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TOC N 14 Causa 3678 Arzamendia Fleitas, Emilce y otros s/falso testimonio Resuelve nulidad

///nos Aires, 5 de octubre de 2011.VISTO: El planteo de nulidad deducido por el seor Defensor ad-hoc Dr. Carlos Alberto Seijas -a cargo de la asistencia tcnica de Blas Mara del Puerto Flecha- en la presente causa n 3678 seguida en orden al delito de falso testimonio. Y CONSIDERANDO: I.- Que el impugnante, mediante presentacin glosada a fs. 1/17 del presente incidente, con cita de los arts. 167 inc. 2, 168 y 172 del C.P.P.N. y 18 de la C.N., solicit se declare la nulidad del auto de fs. 54 y de los actos consecuentes, como as tambin de los requerimientos de instruccin (art. 180
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ibidem) de fs. 136 y 191, por haber sido concretados en violacin de los principios previstos en nuestra legislacin nacional en cuanto establece que slo el Ministerio Pblico Fiscal es titular de la accin pblica, facultad que no comprende al denunciante ni an cuando se constituya como querellante; y tambin tach de nulidad el mecanismo de consulta utilizado ante la ausencia de un requerimiento fiscal de instruccin, no previsto en nuestro ordenamiento legal, pidiendo que declarada la nulidad, se dicte el sobreseimiento de su asistido Blas Mara del Puerto Flecha. Seal al efecto que el objeto procesal de este expediente tuvo lugar el 7 de agosto de 2009 por denuncia obrante a fs. 1/11 del principal, presentada por los Dres. Adolfo Casabal Ela y Sofa Bouquet Roldn, en representacin de Hernn Milberg, ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional y que, en virtud de ella, luego de corrida la vista prevista por el art. 180 del C.P.P.N., el Seor Representante del Ministerio Pblico Fiscal Dr. Eduardo Cubra, en fecha 16 de septiembre de 2009, en los trminos del art. 195 del mismo ordenamiento, postul el archivo de las actuaciones por entender que corresponda suspender el ejercicio de la accin penal hasta la finalizacin del proceso promovido en distinta sede, toda vez que la decisin en el fuero penal podra ser contradictoria con la solucin definitiva adoptada en la justicia laboral. Luego, al resultar rechazada la demanda laboral, el Seor Fiscal de Instruccin Dr. Cubra inst el

sobreseimiento por entender que el bien jurdico protegido no se vio afectado y por tanto, siendo en su criterio atpica la conducta atribuida, solicit se desestime la denuncia. Por su parte, el seor Juez de Instruccin, el 30 de septiembre de 2009, dando razn a dicho dictamen, dispuso el archivo de las actuaciones por inexistencia del delito (art. 180, tercer prrafo, primer supuesto, del C.P.P.N.), decisorio que recurrido por el denunciante constituido en este estado en parte querellante-, logr resolucin favorable de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal, la cual obra a fs. 51 vta., dado que hizo lugar a la pretensin por considerar prematuro el pronunciamiento pues la circunstancia de que el magistrado laboral no hubiera valorado en su sentencia los testimonios cuestionados no obstaba a la viabilidad de la investigacin a sustanciarse en sede penal en atencin al estado embrionario de las actuaciones. En definitiva, el incidentista pone en crisis la resolucin de fs. 54 en la que el juez de grado admiti el impulso acusatorio de la querella y autoriz su actuacin en solitario, teniendo por suficientemente instada la accin penal con la presentacin de fs. 1/11. Ahora bien, con el avance de la causa, luego de recibirse declaracin a los imputados, se dio vista al Ministerio Pblico en los trminos del art. 180 del C.P.P.N., oportunidad en la que el Dr. Cubra solicit la intervencin de un Fiscal de Cmara que se expidiera sobre el asunto, toda vez que dijo no poder opinar l nuevamente sobre la cuestin, resultando as que debi intervenir la Dra. Gils Carbo, quien pretendi regularizar el proceso mediante un formal requerimiento de instruccin obrante a fs. 176, lo cual, en criterio del impugnante, signific que el Juez de Instruccin tomara declaracin indagatoria a los imputados sin existir el requerimiento fiscal antes descripto y que cumplimentada dicha pieza procesal, dictara auto de procesamiento de Reinaldo Csar Vera Lugo, Mara Zenona Martinez Gonzlez, Mara Cecilia Mastrocola y Victor Hugo Segovia, sin pronunciarse an respecto de su asistido y del Dr. Franco, quienes fueron sumados a la investigacin a pedido de la querella, con consentimiento de la Seora Fiscal de Instruccin, incorporndose de este modo a la causa en calidad de

imputados a Arzamendia Fleitas y a los Dres. Franco y del Puerto Flecha, su asistido, quien neg el hecho que se le imputaba.

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Respecto a las condiciones de admisibilidad formal y el contralor amplio de las prescripciones de la instruccin a cargo de los tribunales de juicio, puso de manifiesto el Dr. Seijas que si bien es cierto que la Cmara de Apelaciones intervino en estas actuaciones, ello no fue en referencia a la validez procesal del acto ahora cuestionado y por tanto, el control de legalidad a su respecto no ha sido cumplido. En suma, concret dos pretensiones: una, la declaracin de nulidad por ausencia del requerimiento fiscal de instruccin (art. 180 C.P.P.N.), dado que segn sostuvo, el CPPN, art 5, ha dotado de la funcin requirente en forma exclusiva al Ministerio Pblico Fiscal y no ha concedido al particular un derecho autnomo de iniciar un juicio criminal, de modo que
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la parte querellante, como sujeto del proceso, tiene un neto carcter adhesivo al titular de la accin. Cit en apoyo el antecedente de la C.S.J.N. in re Fermn, Mauricio del 31.X.2007, en cuanto limit el alcance del precedente Santilln, circunscribiendo su aplicacin a la etapa final del debate en la que la acusacin del querellante formulada en el alegato de mrito, habilitaba la jurisdiccin del tribunal para dictar sentencia de condena. Concluy que las denuncias y pretensiones del acusador privado no pueden ser asimiladas al requerimiento fiscal o a la prevencin policial, pues carece de facultades autnomas de impulsin y acusacin y segn afirm, el criterio expuesto encuentra sustento en la doctrina de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en tanto slo le asegura a las vctimas de violaciones de derechos humanos el acceso a todas las instancias del proceso penal, pero de ningn modo con el alcance de concederle un derecho de acusacin. En igual sentido, cit antecedentes del Comit de Derechos Humanos y jurisprudencia y doctrina relativa a la aplicacin del Convenio Europeo de Derechos Humanos, conforme a los cuales el derecho de acceso a la jurisdiccin no comprende el derecho de los particulares a promover una acusacin criminal, pues en este aspecto la decisin ha sido librada al razonable marco de discrecin del legislador interno. Invoc antecedentes de la C.N.C.P. y acerca de los casos de la C.S.J.N. Quiroga y Mattio dijo que la doctrina emanada de los mismos no permita inferir que el querellante en soledad pueda requerir la elevacin

de la causa a juicio o formular acusacin, mucho menos entonces impulsar el proceso penal desde sus orgenes si no est acompaado del requerimiento que la ley pone en cabeza exclusiva del fiscal, conforme el art. 180 del C.P.P.N. El segundo planteo nulificante entonces lo bas en el requerimiento de instruccin concretado por la Dra. Gils Carbo a fs. 136, el cual no resultaba idneo en su opinin para encarrilar el procedimiento, no slo por lo extemporneo, sino porque fue realizado a posteriori de un procedimiento de consulta tambin viciado pues el acuerdo de fiscales mediante el cual el fiscal de grado Dr. Cubra pidi la opinin de su superior jerrquico, se tratara de un procedimiento no legislado que establece un procedimiento de consulta no previsto para esta etapa del proceso y que se emple adems in malam parte, es decir, en perjuicio del acusado. Cit en apoyo C.S.J.N. Glucksmann, Andrs s/recurso de hecho, rta. 27/III/2007. Formul reserva de ocurrir ante la Cmara Nacional de Casacin Penal y del caso federal y peticion la declaracin de nulidad del auto de fs. 54 y de los requerimientos de instruccin de fs. 136 y 191, como de cualquier acto que fuera su consecuencia necesaria. Subsidiariamente, la nulidad de todo lo actuado a partir de fs. 133/134 y con prescindencia de la causal que sirva de sustento a la sancin procesal perseguida, se disponga el sobreseimiento de su asistido y de los dems imputados, por resultar alcanzados por el planteo introducido (art. 336 inc. 3 del C.P.P.N.). II.- Que corrida vista, en dictamen glosado a fs. 19/22, el Seor Fiscal General Dr. Clorindo Horacio Mendieta se pronunci por el rechazo de las nulidades opuestas por el Seor Defensor Oficial, sin imposicin de costas. As, luego de recordar, con cita de doctrina y jurisprudencia, el criterio restrictivo que en materia de nulidades impone la necesidad de hacer mencin expresa y precisa de las defensas que se vio privado de ejercer quien las deduce y as del perjuicio concreto que hubieran irrogado a alguna de las partes, pues debe prescindirse de su declaracin en el slo inters del formal cumplimiento de la ley, afirm que en el caso se ha prescindido de observar tales requisitos, dando tratamiento a las nulidades alegadas a continuacin. Respecto a la primera de ellas, dijo que si mediaron requerimientos fiscales de instruccin, en los trminos del art. 180 del C.P.P.N., individualizando como tales a las piezas de fs. 30 y 32, por lo que si

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bien concordaba plenamente acerca de que el querellante no puede impulsar en solitario la accin penal, sostuvo que no era el caso de las presentes actuaciones, citando el antecedente publicado en JPBA, tomo 145, f. 80, pg. 42 Cuando la parte querellante recurre el sobreseimiento dictado ante la desestimacin postulada por el fiscal por inexistencia de delito, impulsa el procedimiento en solitario, exigiendo un control sobre un dictamen fiscal negativo respecto del fondo del asunto, y del pronunciamiento jurisdiccional coincidente, mediante el trmite recursivo garantizado en la ltima parte del art. 180 CPPN. All se habilita la intervencin de la cmara de apelaciones, pero tambin la del superior jerrquico del agente fiscal en la rbita del Ministerio Pblico Fiscal (art. 453 2 prrafo C.P.P.N.).
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En esta causa, desestimada en principio por inexistencia de delito, al ser recurrido el decisorio por la querella a fs. 38/39, la Cmara lo revoc, a fs. 51. Posteriormente, el fiscal pidi la intervencin del Fiscal General, a fs. 111, el juez la elev a fs. 132 y el Fiscal General design a otro fiscal. Otorgada nueva vista por el art. 180 del C.P.P.N. a fs. 135, la fiscal requiri a fs. 136, por lo que sin perjuicio de destacar que para los casos del art. 180 no est prevista nulidad alguna rigiendo en este aspecto como regla general el art. 166 del C.P.P.N.- concluy que no adverta que hubiera mediado una violacin a las garantas constitucionales del acusado y de haberse producido alguna, en el peor de los casos, la misma ha sido relativa y qued subsanada por aplicacin del art. 170 incisos 2 y 3, mxime cuando la Defensora Oficial del imputado no se opuso a la elevacin a juicio y el Tribunal verific el cumplimiento de las prescripciones de la instruccin, a fs. 578. En torno a la segunda causal de nulidad, seal que el mecanismo de consulta para regularizar el proceso guardaba una ntima relacin con la nulidad anterior. Cit lo resuelto por la C.C.C., Sala V, en causa 26.766 Rivadaneira, M.V., en fecha 23.V.2005, publicado en J.P.B.A., tomo 129, f. 351, pg. 158, oportunidad en la que se dej sentado que no resulta aplicable la doctrina emanada del caso Quiroga cuando ha sido el Fiscal General quien, como superior jerrquico y en funcin de las atribuciones conferidas en el art. 37 inciso 1) de la ley 24.946, impuls la accin en contra de los

imputados, expresando los motivos por los que dispona la elevacin a juicio y tambin, la Sala VII, en causa 29.300 Arce, J., de fecha 29.VI.2006, publicado en J.P.B.A., tomo 132, f.294, pg. 128, en tanto record que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha declarado la inconstitucionalidad del art. 348, segundo prrafo, del C.P.P.N. exclusivamente en su primera alternativa, por lo que no ha perdido vigencia la posibilidad de que el fiscal general pueda designar, ante un dictamen liberatorio de su inferior jerrquico, un nuevo agente fiscal para formular la requisitoria originada por el control interno, temperamento que se cimenta en los principios de unidad de actuacin y de organizacin jerrquica del Ministerio Pblico Fiscal (art. 1 de la ley 24.946). Por ltimo, adujo que la fase preparatoria del proceso estaba alcanzada por los principios de preclusin y progresividad que impiden retrotraerse a estadios vlidamente superados. III.- A su turno, el Dr. Adolfo Casabal Ela, en representacin del querellante Hernn Milberg, en escrito de fs. 24/25 vta., pidi el rechazo del planteo, con cita del voto mayoritario de un antecedente de la Sala II de la C.N.C.P. en causa S.F.M. y otros, del 15 de julio de 2010, conforme al cual, rebatiendo lo argumentado por la Defensa, resulta posible la actuacin en solitario de la querella con miras a impulsar el proceso hasta el dictado de una sentencia condenatoria, afirmando que esto es as a partir del caso Santilln. IV.- Sentado lo expuesto, en su planteo principal, la cuestin trada a estudio se afirm en sostener que el auto de fs. 54 y sus actos consecuentes resultan nulos por cuanto posibilit el ejercicio del poder autnomo de acusar de quien se ha constituido como parte querellante en el proceso, prescindindose en ese estadio procesal del correspondiente requerimiento de instruccin en los trminos del art. 180 del C.P.P.N.. En forma subsidiaria, el impugnante tach de invlido lo actuado a posteriori por el seor fiscal de grado, es decir, la elevacin en consulta del temperamento por el que desestim la denuncia en cuestin, procedimiento que deriv en la designacin de la Dra. Graciela Gils Carbo, quien en definitiva requiri a fs 136 y vta. Acerca del primer planteo, represe que el auto impugnado de fs. 54 devino como consecuencia del pronunciamiento de la Sala IV de la Cmara

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Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional obrante a fs. 51 y vta., que resolvi revocar el auto recurrido a fs. 38/39 vta. por la querella poniendo en crisis el decisorio de fs. 33/37 vta. en tanto desestim la denuncia por inexistencia de delito y sostuvo la validez de la actuacin en solitario de la querella, con mencin de un antecedente de esa misma Sala IV, Medina, de fecha 5/08/2009, entre otras. Ahora bien, respecto del decisorio de su superior jerrquico, la seora Juez de Instruccin, en el auto impugnado de fs. 54, dispuso tomar razn de lo resuelto y notificar a quien corresponda y, en lo que es motivo de agravio, textualmente: Instryase el sumario con el impulso acusatorio de la querella, teniendo por suficientemente instada la accin penal con la
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in re

presentacin que obra a fs. 1/11. . Sin embargo, tal como surge de las constancias subsiguientes que dan cuenta de la realizacin de diversas diligencias para la prosecucin de la causa, se omiti notificar al fiscal y recin a fs. 92, 102 y vta. y 109 y vta., se concret tal diligencia en relacin a los sucesivos llamados a indagatoria a Victor Hugo Segovia, Mara Cecilia Mastrocola, Mara Zenona Martnez Gonzlez y Reinaldo Csar Vera Lugo. Fue entonces que el Dr. Eduardo J. Cubra inst a fs. 111 la intervencin del seor Fiscal General para que designara otro representante del Ministerio Pblico, a fin de garantizar las formas sustanciales del procedimiento en virtud de su criterio adverso a la continuacin de la presente causa. Luego, antes de concretarse la intervencin del Fiscal General y por ende carecindose de requerimiento fiscal de instruccin, se recibieron las declaraciones indagatorias del que podra catalogarse como el primer grupo de imputados, a saber, de Victor Hugo Segovia a fs. 120/122, Reinaldo Csar Vera Lugo a fs. 123/125 y vta., Mara Zenona Martinez Gonzlez a fs. 126/128 vta. y Mara Cecilia Mastrocola a fs. 129/131 y vta., verificndose despus de cumplidos dichos actos el mentado requerimiento, tras la designacin como Fiscal de Graciela Gils Carbo, tal como surge de las constancias de fs. 132 a 136 y vta..

Cabe advertir que el tema en anlisis dista de contar con una solucin uniforme en doctrina y jurisprudencia, es decir, en cuanto a si el rol del querellante en el proceso penal puede ser equiparado al del Ministerio Pblico Fiscal. Por nuestra parte, nos inclinamos por la tesis que sostiene la imposibilidad del querellante de impulsar la accin con prescindencia de la actuacin del Ministerio Pblico Fiscal, ello en consonancia con lo resuelto por la C.S.J.N. in re Fermn, Mauricio, de fecha 22.VII.2008 -Fallos

331:1664-, en el que hizo propios los fundamentos vertidos por el Procurador Fiscal al expedirse sobre los alcances del precedente Santilln, en el sentido que el proceso habra quedado en condiciones tales que pondran en duda la finalidad prctica de elevar a juicio una causa en que no hay un ejercicio real de la accin por parte del Ministerio Pblico Fiscal, habida cuenta que se trata de un delito de accin pblica (.) el nico sostn de aqulla (entindase de la accin penal) habra quedado suplido, en esa etapa procesal, por la

actuacin del querellante adhesivo, habindose otorgado, en principio, un alcance distinto a la doctrina que surge del precedente dictado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Santilln, publicado en Fallos 321:2021porque es otra situacin procesal (los aadidos entre parntesis y en cursiva, nos pertenece). En efecto, las conclusiones vertidas en el citado antecedente Santilln son de aplicacin a la etapa de juicio y no a todo el proceso penal, de manera que asiste razn al Dr. Seijas en tanto el precedente no se aplica a la etapa inicial del proceso a tenor de las prescripciones de los arts. 180, 186, 188 y 195 del C.P.P.N. y no obstante ello luego de la actuacin del fiscal que postul el sobreseimiento, en la especie, el auto de fs. 54 ha sido puesto en crisis con razn pues al dar impulso a la causa concedi al querellante un poder autnomo de habilitar la apertura del proceso penal en un delito de accin pblica. En la direccin sentada por la C.S.J.N., la Cmara Nacional de Casacin se pronunci en los siguientes casos: Sala I Rodriguez Guitin, Jos s/recurso de casacin, rta. 1/VII/2008, registro n 12.074; Sala II Mazer, Diego s/recurso de casacin, rta. 19/V/2010, registro n 16.470.2 -voto mayoritario de los Dres. Garca y Yacobucci- y Tavolaro Ortiz, Eduardo Luis s/recurso de casacin, rta. 2/XI/10, Registro n 17443.2 -este ltimo en

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forma nanime-; Sala III, Litogrfica San Luis S.A. s/recurso de casacin, rta. 30/VI/2010, registro n 1694.09.3, segn el voto mayoritario de los Dres. Ledesma y Riggi). En apoyo, Gustavo Vitale expresa que no hay juicio ni pena sin iniciacin del proceso por reclamo del fiscal, exigiendo, como condicin de validez, que el fiscal haya reclamado la iniciacin de la causa y entonces, no debe admitirse la validez de un proceso que haya comenzado exclusivamente en base a una instruccin policial, a una presentacin o denuncia de la vctima o, mucho menos an, a una actuacin judicial de oficio, pues de ese modo se violentara el principio de necesaria imparcialidad judicial (arts. 1 y 75 inc. 22, Const. Nac.) (autor citado, Acusacin fiscal y Condena Penal (una relacin
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imprescindible), http://new.pensamientopenal.com.ar/31052007/vitale.pdf). En definitiva, entendemos que deviene ajustada a derecho la nulidad pretendida por el impugnante correspondiendo hacer lugar al planteo y decretar la nulidad del auto de fs. 54 y de lo actuado en consecuencia. V.- En torno al planteo subsidiario introducido por el Dr. Seijas, tenemos que la pretensin de nulidad de los requerimientos de instruccin (art. 180 ibidem) de fs. 136 y 191, comprende al que podra denominarse el segundo grupo de personas imputadas en la causa, a saber: Emilce Elizabeth Arzamendia Fleitas, quien result indagada a fs. 214/215 vta.; el defendido del Dr. Seijas, Blas Mara del Puerto Flecha, a fs. 221/222 vta. y Nicols Agustn Franco, a fs. 299/300 vta. Sobre este particular, toda vez que de la lectura de los requerimientos fiscales de fs. 136 y vta. y 191 se desprende que la seora Fiscal en lo Criminal Dra. Graciela Gils Carbo ha valorado en el primero de los dictmenes las declaraciones indagatorias viciadas de nulidad de Segovia, Mastrocola, Martinez Gonzlez y Vera Lugo y en el segundo, los autos de procesamiento de los nombrados, procede tambin declarar la nulidad de dichas piezas procesales y de todo lo actuado a resultas de ello, habida cuenta de que se proyecta sobre las mismas la nulidad del procedimiento inicial pues no se ha adoptado un cauce independiente y por tanto, resultan alcanzadas por la prohibicin de dar efecto jurdico al trmite seguido con afectacin del

debido proceso ya que

tienen base en piezas nulas que impiden, por

aplicacin de la regla de exclusin, otorgar legitimidad al trmite seguido en consecuencia (C.N.C.P. Sala I Eleias, Pablo Coman, Carlos Alberto; Romero, Viviana Beatriz s/recurso de casacin, rta. 21/09/10, registro n 16620.1). En sntesis, al habernos pronunciado por hacer lugar al planteo principal y subsidiario deducidos por el Dr. Seijas declarando la nulidad del auto de fs. 54 as como de los requerimientos fiscales de fs. 136 y vta. y de fs. 191 y de los actos consecuentes, procede sobreseer a su asistido Blas Mara del Puerto Flecha y as tambin a los coimputados Emilce Elizabeth Arzamendia Fleitas, Nicols Agustn Franco, Victor Hugo Segovia, Mara Cecilia Mastrocola, Mara Zenona Martinez Gonzlez y Reinaldo Csar Vera Lugo en orden al delito por el cual fueran indagados, haciendo expresa mencin que la formacin de este proceso no afecta el buen nombre y honor del que hubieran gozado los nombrados. En cuanto a las costas, nos hemos de apartar del principio objetivo de la derrota por tratarse de una cuestin controvertida que habilit a la querellante a considerarse con razones plausibles para litigar y por tanto, corresponde que las costas sean soportadas en el orden causado (art. 531 del C.P.P.N.). Finalmente, a todo evento, corresponde tener presente la reserva de casacin y del caso federal.

Por lo expuesto, odas las partes y de conformidad con los arts. 120 de la Constitucin Nacional; 71 del Cdigo Penal; 25 inc. c) de la ley 24.946; 5, 65, 166, 167 inc. 2, 168, 169, 172, 334, 335, 336 inc. 3, 337, 338, 530 y 531 del C.P.P.N., el Tribunal RESUELVE: I.- HACER LUGAR al planteo principal y subsidiario deducidos por el Dr. Seijas y DECLARAR LA NULIDAD del auto de fs. 54 as como de los requerimientos fiscales de fs. 136 y vta. y de fs. 191 y de los actos consecuentes. II.- SOBRESEER a BLAS MARA DEL PUERTO FLECHA y a los coimputados EMILCE ELIZABETH ARZAMENDIA FLEITAS,

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NICOLS AGUSTN FRANCO, VICTOR HUGO SEGOVIA, MARA CECILIA MASTROCOLA, MARA ZENONA MARTINEZ GONZLEZ Y REINALDO CSAR VERA LUGO, en orden al delito por el cual fueran indagados, haciendo expresa mencin que la formacin de este proceso no afecta el buen nombre y honor del que hubieran gozado los nombrados. Costas por su orden. III.- TENER PRESENTES las reservas de casacin y del caso federal. Regstrese, notifquese a las partes en forma urgente y firme o consentida que sea, practquense las comunicaciones del caso. Cumplido todo ello, archvese.
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Ante mi:

En

de octubre de 2011, se libraron cdulas a la querella y a las respectivas

Defensas, conforme lo dispuesto ut supra. Conste.

En

de octubre de 2011, notifiqu al Seor Fiscal General Dr. Mendieta,

quien firm para constancia, ante m, doy fe. ia