documentaire, la remise documentaire, les lettres de crdit stand by, elle a propos aussi un modle de contrat de vente mais aussi un contrat de concession etc.

Unidroit (institut internationale pour lunification du droit priv situ Rome) a rdig des principes applicables aux contrats internationaux qui se veulent tre un recueil des bonnes pratiques et des usages internationaux indpendamment de la culture et du pays des oprateurs. Ces principes ont vocations servir de base dans la rdaction des contrats et dans la justification des sentences arbitrales quand les arbitres agissent en amiable compositeur. Il pourrait ainsi appliquer ds que les parties aurait fait rfrences aux usages ou la lex mercatoria.

Divers organismes ont codifi des pratiques professionnelles propres un secteur dactivit pour laborer des contrats ou des conditions gnrales de vente types.

II) Les problmes juridiques et leurs solutions

A) Le choix du droit applicable

1) Le principe de lautonomie de la volont

a) Le caractre intangible de laccord : le contrat est conclu dans des circonstances prcises, il convient denvisager sa rsolution son adaptation, si les circonstances voluent.

b) Les dispositions dordre public : tous les systmes juridiques posent des limites contractuelles, on les appelle lois imprative ou lois de police pour le droit interne. Les dispositions dordre public international sont celles que lEtat entend voir respecter en toute circonstance (droit du consommateur, environnement)

2) Faut-il prvoir un droit applicable aux contrats ? De manire gnrale la rponse est positive. Tout dabord il nest pas raliste dimaginer que le contrat tous prvu il est donc prudent de dfinir une loi suppltive, de la volont des parties. Il est prfrable de raliser ce choix que de sen remettre au juge ou arbitre. 3) Quel droit choisir ?

En vertu de la loi dautonomie, le choix du droit applicable est trs libre aujourdhui il peut arriver toutefois quil soit limit par des dispositions dordre public international. Il peut tre tentant de choisir de soumettre laccord son propre droit national. Le choix du droit franais nest pas judicieux puisquil nest pas ouvert. Pour simplifier il est frquent que les contractants se mettent daccord sur un droit tiers.

4) La solution au conflit

Il peut arriver parfois que le droit applicable ne soit pas clairement tabli, parce quaucun contrat na t rdig ou parce que les conditions gnrales de vente ou dachat se contredise. Dans ce cas le juge est conduit a recherch la volont implicite des parties ou des indices permettant de relier le contrat un droit particulier. Dans lUE ce sont les dispositions de la convention de Rome de 1980 et le protocole de Bruxelles en 1988 qui simposent.

B) Le mode de rsolution de conflits

1) La voie amiable de rsolution des conflits

a) La conciliation directe entre les parties : elle a lavantage de labsolue confidentialit,


elle consiste, laborer une transaction permettant dteindre, par des concessions rciproques une dispute n ou natre sans recours des tiers. Parfois les parties conviennent dorganiser avec leurs avocats respectifs un mini procs (Mini-trial). Il sagit dun simulacre de procs durant lequel les parties confrontent leurs opinions en se livrant un examen approfondi des pices du procs lobjectifs et de trouver un compromis vitant que le diffrend ne se trouve sur la place public.

b) Lappel un tiers conciliation mdiation ADR (alternative discute rsolution) le point commun dans ces formules et que les parties font faire appel un tiers qualifi (ni juge ni arbitre). Lavantage de lADR est la souplesse elle peut tre prvue par le contrat ou propos par les parties aprs la survenance dun diffrend. Elles peuvent prcdes un arbitrage en cas dchec de la mdiation ou tre mise en uvre durant la procdure darbitrage ou mme durant un procs. Elles ne conduisent pas une sentence ni un jugement mais se termine par une proposition de compromis accept par les parties possibilits dentriner cette proposition par le juge.

La CCI a labor en juillet 2001 un rglement ADR qui remplace lancien rglement de conciliation. Elle propose ses services de mdiation ct de la cour darbitrage le rglement de lADr de la CCI prvoit 4 clauses diffrentes pouvant tre intgr au contrat selon les souhaits des contractants :

Une clause prvoyant un recours facultatif lADR

Une clause engageant les parties obligatoirement envisager lADR de diffrends

Une clause obligeant les parties soumettre lADR (avec un mcanisme dexpiration automatique si le compromis est impossible)

Une clause prvoyant un recours obligatoire lADR puis en cas dchec larbitrage.

2) Le recours aux tribunaux tatique

a) Les limites du recours aux tribunaux En matire internationale le recours la justice tatique prsente un certain nombre dinconvnients. Tout dabord ce recours presque automatiquement un dsquilibre entre les partenaires. Le juge est le plus souvent le juge du pays de lun ou lautre pays des parties. Imprgn dune culture juridique qui peut tre exotique pour le cocontractant il suit de procdure des rgles de procdures locales, il exige souvent que tous les documents soient traduits dans sa langue.

Le fonctionnement des cours de justice tatiques pose souvent un problme de dlai, surtout si la partie multiplie les recours. Enfin, il nest pas possible devant les tribunaux dassurer une confidentialit des dbats et du jugement ce qui peut poser problme en terme de rputation commerciale.

b) Les circonstances dans lesquels les choix simposent : on peut aussi choisir la justice tatique parce que le partenaire est un tat ou une socit publique qui bnficie parfois dun privilge de juridiction ou dexcution. Le recours un tribunal local est alors le seul pertinent.

c) Le choix du tribunal comptent : les signataires dun contrat international peuvent choisir leurs lois, sils ne choisissent pas dadopter une clause compromissoire (arbitrage) ils peuvent choisir le juge dite attributive de juridiction. Les deux dimensions ne sont pas ncessairement lies (ex : un juge franais peut juger selon le droit allemand)

d) Lexcution des dcisions judicaires : ce problme ne doit pas tre nglig. Hors UE il
peut tre difficile dobtenir lexcution dune sentence rendu dans un autre pays. Du fait des pratiques judiciaires locales mais aussi de la ncessit de prserver lordre public. En labsence de convention lexequatur est toujours source de dlai et parfois loccasion de manuvres dilatoires. En France une dcision de justice prononce dans un pays nayant pas sign de convention ne reoit de caractre excutoire que si le juge franais estime que les 4 conditions suivantes sont runies :

La comptence selon les rgles franaise du tribunal ayant rendu le jugement

Application des lois comptentes selon les rgles franaises

La conformit lordre public international

Labsence de fraude la loi

3) Le recours larbitrage Larbitrage de rglement des diffrends qui consistent pour les parties recourir une ou plusieurs personnes personne choisies par elles pour trancher un litige par une sentence imprative. Et en principe non susceptible dappel.

Larbitrage peut avoir t prvu par une clause compromissoire.

a) Les avantages de larbitrage : il se dtermine surtout par comparaison avec la justice dtat. - La confidentialit tant des dbats que de la sentence qui ne sera communiqu quaux parties. - le choix de langue indpendant du lieu darbitrage - la neutralit : les arbitres ne dpendent daucun ni daucune hirarchie la connaissance parfois plus fine des arbitre du secteur dactivit - La souplesse dans la procdure - La rapidit La contre partie de ces avantages est le cot lev puisque les parties rmunrent les arbitres. b) La reconnaissance et lexcution des sentences arbitrales. Larbitrage soustrait aux tribunaux certains litiges. Ce nest possible que sous certaines conditions : la reconnaissance par le droit national de recours larbitrage et la possibilit dobtenir le soutien de la force publique pour faire excuter une sentence que la partie condamne naccepterait pas spontanment.

La France comme 120 tats a ratifi la convention de New a convention de New York de 1958 sur la reconnaissance des sentences arbitrales trangres. En France les sentences arbitrales acquirent automatiquement lautorit de la chose juge

c) les modalits de larbitrage : les parties choisissent les modalits de larbitrage, le lieu,
la langue le nombre et le mode de dsignation des arbitres, le droit applicable et leffet de la sentence. Cest ce quon larbitrage adhoc. La cours la plus importante est la CCI dont le sige est Paris puis NY puis Londres.