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EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE PERNAMBUCO.

AGRAVO DE INSTRUMENTO COM PEDIDO DE EFEITO SUSPENSIVO contra deciso proferida pelo Juzo da 13 Vara Cvel da Comarca de Recife/PE, nos autos da Ao Cautelar de Exibio de Documento com Pedido de Liminar Inaudita Altera Pars, processo n. 001.2009.100.991-0

Agravante: BRADESCO CAPITALIZAO S/A Agravado: PEDRINA MARIA DO NASCIMENTO

BRADESCO CAPITALIZAO S/A, Instituio Bancria de direito privado, com sede na SP, inscrito no Avenida Paulista, 1415, Bela Vista, So Paulosob o n. 33.010.851/0001-74, vem mui CNPJ/MF

respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, atravs de seus advogados devidamente constitudos no instrumento procuratrio em anexo, inconformado com a deciso interlocutria prolatada pelo juzo de primeiro grau nos autos da Ao Cautelar de Exibio de Documentos com Pedido de Liminar Inaudita Altera Pars, promovido a exibio, em destaque, que deferiu medida liminar requestada, para o fim de determinar ao dentro do prazo de resposta, dos ttulos de capitaliza e dos extratos das contas de titularidade do autor, no perodo reclamado, sob pena de multa diria de R$ 100,00 ; vem interpor AGRAVO DE INSTRUMENTO COM PEDIDO DE EFEITO SUSPENSIVO, na forma das razes anexas, requerendo se digne Vossa Excelncia receb-lo, determinando em seguida a sua distribuio em regime de urgncia.
Av. SANTOS DUMONT, 2828, Sl 804/808, CEP 60.150-161, FORTALEZACE, TEL (085)3486.1144 FAX(085)3486-1145 Av. SANTOS DUMONT, 2849, Sl 403/ 410, CEP 60.150-161, FORTALEZACE, TEL (085) 3261-4006 FAX (085) 3261-1357 SAS/QUADRA05 /BLOCO K, 17, SL 609/610, ED.OFFICE TOWER, CEP 70.438-900 BRASILIADF TEL(061)3039-5157 FAX(061)3039-4021 Av. JOO MACHADO, 464, CEP 58.013-520, JOO PESSOAPB, TEL (083) 3222.6650 FAX (083) 3222.6244 Rua ANTNIO CARVALHO DE SOUZA, 400, Sl 505, CEP 58.105-227, CAMPINA GRANDE-PB, TEL / FAX (083)3321-9070 Rua MAJOR LINDOLFO PIRES, 13, Sl 06, CEP 58.800-450, SOUSAPB, TEL / FAX (083) 3522-2795 Av. PEDRO FIRMINO, 157, Sl 04, CEP 58.700-070, PATOSPB, TEL / FAX (083) 3421-4107

www.rochamarinho.adv.br / rochamarinho@rochamarinho.adv.br

O agravante informa, em cumprimento ao disposto no art. 524, inciso III, do Cdigo de Processo Civil, que representado pelos advogados Caio Cesar Vieira Rocha, inscrito na OAB/PB sob o nmero 15.095 - A, Anastacio Jorge Matos de Sousa Marinho, inscrito na OABPB sob o nmero 8.502 - A, Deborah Sales Belchior, inscrita na OAB-PB sob o nmero 9.687 - A, Wilson Sales Belchior, inscrito na OAB/PB sob o nmero 17.314 A e Outros, todos com endereo profissional na Avenida Joo Machado, n. 464, Centro, CEP 58013-520, Joo Pessoa PB, onde recebem intimaes. Desde realizadas, logo, expressamente todas se as requer que devero e ser

com

exclusividade,

publicaes

intimaes

referentes a este recurso em nome de Wilson Sales Belchior, OAB/PB sob o nmero 17.314 A, supra identificado, nos termos do 1 do art. 236 do Cdigo de Processo Civil, sob pena de nulidade. Por seu turno, informa, que o advogado consttuido pelo

agravado a Doutora: Patrcia Carla da Costa Lira, inscrita na OAB/PE sob o nmero 17.867, com endereo profissional na Rua Carlos Porto Carreiro, n. 193, sala 103, Boa Vista, Recife/PE, conforme procurao em anexo. O agravante esclarece, desde j, que a r. deciso agravada causa-lhe leso gravssima e de difcil reparao, como restar demonstrado, o que torna manifesto o cabimento deste recurso, nos termos do art. 527, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, com a redao dada pela Lei n 11.187, de 19.10.05, e a concesso de efeito suspensivo, que se requer. Por conta do quanto disposto no art. 525, I, do mesmo CPC, a Agravante faz juntar s suas razes as seguintes peas obrigatrias, a saber, cpia da deciso agravada, certido de intimao da deciso recorrida, procurao outorgada ao advogado constitudos pela agravante e agravado.

Para a completa apreciao da matria posta sob exame, o Agravante translada, em anexo, outros documentos necessrios instruo do presente agravo (art. 525, II, CPC), a saber, cpia integral da Ao de Cobrana com Pedido de Liminar Inaudita Altera Pars, processo n. 001.2009.100.991-0. 2191

Declara CPC2, cpias

agravante,

nos

termos

do

art.

do

Cdigo

Civil/02 e dos arts. 544, 1, in fine e 385 (primeira parte) do sob a responsabilidade pessoal de seus patronos, que todas as que acompanham este recurso representam reprodues

autnticas dos originais. Requer, por fim, a juntada das inclusas custas judiciais referentes interposio deste recuso. Nestes termos, pede e espera natural deferimento. Joo Pessoa, 13 de julho 2009.

Wilson Sales Belchior OAB-PB 17.314-A

Jeferson Fernandes Pereira OAB/PB 11.419

1 Art. 219 do Cdigo Civil/02 (com redao atribuda pela Lei Federal n 10.406/02): As declaraes constantes de documentos assinados presumem-se verdadeiras em relao aos signatrios. 2 Art. 368 do Cdigo de Processo Civil: As declaraes constantes do documento particular, escrito e assinado, ou somente assinado, presumem-se verdadeiras em relao ao signatrio.

Das Razes do Agravante BRADESCO CAPITALIZAO S/A

Egrgia Cmara,

I Tempestividade: Inegvel a tempestividade da presente pea de Agravo, sabendo-se que tal prazo comeou a correr em 13.07.2009 (segundafeira), esgotando-se em 22 de janeiro de 2009, quarta-feira para interposio de Agravo de Instrumento, estando demonstrada a sua tempestividade. I. SINOPSE DA DEMANDA: Trata-se de Ao Cautelar De Exibio De Documentos Com Pedido De Liminar que ajuizada celebrou pelo ora de Agravado em face de do um AGRAVANTE alegando contrato financiamento

automvel junto empresa R, cujo pagamento do saldo deveria ser pago em 36 prestaes no valor de R$ 212,90. Afirma que no aludido contrato no fora permitido pactuar a respeito dos juros, sendo estes estabelecidos

unilateralmente

pelo

banco

demandado.

Assim,

desconfiado

parte

autora do taxa de juros fixado, procurou a empresa para constatar tal abuso, ocorrendo que a demandada vem criando habitculos para a exibio de tais documentos. Dessa forma no restou outra sada seno buscar o poder judicirio para que determine a exibio dos documentos. Requer a citao da empresa R para, querendo,

contestar a presente ao, sob pena de confisso; o deferimento de liminar determinando a exibio de documentos; expedido mandado de exibio dos documentos; a procedncia da ao para que confirme a liminar, condenando-se a requerida no nus da sucumbncia. contra essa deciso que ordenou ao ora AGRAVANTE a exibio do contrato de alienao fiduciria que firmara com a ora AGRAVADA dentro do prazo de 5 (cinco) dias para resposta do ru, que o BANCO FINASA S/A maneja o presente Agravo De Instrumento Com Pedido De Efeito Suspensivo objetivando a reforma por esta Colenda Instncia da deciso proferida pelo eminente Magistrado da 5 Vara Cvel da Comarca de Mossor/RN por ser desarrazoada quanto a fixao do pequeno prazo para cumprimento, consoante demonstrar-se- abaixo.

II. RAZES DE MRITO: DO NO CABIMENTO DA INVERSO DO NUS DA PROVA

Inicialmente, esclarecemos que o presente pedido de exibio de contrato firmado poderia ser requerido administrativamente junto ao banco sem a necessidade de acionar o judicirio. Porm, por mera comodidade, o pedido de inverso do nus da prova tem sido usado indiscriminadamente! Tambm de bom alvitre lembrarmos a regra inserta no Art. 333, inciso I, de nosso Estatuto Processual Civil, segundo a

qual o Autor detm o nus probatrio dos fatos constitutivos de seu direito. Seja demonstrado, pois: Art. 333 - O nus da prova incumbe: ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito; Ressalte-se, nesse passo, que o citado dispositivo no confere parte Autora o direito de ver concedida a inverso do nus da prova em qualquer situao, indistintamente. Nesse sentido, vejamos entendimento doutrinrio

aqui ilustrado pelos r. juristas Nelson Nery Jnior e Antonio Gidi (Revista do Direito do Consumidor, vol.3, pg.55), que tratam do conceito, necessidade e finalidade da inverso do nus da prova, in verbis: A hipossuficincia de que fala o Cdigo no apenas a econmica, mas tambm a tcnica, de sorte que se o consumidor no tiver condies tcnicas ou econmicas para produzir a prova dos fatos constitutivos de seu direito, poder o juiz inverter o nus da prova a favor do consumidor hipossuficiente. (grifamos) Seguem ainda algumas consideraes de ALEXANDRE

FREITAS CMARA (Lies de Direito Processual Civil, vol. I, Rio de Janeiro:Lumen Juris, 10a Ed., 2004, p. 399.):

Pelo aspecto subjetivo, e nos termos do art. 333 do vigente Cdigo de Processo Civil, cabe ao autor o nus de provar o fato constitutivo de seu direito, e ao ru o de provar os fatos extintivo, impeditivo e modificativo do direito do autor. Alm disso, cabe tambm ao ru o nus da contraprova, isto , o nus de provar a inexistncia do fato constitutivo do direito do autor.

Pode-se, pois, dizer o seguinte: incumbe ao autor o nus de provar o fato constitutivo de seu direito... A inverso do nus da prova em favor do consumidor somente se legitima como forma de facilitar a defesa de seu direito em juzo. imperativo, seja seu pois, ou, no que, pelo para facilitar a defesa til do a consumidor, defesa do necessria direito, e menos, extremamente para

inverso. O objetivo , to-s e exclusivamente, a facilitao da privilegi-lo vencer mais facilmente uma demanda, em detrimento das garantias processuais do fornecedor-Ru. Em suma, a inverso do nus da prova pressupe a dificuldade, constitutivo pelo de requerente seu direito. do benefcio, No basta de provar uma o fato alegar suposta

hipossuficincia, deve-se especificar com relao a quais provas ela se d, bem como imprescindvel a demonstrao da dificuldade para a produo da prova em questo. Nesse passo, deve-se consignar que a

hipossuficincia se apresenta como a vulnerabilidade no meramente econmica, mas tcnica, processual e de conhecimento das informaes e fatos relevantes para o deslinde da lide. No basta somente a condio de consumidor para ser hipossuficiente e, por isso, ser agraciado pela inverso da carga probatria. Esta prosaica idia olvida as circunstncias em que o consumidor detentor do conhecimento ftico que seria decisivo para a aplicao da Justia. H que se registrar ainda que a facilitao da

defesa dos direitos do consumidor, com a regra de inverso do nus da prova, quando verossmil a alegao ou for ele hipossuficiente, no pode permitir que se INSTALE NO JUDICIRIO A DITADURA DO CONSUMIDOR, ONDE ELE LEVA SEMPRE TUDO O QUE PEDE MESMO QUANDO SEU DIREITO ACHA-SE CADUCO, ALM DE NO SUFICIENTEMENTE PROVADO(Rec. n 175-7. 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do Estado do Rio de Janeiro - Unnime. Rel. Juiz PAULO MAURCIO

PEREIRA Julgado em 01/02/99.). Leia-se, a ttulo de ilustrao, a ementa abaixo destacada: Consumidor. Inverso do nus da prova. Princpio no absoluto. A inverso do nus da prova prevista no cdigo de defesa do consumidor CDC (Lei 8.078/90) no constitui princpio absoluto, no dispensando assim o autor da produo de no mnimo, um princpio de prova do fato alegado(TJRS. Ap. Cvel n. 189217. Porto Alegre - Rel. Des. LUIZ GONZAGA PILA HOFMEISTER - Julgado em 12/12/96). Conclui-se, assim, que no caso dos presentes autos, a parte autora requer os benefcios da inverso do nus da prova de maneira rasa, genrica e injusta, demonstrando, de forma inequvoca, sua tentativa, a qualquer custo, de ver seu pleito deferido, razo pela qual tambm este pedido merece ser julgado improcedente.

DA AUSNCIA DE RAZOABILIDADE DO PRAZO FIXADO PARA CUMPRIMENTO DA DECISO JUDICIAL DA REALIDADE OPERACIONAL DAS INSTITUIES FINANCEIRAS. A fixao do prazo curto de 45 (quarenta e cinco) dias para efetuar a exibio dos documentos requeridos tornou-se impossvel de ser cumprida devido AGRAVADA a realidade enorme operacional quantidade das de instituies financeiras, pela

determinaes a serem cumpridas, emanadas de todos os rgos do Poder Judicirio. Faz-se necessrio a concesso do prazo razovel de 90 dias para o trmite interno do Banco Ru para disponibilizao do ora requerido, pois no presente caso a celeridade da justia pode por em risco a segurana jurdica. Assim sendo, de acordo com o modus operandi do Banco Ru, o prazo inicial concedido pelo juzo a quo, foge completamente do razovel para cumprimento da determinao judicial. Logo, com fulcro no art. 182 do CPC se faz necessrio reconhecer a

impossibilidade de cumprimento da deciso ora vergastada, tendo em vista que o prazo concedido para cumprimento da mesma por demais diminuto, devendo este ser prorrogado, dentro dos limites legais sem prejuzo da celeridade processual e segurana jurdica.

OFENSA AO PRINCPIO DA RAZOABILIDADE - DESNATURAO DA MULTA COMINATRIA: Encontra-se jurisdicional. A RAZOABILIDADE, dentre os princpios que regem desnaturada a multa cominatria

discutida na presente espcie, o que justifica imediata interveno

nosso ordenamento expressa valor de bom senso, de proporcionalidade e de adequao s circunstncias. No caso da execuo sob exame, no razovel a aplicao de nenhuma multa visto que a obrigao de manter consigo seus extratos de datas to antigas de responsabilidade do prprio Autor. Trata-se de prova impossvel. No existe nenhuma lei que obrigue o Bradesco a guardar os extratos das contas de caderneta de poupana pelo perodo de 20 (vinte) anos. Ao contrrio, h resoluo do rgo regulador federal determinado manuteno de tais documentos por um perodo obrigatrio de 5 (cinco) anos. Aps tal prazo, a manuteno (ou no) caber ao livre juzo discricionrio da respectiva instituio financeira. Resoluo do BACEN n 2.078/94: Art: 2 A ficha-proposta e a cpia da documentao referida no art 3 da Resoluo n 2.025/93 podero ser microfilmagem, dispensada a manuteno em arquivo dos originais de tal documentao. Pargrafo nico: obrigatria a manuteno da documentao, em arquivo ou em microfilme, at 5 anos aps o encerramento da conta.

pensamento

jurdico

contemporneo

enfatiza

necessidade de se buscar solues razoveis, luz de uma lgica do provvel para a soluo de conflitos. A utilizao da "lgica do razovel pe em relevo, inicialmente, a necessidade de se encontrar a soluo diante do caso concreto, dando-se especial destaque aos valores sociais e econmicos envolvidos e expressos nas normas jurdicas aplicveis. Ou seja, trata-se de encontrar a situao que seja considerada a mais aceitvel pelo meio social e econmico, a qual no seria necessariamente aquela considerada como a nica verdadeira, encontrada em expresses utilizadas pelas partes, pela lei ou de pura lgica formal. Cabe aos direitos acrescentar sob que, pena ainda de dentro dessa

orientao, o intrprete no pode deixar de dar a necessria ateno constitucionais, cometer injustias flagrantes e at iniqidades. Consigne-se reais), o que significa que, que o atualmente, trabalhador o salrio exerce mnimo suas

nacional corresponde a R$ 465,00 (quatrocentos e sessenta e cinco comum atividades durante trinta dias para auferir tal valor. Assim sendo, a multa diria cominada propicia o enriquecimento de forma rpida e ilcita, o que raramente conseguido pelas vias normais! Desta feita, patente a desproporcionalidade e a

ausncia de razoabilidade do ainda elevado valor fixado a ttulo de multa diria cominatria, pugna o BRADESCO pela anulao total da pena que lhe foi imposta, ou ao menos sua reduo patamares inferiores, para que seja feita JUSTIA! DA NECESSIDADE DE CONCESSO DE EFEITO SUSPENSIVO:

10

art.

527,

inciso

III,

do

CDIGO

DE

PROCESSO

CIVIL, com a redao que lhe deu a Lei n 10.352/2001, estabelece: Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: (... ) III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art.558), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso. Na espcie, inquestionvel que o ato ora impugnado causa a recorrente leso grave e de difcil reparao, sendo, ainda, relevante a fundamentao acima delineada. Em concesso suspenso do da efeito verdade, revela-se uma vez grave que, a e se irreparvel no deferida a a

possvel leso ao patrimnio da AGRAVANTE, determinando a necessria suspensivo deciso, possivelmente sofrer AGRAVANTE evidente

prejuzo jurdico, tendo em vista a impossibilidade de cumprir a deciso no prazo estipulado. Por conseguinte, prejudicar a empresa AGRAVANTE na apresentao da sua defesa. Desse modo, evidenciam-se implementados os

requisitos que determinam a concesso do efeito pretendido. III - DOS PEDIDOS: DIANTE DO EXPOSTO, requer o Banco agravo na forma de Agravo por Instrumento, para: (I) CONCEDER, em carter liminar e inaudita altera AGRAVANTE que

este Ilustre Tribunal digne-se de receber e processar o presente

pars, EFEITO SUSPENSIVO a este recurso; (II) Seja o Agravado intimado para, querendo, contra-

minutar o presente recurso, no prazo legal;

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(III)

Requisitar informaes ao Juiz da 3 Vara Cvel

da Comarca de Recife/PE, que dever prest-las no prazo de 10 (dez) dias, conforme dispe o art. 527, IV, do CPC. (IV) deferida, fixando Ao final, dar provimento ao presente recurso, prazo razovel para o cumprimento da deciso

confirmando em todos os seus termos a tutela recursal liminarmente judicial, pelos motivos acima exaustivamente narrados.

Joo Pessoa, 13 de julho de 2009.

Wilson Sales Belchior OAB-PB 17.314-A

JEFERSON FERNANDES PEREIRA OAB/PB 11.419

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