Pontifcia Universidade Catlica do Paran Ncleo de Prtica Jurdica NPJ

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO ____ JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA DE CURITIBA-PARAN.

ZARDOQUE PARNTESES, brasileiro, solteiro, estudante, titular da carteira de identidade Registro Geral n 1.234.567-8, SSP/PR, e inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n 123.456.789-00, domiciliado na cidade de Curitiba/Paran, onde reside na rua das Margaridas, n 24, apartamento 2424, centro, CEP 80.220-100 e ZIRDNIO COLCHETES, brasileiro, solteiro, estudante, titular da carteira de identidade Registro Geral n 8.765.432-1, SSP/PR, e inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n 009.876.543-21, domiciliado na cidade de Curitiba/Paran, onde reside na rua das Flores, n 2424, casa 24, bairro das Flores, CEP 80.720-120 e ZANBIO ASPAS, brasileiro, solteiro, estudante, titular da carteira de identidade Registro Geral n 2.242.242-4, SSP/PR, e inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n 122.221.221-22, domiciliado na cidade de Curitiba/Paran, onde reside na rua das Tulipas, n 12, casa 2, bairro das Flores, CEP 80.720-150, j qualificados na inicial acusatria oferecida pelo ilustrssimo representante do Ministrio Pblico, por meio de seus advogados que esta subscrevem, conforme procurao em anexo DOC. 01, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos artigos 55, caput e 1, da Lei n 11.343/06, apresentar

DEFESA PRVIA

Pela razes de fato e de direito a seguir expostas.

DOS FATOS
Em 20.03.2011, por volta das 22h30m, nas imediaes da Praa Santos Andrade, localizada na regio central de Curitiba/PR, ZARDOQUE PARNTESES, ZIRDNIO COLCHETES e ZANBIO ASPAS, estudantes de Direito da UFPR, foram presos em flagrante sob a alegao de estarem, juntos, consumindo substncia entorpecente. A Polcia encontrou nos bolsos de ZIRDNIO e ZANBIO uma pequena quantidade de substncia de cor branca, a qual presumiu ser cocana. O Auto de Constatao lavrado pela Percia Criminal confirmou que tanto ZIRDNIO quanto ZANBIO portavam de fato cocana, o primeiro a quantidade de 2g, e o segundo, 4g. Durante seu interrogatrio no mbito policial, ZARDOQUE, ZIRDNIO e ZANBIO afirmaram serem usurios de cocana e que, eventualmente, reuniam-se na Praa Santos Andrade para consumir a droga. Confessaram ainda que, quando um ou outro no
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dispunham de droga, os demais forneciam, gratuitamente, parte da quantidade que traziam consigo para que todos pudessem, em conjunto, consumi-la. Diante do exposto, a autoridade policial indiciou ZARDOQUE, ZIRDNIO e ZANBIO por consumo e trfico de drogas, alm de formao de quadrilha. Ato contnuo, o Delegado expediu 03 (trs) mandados de busca e apreenso, os quais, to logo amanheceu o dia, foram cumpridos na residncia de cada um dos indiciados. Os investigadores encarregados da diligncia lograram xito em encontrar no apartamento de ZARDOQUE 02 (dois) comprimidos de ecstasy e nas casas de ZIRDNIO e ZANBIO, respectivamente, 3g e 5g de cocana, fatos que somente reforaram a convico da autoridade policial quanto necessria responsabilizao criminal do trio pelas condutas que ensejaram seu indiciamento. Os autos relatados foram encaminhados ao Ministrio Pblico Estadual em 15.07.2011, tendo o ilustrssimo representante do parquet se convencido da existncia de justa causa para a ao penal. Em 10.08.2011, ZARDOQUE, ZIRDNIO e ZANBIO foram denunciados pelo Ministrio Pblico pelo consumo de cocana, por trazer consigo substncia entorpecente, ter em depsito drogas e por formao de quadrilha, condutas que, em tese, estariam tipificadas nos artigos 28 e 33 da Lei 11.343/06, e no artigo 288 do Cdigo Penal. A denncia fora recebida pelo Juiz em 24.08.2011, o qual determinou a notificao dos acusados, os quais ainda continuavam presos em face do flagrante, para apresentao de Defesa Preliminar. ZARDOQUE, ZIRDNIO e ZANBIO foram notificados pelo Oficial de Justia em 25.08.2011.

DO DIREITO

1) O NO ENCAMINHAMENTO DO AUTO DE PRISAO EM FLAGRANTE AUTORIDADE JUDICIAL COMPETENTE A priso de qualquer pessoa deve ser comunicada autoridade competente e o auto de priso em flagrante deve ser encaminhado mesma no prazo de 24 horas aps a priso, como estabelece o Art. 306 e seguintes 1, respectivamente.
Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou a pessoa por ele indicada. 1 Dentro de 24h (vinte e quatro horas) depois da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de prisao em flagrante acompanhado de todas as oitivas colhidas e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, copia integral para a Defensoria Pblica.

A lei clara ao estabelecer o prazo de 24 horas para o encaminhamento do auto de priso em flagrante e a comunicao da priso ao juiz competente, sob pena de nulidade do feito, conforme preleciona Alexandre de Moraes:
A comunicao imediata da priso ao juiz competente e aos seus familiares ou pessoa indicada pelo preso consiste em verdadeira garantia de liberdade, pois dela dependem Pea: Defesa Prvia no Rito da Lei de Txicos Professor: Fluvio Cardinelle Oliveira Garcia Acadmicos: Letcia Poulay Yin Mon e Pedro Roberto Bochilof Turma: 8 A Noite.

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outras garantias expressamente previstas no texto constitucional, como a anlise da ocorrncia ou no das hipteses permissivas para a priso (...), como a possibilidade de relaxamento por sua ilegalidade (...), ou, nos casos de legalidade se possvel for, a concesso de liberdade provisria com o sem fiana (...) (MORAES, Alexandre. Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. 4 ed., So Paulo: Atlas, 2004, p. 406.)

Magalhes Noronha pondera que: A captura do indiciado no importa seu recolhimento ou custdia (...) pode acontecer que, pelos esclarecimentos prestados, a autoridade verifique, v.g., no ter havido crime e sim apenas um ilcito civil; que no o capturado o autor do crime; que se acha extinta a punibilidade (novatio legis etc.) e outras causas ou circunstncias (...) dever nesses casos, a autoridade soltar o capturado, a menos que prefira remeter incontinenti o auto ao juiz para que decida (Magalhes Noronha, Curso de Direito Processual Penal, Ed. Atual. Por Adalberto Jos Q.T. de Camargo Aranha, ed. Saraiva, 1998, p. 216). (grifo nosso) Fernando Capez entende possvel a liberdade imposta pelo Delegado de Polcia aps a lavratura do auto de priso em flagrante delito, como hiptese de juzo negativo de valor, ocorrendo o dito relaxamento se o Delegado de Polcia, aps o recolhimento ao crcere e antes da comunicao imediata ao juiz, de um fato que tornaria a priso abusiva e procedesse soltura (pg. 262, Curso de Processo Penal, 13 edio, Saraiva). (grifo nosso) Segundo entendimento de Hlio Tornaghi "...comunicada a priso ao Juiz, o preso passa a ficar sua disposio. Se for ilegal, deve, de imediato relax-la, sem que tal providncia implique concesso de habeas corpus, pois se o preso lhe fica a disposio, como se o ato ilegal partisse do prprio Juiz, e como no teria sentido pudesse este conceder habeas corpus contra si prprio, diz-se que o relaxamento de priso, em casos tais no implica aquele remdio herico". Tornaghi, Hlio. Op. cit., pp. 86 - 87 (grifo nosso) Alm da doutrina supracitada, corroboram com esse entendimento as seguintes decises:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. PRISO EM FLAGRANTE DECRETADA POR AUTORIDADE INCOMPETENTE. HOMOLOGAO DA PRISO POR AUTORIDADE JUDICIRIA INCOMPETENTE. RELAXAMENTO DA PRISO. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. I. O relaxamento da priso em flagrante cabvel sempre que o flagrante for realizado de forma irregular, em desconformidade com a lei, enquanto que a liberdade provisria tem como pressuposto uma priso legal, sem falhas, mas que no deva ser mantida, por no se encontrarem presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (CPP, artigo 312). A liberdade provisria pode ser revogada; o relaxamento de priso, realizado em desconformidade com a lei, no. II. Considerando que o paciente foi preso e autuado em flagrante pela Polcia Civil Estadual e no pela Federal, sendo a priso homologada, igualmente, por autoridade incompetente, ou seja, por juiz de direito da Comarca de Guap/GO, configurada est a irregularidade da priso, sendo cabvel, na hiptese, seu relaxamento. III. Recurso parcialmente provido, tosomente para mudar o fundamento da concesso da ordem, qual seja, pelo relaxamento de priso ilegal. (TRF1. RECURSO EM HABEAS CORPUS 2007.35.00.003836-6/GO Relator: Desembargador Federal Hilton Queiroz Julgamento: 05/08/08). HABEAS CORPUS LIBERATRIO. FURTO QUALIFICADO. PRISO PREVENTIVA PARA GARANTIA DA ORDEM PBLICA. AUSNCIA DE ELEMENTOS QUE ENSEJEM A SEGREGAO CAUTELAR. RISCO DE DANO IRREPARVEL. RELAXAMENTO DA PRISO DOS PACIENTES. LIMINAR CONFIRMADA. Ordem concedida. (Habeas Corpus N 70023559057, Sexta Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Joo Batista Marques Tovo, Julgado em 10/04/2008).

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RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. RELAXAMENTO DA PRISO, DE OFCIO, POR EXCESSO DE PRAZO PARA A FORMAO DA CULPA. A Constituio Federal assegura no art. 5, inc. LXXVIII, o direito de ser julgado num prazo razovel. Entretanto, no h delimitao do que seja razovel. O caso concretizado que informar se houve ou no o excesso. Havendo pedido de diligncia pelo Ministrio Pblico que acarretar maior demora para a formao da culpa do ru, a priso deste deve ser relaxada a fim de se evitar constrangimento ilegal. NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. UNNIME. (Recurso em Sentido Estrito N 70023585276, Oitava Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Mario Rocha Lopes Filho, Julgado em 25/06/2008).

O fato que no caso em tela tais requisitos no foram observados no prazo legal, visto que somente aps cinco meses da priso em flagrante os autos foram encaminhados ao Juiz. 2) AUSNCIA NOTA DE CULPA A nota de culpa o instrumento pelo qual dada cincia ao preso do motivo de sua priso, bem como de quem o prendeu. requisito essencial para a ao de priso em flagrante, sendo seu prazo de entrega ao preso de 24 horas aps a priso, segundo o Art. 306, 2 do CPP.
2 No mesmo prazo, ser entregue ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e o das testemunhas.

No entendimento de Damsio Evangelista de Jesus a finalidade da nota de culpa "evitar que algum seja mantido em priso, ignorando o motivo que a determinou, sendo irrelevante, pois que contenha errnea capitulao do delito". No pode haver priso em flagrante sem que culmine numa correspondente nota de culpa JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo de Processo Penal Anotado, 7a ed., So Paulo : Saraiva, 1989, p. 190.
HABEAS CORPUS. PRISO EM FLAGRANTE DESDE O DIA 24.06.2010. AUSNCIA DE NOTA DE CULPA. PACIENTE QUE NAO SE SABE PRECISAR EM QUAL UNIDADE PRISIONAL SE ENCONTRA. ILEGALIDADE CONFIGURADA. 1. A entrega da nota de culpa uma garantia constitucional em que a pessoa privada de sua liberdade tem o direito de conhecer os responsveis pela priso e dos motivos que a ensejaram. Assim, decorridos trs meses de crcere sem que a nota de culpa tenha sido expedida, e tampouco se sabe onde o paciente se encontra custodiado flagrante a ilegalidade, impondo-se o relaxamento da priso nos termos do art. 5, inciso LXV, da Constituio Federal. Ordem concedida unanimidade confirmando a liminar anteriormente concedida. HABEAS CORPUS. PRISO EM FLAGRANTE. PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO. ART. 14 DA LEI N. 10.826/03. NOTA DE CULPA. AUSNCIA DE CAPITULAO LEGAL. RELAXAMENTO DE PRISO. INVIABILIDADE. LIBERDADE PROVISRIA. INDEFERIMENTO. FUNDAMENTAO NA GARANTIA DA ORDEM PBLICA. ANTECEDENTES PENAIS. AUSNCIA DE ELEMENTOS QUE DEMONSTREM A NECESSIDADE DA CUSTDIA CAUTELAR. 1. A NOTA DE CULPA APENAS FORMALIZA O INDICIAMENTO NOS TERMOS DO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE, QUE CONTM A DESCRIO PORMENORIZADA DOS FATOS E DO QUAL TEVE CINCIA O PACIENTE, NO PODENDO A FALTA DE CAPITULAO DA CONDUTA DELITUOSA SER MOTIVO DE NULIDADE DO FLAGRANTE, ANTE A AUSNCIA DE PREJUZO PARA A DEFESA OU PARA A JURISDIO, CONSTITUINDO-SE MERA IRREGULARIDADE.

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2. O OFERECIMENTO DA DENNCIA E O SEU RECEBIMENTO J DEFINIRAM OS LIMITES DA AO PENAL, SANANDO EVENTUAIS VCIOS DAS FASES ANTERIORES, INCLUSIVE O INQURITO POLICIAL. 3. MAUS ANTECEDENTES E REINCIDNCIA NO SO FUNDAMENTOS SUFICIENTES A DEMONSTRAREM A PERICULOSIDADE DO AGENTE. 4. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA.

No caso em tela no consta as datas de entrega das notas de culpa aos indiciados, restando indcios do descumprindo do prazo exigido de 24 horas, gerando assim, mais uma nulidade no auto de priso em flagrante, acarretando ilegalidade na priso. Com isso devemos fomentar que a liberdade dos indiciados no vai interferir na Instruo Criminal, pois os acusados no so pessoas ms e no tm inteno de deixarem seus domiclios a fim de fugirem de suas responsabilidades ou ficarem sem punio.
no bastante para manter recluso o requerente e temor genrico, meramente subjetivo, de fuga, e nem a hiptese da garantia da aplicao da lei penal, uma vez que se revogue a PRISO PREVENTIVA, se o ru for primrio e de bons antecedentes (Rec. em sent. Est. 60/79-TJ-PR-p 145). Priso Preventiva Constituio como garantia da ORDEM PBLICA e CONVENIENCIA DA INSTRUO CRIMINAL Mera suposio destes termos, sem base em provas falta de explicao do porque desse entendimento CONSTRANGIMENTO ILEGAL caracterizado Ordem concedida (HC. 23.875-TJ-p 152).

3) DO PROCEDIMENTO PENAL IMPRPRIO DESCLASSIFICAO DA DENNCIA O Captulo III do Ttulo IV da Lei n 11.343/06 determina o procedimento penal, estabelecendo inicialmente que o "procedimento relativo aos processos por crimes definidos neste Ttulo rege-se pelo disposto neste Captulo, aplicando-se, subsidiariamente, as disposies do Cdigo de Processo Penal e da Lei de Execuo Penal. Ou seja, os agentes de qualquer das condutas previstas no artigo 28 da Lei n 11.343/06 e, salvo se houver concurso com os crimes previstos nos artigos 33 a 37 do mesmo dispositivo, "ser processado e julgado na forma dos artigos 60 e seguintes da Lei n 9.099/95, que dispe sobre os Juizados Especiais Criminais". As condutas previstas no artigo 28 da Lei de Txicos so consideradas de menor potencial ofensivo, para as quais "no se impor priso em flagrante, devendo o autor do fato ser imediatamente encaminhado ao juzo competente ou, na falta deste, assumir o compromisso de a ele comparecer, lavrando-se termo circunstanciado e providenciando-se as requisies dos exames e percias necessrios." Exatamente como est previsto no artigo 69 da Lei n. 9.099/95. Caso ausente a autoridade judicial, tais providncias "sero tomadas de imediato pela autoridade policial, no local em que se encontrar, vedada a deteno do agente." No devendo ser lavrado, em nenhuma hiptese, o auto de priso em flagrante, ainda que o autor do fato no assine o referido termo de compromisso, portanto est vedada expressamente a deteno do agente. Depois disso "o agente ser submetido a exame de corpo de delito, se o requerer ou se a autoridade de polcia judiciria entender conveniente, e em seguida liberado.
Art. 48. O procedimento relativo aos processos por crimes definidos neste Ttulo rege-se pelo disposto neste Captulo, aplicando-se, subsidiariamente, as disposies do Cdigo de Processo Penal e da Lei de Execuo Penal. Pea: Defesa Prvia no Rito da Lei de Txicos Professor: Fluvio Cardinelle Oliveira Garcia Acadmicos: Letcia Poulay Yin Mon e Pedro Roberto Bochilof Turma: 8 A Noite.

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1o O agente de qualquer das condutas previstas no art. 28 desta Lei, salvo se houver concurso com os crimes previstos nos arts. 33 a 37 desta Lei, ser processado e julgado na forma dos arts. 60 e seguintes da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, que dispe sobre os Juizados Especiais Criminais. 2o Tratando-se da conduta prevista no art. 28 desta Lei, no se impor priso em flagrante, devendo o autor do fato ser imediatamente encaminhado ao juzo competente ou, na falta deste, assumir o compromisso de a ele comparecer, lavrando-se termo circunstanciado e providenciando-se as requisies dos exames e percias necessrios. 3o Se ausente a autoridade judicial, as providncias previstas no 2o deste artigo sero tomadas de imediato pela autoridade policial, no local em que se encontrar, vedada a deteno do agente. 4o Concludos os procedimentos de que trata o 2o deste artigo, o agente ser submetido a exame de corpo de delito, se o requerer ou se a autoridade de polcia judiciria entender conveniente, e em seguida liberado. J no Juizado Especial Criminal, o Ministrio Pblico dever propor a transao penal (art. 76 da Lei no. 9.099/95); a proposta ter como objeto uma das medidas educativas (como define a prpria lei) previstas no art. 28 desta Lei, a saber: advertncia sobre os efeitos das drogas; prestao de servios comunidade ou medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.

Evidenciam-se, portanto, a impropriedade absoluta das condutas das autoridades policiais que desconheciam por completo tais dispositivos legais, ensejando desse modo a desclassificao da denncia 4) DA FALTA DE JUSTA CAUSA Restou demonstrado nos autos que as quantidades de substncias entoprpecentes encontradas com os rus era para consumo prprio, vez que, confessos, eram usurios de cocana, sendo que, eventualmente se reuniam para consumirem tais substncias, contrariando as concluses das autoridades policiais e do Ministrio Pblico. Com isso e com fundamento no artigo 395, III do CPP a referida denncia deve ser rejeitada em face da inexistncia de justa causa, ou seja, indcios mnimos de autoria e materialidade dos aludidos crimes, alm da atipicidade das condutas descritas.

DOS PEDIDOS Diante do exposto, REQUERER: a) relaxamento da priso em flagrante haja vista a flagrante ilegalidade de tal feito, ter a priso acontecido fora das hipteses de flagrante delito, a ausncia do nmero mnimo de testemunhas necessrias, o no encaminhamento do auto de priso autoridade policial, bem como tambm a ausncia de nota de culpa. b) a expedio de alvar de soltura em nome dos indiciados, para que possam eles, em liberdade, defenderem-se de eventual ao penal. N.T.P.D Curitiba, 02 de setembro de 2.011.
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LETCIA POULAY YIN MON OAB/PR n 68.999

PEDRO ROBERTO BOCHILOF OAB/PR n 12.345

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