Filosofa del Derecho

FILOSOFA DEL DERECHO

INVESTIGACIN: Leccin XVIII

Nora Beatriz Carreras Cuarto Curso Derecho Prof: Emilio Ruben Carreras - UNISAL .
[Escriba el nombre del autor]

07/10/2011

Introduccin Si la ciencia del derecho o jurisprudencia -segn la definicin de Ulpiano- requiere la noticia de las cosas divinas y humanas, no cabe duda que la filosofa se halla entre las cosas humanas que no pueden ser desconocidas por los jurisconsultos. Ese conocimiento est naturalmente infludo por las diferentes direcciones, mejores o peores, que lo transmiten y que, casi siempre, se reciben de las corrientes dominantes en cada momento histrico, o bien por las orientadas para corregir los resultados no deseados producidos por ellas. Los juristas y abogados deben cumplir y profundizar la dimensin del fenmeno jurdico en el nivel axiolgico y racional de la filosofa con el objetivo especfico de asumir una actitud critica y reflexiva en el desarrollo de la finalidad educativa de altsimo nivel de la Filosofa del Derecho en sus dimensiones jurdica, moral-tica y racional. En la actualidad, es decir en el mundo contemporneo amplia es la temtica abordada por los filsofos del derecho que deben incluir no slo un contenido bsico de la materia sino un pluralismo cultural, filosfico, cientfico y tico que contribuya a enriquecer el campo temtico de la justicia y el derecho para los juristas

Caracterizacin del iusnaturalismo (o del no positivismo jurdico) En lneas muy generales podemos decir que hay como dos grandes corrientes iusnaturalistas. La corriente realista, desarrollada por Aristteles y luego asumida por Santo Toms, y la corriente racionalista propia de la Modernidad. Seguramente por las implicaciones metafsicas o confesionales a las que tradicionalmente se vincula el rtulo de iusnaturalista, l mismo genera resistencias y, por eso, se ha extendido la abarcativa definicin negativa del no positivismo, a la que recurre, entre otros, Robert Alexy. Ese prejuicio est claramente ms difundido en la cultura europea y en especial en el mundo hispano parlante, donde incluso se ha vinculado al iusnaturalismo con ciertas posturas polticas. Dejando de lado prejuicios o circunstancias histricas o personales que no comprometen de por s a la misma teora, estimamos que las ms clsicas versiones iusnaturalistas pueden coincidir con las modernas iusfilosofas no-positivistas en postular ambas la tesis de que el derecho no est constitudo slo por lo que as se ha dispuesto por la sociedad o por sus autoridades, sino que hay algo jurdico cognoscible que vale como tal aunque no se lo haya reconocido o dispuesto socialmente. Por supuesto que esa juridicidad indisponible, o per se o proprio vigore recibe una fundamentacin nombres muy diversos, incluso algunos

fuertemente metafricos, as mencionemos: el aristotlico dikaion phisikon, el romano ius naturale, el escolstico derecho o ley natural, principios jurdicos o principles (Dworkin), moral rights o derechos humanos (Nino), umbral de injusticia o injusticia extrema (extremes Unrecht ist kein Recht. ) (Alexy), bienes humanos bsicos (Finnis), coto vedado (Garzn Valds), justicia (Villey), etc. En el panorama actual de los iusnaturalismos o no-positivismos una de las clasificaciones que reviste ms inters, es aquella que

distingue entre versiones sustanciales o materiales y formales o procedimentales. La variedad de estas ltimas es muy amplia yendo desde aquellas que se limitan a definir exigencias formales que resultan compatibles con muy diversos y hasta contradictorios contenidos, pensemos en el caso de la moral interna o derecho natural procesal de Lon Fuller; hasta posiciones que confan en que a travs de ciertos procedimientos es posible definir contenidos ticos para el derecho, los que en algn supuesto pueden llegar a privar de juridicidad a ciertas decisiones autoritativas, incluimos aqu muy claramente a la teora discursiva de Robert Alexy. Las teoras sustanciales o materiales si bien coinciden en definir contenidos para el derecho que la validez del mismo exige, cabe distinguir entre: 1) posiciones deontolgicas, las que al definir esas pretensiones dirigidas al derecho positivo se despreocupan de esclarecer apropiada y exhaustivamente el fundamento de las mismas, un ejemplo de esas versiones sera la right thesis de Ronald Dworkin, y 2) posiciones ontolgicas, las que dedican un amplio esfuerzo para encontrar fundamentos objetivos o absolutos a dichos requerimientos que resultan indisponibles al momento de crearse positivamente el derecho, entra aqu por supuesto el iusnaturalismo clsico objeto de este trabajo. El propsito simplificador que anima al cuadro clasificatorio referido, puede ocultar muchos matices y autores que proponen teoras que transitan por ms de un andarivel, tal puede ser el caso del constructivismo de Carlos Nino en donde hay definiciones procedimentales (equilibrio reflexivo, aceptabilidad hipottica, democracia,etc.) pero tambin hay exigencias valiosas justificatorias hipotticamente que se proyectan al contenido del derecho (por ejemplo los tres principios liberales en los que se apoyarn los derechos humanos, que resultan convicciones intuitivas particulares de cierto mbito cultural)[20]. En definitiva, tanto los deontologismos como los procedimentalismos coinciden en la prevencin de no buscar justificativos metafsicos para aquello que se pretende respete el derecho a la hora de definir

o explicitar su contenido o el procedimiento que debe seguirse para su formulacin. Insistiendo en los tan difundidos no-positivismos procedimentales, subrayemos que tenemos la conviccin que en ellos hay mucha antropologa, y hasta metafsica implicada, que aunque las bastante para persuasivamente disimulada. Pareciera reservas

establecer contenidos se suplen a travs de procedimientos que conducen inexorablemente a los mismos, de manera que ese ter se construye a la medida de lo que se pretende alcanzar. Simplifiquemos argumentos sobre un tema que no es objeto del presente artculo, recurriendo a la palabra de Kaufmann cuando seala: De hecho este pensamiento de que la pura forma, el deber ser puro, podra producir contenidos y reglas de conducta concretas, que alejen el engao de la percepcin, ha ejercido una fascinacin en muchos pensadores, y concluye: es imposible llegar a contenidos materiales partiendo nicamente de la forma o del procedimiento, o por lo menos contando nicamente con ste. Es evidente el carcter circular de la demostracin, sea dicho esto sin nimo de reproche, sino a ttulo informativo. En cuanto a los no-positivismos deontolgico que indisimuladamente definen requisitos y exigencias de contenidos para el derecho, ellos al rehusar explicar los fundamentos- como explcitamente lo declara Bobbio respecto a los derechos humanos eluden una respuesta que es racionalmente insoslayable y que slo se silencia con una alternativa dogmtica o autoritaria, amn de convertir a esas exigencias en sumamente dbiles, hipotticas o disponibles. Adems de las referidas clasificaciones particularmente actuales y significativas, es posible efectuar muchas otras. As sin nimo exhaustivo y sin perjuicio de lo que ms adelante completemos, indiquemos las siguientes: 1) por su amplitud: encontramos aquellos iusnaturalismos omnicomprensivos (tpicos de los que predominaron en el siglo XVII y XVIII) y tambin los elementales o bsicos (predominante en el iusnaturalismo aristotlico- tomista); 2) por el

mtodo de conocimiento: apriorstico o innato en tanto previo a toda experiencia (por ejemplo en representantes seguidores de la axiologa de Sller o Hartmann), inmediato o por evidencia (es necesaria la experiencia pero no el discurso racional porque hay captacin inmediata, por ejemplo en el iusnaturalismo de Kalinowski o Finnis) y mediato (en tanto el derecho natural o la eticidad jurdica se devela o se constituye a travs de un mtodo, en el caso de Villey sera el mtodo dialctico o en Alexy la razn prctica procedimental); 3) por la relacin con los derechos humanos: negativistas (como Villey) o receptivos (como Finnis, Kalinowski o Alexy); 4) por el fundamento de la juridicidad indisponible: iusnaturalismo teolgico (es slo revelado por Dios y captado por la fe, por ejemplo el adscripto a la religin protestante), el no positivismo pragmtico (fundado en los presupuestos contra fcticos de los actos de habla, por ejemplo Alexy); las teoras de la naturaleza de las cosas (as Erich Fechner o Werner Maihofer o las estructuras lgico-objetivas de Welzel), las teoras valorativistas o axiologistas (as Garca Mynez, Miguel Reale o Cossio), el iusnaturalismo aristotlico-tomista (rerum natura en Villey, primeros principios de la razn prctica en Finnis o naturaleza humana y sus inclinaciones en Kalinowski); etc.

Giambattista Vico Giambattista Vigo o Giovanbattista Vico (23 de junio de 1668-23 de enero de 1744), fue un abogado, filsofo de la historia y protosocilogo napolitano. Notable por su concepto de verdad

como resultado del hacer (verum ipsum factum). Su obra ms importante es la Scienza nuova, publicada por vez primera en 1725 y luego de ampliaciones y reestructuraciones, en 1730 y 1744, ao de su muerte.

La gran originalidad de su pensamiento ha sido valorada en el siglo XX merced a Benedetto Croce, Isaiah Berlin y a Mara Zambrano. Toda su doctrina, todos sus puntos de vista en torno del conocimiento y de la historia, son elaborados en oposicin al cartesianismo , y a la concepcin de su tiempo que haca de la fsica la ciencia paradigmtica. Su enfoque segn el cual el hombre puede conocer, en propiedad, lo que es producto de su hacer, lo lleva a sostener que la Naturaleza, obra divina, puede ser pensada, pero no "entendida". Slo Dios, que lo ha hecho todo, puede tener una comprensin total de todo. Las cosas que el hombre hace son la matemtica y la historia, y ambas son el orbe en el que el conocimiento humano puede moverse, en propiedad. La historia -posicin muy lejana a su poca histrica- es el verdadero mbito humano. Hay una historia ideal dispuesta por la providencia, en torno de la cual se mueven las historias particulares. El cauce es entonces divino, y sigue la repeticin de tres edades sucesivas. La edad divina, que es teocrtica y sacerdotal. La edad heroica, ganada por la arbitrariedad y la violencia. La edad humana, razonable y moderada. Cada una de estas edades, tambin consideradas como de la infancia, la juventud y la madurez, poseen una unidad de estilo y una coherente correspondencia en todas las formas de sus manifestaciones, desde las estructuras de gobierno hasta los modos de expresin. El hecho de que una historia particular recorra las tres etapas, terminando en la edad humana, no significa que se cierre, como hoy se denomina, como "fin de la historia". O como el apocalipsis de San Juan. La vida humana quiere perdurar y persigue un continuo renacimiento de los pueblos.

Juan Francisco Mara de la Salud Donoso Corts y Fernndez Canedo, Fue un filsofo, parlamentario, poltico y diplomtico espaol, perteneci al entorno poltico

funcionario de la monarqua espaola bajo el rgimen liberal. De ideologa conservadora, del moderantismo y los neocatlicos. Estudi Derecho en las universidades de Salamanca y Sevilla. En 1832 se instal como en Madrid, periodista donde poltico, otras fuerte public Memoria influido figuras por de sobre la monarqua, de lnea liberal-conservadora, y donde dio comienzo su actividad Francesa. el liberalismo laRestauracin del filsofo doctrinario de Royer-Collard y Recibi tambin

influencia

italiano Giambattista Vico, introduciendo su estudio en lengua espaola. En 1833 ingres en la secretara de Estado e inici su carrera poltica, que le llev a ser secretario del gabinete y de la presidencia del consejo en 1836, con el gobierno deMendizbal. En 1837 fue elegido diputado por Cdiz y en 1840 march a Francia, poco antes de que fuese depuesta la regente Mara Cristina. Donoso se convirti en hombre de confianza y agente de Mara Cristina y no volvi a instalarse en Espaa hasta la cada de Espartero, en 1843, como diputado por Badajoz, por el partido Moderado Apoy a los isabelinos en la Guerra Carlista y particip en la reforma constitucional de Narvez en 1845. Contact en Francia con movimientos catlicos y eso determin su evolucin hacia una actitud ms ligada a la defensa del rgimen tradicional. De hecho, es famoso por este vuelco hacia la tradicin, a partir de 1848, en que llev a la imprenta su famoso Discurso sobre la Dictadura que contiene su teora de la "dictadura del sable", una apologa del gobierno fuerte como efecto del caos que l vea en la revolucin de la modernidad. En 1851 sali a la luz su famosa obra Ensayo sobre el catolicismo, el liberalismo y el socialismo, su salto a la filosofa poltica.

Post Guerra Mundial Entre los principales intrpretes del neokantismo italiano, Giorgio Del Vecchio, como otros colegas en Alemania, critic el positivismo filosfico, argumentando que el concepto de derecho no puede ser derivada de la observacin de los fenmenos jurdicos. En este sentido, se inscribe en la disputa entre la filosofa, la sociologa y la teora general del derecho que hizo estragos en Alemania, la redefinicin de la filosofa de la ley. En particular, dio tres tareas: una tarea lgica que sera construir el concepto de derecho; una tarea que consista en el estudio fenomenolgico de la ley como un fenmeno social, es una cuestin de tica, que es el de "buscar y considerar la justicia o lo que la ley debe ser ". El positivismo Positivismo: esta palabra fue incluida en el lenguaje filosfico y cientfico por Augusto Compte para designar el movimiento intelectual que l crea haber iniciado. Desde el punto de vista cientfico el positivismo debe considerarse en dos aspectos diversos: como mtodo y como sistema. Como mtodo seala derroteros a la investigacin cientfica y filosfica; como sistema comprende un conjunto de afirmaciones acerca del objeto de la ciencia. Es fcil ver la diversidad de estos aspectos; mas tambin se observar que deben de ser ntimas sus relaciones e influencias mutuas; y en realidad lo son, bastante ms de lo que en principio y segn las exigencias lgicas y cientficas pudiera creerse. ANTECEDENTES. El verdadero fundador del positivismo es Augusto Comte. Pero a ste no le faltaron precursores. El mismo se reconoce como sucesor principalmente de Hume y secundariamente de Kant, y Hume es con

su empirismo el ascendiente directo de Comte en el mtodo positivo; y sus relaciones con Kant, si bien tardas y superficiales son claras. Era propicio para el desarrollo del positivismo el momento histrico en que Compte lo formul. Las ideas materialista y empiristas haban ya ido infiltrndose en muchas inteligencias; el criticismo haba socavado los cimientos, y las derivaciones de la metafsica idealista y pantesta no eran para conciliarle la estima de los hombres aficionados a lo material y concreta. Por otra parte los progresos en las ciencias fsicas y matemticas, la nueva aficin a los estudios histricos, un ambiente intelectual verdaderamente positivo eran terreno abonado al florecimiento de una doctrina que no exiga sacrificio alguno positivo ni peda esfuerzos intelectuales. Para Compte positivo es inseparable de relativo, de orgnico, de preciso, de cierto, de real. La filosofa positiva se contenta con las realidades apreciables por nuestro organismo, por esto es real; elimina toda inquisicin sobre lo absoluto, por esto es relativo. Inclina al espritu a lo til, ponindole en condiciones de poder aprovechar el curso de los acontecimientos. Quita todo lo indeterminado y vago hacindose precisa como la ciencia matemtica, cuyo mtodo adopta; es orgnica, porque da unidad a la fenomenologa y permite elevarla a sistema; exige el asentimiento porque nada avanza que no sea perfectamente demostrable y est enteramente acorde con los hechos cuyas leyes invariables descubre, y as abre un camino seguro al progreso cientfico. Por esto, como Compte se complace en repetirlo, el positivismo no es otra cosa que "el sentido comn generalizado y sistematizado". CORRIENTES POSITIVISTAS: TENDENCIAS. a) Positivismo extremado: afirma que el derecho natural no existe: se trata de una hiptesis ideolgica, mediante la cual se pretende

atribuir existencia objetiva a valoraciones que no existen sino subjetivamente en la mente del autor. Este positivismo crudo va siempre unido a un relativismo y escepticismo en lo que se refiere a la objetividad de la justicia y los valores jurdicos. El representante mximo contemporaneo es Hans Kelsen. Este sostiene que la creacin normativa est sometida solamente a ciertas estructuras formales, pero que dentro de ellas, dicha creacin es completamente libre y depende por completo del arbitrio del rgano. b) Positivismo atenuado: considera como objeto propio de su estudio en primer lugar las creaciones de los rganos de la comunidad (la ley), pero admite junto a ella y en forma complementaria la presencia del derecho natural. El derecho natural sirve de complemento al derecho positivo. Es la posicin que se atribuye a Vlez Srsfield en el artculo 16 de nuestro Cdigo Civil: "si una cuestin no pudiera resolverse ni por las palabras ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa se resolver por los principios generales del derecho". CARACTERES GENERALES.Esos principios fundamentales pueden sintetizarse de la siguiente manera: a) el rechazo de la metafsica y de toda proposicin no vinculada con hechos constatados. b) el rechazo de los juicios de valor, en cuanto no se apoyan en certezas y en leyes cientficas. c) el empirismo, nico medio de llevar a cabo observaciones sistemticas y ciertas, para deducir conclusiones vlidas.

d) el fenomenalismo, que slo acepta la experiencia obtenida por la observacin de los fenmenos. Como se ve el positivismo es, sobre todo, una actitud frente al problema del conocimiento y la expresin ms clara del espritu cientificista del siglo XIX. La realidad emprica se convierte en lo verdadero y en el nico objeto del conocimiento; lo cual supone una renuncia a cualquier planto o propuesta valorativa. Se trata de explicar, con la aplicacin del mtodo cientfico, la totalidad de los fenmenos, sean de orden natural o espiritual. Aquello que no pueda someterse a las premisas y condiciones de esta concepcin de la ciencia carece absolutamente de valor. Todo lo que se encuentre ms all de lo regido por la relacin causa-efecto pertenece a la fantasa.

EL POSITIVISMO JURIDICO.Slo puede hablarse de derecho positivo. Se rechaza, en

consecuencia, toda idea de un derecho natural, ya que los principios generales del derecho no surgen de la naturaleza, sino que estn implcitos en la ciencia. El derecho se sustrae a todo enfoque axiolgico o tico. Estos presupuestos convierten necesariamente al derecho en norma, entendida como un juicio lgico. En efecto, el juicio es un proceso mental por el cual se afirma la realidad de una cosa, o la realidad de una relacin jurdica, y se expresa mediante una proposicin. Esta a su vez se define como el enunciado susceptible de ser declarado verdadero o falso. A estos enunciados se les aplican las leyes de la lgica, con lo cual se introducen en el mbito de la ciencia del derecho.

El objeto central de la ciencia del derecho es en consecuencia la estructura lgica de la norma. El positivismo jurdico que se difunde a partir de la segunda mitad del siglo XIX y principios del XX, se manifiesta en una tendencia por elaborar racional y formalmente el derecho positivo. La idea del derecho responde aqu a una concepcin formalista, centrada en la forma o manera en que debe ser realizada una accin para que sea un acto jurdico, y no en su contenido, justo o injusto, ni en su finalidad. Slo interesa asegurar un razonamiento coherente, prescindiendo de su contenido. Es un retorno a Kant y a su normatividad y formalismo. Se produce sobre todo atravs de las concepciones jurdico-filosficas de dos de los hombres ms representativos del positivismo: Rodolfo Stammler y Hans Kelsen.

STAMMLER (1853-1938) Propone aplicar estrictamente el mtodo formalista, que prescinde de los contenidos, necesariamente limitativos y no universales de los ordenamientos jurdicos particulares. Desde esta perspectiva la vida social aparece como la "accin conjunta reglada de los hombres", y el orden jurdico como "un medio para el logro de fines". Al concepto de hombres vinculados socialmente debe unirse la idea de la vinculacin de fines. El concepto de derecho supone un orden jurdico entendido como un medio para el logro de fines, por lo cual la nocin del derecho puede ser comprendida y concebida slo mediante una referencia a los fines humanos y a sus medios adecuados.

El criterio para distinguir el derecho justo del que no lo es se encuentra para Stammler en la idea de derecho, definida como "la nocin de la armona incondicionada de todo contenido jurdico". La idea de derecho justo se relaciona con el concepto de idea social, y no entendido como una utopa o una situacin jurdica que debe lograrse. Aqu el ideal social no es un fin sino la armona absoluta de todos los posibles quereres jurdicos. HANS KELSEN (1881-1973) Hans Kelsen emprende "la tarea de elaborar una teora depurada de toda ideologa poltica y de todo elemento de la ciencia de la naturaleza, y consciente de tener un objeto regido por leyes que le son propias". Intenta probar que slo existe el derecho positivo concebido como una serie de normas coordinadas y sistematizadas y ajeno a cualquier actitud valorativa. Pretende dar a la teora del derecho la objetividad y la precisin propias de toda ciencia. Por Teora Pura se entiende una ciencia cuyo nico objeto es el derecho. Trata de determinar qu es y cmo se forma el derecho, sin indagar cmo debe ser y formarse. Para Kelsen el derecho se haba introducido en temas psicolgicos, biolgicos, morales y hasta teolgicos, acusando una grave falta de sentido crtico y poniendo en peligro la verdadera ciencia jurdica. De manera que los juristas de la teora pura no estn llamados a construir, sino a observar y a analizar el derecho, tal como ste se presenta. Es preciso dejar de lado la preocupacin por su origen, causa o finalidad para centrarla en el derecho puesto, en el derecho positivo. El derecho como sistema de normas.-

Para determinar el objeto de la ciencia jurdica Kelsen parte de los dos aspectos en que esta estudia y considera el derecho: a) desde una perspectiva esttica, como un sistema establecido, como un orden social, como un sistema de normas que regulan la conducta humana; b) desde un punto de vista dinmico, referido a los distintos actos por los cuales se crea y aplica el derecho y que tiene en cuenta sobre todo la conducta regulada por las normas jurdicas. El derecho es pues un orden normativo, un sistema de normas, coordinadas entre si, formando un todo coherente. Segn Kelsen es preciso tener en cuenta la diferencia existente entre la ciencia de la naturaleza y las de la sociedad: a) la naturaleza como un sistema de elementos relacionados entre si por el principio de causalidad. Se da una relacin causa-efecto independiente de la voluntad humana; b) la sociedad como un orden en el que se regula la conducta de los hombres y se establecen relaciones entre determinados hechos. Estas normas son creadas y aplicadas por actos humanos. En consecuencia la naturaleza es un orden distinto al de la sociedad. Esto se debe al tipo de principios que establecen la relacin entre un hecho y su consecuencia: - en el dominio de la naturaleza, el principio de causalidad, que determina que a una misma causa sigue necesariamente un mismo efecto. Aqu la consecuencia o el efecto se constatan; - en el orden social, el principio de imputacin, aplicado a las relaciones jurdicas. Aqu se relacionan por una parte

la conducta establecida por la norma, y por otra la sancin que debe aplicarse cuando se comete un acto contrario al sealado por la norma. En este mbito la consecuencia se atribuye. "Un acto ilcito es seguido de una sancin porque una norma creada por un acto jurdico prescribe o autoriza la aplicacin de una sancin cuando se ha cometido un acto ilcito". La sancin debe entonces seguir al acto ilcito; con lo cual el orden jurdico se afirma en un deber ser. A este mbito pertenece el derecho, a diferencia de los hechos naturales que son propios de lo que es y no de lo que debe ser. La juridicidad de un hecho responde aqu a una norma propia de los sistemas jurdicos estatales a los que se refiere la teora pura. La validez y juridicidad de cada norma dependen de normas superiores que se fundan a su vez en la Constitucin. Como esta sucesin o gradacin de normas no puede ser infinita, debe existir una norma fundamental que otorgue normativo. validez a la totalidad del sistema

La norma fundamental.Tiene las siguientes caractersticas: a) no es una norma de derecho positivo, por cuanto su validez no se origina en una norma superior. No es entonces una norma puesta; b) es una norma supuesta. Es una hiptesis que se supone para extraer de ella una serie de consecuencia, se vincula con la lgica jurdica, es una norma hipottica. Para la teora pura esta norma es "la hiptesis necesaria de todo estudio positivista del derecho", y el elemento que "permite a la

ciencia jurdica considerar el derecho como un sistema de normas vlidas". De modo que existe un orden jurdico cuando su validez se apoya, en ltima instancia, en una norma nica, que es la fuente comn de validez y da unidad a dicho orden jurdico. Para Kelsen norma fundante bsica es el PODER, la fuerza exterior al Derecho y el que lo fundamenta. La misin principal del poder soberano -del Estado- es organizar la convivencia social a travs del Derecho. Identifica a la norma fundante del sistema con la idea del poder. La dinmica de su razonamiento lo lleva a identificar Estado y Derecho criticando el dualismo Estado-Derecho. Para Kelsen el Estado es slo un orden jurdico, y ste se apoya en una norma presupuesta. Al considerar al Derecho como regulacin de la coaccin, es decir a la fuerza como contenido de las normas jurdicas, concibe la relacin entre Derecho y Poder planteando la relacin legitimidad-efectividad de la siguiente forma: "... cuando una Constitucin no es modificada por las vas constitucionales sino que es reemplazada revolucionariamente nos enfrenta ante un puro hecho de fuerza, de poder que provoca la sustitucin de la norma fundante bsica". El cambio de relaciones del poder produce el cambio del orden jurdico. La Norma Fundante Bsica no es ms que la traduccin racional de ese cambio de poder. Esta aparece como el enmascaramiento de la realidad del Poder para mantener el edificio de la Teora Pura. Lo que es cierto en ese cambio revolucionario como fundamento del Orden Jurdico, es tambin vlido en las situaciones de normalidad. El derecho como orden coactivo.-

Definir el derecho como un orden coactivo significa que una de sus funciones ms importantes es la de "reglamentar el empleo de la fuerza en las relaciones entre los hombres", por cuanto "quien dice acto de coaccin dice empleo de la fuerza". En consecuencia, el derecho establece las condiciones y el modo en que puede usarse la fuerza, pues sta slo debe ser ejercida por quienes estn autorizados para hacerlo. De acuerdo con estos principios, para la Teora Pura "la funcin esencial del derecho es la de establecer un monopolio de la fuerza en favor de las diversas comunidades jurdicas". El derecho, el derecho natural, y la justicia.De acuerdo con el Formalismo en que se inspira y apoya la Teora Pura "la ciencia del derecho no puede declarar que tal orden -o tal norma jurdica- es justo o injusto...". Y no puede hacerlo porque para este pensamiento el contenido de la justicia es subjetiva, y vara segn las pocas y los lugares. Pretender definir una "justicia absoluta es un ideal irracional, pues la razn humana slo puede comprender valores relativos". A partir de esta idea condiciona o ms an, niega la existencia de valores absolutos, capaces de justificar o no una determinada conducta, de acuerdo con un criterio universal de justicia, implcito en el Derecho. De ello deduce que las teoras acerca de la justicia quedan reducidas, en ltima instancia, a "dos tipos fundamentales: uno metafsico-religioso y otro racionalista, o mejor dicho, pseudoracionalista". Su idea de justicia se une, por una parte, a su negacin del Derecho Natural, a cuyas doctrinas atribuye una concepcin dualista del Derecho entendido en dos dimensiones opuestas, la del derecho positivo y la del natural, y por otra a la pretendida imposibilidad de la

razn para establecer y determinar un contenido o un concepto universal de Justicia fundada en la naturaleza humana. Estos rechazos se deben, tambin, a dos afirmaciones de la Teora Pura acerca del derecho: - en primer lugar a la idea de que la validez originaria se encuentra en la norma hipottica y en ningn caso en un fundamento superior a los establecidos por el derecho positivo, o ajeno a los principios de la lgica formal. Aceptar cualquiera de estas perspectivas significara negar la posibilidad de una Ciencia del Derecho autnoma e independiente. - en segundo trmino, al concepto de que tal validez debe estar garantizada por la coaccin, cosa que no sucede con el derecho natural. Tal formalismo quiebra la idea de un Derecho como regla tica de conducta, e introduce la arbitrariedad al negar la existencia de un criterio universal de justicia que limite la voluntad del legislador originario de la primera Constitucin. De esta manera se cae en la contradiccin de aceptar una norma hipottica de valor absoluto, rechazndose, al mismo tiempo, toda idea de justicia como valor tambin absoluto. La idea es contradictoria porque para Kelsen "los nicos juicios de valor que la ciencia del Derecho podra pronunciar son aquellos que comprueban la conformidad u oposicin entre un hecho y una norma jurdica. El hecho sera entonces declarado lcito o ilcito, legal o ilegal, constitucional o anti-constitucional". La Filosofa del Derecho en Sudamrica Werner Goldschmidt (n. Berln, 1910 - Buenos Aires, 1987) fue un jurista judo Alemn creador de la teora trialista del mundo jurdico.

Fue profesor ayudante en la Universidad de Kiel y, con el arribo del nacionalsocialismo al poder, emigr a Espaa donde ejerci como abogado y fue miembro del Instituto Francisco de Vitoria y del Instituto de Estudios Polticos. En 1948, la Universidad Nacional de Tucumn (Argentina) le ofreci la ctedra de Derecho Internacional Privado. Posteriormente, se radic definitivamente en Argentina donde fue profesor titular de Derecho Internacional Privado e Introduccin al Derecho en la Universidad Nacional de Rosario; titular de Derecho Internacional Privado de la Universidad de Buenos Aires, hasta 1986; titular de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de La Plata; titular de Derecho Internacional Privado y Filosofa del Derecho de la Universidad Catlica Argentina; titular de Derecho Internacional y Filosofa del Derecho de la Universidad del Salvador; miembro titular del Instituto Internacional de Filosofa del Derecho; abogado asesor de la Procuracin del Tesoro de la Nacin y profesor Titular de Derecho Exteriores. Fue nombrado profesor emrito por varias universidades: Internacional Privado del Ministerio de Relaciones

Universidad Nacional de Rosario; Universidad Nacional de La Plata (1982), Universidad Catlica de La Plata (1982), Universidad de Buenos Aires (1983), Universidad Notarial Argentina (1984) y Universidad Catlica Argentina (1984). En 1972 dict un curso en la Acadmie de Droit International de La Haya sobre Transactions between states and public firms and foreign private firms (a methodological study). El Dr. Werner Goldschmidt fue becado por la Organizacin de Estados Americanos (OEA) en 1979 y por la Academia Nacional de La Haya en 1972 y en 1986, recibi el Diploma al Mrito de la Fundacin Konex en Humanidades por su Teora general y filosofa del derecho. Teora Trialista del Mundo Jurdico

Para el trialismo de Werner Goldschmidt el fenmeno jurdico es una totalidad compleja que denomina Mundo Jurdico'. Tambin se le conoce por su direccin en el Arsenal FC. Se propone as el estudio del Mundo Jurdico mediante el anlisis de los tres grandes elementos que lo integran (conductas, normas y valores). La teora trialista del mundo jurdico sostiene que ese mundo resulta identificable, en definitiva, por las posibilidades de realizar la justicia en la realidad social y en las normas. Las conductas son comportamientos humanos, las normas son descripciones y captaciones lgicas de las conductas, y el valor justicia se realiza en el mundo jurdico a travs de los hombres permitindonos valorar las conductas y las normas. El positivismo de Cecilio Bez Cecilio Baez naci en Asuncin el 1 de febrero de 1862, hijo de

Nicols Baez y Faustina Gonzlez. Curs sus estudios universitarios en la misma ciudad, gradundose de Doctor en Derecho y Ciencias Sociales el 18 de julio de 1893. Como poltico ocup los ms altos puestos pblicos: Diputado, Presidente del Superior Tribunal de Justicia, Ministro de Relaciones Exteriores y Presidente de la Repblica. Como acadmico, fue delegado del Paraguay ante el II Congreso Cientfico Latino Americano reunido en Montevideo, en 1901. Delegado del Paraguay a la 2 Conferencia Panamericana reunida en la ciudad de Mxico, el mismo ao. Delegado del Paraguay al Congreso de Juristas Americanos reunidos en Ro de Janeiro en 1912, Ministro Plenipotenciario en Washington y Mxico en 1905. Fue Presidente del Instituto de Derecho Internacional de la Rama Paraguaya y Miembro de la Academia Internacional Diplomtica de Pars y del Instituto Histrico y Geogrfico de Ro de Janeiro en 1939. Miembro Honorario del Instituto de Derecho Internacional de Washington. Rector de la Universidad Nacional de Asuncin y

profesor de Filosofa del Derecho, Historia Diplomtica del Paraguay y Derecho Romano en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Asuncin.

Conclusin Con este trabajo se busco Proporcionar al jurista la formacin y

conocimiento jurdico sobre los fundamentos y principios filosficos fundamentales de los valores ticos y jurdicos, as como tambin Saber

analizar y explicar los fundamentos del saber jurdico, de la norma, del fenmeno jurdico y del acto jurdico en el marco de los principios de justicia. Tambin se intent Analizar desde la perspectiva del abogado los valores jurdicos en el mbito de la filosofa del derecho y la justificacin de los principios de justicia y Reflexionar sobre la realidad jurdica desde la dimensin de la teoras del derecho en la bsqueda de un sistema racional de conocimientos en la lucha por la causa de la justicia

El positivismo es la concepcin del pensamiento cientfico, como manera de buscar la verdad, y filosfico como posicin epistemolgica, que consideran como elementos del conocimiento: la observacin y la experimentacin.