C3051 Version Élève Version Janv 2017

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Introduction au droit luxembourgeois
par Maître Karine Bicard / Version année 2017
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Module C3051
© K. Bicard page 2 / 196

Module C3051
Table des matières
1. Les institutions ....................................................................................................... 6

Rappel de l’histoire du Luxembourg ............................................................................. 6
Le Grand-Duc ............................................................................................................... 7
1.2.1. Fonctions .............................................................................................................................. 7
1.2.2. Attributions ............................................................................................................................ 9
Le Gouvernement ....................................................................................................... 10
1.3.1. La composition du gouvernement ...................................................................................... 10
1.3.2. Les relations du Gouvernement avec les autres Institutions .............................................. 12
La Chambre des députés ........................................................................................... 13
Le Conseil d’Etat ........................................................................................................ 15
1.5.1. L’organisation du Conseil d’Etat ......................................................................................... 16
1.5.2. Les Rôles du Conseil d’Etat ............................................................................................... 16
Les Communes .......................................................................................................... 17
1.6.1. L’organisation des Communes ........................................................................................... 17
1.6.2. L’autonomie des Communes .............................................................................................. 18
1.6.3. Les limites à l’autonomie des Communes .......................................................................... 19
Les Etablissements publics ........................................................................................ 19
La Force publique ....................................................................................................... 20
1.8.1. L’exercice de la Force publique .......................................................................................... 20
1.8.2. Les missions de la Force publique ..................................................................................... 20
2. Les différentes étapes de la naissance d’une loi ............................................... 21
Initiative gouvernementale .......................................................................................... 21
Initiative parlementaire ............................................................................................... 23
Intervention des organes consultatifs.......................................................................... 24
2.3.1. Les chambres professionnelles .......................................................................................... 24
2.3.2. Le Conseil économique et social ........................................................................................ 25
Instruction et Vote....................................................................................................... 26
2.4.1. Instruction en commission parlementaire ........................................................................... 26
2.4.2. Amendements en cours de procédure ............................................................................... 27
2.4.3. Vote sans l’avis du Conseil d’Etat ...................................................................................... 28
2.4.4. Second vote réglementaire ................................................................................................. 29
2.4.5. Vote sur l’ensemble ............................................................................................................ 29
2.4.6. Second vote constitutionnel ................................................................................................ 29
Sanction souveraine et contreseing ministériel ........................................................... 30
2.5.1. Sanction souveraine ........................................................................................................... 30
2.5.2. Contreseing ministériel ....................................................................................................... 30
Promulgation .............................................................................................................. 31
2.6.1. Définition ............................................................................................................................. 31
2.6.2. Effet..................................................................................................................................... 31
3. Les Normes ........................................................................................................... 32
Les normes Internationales ........................................................................................ 32
Les normes communautaires ..................................................................................... 32
3.2.1. Hiérarchie des normes communautaires ............................................................................ 32
3.2.2. Typologie des Normes communautaires ............................................................................ 33
Les Normes nationales ............................................................................................... 38
3.3.1. La Constitution .................................................................................................................... 38
3.3.2. Les Principes généraux du Droit ........................................................................................ 39

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4. L’organisation judiciaire ...................................................................................... 42

Cours et tribunaux nationaux ...................................................................................... 42
4.1.1. Ordre judiciaire ................................................................................................................... 42
4.1.2. Ordre administratif .............................................................................................................. 48
Cours et tribunaux européens .................................................................................... 50
4.2.1. Le Tribunal de l’Union européenne .................................................................................... 50
4.2.2. Le Tribunal de la Fonction publique de l’Union européenne .............................................. 51
4.2.3. La Cour de justice de l’Union européenne ......................................................................... 51
4.2.4. La Cour européenne des droits de l’Homme ...................................................................... 52
Les auxiliaires de justice ............................................................................................. 53
4.3.1. Les avocats ......................................................................................................................... 53
4.3.2. Les huissiers de justice ...................................................................................................... 56
4.3.3. Les notaires au Luxembourg .............................................................................................. 59
5. La Procédure Contentieuse ................................................................................. 62
La Procédure Contentieuse civile ............................................................................... 62
5.1.1. Les Principes du Procès civil .............................................................................................. 62
La Procédure Contentieuse administrative ................................................................. 72
5.2.1. La typologie du recours contentieux ......................................................................................... 73
5.2.2. La mise en ouvre du recours contentieux .......................................................................... 78
5.2.3. Le Jugement du Recours Contentieux ............................................................................... 90
La Procédure contentieuse Pénale ............................................................................. 94
5.3.1. Le Déroulement du Procès Pénal ....................................................................................... 94
5.3.2. L’issue du Procès Pénal ................................................................................................... 106
6. La Procédure non contentieuse ........................................................................ 112
La Procédure non contentieuse civile ....................................................................... 112
6.1.1. La Médiation ..................................................................................................................... 112
6.1.2. La transaction ................................................................................................................... 117
6.1.3. L’arbitrage ......................................................................................................................... 118
La Procédure non contentieuse administrative ......................................................... 122
6.2.1. Règles Générales imposées à l’administration dans ses relations avec l’administré ...... 123
6.2.2. Le médiateur ou ombudsman ........................................................................................... 132
La procédure non contentieuse bancaire .................................................................. 134
La Procédure non contentieuse européenne ............................................................ 137
6.4.1. Le centre SOLVIT de Luxembourg ................................................................................... 137
6.4.2. La pétition au Parlement européen .................................................................................. 140
7. Les différentes branches du droit ..................................................................... 141
Les branches du droit privé ...................................................................................... 141
7.1.1. Le droit civil ....................................................................................................................... 142
7.1.2. Le droit des affaires .......................................................................................................... 142
7.1.3. Le droit rural ...................................................................................................................... 143
7.1.4. Le droit social .................................................................................................................... 143
7.1.5. Le droit judiciaire privé ...................................................................................................... 143
7.1.6. Le droit pénal .................................................................................................................... 143
7.1.7. Le droit international privé ................................................................................................ 144
Les branches du droit public ..................................................................................... 144
7.2.1. Le droit constitutionnel ...................................................................................................... 144
7.2.2. Le droit administratif ......................................................................................................... 144
7.2.3. Le droit des finances publiques ........................................................................................ 144
7.2.4. Le Droit Fiscal ................................................................................................................... 144
7.2.5. Le droit International public .............................................................................................. 145

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8. Les droits de propriété ....................................................................................... 146

Généralités sur le droit de propriété .......................................................................... 146
8.1.1. Histoire du droit de propriété ............................................................................................ 146
8.1.2. Les attributs du droit de propriété ..................................................................................... 146
8.1.3. Les caractères du droit de propriété ................................................................................. 147
8.1.4. Les démembrements et atteintes ..................................................................................... 147
Le droit de propriété immobilière .............................................................................. 151
8.2.1. Les différents objets de la propriété immobilière .............................................................. 151
8.2.2. Le mode d’acquisition de la propriété immobilière ........................................................... 152
Le droit de propriété mobilière .................................................................................. 156
8.3.1. Les différents objets de la propriété mobilière .................................................................. 156
8.3.2. Le mode d’acquisition de la propriété mobilière ............................................................... 156
Le droit de propriété intellectuelle ............................................................................. 158
8.4.1. Généralités sur la propriété intellectuelle ......................................................................... 158
8.4.2. Les droits d’auteur, droits voisins et base de données .................................................... 159
8.4.3. Les marques ..................................................................................................................... 166
8.4.4. Les dessins et modèles .................................................................................................... 167
8.4.5. Les brevets ....................................................................................................................... 168
8.4.6. L’attractivité fiscale de la propriété intellectuelle au Luxembourg .................................... 170
8.4.7. La protection de la propriété intellectuelle : l’action en contrefaçon ................................. 170
9. Droits et Obligations liés à un Contrat ............................................................. 175
La définition d’un contrat........................................................................................... 175
La classification des contrats .................................................................................... 175
La formation du contrat ............................................................................................. 176
9.3.1. Les éléments du contrat ................................................................................................... 177
9.3.2. Les droits du contrat ......................................................................................................... 178
9.3.3. Les obligations du contrat ................................................................................................. 180
La fin du contrat ........................................................................................................ 181
9.4.1. Le paiement en général .................................................................................................... 181
9.4.2. Le paiement par subrogation ............................................................................................ 181
9.4.3. Des offres de paiement et de la consignation .................................................................. 182
9.4.4. La dation en paiement ...................................................................................................... 183
9.4.5. La cession de biens .......................................................................................................... 184
9.4.6. La novation ....................................................................................................................... 184
9.4.7. La remise de dette ............................................................................................................ 185
9.4.8. La compensation .............................................................................................................. 185
9.4.9. La confusion ..................................................................................................................... 187
9.4.10. La perte de la chose due .................................................................................................. 187
9.4.11. La prescription libératoire ou extinctive ............................................................................ 187
La preuve du contrat................................................................................................. 188
9.5.1. Le principe : l’exigence d’un écrit ..................................................................................... 188
9.5.2. Les exceptions .................................................................................................................. 189
9.5.3. L’existence d’une convention sur la preuve ..................................................................... 190
9.5.4. Les tiers au contrat ........................................................................................................... 191
10. Annexes ............................................................................................................... 192
Index des lois ........................................................................................................... 192
11. Glossaire ............................................................................................................. 193
12. Exercices ............................................................................................................. 195

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1. Les institutions
Le pouvoir est exercé au Luxembourg par plusieurs institutions dans le but d’éviter
l’arbitraire et de protéger les citoyens, c’est le principe de la séparation des pouvoirs.
Conformément à ce dernier, aucune de ces institutions n’exerce l’ensemble des
prérogatives et chacune se contrôle mutuellement.
Ces institutions sont le Grand-Duc, La Chambre des députés, le Gouvernement, le Conseil
d’Etat, les Communes, Les Etablissements Publics, la Force Publique.
Ces institutions sont les piliers du Luxembourg pris comme un Etat.
La Naissance de cet Etat s’est fait au cours de plusieurs étapes dont il est intéressant de
faire un rappel historique.
Rappel de l’histoire du Luxembourg
963 : Création du Comté de Luxembourg par Sigefroy, comte des Ardennes qui acquière
les ruines d’un vieux fort romain appelé Castellum Lucilinburhuc appartenant aux moines
de l’abbaye Saint Maximin de Trèves.
1354 : Charles IV du Saint Empire Romain élève le Luxembourg au rang de Duché.
1443 : Le Luxembourg passe sous la coupe des Ducs de Bourgogne en la personne
Philippe III dit le Bon.
1506 : Le Luxembourg devint l’une des Dix-sept Provinces qui appartiennent à Charles
QUINT et passe à la branche espagnole des Habsbourg lorsque ce dernier abdiqua.
1659 : Le Traité des Pyrénées entraîne la cession à la France du sud du pays avec les
villes de Thionville et Montmédy.
1714 : Le Traité de Rastatt fait du Luxembourg un territoire autrichien.
1795 : Suite à la Révolution Française, la France reprend le Luxembourg aux Habsbourg
et en fait le Département des Forêts.
1815 : Suite à la défaite de Napoléon et au Congrès de Vienne, Le Luxembourg devient
Grand-Duché, Etat indépendant, membre de la Confédération Germanique mais doit céder
les rives droites de la Moselle et de la Sûre à la Prusse. Guillaume 1er, roi des Pays-Bas en
devient le Grand-Duc.
1839 : Par le Traité de Londres ou des XXIV articles, Guillaume 1 er reconnaît
l’indépendance du pays mais le partage entre la Belgique et les Pays-Bas.
1867 : Le Traité de Londres fait du Luxembourg un pays neutre (la neutralité est
abandonnée lors de l’adhésion en 1949 à l’OTAN).
1848 : Le Luxembourg se dote d’une constitution dont les grands principes actuels sont
présents à savoir : séparation des pouvoirs, monarchie constitutionnelle, régime
parlementaire, mais avec la particularité que ce régime ne fonctionne qu’avec une chambre,
la Chambre des députés.
1868 : Cette constitution est toujours en vigueur, la différence essentielle par rapport à celle
de 1848 se trouve dans le fait qu’une loi est désormais adoptée après un second vote de

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la Chambre des députés, se réalisant au plus tôt 3 mois après le 1er vote sauf si la Chambre
des députés décide de s’en dispenser avec l’accord du Conseil d’Etat.
1890 : L’avènement du Grand-Duc Adolphe marque la fin de l’union personnelle entre les
Pays-Bas et le Luxembourg. En effet, en 1890 Guillaume III décède sans descendance
mâle et en vertu d’un contrat d’héritage passé en 1783 entre les branches Ottoniennes et
Walramiennes de la maison de Nassau, le Grand-Duché passe à la maison de Nassau-
Weilburg. Le Luxembourg et les Pays bas ont donc à partir de 1890 des souverains
différents.
Pour être complet, il faut rappeler que l’article 3 de la Constitution du 17 Octobre 1868
affirme le caractère héréditaire de la Couronne du Grand-Duché dans la famille de
NASSAU.
Le Grand-Duc de Luxembourg peut accéder au trône à sa majorité qui est conformément
à l’article 5 de la Constitution fixée à 18 ans.
Dans le cas où à la mort du Grand-Duc, son successeur est encore un mineur, un Régent
est désigné selon les règles du pacte de la Famille de NASSAU.
Suivant cette Constitution, la première institution du Luxembourg est le Grand-Duc. La
Constitution confère au Grand-Duc des Fonctions et des Attributions.
Le Grand-Duc
Le Grand-Duc ayant titre Son Altesse Royale est le Grand-Duc Henri, fils aîné du Grand-
Duc Jean et de la Grande-Duchesse Joséphine-Charlotte de Luxembourg, décédée en
2005: Il est né le 16 avril 1955 à Betzdorf.
Il est marié depuis le 14 février 1981 à Maria Teresa Mestre qui lui a donné 4 fils et une fille
à savoir le Prince Guillaume, né le 11 novembre 1981, le Prince Félix né le 3juin 1984, le
Prince Louis né le 3 août 1986, la Princesse Alexandra, née le 16 février 1991, le Prince
Sébastien, né le 16 avril 1992.
Le Grand-Duc dispose d’une dotation, la liste civile, fixée une fois pour toute et de l’usage
de biens immobiliers à savoir le Palais Grand-ducal à Luxembourg–Ville et le Château de
Berg.
Il est à noter que la liste civile pour l’année 2009 s’est élevée à 1.040.320 €.
Le Grand-Duc est amené tout au long de son règne à exercer des Fonctions et des
Attributions telles que définies par la Constitution.
1.2.1. Fonctions
Chef de L’Etat
A l’instar de la Commission des Institutions et de la Révision constitutionnelle de la
Chambre des députés ‘(4, 32, 33,34 de la Constitution) il est possible de dégager 3
fonctions liées à sa qualité de Chef de l’Etat :
- Le Grand-Duc exprime l’identité, la représentation du pays, et symbolise l’unité et la
permanence de l’Etat : c’est dans ce cadre qu’il fait les traités, déclare la guerre, la
cessation de la guerre, accrédite les ambassadeurs.

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- Le Grand-Duc est le gardien des institutions : en effet, à la différence d’un président de

la république élu pour une durée limitée à un mandat, le Grand-Duc exerce ses
fonctions à vie.
- Le Grand-Duc exerce une fonction d’arbitre dès lors qu’il peut dissoudre la Chambre
des députés si la coalition en place n’existe plus ou s’il y a une impossibilité de
constituer une majorité gouvernementale.
Afin d’assurer la stabilité de la monarchie constitutionnelle, l’article 4 de la Constitution rend
la personne du Grand-duc inviolable. Cela se traduit concrètement par l’irresponsabilité
pénale et politique.
Il ne peut être traduit devant un tribunal pénal sauf pour les infractions type crimes contre
l’humanité visées par la Cour Pénale Internationale.
En matière de responsabilité civile, c’est le Président de l’Administration des biens du
Grand-duc qui intervient pour le chef de l’Etat dans l’hypothèse où cette responsabilité est
mise en jeu.
La responsabilité politique est assumée par les Ministres, qui prennent les décisions,
contresignent les dispositions du Grand-Duc avant que ces décisions soient soumises à sa
signature.
Chef de l’Exécutif
Aux termes de l’article 33 de la Constitution, le Grand-Duc exerce le pouvoir exécutif
conformément à la Constitution et aux lois du pays.
Le pouvoir exécutif doit exécuter les lois c'est-à-dire les promulguer, les porter à la
connaissance des citoyens par le biais de la publication, in fine prendre des règlements
pour assurer cette exécution.
L’exécution des Lois s’opère par la promulgation et la publication des lois (article 34 et 112
de la Constitution) d’une part, et d’autre part, par l’exercice du pouvoir réglementaire
(articles 36, 37, 76 alinéa 2 de la Constitution).
Promulgation et publication des Lois
- Promulgation : Selon la Cour d’Appel, dans un arrêt en date du 14 février 1928
(Pas.11, pp ; 389 et 390) la promulgation se définit comme « l’acte par lequel le Chef
d’Etat atteste au corps social l’existence de la loi et en ordonne l’exécution ».
La promulgation confirme le contenu de la loi comme en étant conforme au texte voté
par les parlementaires.
Sans la promulgation et la publication, la loi n’entre pas en vigueur et reste inopposable
aux personnes physiques et morales.
La promulgation de la loi se traduit par la formule « Mandons et ordonnons que la
présente loi soit insérée au Mémorial pour être observée et exécutée par tous ceux que
la chose concerne ». Elle doit intervenir dans les trois mois.
- Publication : la publication de la loi se fait par le Mémorial, qui est le journal officiel du
pays.
La loi prend effet 4 jours après sa publication (le jour de publication est également
décompté dans ce délai de 4 jours).

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Cette publication au Mémorial rend opposable à toutes personnes morales et

physiques la prédite Loi.
In fine la promulgation et la publication de la loi doivent avoir eu lieu dans les trois mois
du vote par la Chambre.
Pouvoir réglementaire
Aux termes des articles 36 de la Constitution « Le Grand-Duc prend les règlements et
arrêtés nécessaires pour l’exécution » il s’agit là d’un pouvoir réglementaire d’exécution et
32 de la Constitution « dans les matières réservées à la loi par la Constitution, le Grand-
Duc ne peut prendre des règlements et arrêtés qu’aux fins, dans les conditions et suivant
les modalités spécifiées par la loi », il s’agira alors d’un pouvoir réglementaire d’attribution.
- Pouvoir réglementaire d’exécution : c’est un pouvoir propre au Grand-Duc mais aux
termes de l’article 76 alinéa 2 de la Constitution, il peut le subdéléguer aux membres
du Gouvernement.
Le champ d’application de ce pouvoir se limite aux matières qui ne sont pas réservées
par la Constitution à la loi. De fait, par exemple, c’est la loi qui régit les moyens de
subvenir à l’instruction publique (article 23 alinéa 3 de la Constitution)
- Pouvoir réglementaire d’attribution : Ce pouvoir doit spécialement être prévu par
une loi mais conformément à l’arrêt de la Cour Constitutionnelle, arrêt 38/07 du 2 mars
2007, il suffit que la loi « se borne à tracer les grands principes tout en abandonnant au
pouvoir réglementaire la mise en œuvre du détail ». Dans ce cadre « la loi doit fixer les
règles essentielles » à charge pour le règlement de « préciser les conditions
d’application à partir du concept légalement formulé ».
- Pouvoir réglementaire du Grand-Duc en cas d’une crise internationale :
conformément à l’article 32(4) de la Constitution, peut prendre les règlements
nécessaires à la conjuration de la crise et seulement s’il y a urgence. Ces règlements
ont une durée de validité limitée à trois mois.
1.2.2. Attributions
Ce sont les droits régaliens, c'est-à-dire les prérogatives qui, dans une monarchie absolue,
sont attachées à la souveraineté princière et qui, dans une démocratie, sont conférées par
la Constitution au Chef de l’Etat.
Le droit de grâce (article 38 de la Constitution)
L’exercice du droit de grâce se définit comme la remise totale ou partielle ou la commutation
des peines prononcées par les juridictions pénales. Cependant cette remise ou cette
commutation de la peine n’efface pas l’infraction et l’inscription au casier judiciaire.
Cette mesure de clémence est proposée par le Ministre de la Justice avec son contreseing
et après avoir entendu la commission des grâces près du Ministère de la justice.
Le droit de battre monnaie (article 39 de la Constitution)
C’est le pouvoir législatif qui ordonne l’émission de la monnaie ; cependant le Grand-Duc a
le privilège de faire battre monnaie à son effigie.
Ce droit a quelque peu été érodé par l’adoption du Franc belge par le Luxembourg comme
monnaie commune en 1921 puis par l’avènement de l’Euro en 2002.

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Le droit de conférer des titres de noblesse (article 40 de la Constitution)

Le Grand-Duc exerce ce pouvoir librement sans contrôle du législateur, ni des juridictions
sauf à préciser que les arrêtés grand-ducaux doivent être contresignés par un membre du
Gouvernement responsable. Ces Titres de noblesse ne confèrent aucun privilège.
Le droit de conférer des ordres civils et militaires
Ce droit est régit par une ordonnance royale grand-ducale du 25 novembre 1857
équipollente à une loi.
La Constitution prévoit dans son article 83 bis un autre organe qui est le pilier du système
législatif et garant de la Légalité des projets et propositions de loi, c’est le Conseil d’Etat ;
Le Gouvernement
Du point institutionnel, le Gouvernement est l’organe du pouvoir exécutif qui est entre les
mains du Grand-Duc aux termes de l’article 33 de la Constitution.
Le Gouvernement est formé à l’issue des élections législatives. En effet, il est d’usage que
le Premier Ministre d’un gouvernement sortant présente sa démission au Grand-Duc.
Le Grand-Duc désigne alors un premier ministre issu de la majorité parlementaire qui sera
libre ensuite de chercher ses ministres toujours en accord avec sa majorité parlementaire.
Le gouvernement actuel issu des élections du 7 juin 2009, sous la présidence de Jean-
Claude Juncker, est un gouvernement de coalition entre le Parti chrétien-social (CSV) et le
Parti ouvrier socialiste luxembourgeois (LSAP).
Le gouvernement est composé d’un Premier Ministre, Vice-Premier ministre, de 13
ministres lesquels assument les missions d’initier des projets de lois et de préparer les
budgets.
1.3.1. La composition du gouvernement
* Le premier ministre, Ministre d’Etat

Le premier ministre actuel est Monsieur Xavier BETTEL, né le 3 mars 1973, qui a fait ses
études de droit à Nancy et à Thessalonique (Grèce).
Il fut député en 1999, en 2004, 2009, 2013 et conseiller communal en 1999, membre du
conseil échevinal en 2005 et bourgmestre de Luxembourg de 2011 à 2013.
Il prend la fonction de premier ministre le 4 décembre 2013.
Il est membre du parti démocrate (DP).
Le premier ministre a formé avec ses partenaires de la « Grande Coalition » c'est-à-dire
avec le Parti socialiste ouvrier luxembourgeois (LASP) et les verts (DG) un gouvernement
de 15 membres.
Il est premier ministre, ministre d’Etat, ministre des communications et des médias, ministre
des cultes, ministre de la culture.
De par ses fonctions, le Premier Ministre :

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- forme le gouvernement : le premier ministre choisit ses ministres parmi les forces
politiques en présence. Les Ministères sont répartis entre partis politiques composantes
de la majorité parlementaire et suite à des négociations entre eux.
- préside le Conseil de Gouvernement : le gouvernement délibère en conseil sur toutes
les affaires devant être soumises au Grand-Duc.
En tant que président le Premier Ministre se voit attribué voix prépondérante en cas de
partage de voix, pour les décisions du conseil à prendre sur les affaires évoquées
devant le dit conseil. Décisions qui sont prises à la majorité des voix.
En effet, chaque membre du gouvernement a le droit de provoquer une décision du
Conseil sur les affaires de son département.
Le premier ministre a le droit d’évoquer au Conseil toute affaire qui touche au
gouvernement du Grand-Duché.
- coordonne l’action gouvernementale : en sa qualité de Ministre d’Etat, il « surveille
la marche générale des affaires et veille au maintien de l’unité des principes à appliquer
dans les divers partis du service de l’Etat ». (article 6 de l’arrêté Grand-ducal du 9 juillet
1857).
- représente le Luxembourg à l’Etranger, à côté du Grand-Duc, dans le cadre de
visites officielles et de réunions de travail à travers le monde. Le premier ministre actuel
s’intéresse particulièrement au développement des pays concernés par la coopération
luxembourgeoise.
- préside le Conseil de l’Union européenne lors de la Présidence du l’Union
européenne et l’Euro groupe : le Premier ministre actuel a donc présidé ce conseil en
1997 dont le crédo est l’Europe Sociale notamment a permis la naissance du
« processus de Luxembourg » obligeant les Etats membres à soumettre annuellement
un plan d’action en faveur de l’emploi et à remplir des critères quantifiés et vérifiables
en termes de création d’emploi et de lutte contre le chômage.
Il a présidé ce conseil en au premier semestre 2005 qui a permis d’obtenir du Conseil
européen de mars un accord sur la réforme du pacte de stabilité et de croissance qui
ne touche à ses principes fondamentaux.
Depuis le 1er janvier 2005, le premier ministre est le premier président permanent de
l’Eurogroupe réunissant les ministres des Finances.
Le Vice-premier ministre : la fonction de Vice premier Ministre est assumée par le chef de
file de l’autre parti.
* Les ministres
Ils sont au nombre de 17.
Monsieur Etienne SCHNEIDER est Vice Premier Ministre, Ministre de l’Economie, Ministre
de la Sécurité Intérieure, Ministre de la Défense, Monsieur Jean ASSELBORN est Ministre
des Affaires Etrangères et Européennes, Ministre de l’Immigration et de l’Asile, Monsieur
Félix BRAZ est Ministre de la Justice, Monsieur Nicolas SCHMIT est Ministre du Travail, de
l’emploi et de l’Economie sociale et solidaire, Monsieur Romain SCHNEIDER est Ministre
de la Sécurité Sociale, Ministre de la Coopération et de l’Action Humanitaire, Ministre des
Sports, Monsieur François BAUSCH est Ministre du Développement durable et des
Infrastructures, Monsieur Fernand ETGEN est Ministre de l’Agriculture, de la Viticulture et
de la Protection des Consommateurs, Ministre aux Relations avec le Parlement, Monsieur

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Pierre GRAMEGNA est Ministre des Finances, Madame Lydia MUTSCH est Ministre de la
Santé, Ministre de l’Egalité des Chances, Monsieur Dan KERSCH est Ministre de l’Intérieur,
Ministre de la Fonction Publique et de la Réforme Administrative, Monsieur Claude MEISCH
est Ministre de l’Education Nationale, de l’Enfance, de la Jeunesse, Ministre de
l’Enseignement Supérieur et de la Recherche, Madame Corinne CAHEN est Ministre de la
Famille et de l’Intégration, Ministre à la Grande Région, Madame Carole DIESCHBOURG
est Ministre de l’Environnement, Monsieur Marc HANSEN est Ministre du Logement,
Délégué à l’Enseignement Supérieur et à la Recherche, Monsieur Camille GIRA est
Secrétaire d’Etat au Développement durable et aux Infrastructures, Monsieur Guy ARENDT
est Secrétaire d’Etat à la Culture, Madame Francine CLOSENER est Secrétaire d’Etat à
l’Economie , à la Sécurité Intérieure, à la Défense.
Ces ministres :
- dirigent un ministère,
- exécutent un programme défini lors des élections par exemple pour le Ministère de
l’Education Nationale et de la Formation Professionnelle un des objectifs concernant
l’enseignement des langues est d’aménager cet enseignement de « manière à donner
à tous les élèves de l’école luxembourgeoise des compétences dans les trois langues
du pays »,
- assument avec le Premier Ministre, la responsabilité des décisions prises par le
Conseil du Gouvernement : cette responsabilité est collective et concerne toute mesure
prise au conseil du Gouvernement,
Le Gouvernement dans son ensemble et les Ministres de façon individuelle sont
politiquement responsables de leurs actes devant la Chambre des députés.
Si la Chambre des députés désapprouve la politique d’un ministre ou du gouvernement
entier, elle exprime son désaccord par un vote négatif sur l’ordre du jour ou sur un projet
de loi.
La sanction d’un tel vote négatif est que le Ministre ou les Ministres concernés cessent
ses/leurs fonctions. Il est d’usage en effet, que les ministres démissionnent au premier vote
hostile de la Chambre.
De plus, à titre individuel, les ministres sont également responsables, pour leurs actes
contraires aux lois en vigueur commis dans l’exercice de leurs fonctions.
En cas d’accusation par la Chambre des députés, un ministre peut être cité devant la Cour
Supérieure de Justice siégeant en assemblée plénière.
1.3.2. Les relations du Gouvernement avec les autres Institutions
* Les relations du Gouvernement avec le Grand-Duc sont :

- la nomination par le Grand-Duc du Premier Ministre et de son gouvernement par
arrêtés Grand-Ducaux après que le Grand-Duc aitt marqué son accord avec les
personnalités présentées par le Premier Ministre.
- le contreseing des actes Grand-Ducaux : comme le Grand-Duc est irresponsable,
pour qu’un de ses actes soit rendu effectif, il doit être consigné par un membre du
gouvernement qui en assume la responsabilité.
- l’exécution des lois : les ministres se voient subdéléguer par le Grand-Duc le pouvoir
réglementaire.
Module C3051
* Les relations du Gouvernement avec le Parlement :

- initiation des projets de loi qui sont approuvés par le gouvernement en Conseil et qui
sont déposés pour débats et votés auprès de la Chambre des députés.
- préparation du budget aux fins de déposer un projet de loi relatif à ce budget relatant
les recettes et les dépenses de l’Etat pour l’année à venir.
Ainsi, le projet de loi concernant le budget 2016 prévoit des dépenses à hauteur de
13.504.807.537 euros et des recettes à hauteur de 13.066.566.872 euros.
La Chambre des députés
Le nombre des députés est aux termes de la Constitution fixé à 60 :

- 23 députés pour la circonscription du sud (cantons d’Esch et de Capellen),
- 7 députés pour la circonscription de l’Est (cantons de Grevenmacher, Remich et
Echternach),
- 21 députés pour la circonscription du Centre (cantons de Luxembourg et Mersch),
- 9 députés pour la circonscription du Nord (Diekirch, Redange, Wiltz, Clervaux,
Vianden).
Les députés sont élus pour cinq ans au suffrage universel par tous les citoyens
luxembourgeois à condition qu’ils remplissent les conditions pour être électeur.
Pour être électeur, il faut avoir la nationalité luxembourgeoise, être âgé de dix-huit ans
accomplis, jouir des droits civils et politiques, être domicilié au Grand-Duché.
Afin de participer aux élections, les futurs électeurs sont automatiquement inscrits sur les
listes électorales.
Le vote est obligatoire et les électeurs ne peuvent pas se faire remplacer.
L’abstention non justifiée est punie d’une amende.
Tout luxembourgeois et luxembourgeoise, âgé de 18 ans accomplis au jour de l’élection,
jouissant des droits civils et politiques et domicilié au Luxembourg peut se présenter aux
élections législatives et devenir député.
La Chambre des députés est organisée suivant la Constitution et son Règlement intérieur
et assume divers rôles :
* L’organisation de la Chambre des députés
L’organisation de la Chambre des députés est régie par la Constitution et son Règlement
Intérieur et porte sur les séances parlementaires, les sessions parlementaires, le bureau,
les groupes politiques ou techniques, les commissions parlementaires, l’immunité
parlementaire.
Regardons ensemble cette organisation :
- Les séances parlementaires : la Chambre siège dans la ville de Luxembourg et ses
séances sont publiques.
- Les sessions parlementaires : Chaque année, la Chambre se réunit en session
ordinaire, de plein droit et sans être spécialement convoquée, le deuxième mardi du
mois d’octobre, à trois heures de l’après-midi.
Le Grand-Duc peut convoquer la Chambre en session extraordinaire.

Module C3051
Les sessions sont ouvertes et closes par le Grand-Duc en personne ou par un fondé
de pouvoir qu’il aura nommé à cet effet, à savoir le Premier Ministre.
- Le bureau : à l’ouverture de chaque session, un bureau provisoire est formé avec le
doyen d’âge comme président et les deux plus jeunes députés comme secrétaires.
Après vérification des pouvoirs, la Chambre désigne à la majorité des voix son Bureau
définitif qui se compose d’un président, de trois vice-présidents et sept membres au
plus. Tous les membres du bureau sont nommés pour la durée de la session.
- Les groupes politiques ou techniques : le règlement intérieur de la Chambre
reconnaît aux députés le droit de se constituer en groupes politiques. Pour former un
groupe politique reconnu comme tel, le groupe doit comprendre au moins cinq
membres.
La Chambre met à disposition des groupes des locaux, les installations nécessaires
ainsi que des crédits et assure en partie le remboursement des frais d’engagement de
personnel.
- Les commissions parlementaires : les commissions examinent les projets de loi, les
amendements et les motions que le Président de la Chambre leur envoie.
Chaque député peut assister comme observateur aux réunions de toutes les
commissions dont il n’est pas membre, sans toutefois pouvoir participer aux débats ni
prendre part aux votes.
Il existe la Commission de travail chargée de donner son avis sur l’ordre des travaux
de la Chambre, de fixer le temps imparti à une discussion ainsi que l’heure limite à
laquelle auront lieu les votes, de marquer son accord sur des projets règlements grand-
ducaux et les Commissions permanentes compétentes pour certaines matières
déterminées.
- L’immunité parlementaire consiste à ce qu’aucun député ne puisse être poursuivi, ni
arrêté pour des paroles prononcées dans l’enceinte de la Chambre même si elles
constituent des infractions pénales comme des injures.
Cette immunité est permanente c'est-à-dire d’une part qu’elle couve le député pendant
et en dehors des sessions et d’autre part, couve l’ancien député pour des opinions
émises pendant l’exercice de son mandat.
Le député qui se rend coupable d’un crime, d’un délit ou d’une contravention ne peut
être ni arrêté ni poursuivi pénalement pendant la durée de la session sans l’autorisation
de la Chambre, sauf en cas de flagrant délit.
Si la Chambre le demande, la détention ou la poursuite d’un député est suspendue
pendant la session et pour toute la durée.
Cette inviolabilité ne vaut pas en dehors des sessions.
* Les rôles de la Chambre des députés
La Chambre des députés a différents rôles dans le schéma institutionnel du Grand-Duché
qui sont :
- la représentation du pays : les députés représentent le pays (article 50 de la
Constitution) et votent en toute indépendance en n’ayant de « vue que les intérêts
généraux du Grand-Duché »
- l’initiation des lois : le processus de création d’une loi suit différentes étapes qui sont :

Module C3051
 La proposition d’une loi ou la proposition d’un projet de loi : la Chambre des

députés partage avec le Gouvernement l’initiative des lois, on parle de projet de loi pour
un projet qui serait issu du gouvernement et d’une proposition de loi pour un projet dont
l’initiative provenant d’un ou plusieurs députés.
 L’instruction au sein d’une commission parlementaire : les projets et les
propositions de loi sont renvoyés soit à l’une des commissions permanentes ou soit à
une commission spéciale.
Cette commission délibère et établit un rapport dans un délai rapproché.
 La discussion publique en séance plénière : le rapport de la commission est présenté
en séance publique de la Chambre par le Rapporteur.
Après avoir entendu le Rapporteur, la Chambre fixe le jour de la discussion publique (au
moins un jour d’intervalle).
La discussion publique comprend la discussion générale et la discussion des articles.
A cette occasion, l’auteur de l’initiative et le rapporteur défendent leurs points de vue
respectifs ;
De même, chaque membre peut intervenir dans la discussion.
Au cours de cette discussion, des amendements rédigés par écrit et soutenus par au
moins 5 députés peuvent être remis au président de la Chambre.
La Chambre peut décider du renvoi de ces amendements au Conseil d’Etat ou à une
commission parlementaire.
Dans ce cas, la discussion peut être suspendue jusqu’à ce que le Conseil d’Etat ait
formulé son avis et que la commission ait rédigé son rapport complémentaire.
 Le vote de la proposition ou projet de loi : la proposition de loi ou le projet de loi est
voté article par article puis fait l’objet d’une deuxième vote réglementaire sur l’ensemble
du projet de loi appelé premier vote constitutionnel.
La Constitution prévoit un second vote constitutionnel mais en fait ce second vote n’a
pas lieu si la Chambre en accord avec le Conseil d’Etat décide de ne pas procéder à ce
dernier.
 l’autorisation ou le refus au Gouvernement de percevoir les recettes et d’effectuer
les dépenses par le vote annuel du budget
 l’approbation d’un traité international en vertu duquel l’exercice des attributions
réservées par la Constitution aux pouvoirs législatif, exécutif, ou judiciaire est dévolu
temporairement à des institutions de droit international
 l’approbation d’une déclaration de guerre ou d’une cessation d’une guerre
 le droit de recevoir des pétitions : le droit de pétition appartenant à tout citoyen
consiste à attirer l’attention de la Chambre sur des intérêts individuels mis en cause par
l’action gouvernementale
 la surveillance de la gestion du patrimoine foncier et immobilier de l’Etat
 la surveillance générale de l’action gouvernementale : les députés surveillent cette
action en posant des questions parlementaires.
De plus, ils peuvent sanctionner cette action en retirant leur confiance, soit en votant
une motion spéciale de défiance, soit par le vote négatif sur un projet de loi sur lequel le
Gouvernement a posé une question de confiance ;
Le Conseil d’Etat
Le Conseil d’Etat a été créé par la Constitution de 1856 comme Conseil de la Couronne
afin de faire contrepoids à la Chambre des députés.

Module C3051
A l’époque, le Conseil d’Etat était le Conseil de l’Exécutif du Grand-Duc Guillaume III. Il

donnait des avis sur les projets et propositions de loi et était le juge en matière
administrative.
Cette fonction de Juge Administratif a été transféré par la révision constitutionnelle du 12
juillet 1998 au tribunal administratif et à la cour administrative d’appel créés par celle-ci pour
être en conformité avec la convention européenne des droits de l’homme suite à l’arrêt de
la Cour Européenne des Droits de l’Homme PROCOLA en date du 28 septembre 1995.
Le Conseil d’Etat se définit par son organisation et par ces 2 grands rôles dans l’activité
législative et réglementaire.
1.5.1. L’organisation du Conseil d’Etat
Le Conseil d’Etat est composé de 2 sortes de membres nommés par le Grand-duc :

- des membres de sa famille dont le mandat n’est pas limité à 15 ans
- 21 membres proposés à tour de rôle par la Chambre des députés, le Gouvernement,
et le Conseil d’Etat (cooptation) dont 11 au moins ont une formation de juriste.
Ces membres sont nommés pour 15 ans et ce tant pour l’expérience que pour garantir leur
indépendance.
La fonction de Conseiller d’Etat nécessite d’être luxembourgeois, âgé au moins de 30 ans
et est incompatible avec la fonction de député ou membre du Gouvernement.
1.5.2. Les Rôles du Conseil d’Etat
* Consultatif
Conformément à l’article 83 bis de la Constitution le Conseil d’Etat donne son avis sur :
- les projets de loi qui ont pour origine le Gouvernement et les propositions de loi à
l’initiative des députés,
- les amendements apportés à ces projets ou propositions de loi,
- les projets de règlements grand-ducaux à l’exception de ceux adoptés selon la
procédure d’urgence et les amendements relatifs à ces projets de règlements.
Le Conseil d’Etat n’a pas de délai fixé par la loi pour émettre son avis sauf dans le cas de
l’article 65 de la Constitution alinéa 2 qui dispose que : « A la demande de cinq députés au
moins, le vote sur l’ensemble de la loi peut être précédé par un vote portant sur un ou
plusieurs articles de la loi ».
Ce délai est de 3 mois. A défaut d’avoir émis son avis dans ce délai, la Chambre des
députés procède au vote sans plus attendre.
Il est remarquable que les avis du Conseil d’Etat soient publics et acquièrent ainsi une
autorité morale certaine permettant parfois d’adapter les lois aux mœurs actuelles.
Tel est le cas de l’avis du Conseil d’Etat en date du 16 juillet 2010 sur le projet de loi sur la
modification de l’article 353 du Code Pénal en ajoutant aux situations prévues par le Code
pénal, la possibilité d’avorter en cas de détresse sociale.
En effet, dans cet avis, le Conseil d’Etat a demandé par exemple la suppression d’un
domicile légal de 3 mois au Luxembourg afin de permettre à toute citoyenne européenne

Module C3051
de réaliser un avortement au Luxembourg comme dans les pays voisins. Et ce, alors que
le projet de loi prévoyait la condition d’un domicile légal de 3 mois au Luxembourg pour
envisager un avortement au pays.
Le Conseil d’Etat a ainsi assoupli le projet de loi et a élargi ainsi le champ d’action de la loi
allant plus loin que le Gouvernement.
Le Conseil d’Etat s’est opposé également à la réforme de la Santé en formulant une
multitude d’oppositions formelles. Il semble que le Conseil d’Etat ait de vives interrogations
sur la volonté du législateur d’améliorer la prise en charge des patients tout en dépensant
moins.
* Décisionnel
Conformément à l’article 59 de la Constitution, le Conseil d’Etat peut refuser la dispense du
second vote si la Chambre des députés ne tient pas compte des observations sur les
articles des projets ou de la proposition de Loi dont il formule une opposition formelle.
Il s’agit donc d’un pouvoir décisionnel.
Cependant en pratique, le Conseil d’Etat, lorsqu’il émet son avis, indique dans celui-ci qu’il
envisage de s’opposer à la dispense du second vote si la Chambres des députés passe
outre ses remarques concernant les articles qu’il jugerait contraires notamment aux traités
internationaux.
Autres Institutions prévues par la Constitution, ce sont les Communes qui l’étendue du
territoire luxembourgeois représentent l’unique forme de décentralisation du pouvoir public.
Les Communes
Les Communes ont été réglementées par la loi du 24 février 1843 qui a été remplacée par
la loi communale du 13 décembre 1988.
Elles sont au Luxembourg au nombre de 105 dont les 4 plus grandes agglomérations sont
la Ville de Luxembourg (110499 habitants), Esch sur Alzette (plus de 31000 habitants),
Differdange (24805 habitants), Dudelange (20000 habitants).
1.6.1. L’organisation des Communes
Les communes sont organisées autour de 3 organes.

* Le conseil communal
C’est en quelque sorte le Parlement de la commune chargé notamment de contrôler
l’exécutif communal constitué par le collège des bourgmestres et échevins. Il exerce une
fonction et dispose d’une compétence générale et de compétences spéciales.
 Fonction
Le conseil communal représente la commune mais seul le collège des bourgmestres et
échevins représente la commune dans les actions en justice.

Module C3051
 Compétences
 générale
Présidé par le bourgmestre, le conseil communal est compétent pour tout sujet relatif
à l’intérêt communal.
 spéciales
 budgétaire : le conseil communal a pour mission de voter le budget pour l’année
suivante et il arrête le compte de l’exercice précédent.
 fiscale : le conseil communal est chargé de définir et d’arrêter les impôts
communaux.
 réglementaire : le conseil communal établit les règlements relatifs à l’administration
et à la police communal.
 contrôle : le conseil communal désigne le collège des bourgmestres et échevins et
en contrôle l’action.
* Le collège des bourgmestres et échevins ou collège échevinal
Le collège des bourgmestres et échevins ou collège échevinal présidé par le bourgmestre
exerce différentes fonctions :
- gère l’administration journalière de la commune
- exécute les décisions communales et gère leur publication
- représente la commune dans les actions en justice
- gère le patrimoine de la commune
- est responsable de la compatibilité communale, de l’administration des établissements
communaux tels que l’office social
- exécute au niveau local des lois et règlements
- dirige les travaux communaux et les services d’incendie
- exerce le pouvoir hiérarchique sur le personnel
* Le bourgmestre
Le Bourgmestre exerce différentes fonctions à l’instar des deux autres organes de la
commune :
- exécute les lois et règlements de police
- peut demander l’intervention de la force publique, en cas d’atteintes ou menaces grave
à la paix et à l’ordre public
- exerce la fonction d’officier d’état civil chargé notamment de l’établissement des actes
et de la tenue des registres d’état civil
Le Bourgmestre a la faculté de déléguer ses fonctions à un échevin, à un fonctionnaire
communal ou à la Police Grand-ducale.
1.6.2. L’autonomie des Communes
Afin d’assurer leur rôle de contrepoids du pouvoir central, la Constitution dans son article
107 rend les communes autonomes.
Cette autonomie s’exprime par :

Module C3051
- des élections de son conseil communal : les représentants communaux sont élus
par les habitants de la commune, permettant d’avoir ainsi une administration proche
des citoyens et à leur écoute,
- la personnalité morale : la commune a la personnalité juridique ; elle a la possibilité
d’agir en justice, de posséder et de gérer son patrimoine propre, d’acquérir des droits
et de contracter des obligations,
- un patrimoine propre : lié à la personnalité juridique, il est l’outil de son autonomie,
- un pouvoir fiscal propre : la commune a le pouvoir de lever des impôts et des taxes
communaux lui donnant les moyens financiers pour ses actions et l’utilisation de ses
services publics. A côté des impôts décidés par la commune, cette dernière bénéficie
d’une participation au produit de certains impôts et taxes prélevés par l’Etat et se voit
allouer in fine une contribution étatique. Le pouvoir fiscal appartient au conseil
communal.
1.6.3. Les limites à l’autonomie des Communes
L’article 107 de la Constitution impose des limites à l’autonomie communale :

- la loi règle les conditions pour être électeur et éligible
- le Grand-Duc a la possibilité sous certaines conditions de dissoudre le conseil
communal,
- le pouvoir fiscal des communes est soumis à l’approbation du Grand-Duc,
- la loi définit la composition, l’organisation, les attributions des organes communaux et
le statut des fonctionnaires communaux,
- la loi dispose de la surveillance de la gestion communale et définit les actes soumis à
l’approbation par l’autorité de Tutelle exercé par le Ministre de l’Intérieur.
Cette Tutelle peut aboutir à la suspension d’un acte voire l’annulation de l’acte par le
Grand-Duc par un arrêt motivé. Elle s’exerce essentiellement en matière fiscale.
Les Etablissements publics
L’article 108 bis de la Constitution permet la création d’établissements publics par la loi pour
l’exercice d’une mission publique qui relèverait normalement de l’Administration centrale.
L’établissement public est régi par le principe de spécialité dans la mesure où il ne saura
intervenir que dans les compétences rentrant dans la mission publique pour laquelle il a été
créé.
L’établissement public se définit donc par son mode de création et par sa mission publique
affectée.
* La création d’un établissement public
Elle est le fait de la loi. Cette dernière définit l’objet de l’établissement public, la mission
publique qui lui est confiée et lui attribue une personnalité juridique distincte de celle de
l’Etat.
Le Fonds pour le logement et l’habitat, la Commission de surveillance du secteur financier
sont des exemples d’Etablissements publics.

Module C3051
* Les missions de l’établissement public

L’établissement public est créé pour assumer une mission publique. Afin de remplir au
mieux sa mission, la loi l’instituant dote l’Etablissement public de 3 moyens juridiques :
- une personnalité juridique distincte de celle de l’Etat ; l’établissement public peut
agir en toute autonomie et se défendre pour tout ce qui rentre dans son objet ;
- l’autonomie de gestion qui rend plus souple les rapports que l’établissement public
peut avoir avec les personnes morales et les personnes physiques et qui admet
l’existence d’une comptabilité séparée plus adaptée à la mission ;
- un pouvoir réglementaire qui est strictement défini par la loi et limité à son objet.
Ce pouvoir réglementaire pourra être soumis à l’approbation de l’autorité de tutelle par
la loi qui peut également disposer de son annulation voire de sa suspension s’il y a
illégalité sans que cela n’exclut pour autant la compétence des tribunaux administratifs
ou judiciaires.
La Force publique
L’exercice de la force publique est incarné par 2 grands corps auxquels ont été fixés des
missions en relation avec cette première.
1.8.1. L’exercice de la Force publique
* La police grand-ducale
En l’an 2000, la Gendarmerie grand-ducale et la Police ont fusionné ne donnant naissance
qu’à un seul corps : la Police grand-ducale.
* L’armée
Depuis l’abolition du service militaire obligatoire le 29 juin 1967, c’est une armée de
volontaires, ouverte aux ressortissants communautaires séjournant depuis au moins trois
ans au Luxembourg (loi du 20 décembre 2002).
La Constitution a prévu dans son article 98 la formation de la garde civique par une loi mais
qui depuis 1939 n’a jamais mise en pratique.
1.8.2. Les missions de la Force publique
Les missions de la force publique sont au nombre de 2 :

* Maintien de l’ordre à l’intérieur du territoire
Si ce maintien est exercé principalement par la Police grand-ducale, il faut relever que
l’Administration des douanes et accises, les gardes champêtres, les agents municipaux ont
des missions de police dans la limite de leurs compétences.
* Défense extérieure du territoire
Cette défense extérieure du territoire est assumée par l’Armée.
En temps de paix, cette armée participe à des opérations pour le maintien de la paix en
relation avec les organisations internationales type ONU et OTAN.

Module C3051
2. Les différentes étapes de la naissance d’une loi

La création d’une loi peut être dictée par diverses considérations, il est possible de citer
comme exemples : la volonté de faire évoluer le droit national par rapport à la société
d’aujourd’hui, de l’adapter au droit européen ou d’utiliser la loi comme instrument de mise
en œuvre d’une politique économique, familiale, ou environnementale, très rarement en
réaction à un fait divers.
La création d’une loi est régit par un principe directeur à savoir le principe de légalité et un
processus.
En effet, le pays obéit au principe de légalité, c'est-à-dire à l’obligation de légiférer pour
réglementer un domaine d’activité déterminé dans les limites posées par la Constitution et
ce, pour tous les domaines de la vie en société.
En effet, l’article 32 alinéa 3 de la Constitution dispose « qu’il n’a d’autres droits que ceux
que lui attribuent la Constitution et les lois particulières portées en vertu de la Constitution
même ».
La naissance d’une loi nécessite l’intervention du Grand-Duc et du Gouvernement ainsi que
celle de la Chambre des députés et du Conseil d’Etat.
L’initiative du Grand-Duc ou l’initiative gouvernementale s’appelle projet de loi tandis que
l’initiative de la Chambre ou l’initiative parlementaire s’appelle proposition de loi.
Initiative gouvernementale
L’initiative gouvernementale commence par le dépôt d’un projet de loi à la Chambre,

continue par la saisine du Conseil d’Etat.
* Dépôt à la Chambre
Conformément à l’Article 47 de la Constitution, c’est au Grand-Duc d’adresser à la Chambre
des députés les projets de Loi qu’il entend soumettre à son adoption.
* Préparation du projet de loi
Le ministre concerné par le secteur dans lequel intervient le projet de loi soumet ce projet
pour approbation au Conseil de Gouvernement.
Une fois obtenue cette approbation, le ministre concerné peut débuter la préparation de
l’arrêté grand-ducal de dépôt.
* Préparation de l’arrêté grand-ducal de dépôt
Le ministre concerné prépare l’arrêté grand-ducal de dépôt l’autorisant à déposer le projet
à la Chambre. Ce projet d’arrêté grand-ducal de dépôt est transmis au Ministère d’Etat,
chargé des relations avec la Cour grand-ducale et doit recevoir le visa du Premier Ministre.
Ensuite le Ministère d’Etat transmet outre le projet d’arrêté, le projet de loi ainsi que l’extrait
du procès-verbal du Conseil de Gouvernement renseignant la date d’approbation de
l’avant–projet au Maréchalat de la Cour pour signature par le Grand-duc.
* Dépôt entre les mains du Président de la Chambre ou envoi au Greffe.
Une fois l’arrêté grand-ducal signé, le Ministre d’Etat informe le ministre concerné de cela
et il peut ainsi soit déposer entre les mains du Président de la Chambre ou envoyer au

Module C3051
greffe de la Chambre, une expédition conforme à l’original de l’arrêté grand-ducal de dépôt

ensemble avec un exemplaire du projet de loi et les pièces afférentes tel que les avis des
chambres professionnelles.
Un arrêté grand-ducal de dépôt d’un projet de loi se présente comme suit :
NOUS HENRI,
Grand-duc de Luxembourg,
Duc de Nassau,
Sur le rapport de Notre Ministre de ........... et après délibération du Gouvernement en
Conseil ;
Arrêtons :
Article unique : Notre Ministre de ... est autorisé à déposer en Notre nom à la Chambre
des députés le projet de loi ..............
Le Ministre de ...............................
Signature
Prénom Nom
Pour expédition conforme.
Luxembourg, le ......................
Le Ministre de ................
Paraphe
Prénom Nom
L’envoi au greffe de la Chambre des députés d’un projet de loi se fait par une lettre type
suivant le modèle ci-dessous :
Expéditeur : Ministre concerné
Destinataire : Chambre des députés
Intermédiaire : Aucun
Objet : Dépôt d’un projet de loi à la Chambre des députés (par envoi au greffe)
Annexes : Expédition conforme à l’original de l’arrêté grand-ducal de dépôt, projet de loi
(+disquette), toutes les pièces afférentes.
* La saisine du Conseil d’Etat

Après approbation par le Conseil de Gouvernement, le ministre concerné envoie au Ministre
aux relations avec le Parlement - Service central de la législation - une lettre en vue de la
saisine du Conseil d’Etat sauf pour les projets de loi portant approbation d’une convention
internationale alors que le ministre concerné aura déjà été autorisé à signer la convention
en vertu des pleins pouvoirs attribués par le Grand-duc.
Le dépôt à la Chambre peut avoir lieu avant ou après la saisine du Conseil d’Etat.
Cependant, il est remarquable de souligner que de toute façon, la Chambre ne peut
procéder au vote définitif sur l’ensemble du projet de loi avant que l’avis du Conseil d’Etat
ne lui ait été transmis (sous réserve de l’article 2 paragraphe 4 de la loi du 12 juillet 1996).

Module C3051
* Les rapports entre les institutions

Le Ministre aux relations avec le Parlement-Service central de la législation sert
d’intermédiaire entre les institutions :
- afin d’adresser à la Chambre des députés tous documents ayant pour origine le
Gouvernement ou le Conseil d’Etat,
- parallèlement afin d’adresser au Gouvernement ou au Conseil d’Etat la
correspondance législative.
Cependant, il existe 3 cas dans lesquels cette façon de procéder est écartée :
- selon l’article 19 paragraphe 2 de la loi du 12 juillet 1996, c’est par l’intermédiaire des
présidents de la Chambre des députés et du Conseil d’Etat que la communication des
amendements proposés par la Chambre sur un projet ou une proposition de loi se fait
au Gouvernement,
- telle est aussi la procédure en cas d’extrême urgence de la communication des
documents entre la Chambre et le Conseil d’Etat,
- selon la décision du Conseil du Gouvernement en date du 24 mars 1995 pour les
conventions internationales, c’est au ministre des Affaires Etrangères d’engager le
projet de loi dans la procédure législative et à en effectuer le dépôt auprès de la
Chambre.
Initiative parlementaire
Conformément à l’article 47 de la Constitution, chaque député a le droit d’élaborer et de

déposer une proposition de loi soit en séance publique entre les mains du Président de la
Chambre soit par l’envoi au greffe.
* Le dépôt à la Chambre des députés
Le dépôt d’une proposition de loi se fait par tout député soit en séance publique entre les
mains du Président soit par l’envoi au greffe.
Selon l’article 57 paragraphe 1 du Règlement de la Chambre des députés, la Chambre
décide de la recevabilité de la proposition de loi sur proposition de la Conférence des
Présidents.
En pratique, cette proposition de loi est toujours recevable si elle n’est pas contraire à l’ordre
public ou aux bonnes mœurs.
Conformément à l’article 59, paragraphe 1 du Règlement de la Chambre, l’auteur de la
proposition de loi peut demander au Président d’inscrire la proposition à l’ordre du jour
d’une séance publique pour exposer l’objet et ce, avant la consultation du Conseil d’Etat et
le renvoi de la proposition à une commission parlementaire,
Dans ce cas, la Chambre sollicite la présence du ou des membres du Gouvernement
compétents.
De plus, conformément à la décision du Conseil du Gouvernement en date du 14 mai 1993,
le ou les membres du Gouvernement concernés sont invités par le Service central de
législation à prendre position par écrit.
Cependant, il est important de souligner que ces prises de position doivent être au préalable
approuvées par le Conseil du Gouvernement avant leur communication au Conseil d’Etat
et à la Chambre des députés.
Module C3051
* Saisine du Conseil d’Etat

Le Président de la Chambre par l’intermédiaire du ministre aux relations avec le Parlement
transmet la proposition de loi pour avis.
L’avis du Conseil d’Etat réceptionné, la proposition de loi est renvoyée par le Président de
la Chambre, sur proposition de la Conférence des Présidents, à une commission
parlementaire, qui en débat et en fait rapport à la Chambre.
Cependant, si la Chambre décide qu’il y a urgence et si celle-ci est validée par le
Gouvernement, le renvoi à une commission de la proposition de loi se fait sans attendre
l’avis du Conseil d’Etat.
Précisons que la proposition de loi ne pourra être votée qu’après l’obtention de l’avis du
Conseil d’Etat.
En pratique, le recours à la procédure d’urgence est devenu la règle.
* Rapports entre les Institutions
La communication des documents entre la Chambre et le Conseil d’Etat s’établit à travers
le ministre aux relations avec le Parlement sauf pour les amendements parlementaires et
les avis y relatifs qui se fait par l’intermédiaire des Présidents des deux Institutions.
Intervention des organes consultatifs
Les organes consultatifs intervenant dans la procédure législative sont le Conseil d’Etat, les
chambres professionnelles, le Conseil économique et social.
La saisine du Conseil d’Etat étant traitée à travers l’initiative gouvernementale et
parlementaire, nous ne nous intéresserons qu’aux Chambres professionnelles et au
Conseil économique et social.
2.3.1. Les chambres professionnelles
Selon la loi modifiée du 4 avril 1924, il existe six chambres professionnelles : la Chambre
d’agriculture, la Chambre de commerce, la Chambre des employés privés, la Chambre des
fonctionnaires et employés Publics, la Chambre des métiers, la Chambre de travail (la
Chambre des employés privés et la Chambre de travail ont fusionnées par la loi du 13 mai
2008 pour devenir la Chambre des salariés).
Les chambres professionnelles présentent des caractéristiques et interviennent dans le
processus législatifs.
* Caractéristiques des chambres professionnelles
- Ce sont des chambres élues : les élections se font par un scrutin accessible à tous les
affiliés des prédites chambres et selon leurs branches d’activité respectives.
- Elles disposent d’une autonomie financière : elles perçoivent les cotisations de leurs
membres et les revenus des services qu’elles rendent.
* Rôles dans le processus législatifs
- Obligatoire : l’avis des chambres professionnelles doit être demandé pour tous les
projets de loi.

Module C3051
Ce qui signifie que les propositions de loi échappent et ne sont pas soumis à la
consultation obligatoire des Chambres.
Enfin, il est à noter que si la consultation des Chambres professionnelles est obligatoire,
l’obtention de leur avis ne l’est pas contrairement au Conseil d’Etat.
- Facultatif : les chambres professionnels disposent d’un droit de faire des propositions
de loi au Gouvernement. Ces propositions de loi doivent être examinées par le
Gouvernement et être transmise à la Chambre des députés.
En pratique, les Chambres professionnelles utilisent peu ce droit de proposition.
2.3.2. Le Conseil économique et social
Le Conseil économique et social a été créé par la loi modifiée du 21 mars 1966 et
représente les forces vives de la Nation.
Sa mission consiste à étudier les problèmes économiques, financiers et sociaux soit à la
demande du Gouvernement ou de sa propre initiative.
Une grande importance est attachée à l’avis annuel qu’il rend au cours du premier trimestre
de chaque année sur la situation économique, financière et sociale du pays.
Il est en de même pour les avis qu’il rend sur demande du Gouvernement lors d’une réforme
économique notable.
Le Conseil économique et social présente des caractéristiques et joue un rôle dans le
processus législatif.
* Caractéristiques du Conseil économique et social
Il est composé de :
- de 35 membres effectifs et d’autant de suppléants soit 14 représentants patronaux
c'est-à-dire deux représentants des PME, deux représentants du secteur commercial,
deux représentants du secteur artisanal, un représentant du secteur bancaire, un
représentant du secteur des assurances, un représentant des professions
indépendantes, deux représentants de l’agriculture, un représentant de la viticulture et
14 représentants des salariés (10 représentants des salariés du secteur privé, trois
fonctionnaires ou employés du secteur public, un agent du secteur des transports).
- 7 membres jouissant d’une compétence particulière en matière économique et
sociale et d’une complète indépendance à l’égard des organisations professionnelles
représentées au Conseil. Quatre de ces membres sont cooptés par les 35 Membres du
Conseil ci-dessus et trois sont nommés par le Gouvernement.
Tous les membres effectifs et suppléants, le secrétaire général, le personnel auxiliaire
doivent être de nationalité luxembourgeoise.
Un président et deux vice-présidents sont nommés par le Grand-Duc sur proposition du
Conseil pour une durée de 2 ans sauf renouvellement.
Leur mandat est de 4 ans. Il est incompatible avec les fonctions de membre du
Gouvernement, membre de la Chambre des députés, membre du Conseil d’Etat.
* Rôle dans le processus législatif
La consultation du Conseil économique et social est facultative pour le Gouvernement.

Module C3051
Conformément à l’article 3 de la loi du 21 mars 1966, dans le cadre du processus législatif,

l’avis du Conseil économique et social est demandé par l’intermédiaire du Premier Ministre,
qui transmet cet avis aux autres Institutions comme la Chambre des députés.
La saisine s’effectue par le Premier Ministre dans 2 cas et suit un déroulement particulier.
 Les cas de saisine du Conseil économique et social
- Sauf en cas d’urgence, le Gouvernement demande l’avis du Conseil économique et
social sur les mesures de portée générale qu’il envisage de prendre par une Loi dans
les domaines intéressant plusieurs secteurs économiques ou groupes professionnels
ou bien l’ensemble de l’économie nationale.
- L’avis peut être requis pour toutes les affaires d’intérêt général et toutes les questions
au sujet desquelles les chambres professionnelles ont présenté des avis
fondamentalement divergents. Dans ce cas, il émet en principe un avis unique et
coordonné.
 Le déroulement de la saisine
Le Conseil économique et social est saisi par le Premier Ministre.
Le Ministère d’Etat tient les dossiers administratifs de chaque saisine, les documents y
afférents sont annexés en 80 exemplaires.
Les Membres du Gouvernement ont entrée au Conseil, ils ou des fonctionnaires de leur
Ministère y exposent les problèmes au sujet desquels un avis est demandé.
Le Conseil peut demander au Gouvernement de déléguer des fonctionnaires des
différents ministères pour communiquer des renseignements techniques lors de ses
réunions ou lors de ses commissions.
Instruction et Vote
Le Président de la Chambre décide, après avoir consulté la Conférence des Présidents, du

renvoi du projet ou de la proposition de loi à une commission parlementaire.
La Conférence des Présidents est composée du Président de la Chambre ou de son
remplaçant ainsi que des Présidents des divers groupes politiques, le Ministre aux relations
avec le Parlement étant invité à y assister.
Son rôle est de coordonner les travaux de la Chambre et de fixer les ordres du jour des
séances ensemble avec le Gouvernement.
Cependant, la Chambre approuve par vote l’ordre du jour fixé par la Conférence des
Présidents et peut par vote majoritaire modifier l’ordre du jour arrêté par celle-ci.
Une fois le rapport de la commission parlementaire établi, il est temps pour la Chambre de
commencer la discussion et de procéder au vote du projet ou de la proposition de loi.
2.4.1. Instruction en commission parlementaire
Actuellement, il y a 19 commissions législatives permanentes, 4 commissions

réglementaires et 3 commissions spéciales. Elles obéissent à des règles tant au niveau de
leur composition que de leur rôle.

Module C3051
* Composition
Les commissions permanentes sont composées de 5 membres au minimum et de 13
membres au maximum.
Elles désignent en leur sein un président et deux vice-présidents.
Elles élisent à la majorité absolue, un de leurs membres en qualité de rapporteur pour
présenter les conclusions de la commission à la Chambre.
* Rôle
Le rôle d’une commission parlementaire est d’établir un rapport parlementaire, écrit,
contenant …
Le rapport devient définitif une fois l’avis du Conseil d’Etat communiqué à la prédite
commission parlementaire. Il est communiqué à tous les députés avant la discussion en
séance publique au moins trois jours avant les débats.
Afin d’établir ce rapport, elle peut recueillir l’avis de personnes ou organismes non-
parlementaires, à titre consultatif.
Les débats sauf décision contraire de la commission concernée ou de la Chambres sont
non-publics et le secret des délibérations peut être décidé à l’unanimité par elle.
Cependant, les membres du gouvernement peuvent demander à assister aux débats ou y
être invités conformément à l’article 80 de la Constitution.
2.4.2. Amendements en cours de procédure
La naissance d’une loi est le fruit d’importantes et incessantes négociations, conciliabules

entre le Gouvernement et le Parlement.
Ainsi, le Gouvernement afin d’être sûr d’obtenir une majorité sur un projet de loi pourra
concéder l’adoption de certains amendements parlementaires ou même prendre l’initiative
d’amendements gouvernementaux.
Les amendements sont donc des moyens juridiques transformés en instruments politiques
sur lesquels peuvent compter tant le Gouvernement que les députés dans la création de la
loi.
* Les amendements gouvernementaux
Les amendements gouvernementaux approuvés par le Gouvernement en Conseil peuvent
être proposés en cours de procédure et sont transmis par l’intermédiaire du Ministre aux
relations avec le Parlement au Président de la Chambre des députés et au Conseil D’Etat
pour avis.
* Les amendements parlementaires
Les amendements parlementaires au texte de projet de loi examiné, peuvent être décidés
au sein de la commission parlementaire saisie du projet.
Le Président de la Chambre transmet directement ces amendements au Conseil d’Etat au
regard de l’article 19 de loi du 12 juillet 1996.
Lorsqu’un projet de loi subit, lors de débats publics, par l’adoption d’amendements ou par
le rejet d’articles, des modifications sur lesquelles le Conseil d’Etat n’a pas encore été

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entendu, ce dernier émet un avis complémentaire communiqué avant le vote sur l’ensemble
du projet de loi.
Dans ce cas, la commission parlementaire rédige un rapport complémentaire et le projet
est réintroduit en séance publique pour être discuté et voté.
* Discussion en séance publique
Le projet de loi est discuté le jour fixé par la Conférence des Présidents, le rapporteur
présente le texte adopté par la Commission, base de discussion des articles.
La discussion est :
- publique
- générale : c'est-à-dire qu’elle porte sur le principe et l’ensemble du projet de loi
- et article par article : et des amendements s’y rapportant
L’article 35 du règlement de la Chambre dispose que la Conférence des Présidents décide
à l’unanimité du temps de parole des divers groupes politiques, le temps maximum de
parole est de 22 heures (rarement utilisé).
Le Ministre concerné par le projet de loi prend position après que tous les députés orateurs
se soient exprimés sauf s’il insiste pour intervenir après le rapporteur.
La Chambre des députés, en fait, se prononce 4 fois par vote au sujet d’un projet de loi au
regard de la Constitution et du Règlement de la Chambre des députés.
* Vote article par article
Conformément à l’article 65 de la Constitution, aucun projet, ni aucune proposition de loi
ne peut être adopté sans avoir été voté article par article.
Il est à noter qu’en fait le Président de la Chambre ne lit que le début et la fin de chaque
article avant de le déclarer admis.
Ce vote article par article :
- se fait de façon sommaire
- se fait par simple main levée sauf si 5 députés demandent le vote nominal (rarement
usité) c'est-à-dire le vote électronique qui est procédé automatiquement (article 42 du
Règlement de la Chambre)
Enfin, conformément à l’article 69 du Règlement de la Chambre, il est possible de procéder
au vote d’un projet ou d’une proposition de loi sans rapport et / ou sans débat.
2.4.3. Vote sans l’avis du Conseil d’Etat
Si la Chambre a procédé à un vote article par article sans pouvoir voter sur l’ensemble de
la loi alors que certains articles votés n’auraient été visés par l’avis du Conseil d’Etat, ce
dernier rend son avis sur les dispositions votées dans un délai de 3 Mois à partir de la
communication par la Chambres des prédites dispositions.
Faute d’avis dans ce délai, la Chambre peut passer outre à l’avis du Conseil d’Etat et
procéder au vote de l’ensemble de la loi (article 2 paragraphe 4 de la loi du 12 juillet 1996).

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2.4.4. Second vote réglementaire
Conformément à l’article 70 du règlement de la Chambre, sont soumis, avant le vote sur

l’ensemble du projet ou de la proposition de loi, à une nouvelle discussion et à un vote
définitif :
- les dispositions nouvellement introduites au projet au cours des débats ;
- les amendements adoptés ;
- les dispositions initiales rejetées ;
- les articles modifiés de quelque manière que ce soit ;
- toutes les dispositions qui ont été admises, même d’accord avec le Gouvernement,
mais avant que le Conseil d’Etat n’ai été entendu.
2.4.5. Vote sur l’ensemble
La Chambre procède en dernier à un vote sur l’ensemble du projet ou de la proposition de

loi. Pour ce vote, la majorité de ses membres doivent être présents et il faut la majorité
absolue des suffrages, en cas d’égalité de voix, la proposition est rejetée (article 62 de la
Constitution).
Il existe une exception, prévue à l’article 114 de la constitution, en cas de procédure de
révision constitutionnelle ou en cas d’adoption d’une loi approuvant un traité transférant
l’exercice des attributions souveraines à des institutions internationales, la Chambre doit
être au trois quarts réunie et le projet ne pourra être adopté que s’il obtient au moins les
deux tiers des suffrages.
Le vote de l’ensemble de la loi, se fait par appel nominal, en fait par voie électronique et de
façon simultanée par tous les députés présents.
Il est possible pour chaque député de donner une procuration de voter, oralement et sans
autre formalité, à un autre de député sans que cela dépasse une procuration par député.
Le vote par procuration se pratiquant après le vote nominal ;
2.4.6. Second vote constitutionnel
* Dispense de second vote

Conformément à l’article 59 de la Constitution toutes les lois sont soumises à un second
vote à moins que la Chambre, d’accord avec le Conseil d’Etat en décide autrement.
Dans les faits, la Chambre ne recourt pas au second vote.
Si la Chambre décide de ne pas procéder au second vote, le texte voté est communiqué
au Ministre aux relations avec le Parlement – Service central de la législation qui en saisit
le Conseil d’Etat.
L’accord du Conseil d’Etat rend définitif le texte voté.
La dispense du second vote par le Conseil d’Etat est adressée au Premier Ministre -Service
central de la législation, qui la continue ensemble avec l’original du texte voté, au ministère
concerné pour attribution et à la Chambre des députés pour information.

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* Refus de dispense du second vote

 les motifs du refus du second vote
- les motifs acceptables : le Conseil d’Etat utilise son refus de dispense de second vote
quand il est d’avis qu’il y a suspicion d’inconstitutionnalité ou que le texte voté serait
affecté d’inconvénients juridiques graves.
- les motifs non-acceptables : Le Conseil d’Etat ne peut pas refuser la dispense du
second vote parce qu’il ne serait pas d’accord sur l’opportunité politique d’une mesure
législative.
 les conséquences du refus du second vote
En cas de refus de dispense de second vote, la commission parlementaire concernée
établit un rapport complémentaire en vue d’une seconde lecture.
La Chambre pourra procéder alors à l’adoption définitive de la loi, après l’écoulement d’un
délai minimum de 3 mois conformément à l’article 59 de la Constitution.
Sanction souveraine et contreseing ministériel
2.5.1. Sanction souveraine
Une loi devient parfaite dès lors que la Chambre des députés a donné son consentement
par son vote et dès lors que le Grand-Duc a apposé sa signature.
Conformément à l’article 34 de la Constitution, le Grand-Duc doit apposer sa signature dans
un délai de 3 mois à partir du vote de la Chambre.
Cela est disposé comme suit :
« Nous Henri, Grand-duc de Luxembourg,
Duc de Nassau
Notre Conseil d’Etat entendu ;
De l’assentiment de la Chambre des députés
Vu la décision de la Chambre des députés du (…) et celle du Conseil d’Etat du (…)
portant qu’il n’y a pas lieu à second vote ;
Avons ordonné et ordonnons …
(suit le texte voté par la Chambre) »
2.5.2. Contreseing ministériel
Le Grand-Duc étant politiquement irresponsable, avant sa signature, la loi est contresignée

par le ou les membres du Gouvernement compétents.
Le contreseing ministériel engage la responsabilité politique du ministre signataire.
Ce contreseing ministériel peut se voir compléter par celui du Ministre des Finances lorsqu’il
s’agit de lois entraînant des dépenses à charge du Budget de l’Etat ou par celui du Ministre
de la Justice pour celles qui entraînent des sanctions pénales.

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Promulgation
2.6.1. Définition
La promulgation d’une loi consiste à donner l’ordre de la faire publier afin qu’elle soit
exécutée et publiée.
Cette prérogative appartient au Grand-duc.
Elle se traduit par la formule suivante : « Mandons et ordonnons que la présente loi soit
insérée au Mémorial pour être exécutée et observée par tous ceux que la chose
concerne ».
La loi est datée du jour de la promulgation-sanction par le Grand-Duc et indique le lieu de
signature.
2.6.2. Effet
Les lois sont exécutoires pour l’administration du jour où elles sont signées par le Grand-
Duc.

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3. Les Normes
En droit, une norme se définit comme une règle qui du fait de son origine (Constitution, lois,
règlements administratifs, traités et accords internationaux) et de son caractère général et
impersonnel constitue une source de droits et d’obligations juridiques.
Ces normes sont soit internationales, soit communautaires, ou nationales.
Les normes Internationales
Typologie des normes Internationales

Ce sont les traités qui sont des accords conclus entre le Luxembourg et divers pays
étrangers dans des domaines très variés (commerce, industrie, droits de l’homme…).
Ils peuvent prendre différentes formes telles que traités bilatéraux, conventions douanières,
traités d’organisation de la vie économique (par exemple : l’Organisation mondiale du
commerce) ou les conditions de travail (par exemple : le traité sur l’Organisation
internationale du travail).
Les normes communautaires
Les sources du droit communautaires sont structurées dans un ordre juridique qui est
Communauté de droit. Elles sont hiérarchisées.
3.2.1. Hiérarchie des normes communautaires
Cette hiérarchie n’est pas prescrite de manière expresse dans les traités.
C’est une hiérarchie due à la prééminence des Traités constitutifs et à une dissociation des
fonctions législatives et exécutives.
* Due à la prééminence des Traités
Les termes mêmes montrent l’existence de cette hiérarchie.
Il y a une hiérarchie entre droit originaire (composé des divers traités) et droit dérivé
(ensemble d’actes pris par les institutions communautaires conformément à ces traités).
La Cour de Justice de l’Union européenne dit dans un avis que l’Union européenne repose
sur l’idée d’une communauté de droits et c’est à partir des Traités constitutifs que tous les
actes peuvent édictés légalement.
L’expression Charte constitutionnelle est forte. En effet, la Cour entend souligner que c’est
le Traité qui constitue la base de cet ensemble de normes.
La prééminence des Traités Constitutifs est affirmée dans sa jurisprudence. Il y a d’abord
prééminence à l’égard des actes institutionnels. Les actes des institutions devant trouver
une base juridique dans les Traités constitutifs pour être égaux.
Le juge communautaire est donc amené à opérer un contrôle de conformité conduisant à
l’annulation de l’acte en cause ou à l’engagement de la responsabilité de la communauté.
La prééminence s’affirme également à l’égard des conventions internationales et des actes
pris en leur application, la Cour exerçant un contrôle de conformité par rapport aux traités.
Module C3051
* Due à la dissociation des fonctions exécutives et législatives

Les fonctions exécutives consistent à adopter des règles en conformité avec les règles
adoptées avec le Parlement européen.
Ainsi, les règlements de base fixent les grandes lignes d’une matière et s’appuient
directement sur les dispositions du traité.
Alors que les règlements d’exécution fixent les règles dans le détail et s’appuient sur les
règlements de base.
La CJUE a reconnu cette hiérarchie dans un arrêt Köster du 17 décembre 1970.
La décision prise en application d’un règlement doit être conforme à ce règlement, même
si elle émane de la même autorité que celle qui a édicté le règlement.
3.2.2. Typologie des Normes communautaires
Droit communautaire primaire

Ce sont les traités qui instituent une organisation internationale. On les appelle traités
fondateurs, originaires, constitutifs, puisqu’ils ont à certains égards la fonction d’une
Constitution dans la mesure où ils prévoient des institutions auxquelles ils attribuent des
pouvoirs et dont ils fixent les rapports.
Il y a d’abord les traités relatifs à l’Union et aux Communautés européennes : c’est le droit
primaire, originaire ou droit constitutif.
Ensuite, il y a les actes des institutions de l’Union et des Communautés européennes, qu’on
appelle le droit dérivé.
Et, enfin, il y a les accords internationaux conclus par les Communautés et les Etats-
membres, ainsi que la jurisprudence.
La CJUE a parfois utilisé la formule de Charte constitutionnelle de base notamment dans
l’arrêt de la CJCE du 23 avril 1986, Parti écologiste « Les Verts » contre le Parlement
Européen.
Ces traités contiennent un préambule qui indique les objectifs fondamentaux de
l’organisation. Le préambule est suivi des premières dispositions du texte qui présentent
les moyens dont disposent les Communautés pour réaliser ces objectifs.
Le texte contient également des règles de droit matériel. Il y a des dispositions finales
relatives à la ratification et à l’entrée en vigueur des traités. Le texte du traité est suivi de
protocoles, de déclarations qui intéressent toujours des points très spécifiques. C’est par
cette voie qu’on a mis en place les statuts de la CJUE.
Ils sont autonomes mais cela n’exclut pas pour autant les transpositions des règles des uns
vers les autres. Ex : Traités de Paris, de Rome et de Maastricht.
Ces traités doivent être signés en vue de les authentifier et codifiés pour assurer
l’engagement de l’Etat.
Ils sont conclus pour une durée déterminée (par exemple : le traité C.E.C.A sur le charbon
et l’acier a expiré au bout de 50 ans). Toutefois, pour les traités dits majeurs, la durée est
indéterminée.
Tous les traités peuvent être révisés à tout moment.

Module C3051
Droit communautaire dérivé

* Les actes des institutions de l’Union européenne
Les institutions européennes ont des objectifs, et pour y répondre, elles doivent adopter un
certain nombre d’actes.
C’est cet ensemble d’actes qui constituent ce que l’on appelle « la législation
communautaire ». Cette législation est très abondante, assez lourde et complexe.
Il existe les actes prévus par l’article 85 du Traité de l’Union européenne et à côté, il existe
des actes dits atypiques qui résultent de la pratique des institutions qui peuvent adopter
des actes qui ne sont pas prévus dans cet article.
 Les actes énumérés par les traités
- Le règlement est visé par l’article 249 du Traité sur l’Union européenne ; la CJUE le
qualifie « d’acte quasi-législatif émanant d’une autorité publique ». Le règlement :
 a une portée générale, s’adressant à toute catégorie de personne envisagée
abstraitement ;
 est obligatoire dans ses éléments ;
 est applicable directement conformément à l’article 249 du Traité de l’Union européenne
en s’insérant dans les ordres juridiques nationaux et en produisant ses effets juridiques
dès son entrée en vigueur.
- La directive lie les Etats membres destinataires quant au résultat à atteindre tout en
laissant aux instances nationales la compétence quant à la force et aux moyens pour les
atteindre dans le délai fixé. La directive a :
 une portée non générale s’adressant à des destinataires c'est-à-dire à un ou des Etats
destinataires ;
 un caractère obligatoire partiel.
L’Etat membre est en principe libre des moyens pour atteindre les objectifs énoncés
dans la directive, c'est-à-dire qu’il peut procéder à la transposition soit en adoptant une
loi, soit en prenant un acte administratif quelconque.
Il doit le faire dans un délai fixé dans la directive. Si l’Etat ne respecte pas ce délai, ou
s’il transpose mal la directive, une procédure est prévue qui permet de poursuivre l’Etat
pour non accomplissement de ses obligations ; c’est le recours en manquement.
- La décision
C’est une mesure d’exécution administrative destinée à mettre en œuvre dans des cas
individuels, une compétence communautaire. La décision a :
 une portée non générale ; c’est un acte individuel qui a pour destinataire les Etats
membres ou les particuliers ;
 un caractère obligatoire absolu, elle est obligatoire dans tous ses éléments.
- Les avis et les recommandations
Ils constituent un moyen pour les institutions européennes d’exprimer une opinion, de
donner une information ou d’annoncer l’adoption de textes contraignants. Ces actes ne
sont pas obligatoires.
 Les actes atypiques
Il existe différents types d’actes atypiques. Le premier type est composé d’actes qui
empruntent le nom des actes visés à l’article 249 du Traité sur l’Union européenne sans

Module C3051
pour autant en avoir leurs effets, le deuxième type d’actes non prévus par les traités et qui
sont nés de la pratique.
 Prévus par les Traités
Concernant le règlement : ce terme est parfois employé dans le sens qu’il s’impose à
l’égard de tiers. Par exemple, le règlement intérieur des institutions qui ne s’impose qu’aux
institutions.
Concernant la directive : lorsque le traité prévoit qu’une directive a pour destinataire non
pas un Etat mais une institution comme la directive du Conseil à la Commission.
Concernant la décision : dans certains cas, les décisions prévues par le traité ont
pratiquement la valeur juridique du traité dans la mesure où les actes peuvent modifier le
traité (par exemple une décision ayant pour objet l’augmentation du nombre de juges) voire
le compléter.
Concernant les avis et les recommandations : certains avis sont obligatoires, par
exemple lorsqu’un accord international est soumis à la CJUE pour avis. La CJUE dit si l’avis
est compatible avec le droit communautaire, si elle rend un avis négatif, l’accord ne peut
pas entrer en vigueur.
 Non prévus par les Traités : résolutions, programmes, déclarations et
communications.
En principe, ces actes sont non-créateurs de droit mais il n’est pas exclu que la CJUE les
requalifie dans la mesure où ils sont intervenus dans un domaine de compétence de l’Union
européenne. Leur seul intérêt est d’obtenir un recours contre ces décisions.
* Les accords internationaux
Ce sont des actes conventionnels passés par l’Union européenne ou par les Etats membres
avec une organisation internationale ou un Etat tiers. Ils trouvent leur place dans la
hiérarchie du droit communautaire et peuvent donner lieu à un contrôle juridictionnel de la
part du juge communautaire.
On peut distinguer 2 types d’accords : ceux conclus par l’Union européenne et ceux conclus
par les Etats membres.
 Les accords internationaux conclus par L’Union européenne
L’Union européenne est liée par un nombre croissant d’accords internationaux passés
soit avec des organisations internationales, soit avec des Etats tiers comme par
exemple, la Convention de Lomé qui est un accord entre l’Union européenne et Etats
ACP (Groupe des Etats d’Afrique, des Caraïbes et du Pacifique).
L’Union européenne ne peut pas conclure n’importe quel accord, elle doit être
compétente pour le faire.
 Les Accords conclus par les Etats membres
 Les accords conclus entre des Etats membres et des Etats Tiers
En principe, ces accords ne constituent pas une source du droit communautaire.
Précisément, les actes postérieurs à l’entrée en vigueur du Traité sur l’Union
européenne sont considérés comme inopposables à l’Union européenne ; en
revanche, les actes antérieurs peuvent lier l’Union européenne dans la mesure où
celle-ci s’est substituée aux engagements souscrits par les Etats.

Module C3051
Tel est le cas pour les accords du G.A.T.T. appelé aujourd’hui O.M.C ou tous les Etats
membres étaient parties contractantes.
Le juge communautaire a estimé que le transfert de compétence, opéré en matière
douanière au profit de l’Union européenne impliquait nécessairement que l’Union
européenne soit liée par les dispositions de cet accord général.
 Les accords entre Etats membres
Les Etats membres concluent des accords entre eux. Ces accords ne constituent pas
une source de droit communautaire.
 Les actes d’application des conventions internationales
En principe, une convention internationale exige des actes d’application.
Ils peuvent être élaborés soit par les institutions européennes, soit par des organismes
institués par les conventions internationales elles-mêmes.
La question qui se pose consiste à savoir si ces actes peuvent s’intégrer au droit
communautaire. La CJUE a dit qu’ils peuvent être intégrés même s’ils n’ont pas été
repris dans le droit communautaire.
* La jurisprudence communautaire
L’article 220 du Traité sur l’Union européenne dispose que la CJUE assure le respect du
droit dans l’interprétation et l’application des traités constitutifs. La CJUE veille donc à la
sauvegarde du droit communautaire. Elle agit avec une certaine liberté, et sa jurisprudence
a une valeur normative.
Dans l’arrêt Cilfit en date du 6 octobre 1982, la CJUE a énoncé sa méthode d’interprétation
en disposant que « chaque disposition du droit communautaire doit être placée dans son
contexte et interprétée à la lumière de l’ensemble des dispositions de ce droit, de ses
finalités, et de l’état de son évolution ».
 Le statut général de la jurisprudence communautaire
La CJUE a une fonction qui peut être considérée comme un pouvoir. Le juge
communautaire doit en effet trancher entre plusieurs interprétations possibles et doit
déterminer la portée des règles.
La CJUE a d’abord une mission interprétative mais également supplétive (elle comble
les lacunes des traités par exemple).
Et enfin la CJUE a une mission correctrice.
Par exemple, une disposition du traité proclame la libre circulation des travailleurs et ce
principe connaît des exceptions notamment en matière d’administration publique, c'est-
à-dire que certains emplois ne peuvent pas être attribués aux ressortissants des autres
Etats membres.
La CJUE considère qu’il s’agit d’une exception.
 Les Principes généraux du droit communautaire
Ce sont des sources non écrites dégagées par la jurisprudence communautaire qui sont
partie intégrante du droit communautaire.
L’expression « principes généraux » ne figure pas dans la version initiale du traité et il
faut attendre le traité de Maastricht pour que les Principes généraux du droit
Module C3051
communautaire (PGDC) soient expressément visés à propos du respect des Droits

fondamentaux.
Ces Principes généraux du droit communautaire ont une portée générale qui constitue
une source non écrite et sont énoncés par le juge communautaire.
Les 3 fonctions des Principes généraux du droit communautaire sont :
- une fonction supplétive, car ils contribuent à préciser une notion qui est contenue
dans le traité et qui n’est pas définie ;
- une fonction corrective, car ils ont une valeur supérieure aux actes adoptés par les
institutions ; lorsqu’une institution adopte un acte qui est contraire à ces principes, cet
acte sera considéré comme illégal ;
Ces principes ont une valeur égale aux dispositions contenues dans les traités
institutifs ; ainsi en a décidé la Cour dans un arrêt du 25 juillet 2002 « U.P.A. (Union
professionnelle artisanale).
- une fonction interprétative, car ils permettent aux juridictions de réaliser une
interprétation avec bon sens et en conformité avec eux.
 La typologie des Principes généraux du droit communautaire
On peut citer :
- les principes inspirés de la nature de l’Union européenne : ces principes découlent
de la structure économique et politique de l’Union européenne comme les principes
d’égalité et de solidarité des Etats membres ;
- les principes de droit international : l’Union européenne veut être une organisation
« SUI GENERIS », c'est-à-dire qui ne ressemble à aucune autre.
C’est pourquoi le juge communautaire refuse de considérer le droit international
comme une source de droit communautaire sauf à titre exceptionnel comme dans
l’arrêt du 4 décembre 1974 « VAN DUYN » où il a accepté d’appliquer le principe
selon lequel l’Etat ne peut refuser à un ressortissant l’entrée sur son territoire.
- les principes déduits des Etats membres : la Cour va dégager des principes en
s’inspirant de différents droits nationaux des Etats membres notamment le principe de
sécurité juridique.
* Les trois caractères des normes communautaires
 L’autonomie des normes communautaires
La Cour a dit pour droit que le droit communautaire forme un ordre propre, distinct de
celui des Etats membres et issu d’une source autonome (arrêt Van Gend Loos de
1963 et arrêt Costa contre ENEL, 15 juillet 1964). Les normes communautaires sont
intégrées à l’ordre juridique national mais conservent leur statut et leur autorité.
 La primauté des normes communautaires
Ce principe a été dégagé par l’Arrêt Costa contre Enel (15 juillet 1964), non contenu
dans les traités communautaires ; il signifie que la primauté bénéficie à toutes les
normes communautaires et s’exerce à l’encontre de toutes les autres normes.
 L’applicabilité directe des normes communautaires
La Cour a posé le principe de l’effet direct avec l’arrêt van Gend Loos du 5 février
1963. Elle a affirmé à cette occasion que les dispositions du traité sur l’UE étaient
invocables par des particuliers devant leurs juridictions nationales.

Module C3051
L’effet direct est reconnu par le règlement communautaire, pour les décisions dont les
particuliers sont destinataires ainsi que pour les accords internationaux conclus par
l’Union européenne pour les dispositions suffisamment précises et inconditionnelles.
Les Normes nationales
3.3.1. La Constitution
La Constitution du 17 octobre 1868 est toujours en vigueur au pays. Elle a subi diverses
modifications suite à plusieurs révisions constitutionnelles comme celle du 12 mars 2009,
modifiant l’article 34 en supprimant la prérogative du Grand–Duc de sanctionner les lois,
son intervention se limitant dorénavant à la promulgation des lois adoptées par la Chambre
des députés.
Cette constitution organise les droits fondamentaux et les libertés publiques destinés
notamment à protéger le citoyen contre d’éventuels excès de pouvoir de la part de l’Etat.
Les caractéristiques de la Constitution sont au nombre de trois :
- La Constitution est supérieure aux lois, ce qui signifie que les lois doivent être
conformes à la Constitution. De plus, les lois ne peuvent pas suspendre l’application de
la Constitution.
- La Constitution est dite rigide en raison de son caractère de Loi fondamentale, la
Constitution est revêtue d’une plus grande stabilité que la loi ordinaire. Cette stabilité
est due à la rigidité de la loi constitutionnelle, qui se traduit par des formalités plus
exigeantes que celles prévues pour la loi ordinaire, en vue de mettre en œuvre les
révisions constitutionnelles.
- La Constitution, supérieure aux lois, se voit pallier dans ses silences ou changer
dans son interprétation par la coutume.
Est une coutume, par exemple, le droit pour la Chambre des députés de retirer sa
confiance au Gouvernement en vue de l’obliger à démissionner.
Le contenu de la Constitution se groupe en 2 catégories : d’une part, l’organisation de l’Etat
à travers ses institutions et d’autre part, les droits fondamentaux et les libertés publiques.
Le premier groupe est étudié dans ce cours sous différents chapitres, de sorte, que nous
proposons de nous attacher aux seuls droits fondamentaux et libertés publiques.
Il existe 3 catégories de droits fondamentaux et libertés publiques :
 En premier lieu, il s’agit des droits-libertés qui protègent l’individu contre
l’arbitraire de l’Etat et qui concernent les droits politiques.
Se rangent sous cette catégorie : l’égalité des citoyens devant la loi, l’égalité entre
femmes et hommes, le droit de s’associer et de s’assembler paisiblement, la protection
de la vie privée, la garantie de l’exercice de droits politiques, l’interdiction de la détention
arbitraire et l’inviolabilité du domicile, le droit de la propriété privée, le principe de la
légalité des peines, la liberté de manifester librement ses opinions, la liberté de presse,
la liberté religieuse, le secret des correspondances.
 En deuxième lieu, il s’agit des droits-créances qui imposent à l’Etat une
obligation de faire, c'est-à-dire l’obligation d’assurer aux citoyens certaines

Module C3051
prestations dont la collectivité est censée assumer la prise en charge en

s’attribuant l’organisation et le financement.
Sont des droits-créances : le droit à l’éducation obligatoire et gratuite, le droit au travail,
la protection de la santé, de la sécurité sociale ainsi que le droit des handicapés à
l’insertion sociale, le droit au logement décent et la protection du libre exercice de
l’activité industrielle, commerciale, artisanale, agricole et des professions libérales.
 Enfin, les droits qui correspondent à des objectifs à valeur constitutionnelle.
Ils ont pour objet des buts d’intérêt commun destinés à assurer le bien-être de
la collectivité dans son ensemble plutôt qu’à protéger le citoyen individuel dans
l’accomplissement de sa propre vie.
Ce sont par exemple : l’élimination des entraves pouvant exister en matière d’égalité
entre femmes et hommes, l’intégration sociale des citoyens atteints d’un handicap, la
lutte contre la pauvreté ou la protection de l’environnement naturel et des animaux.
3.3.2. Les Principes généraux du Droit
Ce sont des règles de portée générale qui répondent à 3 critères :

- ils s’appliquent même en l’absence de texte,
- ils sont dégagés par la jurisprudence,
- ils ne sont pas créés de toutes pièces par le juge mais découverts par celui-ci à partir
de l’état de droit et de la société à un instant donné ; en effet, en droit luxembourgeois,
les juges n’ont pas le pouvoir de créer des normes, en vertu du principe dit « de la
prohibition des arrêts de règlement, inscrit à l’article 5 du Code Civil : « il est défendu
aux juges de prononcer par voie de disposition générale et réglementaire sur les causes
qui leur sont soumises ».
Les juges n’ont que le pouvoir de mettre en évidence et d’interpréter les normes
existantes ; le principe général du droit est dès lors sous-jacent dans un état du droit
existant, et il est simplement mis au jour par le juge.
En matière civile, commerciale, et pénale, la Cour de Cassation considère que la
violation d’un principe de droit non consacré par un texte de loi ne donne pas ouverture
à cassation.
Toutefois, les juges inférieurs sont moins stricts ; ils invoquent les principes généraux
du droit sans prendre, à chaque fois, le soin de les rattacher à une disposition écrite
particulière comme le principe du double degré de juridiction.
En matière administrative, ils représentent la principale source non écrite du droit
administratif. C’est, par exemple, le principe de l’accès aux documents administratifs
qui consiste à reconnaître aux administrés la faculté d’accéder à la plupart des
documents administratifs non nominatifs ou à des documents nominatifs les
concernant.
En matière de sécurité sociale, il s’agit notamment du principe de solidarité. Dans cette
matière, s’appliquent beaucoup de principes généraux issus des conventions de droit
international comme l’égalité de traitement, la détermination de la législation applicable,
le conservation des droits en cours d’acquisition, le maintien des droits acquis, le
service des prestations à l’étranger, la collaboration entre institutions.

Module C3051
* La loi est une règle juridique écrite votée par la Chambre des députés qui détient
le pouvoir législatif.
Nous avons étudié ci-dessus la naissance d’une loi et nous vous proposons de vous y
référer. La loi est obligatoire et permanente.
* Les règlements sont des textes élaborés par le pouvoir exécutif (le Grand-Duc).
Certains règlements sont établis pour préciser les conditions de mise en œuvre d’une loi :
ce sont les règlements d’exécution.
D’autres règlements sont pris en dehors des domaines réservés à la loi, c’est le pouvoir
réglementaire propre du Grand-Duc qui peut le subdéléguer aux membres du
Gouvernement (article 76 alinéa 2 de la Constitution) : c’est le pouvoir règlementaire
d’exécution.
Un ministre peut prendre un règlement ministériel qui sera subordonné au règlement grand-
ducal.
A côté, il existe conformément à l’article 32(4) de la Constitution, la faculté pour le Grand-
Duc de prendre des règlements en cas de crise internationale.
* Les arrêtés grand-ducaux
Ce sont des décisions réglementaires à portée générale ou individuelle, préparées par les
ministres, qui sont signées par le Grand-Duc et contresignées par un membre du
Gouvernement alors que seuls les membres du Gouvernement sont responsables.
* La jurisprudence
Elle est l’œuvre de l’autorité judiciaire. C’est l’ensemble des décisions rendues par les
tribunaux sur un point de droit litigieux. Afin qu’il existe une jurisprudence, deux conditions
doivent être réunies :
- la répétition c'est-à-dire l’habitude prise par les tribunaux de statuer dans un certain sens,
- la hiérarchie : ainsi, il arrive qu’une seule décision fasse jurisprudence lorsqu’elle émane
d’une juridiction d’un très haut niveau dans la hiérarchie judiciaire.
- Les décisions rendues par la Cour de Cassation finissent donc par s’imposer à toutes les
juridictions.
La Jurisprudence crée du droit dans le sens où :
- elle interprète les lois (parfois obscures),
- elle comble les lacunes de la loi (qui ne prévoit pas forcément tous les cas de figure) ; ainsi,
un juge ne peut pas refuser de juger (déni de juger) ; donc, lorsque la loi est obscure ou
incomplète, le juge se réfère aux principes généraux du droit, à l’équité et au bons sens.
- elle fait évoluer le droit ; cependant, la Jurisprudence n’est pas définitive dans la mesure
où les juges ont toujours la possibilité de changer d’avis.
* La doctrine
C’est l’ensemble des travaux des auteurs (essentiellement des avocats, notaires,
universitaires…) qui expriment leurs conceptions théoriques du droit et commentent les lois.
Ces auteurs interviennent sur des problèmes d’interprétation du droit ou sur des vides
juridiques.
La doctrine est une source indirecte du droit. Elle ne s’impose jamais au juge mais peut
parfois l’influencer dans sa prise de décision.

Module C3051
La doctrine est publiée dans des ouvrages ou des revues juridiques sous forme d’articles
ou de commentaires sur des décisions prises par les tribunaux.
* Les usages
Ce sont des règles non écrites suivies par les habitants de certaines régions ou par des
personnes exerçant des professions déterminées qu’ils considèrent obligatoires pour régler
leurs rapports.
Par exemple, les ventes à la criée ou sur les champs de foire sont régies par des habitudes
professionnelles très anciennes.
* La Coutume
Elle est très souvent considérée comme la plus ancienne source de droit. Certaines
sociétés de l’Antiquité n’avaient pas de pouvoirs publics permanents ou n’avaient pas
toujours la possibilité de rédiger des lois.
En l’absence de lois, les règles de droit se forment par les usages : quand un usage est
devenu suffisamment constant et régulier, les hommes considèrent qu’il doit être
obligatoirement suivi. Il s’agit alors d’une coutume.
Afin qu’un usage soit considéré comme une coutume, il faut :
- que l’usage soit largement répandu dans le milieu social, dans une profession, dans
une localité.
- que l’usage soit constant, régulièrement suivi, qu’il soit ancien, qu’il ait eu une certaine
durée.

Module C3051
4. L’organisation judiciaire
Cours et tribunaux nationaux
Aux termes de l’article 49 de la Constitution, la justice est rendue au nom du Grand-Duc et

les arrêts et jugements sont exécutés en son nom.
On distingue généralement les Cours et Tribunaux de l’Ordre judiciaire et les Cours et
Tribunaux de l’Ordre administratif ;
Les juridictions de l’Ordre judiciaire règlent le contentieux pénal et les litiges entre
particuliers (civil, commercial, travail) alors que les juridictions de l’Ordre administratif jugent
et contrôlent l’Administration.
Enfin, les juridictions administratives sont compétentes pour régler les conflits avec
l’Administration.
4.1.1. Ordre judiciaire
Les justices de paix

Au pays, il existe trois justices de paix, une à Luxembourg, une à Esch-sur-Alzette, une à
Diekirch.
Dans l’esprit populaire, le juge de paix est juge de proximité, c’est à dire celui qui doit être
au plus près de la population et dont la première mission est d’essayer de concilier les
parties afin d’obtenir une solution amiable. C’est donc un rôle de médiateur qui est dévolu
au juge de paix avant celui d’être juge.
Ce rôle de proximité est visé par la loi. Sur autorisation du Grand-Duc et après avis de la
Cour supérieure de justice, le juge de paix peut tenir des audiences dans toutes les localités
qui sont du ressort de la justice de paix à laquelle il appartient (articles 5 & 2 de la loi du 7
mars 1980).
L’organisation des justices de paix est définie par la loi du 7 mars 1980 sur l’organisation
judiciaire. Ses compétences ont été tracées par les lois du 7 Février 1974 et du 11 août
1996.
* L’organisation des justices de paix
Le fonctionnement de la justice de paix est assuré d’une part, par les magistrats et d’autre
part par les greffiers. Chaque justice de paix est dirigée par un(e) juge de paix directeur
dont la fonction est d’administrer la prédite justice de paix, de répartir les services entre les
juges et d’assurer le bon fonctionnement du service.
Il est suppléé dans ses fonctions par des juges de paix directeurs-adjoints sinon par le juge
de paix le plus ancien en rang.
La justice de paix comprend 15 juges de paix à Luxembourg, 8 à Esch-sur Alzette, et 3 à
Diekirch.
Que ce soit les juges de paix directeurs, adjoints ou juge de paix, ils sont nommés par le
Grand-Duc, doivent être âgés de 27 ans révolus et avoir obligatoirement été en charge
pendant 2 années soit comme juge au tribunal d’arrondissement soit comme substitut du

Module C3051
procureur. Peut aussi être nommé juge de paix celui qui aurait assuré pendant 10 ans la
fonction de juge suppléant.
Les juges de paix quel que soit leur titre sont en cas d’empêchement, d’absence ou de
vacance de poste, suppléé par des juges de paix suppléants qui sont de 6 pour Luxembourg
à 2 pour Diekirch.
S’il existe une nécessité urgente, le président de la cour supérieure de justice peut charger
un juge de paix d’effectuer son service, pendant une période de six mois, dans une autre
justice de paix que celle où il a été nommé.
En cas d’empêchement de tous les juges de paix de l’une des trois justices de paix, la Cour
de Cassation renvoie les parties au litige devant une autre justice de paix.
Les magistrats sont aidés dans leur service de justice par le greffier en chef, les greffiers,
d’autres fonctionnaires et employés. Le greffier en chef doit être âgé de 25 ans. Il est affecté
à cet emploi par le Ministre de la justice sur avis du procureur général d’Etat et du juge de
paix directeur.
* Les compétences des justices de paix
Les 3 Justices de paix ont une compétence territoriale - leur service est défini par un
territoire composé de plusieurs communes - et une compétence matérielle - elles ne
peuvent être saisies que pour une matière qui leur est attribuée par la loi et parfois, suivant
la matière, en fonction d’un seuil financier déterminé.
La matière qui est visée par le litige détermine aussi si le juge de paix rend sa décision en
dernier ressort, auquel cas elle sera définitive et il ne sera pas possible de faire appel, ou
si le juge de paix rend sa décision en premier ressort, et à charge d’appel permettant un
deuxième examen de l’affaire en cause.
 La compétence territoriale
La justice de paix compétente territorialement est en principe celle du lieu de résidence
du défendeur mais il existe des exceptions comme celles en matière de contrats où les
parties peuvent par le biais d’une clause attributive de compétence avoir préféré un
tribunal plutôt qu’un autre.
Une fois le lieu de résidence déterminé, il faut alors se reporter au territoire de
compétence de chacune des justices de paix tel que défini par la loi. Ainsi, pour la
justice de paix de Luxembourg, le territoire comprend les cantons de Luxembourg,
Grevenmacher, Mersch, Remich et les communes de Garnich, Hobscheid, Kehlen,
Koerich, Kopstal, Mamer, Septfontaines et Steinfort.
La justice de paix d’Esch-sur-Alzette a un territoire défini par le canton d’Esch-sur-
Alzette et les communes de Bascharage, Clémency et Dippach.
La justice de paix de Diekirch comprend les cantons de Diekirch, Clervaux, Echternach,
Redange, Vianden et Wiltz.
 La compétence matérielle
Suivant la matière qui est affectée par le litige, il existe ou non un seuil financier.
 les matières où il n’existe pas de seuil financier (autrement dit le juge de
paix est compétent quel que soit la valeur du litige) et dont la décision du

Module C3051
juge de paix, à venir sera toujours rendue à charge d’appel (article 4 du

Nouveau Code de Procédure Civile)
Elles concernent :
 les demandes en pension alimentaire, à l’exception de celles se rattachant à une
instance en divorce ou séparation de corps,
 les actions en bornage et de celles relatives à la distance prescrite par les lois, les
règlements particuliers et l’usage des lieux, pour les plantations d’arbres ou de haies,
 les entreprises commises dans l’année sur les cours d’eau servant à l’irrigation des
propriétés et au mouvement des usines et moulins, sans préjudice des attributions de
l’autorité administrative dans les cas déterminés par les lois et règlements,
 les actions possessoires en complainte, dénonciation de nouvel œuvre et réintégrande,
sous réserve que le possessoire et le pétitoire ne soient point cumulés.
 toutes les autres contestations relatives à l’application des articles 637 à 710 du Code
civil.
 les demandes relevant de la loi du 8 janvier 2013 sur le surendettement après échec du
règlement conventionnel.
 Les matières où il existe un seuil financier
Le juge de paix connaît en dernier ressort jusqu’à valeur de 1.250 euros et à charge
d’appel à quelle que valeur que la demande puisse s’élever :
 des actions pour dommages faits, soit par les hommes soit par les animaux, aux
champs, fruits et récoltes, des actions relatives à l’élagage des arbres et haies et au
curage des fossés ou des canaux servant à l’irrigation des propriétés ou au mouvement
des usines ;
 des actions concernant les vices rédhibitoires des animaux domestiques ;
 de toutes les contestations entre bailleurs et preneurs relatives à l’existence et à
l’exécution des baux d’immeubles, ainsi que des demandes en paiement d’indemnités
d’occupation et en expulsion de lieux occupés sans droit, qu’elles soient ou non la suite
d’une convention ;
 des contestations relatives à la réparation des dommages causés à la propriété
superficialité par l’exploitation des mines, minières et carrières.
 Le juge de paix en matière civile ou commerciale, personnelle ou mobilière
et en matière immobilière
Il connaît tous litiges relatifs à ces matières en dernier ressort jusqu’à la valeur de
2.000 euros et à charge d’appel jusqu’à la valeur de 10.000 euros.
Le juge de paix est compétent dans ces matières jusqu’à la valeur de 10.000 euros,
ce qui constitue son taux de ressort au-delà duquel il ne peut statuer, sauf si le
demandeur par des conclusions en présence du défendeur ramène sa demande à
10.000 euros (justice de paix de Diekirch, 10 juillet 1975, 23, 396).
Au-delà de 10.000 euros, seul est compétent le tribunal d’arrondissement du lieu de
résidence du défendeur.

Module C3051
Les tribunaux d’arrondissement

* L’organisation des tribunaux d’arrondissement
 Organisation du tribunal d’arrondissement de Luxembourg
Le tribunal d’arrondissement de Luxembourg est composé de : 1 président, 3 premiers
vice-présidents, 1 juge d’instruction directeur, 20 vice-présidents, 1 juge directeur du
tribunal de la jeunesse et des tutelles, 2 juges de la jeunesse, 2 juges des tutelles, 23
premiers juges, 31 juges, 1 procureur d’Etat, 2 procureurs d’Etat adjoints, 5 substituts
principaux, 8 premiers substituts et 11 substituts. En outre, il comprend 10 juges
suppléants.
Le greffe est dirigé par un greffier en chef et comprend des greffiers selon les besoins
du service, d’autres fonctionnaires et le cas échéant des employés.
 Organisation du tribunal d’arrondissement de Diekirch
Le tribunal d’arrondissement de Diekirch comprend : 1 président, 1 premier vice-
président, 1 vice-président, 1 juge de la jeunesse, 1 juge des tutelles, 2 premiers juges,
2 juges, 1 procureur d’Etat, 1 substitut principal, 1 premier substitut et 2 substituts. En
outre, il comprend 3 juges suppléants.
Le greffe est dirigé par un greffier en chef et comprend des greffiers selon les besoins
du service, d’autres fonctionnaires et les cas échéant des employés.
Pour pouvoir être nommé juge auprès du tribunal, il faut :
- avoir 25 ans accomplis,
- être détenteur d’un diplôme de docteur en droit délivré par un jury luxembourgeois ou
titulaire d’un grade étranger d’enseignement supérieur en droit homologué,
- avoir satisfait aux prescriptions légales sur le stage judiciaire,
- avoir accompli un stage d’un an au moins dans les services judiciaires conformément
aux dispositions légales et réglementaires sur les attachés de justice.
Auprès de chaque tribunal d’arrondissement, une section est destinée à se charger du
tribunal de la jeunesse et des tutelles. Ce tribunal est seul compétent pour connaître des
affaires qui lui sont attribuées par la législation sur la protection de la jeunesse, par les
dispositions légales relatives aux administrations légales, par la législation sur la tutelle
et aux mesures de protection à l’égard des incapables.
* Les compétences des tribunaux d’arrondissement
 Compétence territoriale
La compétence territoriale est en principe déterminée par le lieu de résidence du
défendeur ; des exceptions existent comme celles en matière immobilière où le tribunal
compétent est celui de situation de l’immeuble ; de plus, les parties peuvent dans
certaines matières, comme celles en matière de contrat, décider de donner compétence
à un tribunal donné.
 Compétence matérielle
 En tant que juge de premier ressort / dernier ressort
 Compétence générale

Module C3051
Aux termes de l’article 20 du nouveau Code de procédure civile, le tribunal

d’arrondissement est compétent en matière civile et commerciale, pour toutes les
affaires qui ne sont pas du ressort d’une autre juridiction en raison de la nature ou du
montant de la demande.
Cela signifie que, face à une affaire où la matière n’est pas dévolue à un autre tribunal,
le tribunal d’arrondissement apparaît immédiatement comme le juge naturel et simplifie
les règles de détermination du tribunal compétent.
Les jugements rendus suivant l’article 20 du nouveau Code de procédure civile sont
toujours en premier ressort et à charge d’appel.
 Compétence d’attribution
Le tribunal d’arrondissement est compétent exclusivement d’une part pour connaître des
affaires qui, à raison de la nature, lui sont expressément attribués par la loi, d’autre part,
des demandes en exequatur des jugements rendus par les tribunaux étrangers et des
actes reçus par les officiers étrangers (Article 21 du nouveau Code de procédure civile).
Les jugements rendus conformément à sa compétence d’attribution sont en dernier
ressort jusqu’à la valeur de 1.250 euros et au-dessus à charge d’appel devant la Cour
supérieure de justice.
 En tant que juge d’appel
Le tribunal d’arrondissement connaît en appel des jugements rendus en premier
ressort par les justices de paix qui ont leur siège dans l’arrondissement. Ainsi, le
tribunal d’arrondissement de Luxembourg connaît des appels des jugements de la
justice de paix de Luxembourg et ceux de la justice de paix d’Esch sur Alzette.
Le tribunal de Diekirch connaît, quant à lui, des appels de la justice de paix de
Diekirch.
Les décisions des tribunaux d’arrondissement statuant comme juge d’appel sont
susceptibles d’un pourvoi en cassation devant La Cour de Cassation.
La Cour d’Appel
* Organisation
La Cour d’appel est composée de neuf chambres où siègent 35 conseillers. Elle comprend
un président, deux conseillers à la cour de cassation, dix présidents de chambre à la Cour
d’appel, onze premiers conseillers à la Cour d’appel, un procureur général d’Etat, un
procureur général d’Etat adjoint, quatre premiers avocats généraux, cinq avocats généraux
et un substitut.
Les conseillers à la Cour de Cassation portent également le titre de vice-président de la
Cour d’appel.
Le greffe est dirigé par un greffier en chef et comprend, outre les greffiers et selon les
besoins du service, d’autres fonctionnaires et des employés le cas échéant.
* Compétence matérielle
La Cour d’appel statue sur les appels en matière civile, commerciale, criminelle et
correctionnelle, et de travail.
Elle est compétente également sous formation d’assemblée générale pour juger des
conflits d’attribution et des actions disciplinaires contre les magistrats. Cette assemblée
Module C3051
connaît en outre des accusations admises par le Chambre des députés contre les membres
du gouvernement.
La Cour de Cassation
* Organisation
Elle est composée d’une chambre où siègent cinq magistrats : un président, 2 conseillers
à la cour de cassation, 2 membres de la cour d’appel qui sont désignés pour chaque affaire
par le président ou conseiller à la cour de cassation le plus ancien en rang qui le remplace.
Les fonctions du ministère public près la cour de cassation sont exercées par le procureur
général d’Etat, le procureur général d’Etat adjoint, les premiers avocats généraux et les
avocats généraux.
Le greffier en chef de la cour d’appel fait le service de greffier à la cour de cassation et il
peut être remplacé par un greffier de la cour.
* Compétence
La Cour de cassation est compétente pour connaître :
- des arrêts rendus par la Cour d’appel ainsi que des jugements rendus en dernier ressort
par les tribunaux d’arrondissement et par les juges de paix ; dans ce cas, elle est saisie par
un pourvoi en cassation formé par un avocat à la cour ne pouvant fonder celui-ci que sur
trois moyens :
 contravention à la loi
 pour excès de pouvoir
 violation des formes substantielles ou prescrites à peine de nullité.
- des pourvois contre les arrêts rendus par la Cour militaire ;
- des demandes en cassation dans les autres cas déterminés par la loi ;
- de toutes les demandes de prise à partie, y compris celles contre les membres de la cour ;
- des demandes en renvoi d’un tribunal d’arrondissement à un autre pour cause de suspicion
légitime ou de sûreté ;
- des demandes en règlement de juge qui ne doivent pas être portées devant le tribunal
d’arrondissement ;
- des demandes en renvoi devant un autre tribunal d’arrondissement lorsque celui qui devrait
connaître de l’affaire ne peut pas se composer.
La Cour Constitutionnelle
* Organisation
La Cour Constitutionnelle est composée du président de la Cour d’appel, du président de
la Cour administrative, de deux conseillers à la Cour de cassation, de cinq magistrats
nommés par le Grand-Duc sur l’avis conjoint de la Cour supérieure de justice et de la Cour
administrative. Elle comprend une chambre siégeant au nombre de cinq magistrats.
Le greffe de la Cour d’appel fait fonction de greffe de la Cour constitutionnelle.
* Compétence
La Cour Constitutionnelle se prononce sur la conformité des lois à la Constitution, à
l’exception de celles qui portent approbation de traités.

Module C3051
Une juridiction de l’ordre judiciaire ou administrative doit saisir la Cour constitutionnelle

lorsqu’une question de conformité d’une loi à la Constitution quand une partie la soulève
sauf si elle estime :
- qu’une décision sur la question soulevée n’est pas nécessaire pour rendre son jugement,
- que la question est dénuée de tout fondement,
- que la Cour constitutionnelle a déjà statué sur une question ayant le même objet.
La juridiction judiciaire ou administrative peut soulever d’office cette question de conformité
à la loi si elle estime qu’une décision sur le point litigieux est requise afin de rendre son
jugement. Dans ce cas, elle invite les parties en présence à présenter leurs observations.
Les arrêts de la Cour constitutionnelle sont publiés au Mémorial, Recueil de législation,
dans les trente jours de leur prononcé.
L’activité de la Cour constitutionnelle correspond à 3 arrêts en 2009 et en 2010 et 4 arrêts
en 2015.
A titre d’exemple, on peut citer l’arrêt du 8 janvier 2010, publié au Mémorial A N°8 du 20
janvier 2010 par lequel la Cour constitutionnelle déclare non conforme à la Constitution
l’article 1595 du code civil alors qu’il instituait une différence entre les époux mariés qui ne
pouvaient pas vendre entre eux et ceux qui n’étaient pas mariés qui étaient libres d’agir à
leur guise.
Les Tribunaux du Travail

* Organisation
Le Tribunal du travail est composé d’un juge de paix qui siège comme président et deux
assesseurs dont l’un est choisi parmi les employeurs et l’autre parmi les salariés.
Les assesseurs sont nommés pour une durée de 5 ans renouvelables et sont choisis sur
une liste de candidats élus présentée par les chambres professionnelles intéressées.
Le greffe du Tribunal du travail est assuré par les greffiers de la justice de paix.
* Compétence matérielle
Le Tribunal du Travail est compétent pour :
- connaître des contestations relatives aux contrats de travail, d’apprentissage et aux
régimes complémentaires de pension qui s’élèvent entre les employeurs d’une part, et leurs
salariés d’autre part, y compris celles survenant la fin de l’engagement ;
- connaître des contestations relatives aux prestations de l’assurance insolvabilité prévue au
chapitre V de la loi du 8 juin 1999 sur les régimes complémentaires de pension qui s’élèvent
entre l’organisme visé à l’article 21 ou une compagnie d’assurance-vie telle que visée à
l’article 24 paragraphe 1 de la même loi, d’une part, et les salariés, anciens salariés et
ayants droit, d’autre part.
- Les jugements rendus par le Tribunal du travail sont rendus en dernier ressort jusqu’à la
valeur de 1.250 euros et à charge d’appel pour toutes les demandes au-delà de 1.250
euros.
4.1.2. Ordre administratif
Il est régi par la loi du 7 novembre 1996 portant organisation des juridictions de l’ordre
administratif.
Module C3051
Le tribunal administratif et la Cour administrative

* Organisation
Le tribunal administratif est composé d’un président, d’un premier vice-président, d’un vice-
président, de trois premiers juges, de quatre juges et de neuf suppléants.
Le président est chargé de surveiller la bonne marche des affaires, d’assurer le
fonctionnement de la juridiction et de veiller à la prompte expédition des affaires ;
Un greffier en chef est affecté au tribunal ainsi qu’un ou plusieurs greffiers selon les besoins
du service.
Le tribunal administratif comprend 3 chambres et siège, délibère, rend ses décisions au
nombre de trois membres.
Pour être membre du tribunal administratif il faut être de nationalité luxembourgeoise, jouir
des droits civils et politiques, résider au Grand-Duché, être âgé de vingt-cinq ans accomplis,
être détenteur de diplôme de docteur en droit délivré par un jury luxembourgeois ou titulaire
d’un grade étranger d’enseignement supérieur en droit homologué et transcrit
conformément à la loi du 18 juin 1969, avoir satisfait aux prescriptions légales sur le stage
judiciaire.
La Cour administrative est composée d’un président, d’un vice-président, d’un premier
conseiller, deux conseillers, et de cinq membres suppléants.
La Cour administrative siège, délibère et rend ses décisions au nombre de trois membres.
Un greffier en chef est affecté à la Cour ainsi qu’un ou plusieurs greffiers selon les besoins
du service.
Le Président de la Cour est chargé de surveiller la bonne marche des affaires et d’assurer
le fonctionnement de la juridiction, et de veiller à la prompte expédition des affaires.
Pour être membre de la Cour administrative il faut, être de nationalité luxembourgeoise,
jouir des droits civils et politiques, résider au Grand-Duché, être âgé de trente ans
accomplis, être détenteur du diplôme de docteur en droit délivré par un jury luxembourgeois
ou titulaire d’un grade étranger d’enseignement supérieur en droit homologué et transcrit
conformément à la loi du 18 juin 1969 sur l’enseignement supérieur.
* Compétence
Le tribunal administratif est compétent pour statuer sur les recours énoncés ci-dessous et
la Cour administrative d’appel connaît des appels des décisions rendus par le tribunal
administratif sur ces recours :
- recours dirigés pour incompétence, excès et détournement de pouvoir, violation de la loi
ou des formes destinées à protéger les intérêts privés, contre toutes les décisions
administratives à l’égard desquelles aucun autre recours n’est admissible d’après les lois
et règlements ;
- recours en réformation dont les spéciales attribuent la connaissance au tribunal
administratif
- dans les affaires contentieuses qui ne peuvent être introduites devant le tribunal
administratif que sous forme de recours contre une décision administrative, lorsqu’un délai
de trois mois s’est écoulé sans qu’il soit intervenu aucune décision, les parties intéressées
peuvent considérer leur demande comme rejetée et se pourvoir devant le tribunal
administratif

Module C3051
- recours dirigés pour incompétence, excès et détournement de pouvoir, violation de la loi

ou des formes destinées à protéger les intérêts privés, contre les actes administratifs à
caractère réglementaire, quelle que soit l’autorité dont ils émanent.
- contestations relatives aux impôts directs de l’Etat à l’exception des impôts dont
l’établissement et la perception sont confiés à l’Administration de l’enregistrement et des
domaines et à l’Administration des douanes et accises et aux impôts et taxes communaux,
à l’exception des taxes rémunératoires.
Signalons que la Cour administrative connaît également des tous les appels de toutes les
décisions des autres juridictions administratives, sauf disposition contraire de la loi.
La Cour administrative intervient également dans les conflits entre le Gouvernement et la
Chambre des comptes. En effet, si l’ordonnateur trouve les observations de la Chambre
des comptes mal fondées, il les défère au Gouvernement en conseil.
Si la Chambre des comptes persiste, contrairement à l’opinion du Gouvernement, la
question est déférée à la Cour administrative qui statue définitivement et à la décision de
laquelle l’ordonnateur et la Chambre des comptes doivent se conformer.
La Chambre des comptes obtient communication des mémoires. Elle soumet ses
observations éventuelles à la Cour administrative au plus tard dans le délai de quinze jours.
Cours et tribunaux européens
4.2.1. Le Tribunal de l’Union européenne
Il a été institué par une décision du Conseil le 24 Octobre 1988, entrée en vigueur le 1 er
janvier 1990. Sa création est liée à la volonté de décharger la Cour de justice de l’Union
européenne et d’instaurer un double degré de juridiction pour les particuliers (personnes
physiques ou personnes morales).
Son organisation et sa compétence ont été modifiées suite à l’adoption du règlement du 18
novembre 2015 modifiant le protocole n°3 sur le statut de la CJUE.
* Organisation
Il y a 2 membres du Tribunal par Etat adhérents, de sorte qu’il y a 56 Juges, suite au
règlement du 18 novembre 2015 modifiant le protocole n°3 sur le statut de la CJUE. Ces
membres sont nommés pour 6 ans renouvelables d’un commun accord entre les Etats
membres. Ils élisent leur Président dont la mission est de diriger les travaux et les services
du tribunal, de présider les audiences plénières ainsi que les délibérations.
Les juges, à l’exception du Président, peuvent exercer les fonctions d’Avocat général pour
une affaire déterminée. L’assistance de l’Avocat général est facultative, sauf lorsque le
tribunal siège en assemblée plénière.
* Compétence
Il est juge de première instance ou de droit commun et compétent pour :
- les recours en annulation, en carence, ou en responsabilité déposés par les personnes
physiques ou morales,
- les recours contre la Commission européenne déposés par les entreprises,
- le contrôle de légalité des actes des Institutions, organes ou organisations de l’Union
destinés à produire un effet juridique à l’égard des tiers,
Module C3051
- les recours formés par un Etat membre, le Parlement, le Conseil ou la Commission pour
incompétence, pour violation des formes substantielles, pour violation des traités et du droit
dérivé et pour détournement de pouvoir,
- les recours formés par la Cour des comptes, la BCE, et le Comité des régions lorsque leurs
prérogatives sont concernées,
- le recours de personnes physiques ou morales contre les actes les concernant directement
et qui ne comportent pas de mesure d’exécution.
4.2.2. Le Tribunal de la Fonction publique de l’Union européenne
Il est supprimé suivant le règlement du 18 novembre 2015 modifiant le protocole n°3 sur le
statut de la CJUE. Les 7 juges ont été transférés en septembre 2016 au Tribunal de l’Union
européenne et, en septembre 2019, neuf autres juges seront nommés pour s’occuper des
litiges qui ont attrait à sa compétence, et ceci, afin de réduire le délai de jugement des litiges
qui est actuellement de 4 à 5 ans (1.270 causes actuellement).
Sa compétence qui traitait du contentieux pouvant opposer les institutions communautaires
et leurs agents est transféré au Tribunal de l’Union européenne.
4.2.3. La Cour de justice de l’Union européenne
En 1965, les Etats membres établirent Luxembourg comme siège permanent de la Cour.
La Cour se trouve dans le bâtiment du Palais, dans le quartier du Kirchberg.
Par sa jurisprudence, la Cour a dégagé les grands principes du droit communautaire
comme l’application directe du droit communautaire (arrêt Van Gend & Loos 1963) ou
encore la primauté du droit communautaire sur les législations nationale (arrêt Costa 1964)
* Organisation
La Cour est composée de 27 juges et de 8 avocats généraux nommés par le Conseil de
l’Union européenne pour une période de 6 ans renouvelable. Ce sont ces 27 juges qui
élisent le Président pour une durée renouvelable de 3 ans.
Les avocats généraux sont chargés de présenter, de façon impartiale et indépendante, un
avis juridique, dénommé « conclusions », dans les affaires dont ils sont saisis.
La Cour statue en chambre de 3 ou 5 juges mais peut siéger en assemblée plénière lorsque
l’affaire est complexe ou importante.
* Compétence
La Cour de Justice de l’Union européenne est compétente :
- pour faire respecter l’application et le droit des traités ou recours en manquement ;
- si la Commission, en sa qualité de gardienne des traités, constate une violation des
objectifs du droit de l’union par des Etats membres, elle va dans un premier temps, émettre
un avis motivé dans lequel elle donne des recommandations ou des avis, et dans un
deuxième temps, si cet avis n’est pas suivi, elle introduit une plainte auprès de la Cour de
Justice de l’Union européenne qui décide dans un arrêt si l’Etat membre a violé le droit de
l’Union européenne ;
- pour trancher les questions préjudicielles que posent les juridictions nationales sur
l’interprétation du droit de l’Union et sur la validité de la jurisprudence de la Cour ;

Module C3051
- pour trancher sur les recours en carence quand le Conseil européen, le Conseil de l’Union,
la Commission, le Parlement, la Banque centrale européenne ou les organes non
institutionnels de l’Union (tels que les agences) refusent de publier un acte juridique ; la
Cour sera alors juge d’appel de la décision prise par le tribunal ;
- pour connaître des litiges relatifs à la réparation des dommages visés à l’article 340 al 2 et
3 du TFUE ; il s’agit des dommages causés par les Institutions ou les agents de l’Union
européenne dans l’exercice de leurs fonctions. La Cour statue comme juge d’appel de la
décision prise par le tribunal ;
- pour statuer sur tout litige entre l’Union et ses agents c'est-à-dire ses institutions, ses
fonctionnaires ou tout autres employés. Concernant ces litiges, le tribunal est compétent
en première instance, la Cour pouvant être saisie d’un pourvoi limité à des questions de
droit contre les décisions du tribunal.
4.2.4. La Cour européenne des droits de l’Homme
La Cour européenne des droits de l’Homme a été créée en 1959. Elle siège à Strasbourg,
dans le Palais des droits de l’homme conçu en 1994 par l’architecte britannique Richard
Rogers. Elle est compétente pour statuer sur des requêtes individuelles ou étatiques
alléguant des violations des droits civils et politiques issus de la Convention européenne
des droits de l’Homme et de ses 14 protocoles.
Dans ces conditions, la Cour veille au respect des droits de l’Homme dans 47 Etats
membres du Conseil de l’Europe représentant 800 millions d’européens. En 50 ans, elle a
rendu 10.000 arrêts qui sont obligatoires pour les Etats membres.
* Organisation
La Cour est composée de 6 juges élus pour 9 ans non renouvelables par l’Assemblée
parlementaire du Conseil de l’Europe.
Elle comprend un juge par Etat partie, c'est-à-dire, actuellement 47 juges.
Pour l’élection des juges, chaque Etat partie présente une liste de 3 candidats.
Les juges ne représentent aucun Etat. Ils siègent à la Cour à titre individuel. Ils peuvent
être réélus, mais ils doivent cesser leurs fonctions à l’âge de 70 ans.
La Cour est divisée en plusieurs chambres. La chambre est la formation normale de
jugement. Chaque chambre comprend 7 juges. Lorsqu’une affaire soulève des questions
importantes sur l’interprétation de la Convention, c’est une Grande Chambre, composée de
17 juges, qui est compétente.
* Compétence
La Cour Européenne des droits de l’Homme est compétente pour sanctionner toute atteinte
par un Etat membre des droits à un particulier (personne physique), à un groupe de
particuliers (par exemple, une association) ou une organisation non-gouvernementale (par
exemple, la Croix Rouge, Amnesty International) des droits et libertés garantis par la
Convention et ses protocoles.
Cette compétence concerne donc :
- Les libertés physiques, à savoir le droit à la vie respectivement l’abolition de la peine de
mort, l’interdiction de la torture et des peines ou traitements inhumains ou dégradants,
l’interdiction de l’esclavage, de la servitude et du travail forcé, le droit à la liberté et à la
sûreté c’est-à-dire les cas de privation de liberté autorisée, les garanties en cas
Module C3051
d’arrestation ou de détention arbitraires, l’interdiction de l’emprisonnement pour dettes, les

garanties en cas d’expulsion d’étrangers, la liberté de circulation.
- Les libertés morales à savoir le droit au respect de la vie privée et familiale, du domicile
et de la correspondance, le droit au mariage, l’égalité entre époux, la liberté de pensée, de
conscience et de religion, la liberté d’expression et d’information, le droit de réunion et
d’association, le droit à des élections libres
- Les droits économiques, sociaux et culturels à savoir la protection de la propriété et le
droit à l’instruction
- Le respect des principes de l’Etat de droit et du bon fonctionnement de la justice à
savoir le droit à un procès équitable c'est-à-dire le droit à la publicité des débats, à un
jugement dans un délai raisonnable par un tribunal indépendant et impartial, le principe de
la légalité des délits et des peines qui interdit qu’une personne soit condamnée pour des
faits qui ne sont pas punis par la loi, la non-rétroactivité de la loi pénale plus sévère c'est-
à-dire l’interdiction pour une personne d’être sanctionnée plus sévèrement par une loi
nouvelle pour une infraction commise sous l’empire de la loi ancienne, le droit à un recours
effectif c'est-à-dire la possibilité de saisir une instance nationale lorsqu’on s’estime lésé
dans les droits reconnus par la Convention, le droit au double degré de juridiction en
matière pénale c'est-à-dire le droit à ce que son affaire, jugée une première fois par un
tribunal, soit rejugée par une juridiction supérieure, le droit d’être indemnisé en cas d’erreur
judiciaire, le droit de ne pas être jugé ou puni deux fois pour un même fait
- L’interdiction de discrimination qui peut être invoquée par toute personne qui s’estime
victime d’une discrimination dans la jouissance ou l’exercice des droits et libertés garantis
par la Convention.
Les auxiliaires de justice
Ils sont constitués par 3 professions à savoir les avocats, les huissiers, les notaires.
4.3.1. Les avocats
La profession d’avocat est régie par la loi du 10 août 1991.

L’ensemble des avocats forment l’assemblée générale du barreau qui est chargée de
surveiller, d’élire le bâtonnier, un nouveau conseil de l’Ordre, les membres du conseil
disciplinaire et administratif, de proposer des membres pour le conseil disciplinaire et
administratif d’appel.
Elle est présidée par le bâtonnier ou, en cas d’empêchement, par le membre du Conseil de
l’Ordre le plus ancien en rang.
Elle se réunit annuellement durant la première quinzaine du mois de juillet de chaque
année.
Le barreau est présidé par le bâtonnier qui est aux termes de la loi « le chef de l’Ordre » et
donc seul habilité à prendre la parole au nom de l’Ordre et est le représentant légal de
l’Ordre en justice et extrajudiciairement. Il a pour mission également d’arbitrer les conflits
entre avocats, d’instruire les affaires disciplinaires, de décider de l’attribution de l’assistance
judiciaire, et désigne un avocat d’office si le justiciable n’en a pas.
Le bâtonnier actuel est Me François PRUM.

Module C3051
Le conseil de l’Ordre est chargé d’administrer l’Ordre et de veiller au respect des règles de
la profession.
Quant au conseil disciplinaire et administratif, il est chargé de statuer sur des recours en
matière administrative comme ceux contre les décisions d’arbitrage du bâtonnier et sur les
déferrements des avocats soupçonnés de violation de la discipline.
* Profession Réglementée
 Accès à la profession au Luxembourg
Aux termes de l’article de la loi du 10 août 1991, afin d’exercer la profession d’avocat, il
faut avoir obtenu son inscription au tableau d’un ordre des avocats établi au Grand-
Duché.
Sont étudiées ici les conditions que doivent remplir les personnes qui veulent s’établir
pour la première fois comme avocat. En effet, les avocats étrangers peuvent s’inscrire
au Luxembourg sous leur titre d’origine sans avoir à remplir les conditions demandées
aux nouveaux avocats à condition d’en avoir fait la demande au Barreau (Loi du 18
décembre 2008). Pour être inscrit au tableau, il faut :
- présenter une garantie nécessaire d’honorabilité,
- justifier de l’accomplissement des conditions d’admission au stage, c'est-à-dire avoir
passé et réussi l’examen des cours complémentaires de droit luxembourgeois, puis
avoir été admis au stage, avoir effectué ce stage auprès d’un avocat à la cour (inscrit
depuis au moins 5 ans au Tableau) pendant deux ans, et enfin avoir passé et réussi
l’examen de stage ou d’avocat à la cour,
- être de nationalité luxembourgeoise ou être ressortissant d’un Etat membre de l’Union
européenne,
- maîtriser la langue de la législation et les langues administratives et judiciaires au sens
de la loi du 24 février 1984 sur le régime des langues.
 Exercice de la profession au Luxembourg
La profession d’avocat peut être exercée de façon individuelle ou sous forme
d’association non dotée de la personne morale. La faculté d’exercer la profession
d’avocat, sous la forme d’une société civile ou commerciale, est admise depuis la loi du
16 décembre 2011 sur la profession d’avocat, à condition que la société civile ou
commerciale soit exclusivement composée d’associés avocats. Cette société
commerciale pourra prendre la forme de Sarl, SA, etc. Il en est de même pour les
groupes d’avocats étrangers qui peuvent s’installer au Luxembourg.
La profession d’avocat peut être exercée de façon indépendante ou salariée.
Il n’y a pas de limite d’âge pour prester en tant qu’avocat.
 Contrôle de la profession au Luxembourg
Les avocats sont soumis à une certaine discipline à travers de code de déontologie.
En cas de suspicion d’une infraction, le bâtonnier ouvre une procédure disciplinaire
pour des faits qui sont portés à sa connaissance ou parce qu’il se saisit lui-même. Il
instruit l’affaire et peut demander au procureur général d’Etat l’assistance d’un officier
de police judiciaire pour procéder à une enquête.
Si l’infraction est mineure, le bâtonnier peut sanctionner lui-même par un avertissement,
une réprimande ou une amende d’un montant maximum de 500 euros sinon il dresse
Module C3051
un rapport et soumet ce rapport au Conseil de l’Ordre qui décide ou non le déferrement

de l’avocat devant le conseil disciplinaire et administratif.
Si le Conseil de l’Ordre décide du renvoi, la citation de l’avocat est faite par le bâtonnier,
cette citation contient l’énoncé des griefs.
L’avocat peut lors de l’audience se faire assister d’un avocat et a droit d’obtenir avant
l’audience copie de son audience. En cas de condamnation l’avocat peut se voir infligé
comme sanction disciplinaire :
- un avertissement,
- une réprimande,
- une amende d’un montant maximum de 500 euros,
- l’amende inférieure de 500 euros à 5.000 euros,
- la suspension de l’exercice de la profession pour un terme qui ne peut excéder cinq
ans,
- l’interdiction à vie de l’exercice de la profession.
La suspension peut être assortie d’un sursis pour tout ou en partie de sa durée. L’avocat
condamné peut faire appel devant le conseil disciplinaire et administratif d’appel
pendant 40 jours à compter où la décision a été notifiée.
* Qualité attaché au titre d’avocat
Un avocat à la Cour est officier ministériel et en tant que tel, il peut certifier conforme des
copies de documents officiels comme des cartes d’identité dès lors que ces documents lui
sont présentés et dès lors que la personne titulaire de ce document est physiquement
présente lors de l’établissement de ce certificat.
* Missions des Avocats
 Faisant l’objet d’un monopole
 La représentation en justice
Les avocats du Barreau de Luxembourg ou de Diekirch ont conformément à l’article 2
de la loi 1991, le monopole de la représentation en justice, sauf dans certaines matières
ou d’autres professions peuvent assister les parties comme les membres d’un syndicat
devant le Conseil Arbitral. Ce monopole de la représentation en justice comprend :
 l’assistance et la représentation des parties devant toutes les juridictions,
 la postulation et la plaidoirie devant les prédites juridictions,
 la réception de pièces et titres de la part des parties pour les présenter aux juges,
 l’établissement et la signature des actes nécessaires pour la régularité de la procédure,
 la mise en état de l’affaire afin qu’elle puisse recevoir un jugement,
 La consultation juridique
 consultation juridique orale ou écrite
 rédaction pour autrui des actes sous seing privé
Ce monopole ne fait pas obstacle à ce qu’une part des professionnels du droit comme
les notaires ou les huissiers donnent des consultations juridiques et d’autre part que
des autres professionnels comme les médecins donnent des consultations juridiques
exclusivement dans leur domaine et de manière accessoire.

Module C3051
 Ne faisant pas l’objet d’un monopole

- la domiciliation des sociétés consiste à domicilier c'est-à-dire à faire établir le siège
de sociétés dans son étude. C’est une activité que les avocats peuvent exercer à
condition de la déclarer au Conseil de l’Ordre ; cette activité est exercée en concurrence
avec d’autres professionnels comme les fiduciaires ;
- l’avocat mandataire spécial peut recevoir mandat de négocier, d’agir ou de signer au
nom et pour le compte de son mandant ; c’est un mandat spécial, il ne peut être
général ;
- l’avocat dépositaire ou séquestre conventionnel peut accepter un dépôt ou une
mission de séquestre conventionnel à condition que l’opération ne soit pas contraire à
la loi et à condition qu’il y ait établissement préalable et signature d’une convention
écrite déterminant la nature, l’étendue et la durée de sa mission ainsi que les modalités
de sa rémunération ;
- l’avocat arbitre, médiateur ou conciliateur peut accepter de telles missions agit alors
en toute indépendance ;
- l’avocat mandataire de justice peut se voir confier des missions par la justice comme
des missions d’expertises ou de commissaire à des gestions contrôlées.
4.3.2. Les huissiers de justice
La profession est strictement règlementée au pays par la loi du 4 décembre 1990.

L’ensemble des huissiers de justice du pays forment la Chambre des huissiers qui a son
siège à Luxembourg. Cette chambre a fonction de représenter la profession au niveau
national. Elle est administrée par un conseil de trois membres dont un président, un
secrétaire et un trésorier.
Actuellement son président est M. Carlos CALVO, son Trésorier Mme Martine LISE, son
Secrétaire M. Georges WEBER.
La chambre des huissiers a la personnalité civile ; elle peut notamment ester en justice ;
son Président représente la chambre judiciairement et extrajudiciairement.
Le nombre de places dans cette profession est restreint. Ainsi actuellement sur
l’arrondissement de Luxembourg, ils sont 19 dont 2 femmes.
 Accès à la profession
Pour prétendre aux fonctions d’huissier de justice, la loi du 4 décembre 1990 a posé un
certain nombre de conditions que le candidat doit remplir pour y avoir accès :
- posséder la nationalité luxembourgeoise,
- être âgé de 23 ans accomplis,
- produire un certificat de moralité délivré par le tribunal d’arrondissement,
- avoir accompli un stage dont les conditions et modalités sont fixées à l’article 3 de la
loi du 4 décembre 1990,
- présenter le certificat de candidat-huissier de justice ; cependant est dispensé de
produire le certificat de candidat-huissier de justice :
 le détenteur d’un diplôme de docteur en droit délivré par un jury luxembourgeois,

Module C3051
 le titulaire d’un grade étranger d’enseignement supérieur en droit homologué au

Grand-duché de Luxembourg, qui est détenteur du certificat attestant qu’il a
accompli avec succès les cours complémentaires en droit luxembourgeois.
Une fois que le candidat huissier a effectué son stage et obtenu son certificat de
candidat-huissier, il adresse sa demande au poste d’huissier au Ministre de la Justice ;
si l’avis du tribunal d’arrondissement est positif, il est nommé par le Grand-Duc.
La fonction d’huissier de justice s’arrête de plein droit à l’âge de 72 ans. Elle est
incompatible avec toute autre profession sauf à obtenir l’autorisation du Ministre de la
Justice à être administrateur ou commissaire d’une société civile ou commerciale sans
pouvoir cependant être gérant, administrateur délégué ou liquidateur.
 Exercice de la profession
 Lieu d’exercice et de résidence fixé par l’arrêté de nomination
L’huissier de justice est tenu de résider dans le lieu fixé par l’arrêté de nomination et
ne peut avoir qu’une seule étude établie au lieu de sa résidence. Il n’exerce sa
profession que dans le ressort du tribunal d’arrondissement du lieu de sa résidence
c'est-à-dire sur l’arrondissement soit de Luxembourg soit de Diekirch ;
 tarifs fixés par règlement
Les actes d’huissier sont rémunérés soit selon un tarif fixe, soit par vacation déterminé
par règlement Grand-ducal.
 conformément à l’article 17 de la loi 4 décembre 1990, l’huissier de justice
indique en marge de l’original et des copies :
 le détail du montant de ses droits,
 le nombre de pages des copies des pièces,
 le détail de tous les articles de frais formant le coût de l’acte avec la désignation
particulière de la distance parcourue,
 le coût total de l’acte.
Face à un acte inachevé, l’huissier de justice sera payé en proportion du travail
effectivement fourni, ainsi que les frais de voyage et les déboursés réellement
effectués.
 Contrôle de la profession par le tribunal d’arrondissement sur saisine du
procureur d’Etat
Le procureur d’Etat veille au maintien de l’ordre, de la discipline des huissiers de justice
de l’arrondissement et à l’exécution des lois et règlements qui les concernent. Il instruit
les affaires dont il est saisi sur plainte ou dont il se saisit d’office et les défère au tribunal
d’arrondissement, chambre civile, s’il estime qu’il y a infraction à la discipline. Il peut
demander l’avis de la Chambre des huissiers.
Le procureur d’Etat, avant de saisir le tribunal d’arrondissement, dresse un procès-
verbal des faits qui ont motivé l’instruction et peut charger pour se faire un officier de
police judiciaire de procéder à une enquête.
Le tribunal d’arrondissement, chambre civile, exerce le pouvoir de discipline en
examinant si l’huissier de justice a commis une infraction constituant soit :
 une violation des prescriptions légales et réglementaires concernant la profession ;

Module C3051
 des fautes et négligences professionnelles ;

 des faits contraires à la délicatesse et à la dignité professionnelle ainsi qu’à
l’honneur et à la probité, le tout sans préjudice de l’action judiciaire pouvant résulter
des mêmes faits.
Le Tribunal peut décider comme peines disciplinaires dans l’ordre de gravité :
 un avertissement ;
 une réprimande ;
 la privation du droit de vote dans l’assemblée générale avec interdiction de faire
partie du conseil de la chambre des huissiers pendant six ans au maximum ;
 une amende de dix mille à cinquante mille francs ;
 la suspension de l’exercice de la profession pour un terme qui ne peut être inférieur
à quinze jours, ni excéder trois ans ;
 la destitution.
Au cas où une sanction est prononcée, les frais provoqués par la poursuite disciplinaire
sont mis à la charge du condamné ; dans le cas contraire, ils restent à charge de l’Etat.
* Qualité attachée au titre d’huissier de justice
Un huissier de justice est un officier public et ministériel c'est-à-dire que c’est une personne
qui en vertu d’une décision des autorités de l’Etat dispose d’un privilège pour exercer une
activité qui, en général, constitue une tâche de service public.
En contrepartie de ce monopole, l’huissier de justice est tenu :
- d’exercer son ministère toutes les fois qu’il en est requis sans exception sauf vis-à-vis
de parents, alliés, ceux de son conjoint, en ligne directe à l’infini et en ligne collatérale
jusqu’au degré de cousin issu de germain inclusivement (articles 13 et 14 de la loi 4
décembre 1990 portant organisation du service des huissiers de justice) ;
- de remettre lui-même à personne ou à domicile l’exploit et les copies de pièces qu’il a
été chargé de signifier sinon il peut être susceptible d’être condamné par le tribunal
d’arrondissement d’une suspension de trois mois et à une amende qui ne peut être
inférieure à dix mille francs, ni excéder cinquante mille francs, sans préjudice des
dommages–intérêts éventuels envers les parties lésées.
* Missions de l’huissier de justice
Un huissier de justice établit des actes qui correspondent à 4 missions différentes ; Il a
compétence pour :
 Signifier les actes
Les huissiers de justice ont le monopole de la signification des actes judiciaires et
extrajudiciaires ; les mentions faites par l’huissier de justice sont revêtues de
l’authenticité et font foi jusqu’à inscription de faux.
 Exécuter les décisions de justice
Les huissiers de justice ont le monopole pour :
 exécuter les décisions de justice ainsi que les autres titres exécutoires,
 procéder aux mesures conservatoires qui s’imposent,
 procéder au recouvrement amiable ou judiciaire de toute créance.

Module C3051
 Faire procéder à la vente aux enchères

Ensemble avec les notaires, les huissiers de justice ont le droit exclusif de procéder à
la prisée et à la vente publique de meubles et effets mobiliers ;
 Etablir des constats
L’huissier de justice effectue des constatations purement matérielles et objectives.
4.3.3. Les notaires au Luxembourg
La profession de notaire est strictement réglementée par la loi organique du 9 décembre

1976 relative à l’organisation du notariat.
L’ensemble des Notaires forme la Chambre des Notaires. Cette Chambre a la personnalité
civile ; elle peut donc ester en justice mais c’est son président qui représente la Chambre
au niveau judicaire et extrajudiciairement.
La Chambre des Notaires représente la fonction et défend ses intérêts au niveau national.
Elle est chargée de veiller à la discipline, à la prévention et aux règlements de différends
entre notaires et entre notaires et particuliers, de donner son avis sur les difficultés résultant
d’honoraires et autres débours, de recevoir le dépôt, les états des minutes, de contrôler la
comptabilité des notaires.
Elle est administrée par 7 membres élus parmi les notaires du pays lors de leur assemblée
générale ordinaire annuelle. Le renouvellement des membres se fait partiellement chaque
année. Son président est actuellement Me Frank MOLITOR, son Trésorier est Me Pierre
PROBST, ses secrétaires Me Marianne RIES et Me Martine SCHAEFFER.
Le nombre des notaires est limité à 36 répartis géographiquement sur tous les cantons (à
l’exception de Vianden) en tenant compte tant de l’importance de la population que du
volume des affaires. Les Notaires sont nommés par le Grand-Duc.
 Accès à la profession
Afin de pouvoir accéder à la fonction de Notaire il faut :
- être luxembourgeois et avoir la jouissance des droits civils et l’exercice des droits
politiques,
- être âgé de vingt-cinq ans accomplis,
- avoir obtenu soit le diplôme de candidat-notaire conformément à la législation, soit le
certificat de fin de stage exigé pour pouvoir accéder à la fonction de notaire.
Etant donné que le nombre et la résidence des notaires sont déterminés par règlement
grand-ducal, la nomination d’un nouveau notaire suppose qu’il y ait vacance de poste de
notaire en raison d’un décès, d’une démission ou d’une destitution. La vacance de poste
est publiée au Mémorial. La nomination d’un notaire en relation à une vacance de poste :
- se fait sur la base du principe de l’ancienneté,
- se fait dans les 2 mois de l’évènement donnant lieu à cette vacance et est publiée au
Mémorial.
La nomination est faite par le Grand-Duc à travers un arrêté de nomination dont la copie
sera adressée au notaire intéressé par le procureur général d’Etat. La fonction de Notaire
s’arrête de plein droit à 72 ans.
Module C3051
 Exercice de la profession
- Exercice du ministère de Notaire sur tout le territoire du Grand-Duché,
- Exercice de la profession dans le cadre du secret professionnel,
- Lieu de résidence effective dans la commune qui a été fixée par l’arrêté de nomination.
Il n’est pas permis au notaire d’avoir une autre résidence, même familiale, ni de la
changer sans autorisation préalable. Toutefois, avec l’autorisation du Ministre de la
Justice et aux conditions fixée par la prédite autorisation, il peut établir sa demeure
familiale privée dans une autre localité, le tout sur avis de la Chambre des notaires.
- Le tarif des honoraires et émoluments des notaires est fixé par règlement Grand-ducal.
Il peut être fixe, proportionnel au montant de l’acte, et libre pour certaines opérations
comme les frais de voyage et dépend de l’acte établit ; le notaire indique au bas de son
acte ou de sa quittance de paiement le détail du temps employé de ses honoraires et
débours.
 Contrôle de la profession
Il est exercé par un conseil de discipline composé par le président du tribunal
d’arrondissement de Luxembourg ou le juge qui le remplace comme président et 4
membres de la Chambre des notaires désignés d’après leur rang d’ancienneté dans la
profession.
L’instruction d’une affaire contre un notaire se fait par le président de la Chambre des
notaires alors qu’il aura été saisi soit par le procureur d’Etat, soit sur plainte ou soit qu’il se
sera saisit d’office.
Le président est chargé de déférer les affaires au conseil de discipline s’il estime qu’il y a
infraction à la discipline sous réserve que ce déferrement est obligatoire s’il a été saisi par
le procureur d’Etat. Avant de saisir le conseil de discipline, il doit dresser un procès-verbal
des faits ayant motivé l’instruction et il peut demander au procureur général d’Etat de
charger des agents de la police judiciaire de procéder à une enquête.
Par la suite, le président de la Chambre des notaires fait citer le notaire inculpé 15 jours
avant la séance du conseil de discipline, qui assisté ou non d’un avocat, pourra inspection
du dossier au Secrétariat de la Chambre des Notaires et s’en faire délivrer copie à ses frais.
Le conseil de discipline examine au jour de la citation, en entendant successivement les
parties si les faits reprochés sont avérés. Les faits susceptibles d’être reprochés au notaire
inculpé par le Conseil de Discipline sont :
- une violation des prescriptions légales et réglementaires concernant l’exercice de la
profession,
- des fautes et négligences professionnelles
- des faits contraires à la délicatesse et à la dignité professionnelle ainsi qu’à l’honneur
et à la probité, le tout sans préjudice à l’action judiciaire pouvant naître des mêmes
faits.
L’action disciplinaire se prescrit par 5 ans, à compter du jour où les contraventions, tant à
la présente loi, qu’aux autres lois, arrêtés et règlements en la matière, ont été commises.
Il pourra condamner le prédit notaire inculpé dans l’ordre de gravité à :
- un avertissement,
- une réprimande,

Module C3051
- une privation de voix délibérative dans l’assemblée générale avec interdiction de faire
partie de la chambre pendant six ans au maximum,
- une amende de 500 euros à 5.000 euros,
- une suspension de l’exercice de la profession pour un terme qui ne peut être inférieur
à quinze jours ni excéder un an,
- une destitution.
Les frais liés à cette procédure et le cas échéant l’amende sont rendus exécutoires par le
Président du tribunal d’arrondissement.
* Qualité attachée au titre de Notaire
Le Notaire est officier ministériel et public ; il est délégataire de certaines attributions
spécifiques de l’Etat. En effet, il a le monopole pour la rédaction de certains actes.
En contrepartie de ce monopole, le notaire ne peut refuser son Ministère lorsqu’il est requis
sous réserves d’actes qui auraient des liens avec sa famille ou d’actes contraires à une loi
pénale (articles 21 et 24 de la loi du 9 décembre 1976 relative à l’organisation du notariat).
* Missions du Notaire
Elles sont au nombre de deux :
- La rédaction des actes dits notariés ou authentiques portant sur des opérations
juridiques ainsi que sur des faits et déclarations qui déclenchent des conséquences
juridiques. Il appartient au Notaire de conseiller objectivement et, de façon neutre les
parties en présence. Il prend garde à ce que le contenu de son acte reproduise
fidèlement la commune volonté de toutes les parties intéressées par le prédit acte. Le
notaire a dans le cadre de cette mission, une compétence exclusive pour :
 rédiger toutes sortes d’actes où un immeuble change de propriétaire que ce soit pour
une vente, donation, partage ou encore échange,
 constituer ou modifier une société commerciale,
 faire un prêt hypothécaire,
 rédiger un contrat de mariage.
- Le conseil juridique : les notaires donnent des consultations juridiques, en
concurrence avec les avocats et les fiduciaires, concernant toutes les questions
relatives au droit civil, successoral, commercial, des sociétés.

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5. La Procédure Contentieuse
La Procédure Contentieuse civile
La procédure contentieuse civile concerne le jugement d’un litige c'est-à-dire un désaccord

présentant un caractère juridique entre des sujets de droit relativement à leurs intérêts
divergents.
Ce litige tend à obtenir la satisfaction d’une prétention comme des dommages et intérêts, il
s’agit de l’objet du litige et il a une cause, c'est-à-dire en fait, un mobile, qui nécessite l’action
en justice, par exemple une inexécution du contrat motivant une demande en dommage et
intérêts.
La procédure contentieuse civile règle les principes du procès civil, l’introduction d’un litige
en justice, son instruction, son jugement et les voies de recours contre la première décision
qui sera prise suite à son introduction.
5.1.1. Les Principes du Procès civil
Les principes fondamentaux du Procès civil

* Le droit au tribunal
Toute personne a un droit d’accès au juge. Ce droit a été établi par un arrêt en date du 21
février 1975 « Golder » de la Cour européenne des droits de l’Homme en se fondant sur
l’article 6§2 de la convention européenne des droits de l’Homme.
* L’effectivité de droit au tribunal
La Cour européenne a imposé aux Etats l’adoption de mesures d’ordre matériel et d’ordre
normatif afin de permettre l’accès aux juridictions à toute personne quelle que soit sa
condition. Il s’agit au pays de l’assistance judiciaire pour les personnes démunies.
* Le droit à un procès équitable
Il est inscrit dans l’article 6-1 de la Convention européenne des droits de l’Homme ; c’est
un instrument qui sert à juger l’ensemble de la procédure pour en juger la régularité, à ce
titre l’équité a un sens très précis.
L’équité se comprend dans le sens d’égalité, d’équilibre (par référence au terme anglais
equity c'est-à-dire loyal). Ce que vérifie la Cour européenne des droits de l’Homme, c’est
que le procès dans son ensemble a assuré à chacun un traitement égal. Elle censure tout
procès qui se déroule dans des conditions de nature à placer injustement une partie dans
une situation désavantageuse par rapport à une autre.
La Cour a déduit de ce principe à un procès équitable, 3 droits à savoir :
- l’égalité des armes c'est-à-dire la possibilité pour chaque partie d’exposer sa cause dans
des conditions qui ne désavantagent pas d’une manière appréciable par rapport à la partie
adverse,
- le principe du contradictoire c'est-à-dire la faculté de prendre connaissance des
observations ou des pièces produites par l’autre ainsi qu’en discuter.
- et, enfin la motivation de la décision juridictionnelle à venir.

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* Le droit à un tribunal indépendant et impartial

L’indépendance du tribunal est assurée par l’interdiction de toute influence qui pourrait être
exercée sur le juge, l’impartialité est en fait le principe de neutralité du juge.
* Le droit à une justice publique
La publicité vise en fait à inspirer confiance et répond à une exigence de transparence.
* Le droit à être juger dans un délai raisonnable
Le délai raisonnable s’apprécie suivant les circonstances de la cause et la complexité de
l’affaire, le comportement des requérants ou bien encore l’enjeu du litige pour la plaignant ;
en général, le délai raisonnable tel qu’entendu par la Cour est de 3 ans pour le jugement
d’une affaire.
Les principes directeurs du procès civil

Ils ont pour objet de régler le rôle des parties et du juge. Ils se trouvent dans les articles et
suivants du Nouveau code de procédure civile.
* Le principe accusatoire
La procédure civile est de type accusatoire. Le rôle majeur revient aux parties auxquelles
la loi laisse le soin de déterminer les éléments de l’instance et de conduire le procès au
mieux de leurs intérêts privés, le juge n’ayant qu’un rôle effacé d’arbitre entre les parties
chargées de trancher avec les éléments qu’on lui apporte.
* Le principe dispositif
Ce sont les parties qui ont la maîtrise de la matière au procès. Elles déterminent la matière
litigieuse et maîtrisent les faits.
* Le principe du contradictoire :
Chaque partie doit avoir le même pouvoir de discuter les prétentions, les arguments et les
preuves de l’adversaire. Chaque partie doit donc faire connaître à son adversaire ses
arguments de droit, de fait et ses preuves en communiquant ses conclusions et ses pièces.
Le juge veille au respect du contradictoire par les parties.
Ce principe s’applique aussi au juge qui ne peut retenir dans sa décision que des
documents, moyens dont il a fait débattre toutes les parties.
* Les principes de publicité et d’oralité des débats
Ils sont le corollaire au principe du contradictoire puisqu’ils garantissent la qualité des
débats.
La mise en œuvre du procès civil : l’action en justice

C’est le droit pour l’auteur d’une prétention d’être entendu sur le fond de celle-ci afin que le
juge dise bien ou mal fondée. C’est aussi le droit pour l’adversaire de discuter du bien-fondé
de cette prétention.
* La notion d’action en justice
L’action en justice est formalisée par une demande. Cette demande permet la mise en
œuvre du droit d’agir dans une affaire précise alors que l’action est générale.

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L’action en justice se définit comme un droit subjectif puisqu’il appartient précisément et

exclusivement à ceux qui ont un intérêt à agir.
L’action en justice peut être :
- une action réelle c'est-à-dire portant sur des droits réels,
- une action personnelle tendant à permettre l’assomption d’un droit de créance,
- une action mixte ayant pour caractéristique que son titulaire est dans une situation qui lui
permet d’invoquer en même temps un droit personnel et un droit réel qui ont leur source
dans la même opération juridique,
- une action possessoire ayant pour but de protéger l’état de fait de la possession voire
même de la détention (complainte, réintégrande, dénonciation de nouvelle œuvre).
- une action pétitoire tendant à faire sanctionner un droit réel (action en revendication, action
confessoire).
* Les conditions d’ouverture de l’action en justice
Afin d’agir en justice il faut un intérêt à agir et avoir qualité pour agir. L’intérêt à agir en
justice doit être :
- Légitime ; on ne peut notamment pas invoquer sa propre turpitude,
- né et actuel ; il faut que le litige soit né, et non hypothétique,
- direct et personnel ; l’action en justice n’est envisageable que pour protéger son intérêt
personnel et non l’intérêt général.
La qualité à agir : la qualité, c’est le titre légal en vertu duquel une personne a le pouvoir de
figurer dans un procès. En général, elle ne pose pas de problème puisqu’elle se confond
avec la notion d’intérêt direct et personnel.
* L’exercice de l’action en justice
Il existe les demandes en justice auxquelles sont opposées les défenses en justice.
 Les demandes en justice
Il existe les demandes introductives d’instance et les demandes incidentes.
- Les demandes introductives d’instance sont celles par lesquelles le plaideur prend
l’initiative du procès.
- A côté, de ces demandes introductives d’instance, il existe des demandes incidentes qui
sont formées en cours d’instance. Sont qualifiées de demandes incidentes :
 les demandes additionnelles c'est-à-dire celles par lesquelles une partie modifie ses
prétentions antérieures,
 les demandes reconventionnelles, par lesquelles le défendeur originel prétend obtenir
un avantage autre que le simple rejet de la demande de son adversaire,
 les demandes en intervention soit volontaire, consistant pour un tiers à demander de
s’associer à l’instance engagée entre les parties, soit forcée, correspondant à la situation
d’un tiers qui est obligé d’intervenir à l’instance par le fait d’une partie ou du juge.
 Les défenses en justice
Elles sont la contradiction à la demande. Il existe trois types de défenses :
- d’abord, il peut s’agir d’une défense au fond c'est-à-dire tout moyen qui tend à faire
rejeter comme non justifié après examen du fond la prétention de l’adversaire ;

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- ensuite, est considérée comme une défense, le fait d’invoquer une exception de
procédure comme une nullité ; l’exception de procédure se définit comme tout moyen
destiné à faire apparaître la procédure comme éteinte ou à en suspendre le cours ;
- enfin, il s’agit aussi des fins de non-recevoir par lesquelles le défendeur soutient que la
demande est irrecevable car l’une des conditions de sa recevabilité fait défaut.
* Le déroulement du procès civil
 L’introduction de l’instance
 Le mode d’introduction d’une action en justice devant la justice de paix est
soit une requête notifiée par le greffe de la justice de paix (articles 144 et suivant
du nouveau Code de procédure civile), soit une citation signifié par exploit
d’huissier.
Devant le Tribunal d’arrondissement, il s’agit soit d’une requête qui est notifiée par le
greffe ou emporte l’obligation d’assigner ultérieurement, soit d’une assignation signifiée
par exploit d’huissier.
Devant la Cour, il s’agit d’une assignation emportant acte d’appel.
Ce sont des actes par lequel le demandeur cite ou assigne son adversaire à comparaître
devant le juge compétent. Ils doivent comporter un certain nombre de mentions
notamment énoncées par les articles 144 et suivants du nouveau Code de procédure
civile à peine de nullité pour vice de forme.
L’avocat qui rédige une requête, une citation ou une assignation doit au préalable vérifier
quel est le juge qui est compétent d’abord territorialement à savoir s’il faut assigner
devant le tribunal d’arrondissement de Luxembourg ou celui de Diekirch, puis déterminer
quel est le juge compétent en fonction de la nature du litige et / ou en fonction du montant
de la demande, sachant que la justice de paix est compétente jusqu’à 10.000 euros sauf,
par exemple, en matière de saisie arrêt sur salaire où elle est compétente quelle que soit
la valeur de la demande.
 La comparution du défendeur
En contrepartie de la notification de la requête, de la citation ou de l’assignation, le
défendeur doit comparaître :
 dans un délai de 15 jours par ministère d’avocat devant le tribunal d’arrondissement
siégeant en matière civile, sauf en matière de référé ordinaire / divorce où il peut se
présenter personnellement.
 par avocat ou se présenter lui-même devant la justice de paix, le tribunal de commerce
à la date fixée pour l’audience.
 par ministère d’avocat devant la Cour d’Appel.
S’il y a comparution par ministère d’avocat, l’avocat du défendeur informe l’avocat du
demandeur de cette constitution et une copie de constitution sera donnée dans le dossier
en vue de l’enrôlement.
 La saisine du tribunal
Elle se fait par l’enrôlement :
 devant la Justice de paix, la requête qui a été envoyée en original et en plusieurs copies
par l’avocat est inscrite au rôle de l’audience de fixation où elle sera appelée ; s’il s’agit
d’une citation, c’est l’huissier qui dépose l’acte pour enrôlement ;

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 devant le tribunal d’arrondissement, s’agissant d’une requête, c’est à

l’avocat de déposer dans une chemise sa requête avec des copies le cas
échéant avec les pièces afin qu’il soit statué sur la demande par exemple :
une requête en vue d’adoption simple ;
Pour une assignation en référé, c’est également l’avocat qui dépose une chemise
comportant une copie de l’assignation au greffe des référés en vue de l’enrôlement
à l’audience prévue ;
Enfin, pour une assignation en matière civile hors référé, l’avocat dépose 4 copies
conformes de son assignation et une copie de ses pièces, une copie de la
constitution de l’avocat du défendeur dans une chemise, en vue de l’inscription de
l’affaire dans le cadre de la mise en état, étudiée ci-dessous.
 devant la Cour d’appel, c’est à l’avocat de déposer au greffe soit sa chemise en vue de
la mise en état, soit simplement une chemise avec une copie de l’acte d’appel en matière
de référé.
 L’instruction de l’affaire
Elle se fait généralement, lors de l’audience de plaidoiries mais a été instituée en
matière civile contentieuse devant le tribunal d’arrondissement et devant la Cour
d’appel ; la mise en état permet l’instruction d’une affaire suivant une procédure
rigoureuse.
Cette mise en état est instituée si le Président de la Chambre estime que l’affaire n’est
pas en état d’être jugée sur le fond et ne peut être immédiatement renvoyée à
l’audience. Le président de la Chambre à laquelle a été distribuée l’affaire comme un
des magistrats statue comme juge de la mise en état.
Dans la procédure de mise en état, chaque protagoniste de l’instance à un rôle
particulier.
Le rôle des parties au cours de l’instruction : dans la procédure avec ministère d’avocat
obligatoire, il appartient aux parties par l’intermédiaire de leurs avocats de rédiger des
conclusions qui sont définies comme des actes de procédure dans lesquels les parties
vont fixer leurs prétentions et proposer au juge une argumentation fondée sur des
moyens de droit et de fait. Ces conclusions sont une nécessité puisqu’une partie ne
peut déposer aucun moyen si elle ne conclut pas.
L’assignation vaut conclusions pour le demandeur. Quant au défendeur, il doit aussi
déposer des conclusions après avoir constitué avocat. Cet échange de conclusions
peut être unique ou multiple.
C’est la raison pour laquelle a été instauré un calendrier de procédure. C’est tout
simplement un calendrier qui fixe les dates auxquelles les échanges doivent avoir lieu.
Le rôle du juge de la mise en état : il a une mission de contrôle effectif de la bonne
marche du procès et surtout il a une mission de mise en état intellectuel. Il doit prendre
une connaissance personnelle des affaires qui lui ont été confiées. Pour ce faire, il a
certains pouvoirs, notamment en matière de communication, d’obtention et de
production des pièces. Il a le pouvoir d’ordonner toutes les mesures d’instruction
comme les enquêtes ou les expertises.

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Il a aussi une mission de régulation des causes ; c’est là qu’il impose un rythme à
l’instance en utilisant deux pouvoirs : celui de fixer des délais pour l’échange des
conclusions ou pour la communication des pièces. Sachant qu’en cas de non-respect
de ces délais, il peut à titre de sanction renvoyer l’affaire en l’état devant le tribunal et
donc clôturer l’instruction.
A la fin, lorsque le juge de la mise en l’état l’a décidé, il ordonne de clore l’instruction.
Cette mesure cristallise le litige, par conséquent, à compter de son prononcé, il est
interdit de produire de nouvelles conclusions ou de nouvelles pièces. A la suite de la
clôture, le juge renvoie l’affaire à une audience et à une heure fixées pour plaidoiries.
 Les débats
Ils ont lieu à jour et heure fixée. Ils sont publics, contradictoires, oraux et sont dirigés
par le Président de l’audience qui a seul pouvoir de donner la parole aux uns et aux
autres. Il dispose également de pouvoir de police de l’audience afin d’assurer la
sérénité de la justice.
L’avocat du demandeur prend en premier la parole puis ensuite l’avocat du défendeur
réplique.
Le président et ses juges assesseurs le cas échéant peuvent poser des questions.
Dans certaines matières regardant l’ordre public, le ministère public peut intervenir.
Une fois les plaidoiries terminées, les débats sont clos et l’affaire est prise en délibéré.
 Les incidents
Ce sont des facteurs de complication de l’instance qu’il faut résoudre dans le cadre de
l’instance.
 Les incidents relatifs à la preuve
Il existe deux sortes de preuves à savoir celles qui sont fournies par les parties dites
préconstituées et celles qui se cherchent en cours d’instance ordonnées par le juge
et contrôlées par lui.
Concernant les pièces
Le problème peut survenir du fait qu’une partie refuse de communiquer les pièces à l’autre
partie alors qu’il devrait y avoir communication volontaire desdites pièces. Dans ce cas,
si la communication n’est pas volontaire, la partie qui est en victime peut demander au
juge d’enjoindre à son adversaire d’effectuer la communication. Si une pièce est détenue
par tiers et qu’elle est nécessaire à l’instance, le juge peut enjoindre à ce tiers de produire
la pièce et ce, sur simple demande d’une des parties.
Concernant les contestations relatives à la preuve littérale, il arrive qu’au cours d’un
procès, un litige survienne sur l’attribution d’un acte ou sur son contenu. On a donc
instauré deux procédures qui permettent de vérifier l’authenticité ou la sincérité des actes
litigieux.
Il s’agit en premier lieu, de la demande en vérification d’écriture permettant à une partie
qui suspecte l’origine d’un acte que son adversaire produit en justice de faire établir la
sincérité de l’origine de l’acte ou l’authenticité de la signature. Cette demande en
vérification d’écriture peut être présentée à l’occasion d’un procès, elle est alors dite
incident, elle peut être présentée directement sans attendre le procès, elle est dite
principale.
Module C3051
En deuxième lieu, il s’agit de demande en faux : le faux peut être matériel, l’acte a été
altéré ou fabriqué de toutes pièces. On peut aussi avoir un faux intellectuel, c'est-à-dire
que les énonciations de l’acte sont fausses. La demande en faux peut être faite
incidemment ou à titre principal.
 Les incidents résultant de l’intervention judiciaire
Le juge peut ordonner diverses mesures d’instruction pour éclairer les débats. Il peut
notamment faire des vérifications personnelles, ordonner une comparution
personnelles des parties, recevoir des attestations testimoniales, faire nommer un
technicien ou expert pour une constatation, consultation, expertise.
 Les incidents relatifs au cours de l’instance
Ces incidents désignent des situations qui provoquent un blocage, un arrêt ou
l’extinction même de l’instance sans qu’une décision définitive ne soit intervenue.
 Concernant l’interruption d’instance
L’interruption d’instance est une situation de fin provisoire du procès en raison de la
survenance d’un évènement lié à la situation personnelle des parties ou de leurs
représentants ; ce sont les cas de la survenance de la majorité d’une des parties, le dépôt
de son mandat par l’avocat d’une des parties, la survenance d’un jugement de liquidation
judiciaire, la cessation des fonctions de celui qui représente légalement un incapable, le
recouvrement ou la perte par l’une des parties de sa capacité d’agir en justice, le décès
de l’une des parties.
Les causes d’interruption ont pour effet que tous les actes à l’encontre du bénéficiaire de
cette interruption sont réputés non avenus. Mais la partie bénéficiaire de l’interruption peut
s’il y a de son intérêt confirmer ces actes.
 Concernant la suspension de l’instance
La suspension intervient en cas d’événement étranger à la situation des parties ou de
leurs représentants mais qui constitue tout de même des obstacles à la poursuite de
l’instance. La progression de l’instance est provisoirement arrêtée mais l’instance
continue à être inscrite au rôle du tribunal ; elle reprendra d’elle-même dès la disparation
de la cause de suspension sans aucune formalité à accomplir.
Il s’agit du sursis à statuer c'est-à-dire une période de l’instance pendant laquelle
l’audience est suspendue par suite d’une décision de la juridiction pour le temps ou
jusqu’à la survenance d’un événement qu’elle détermine, par exemple s’il y a eu dépôt de
plainte contre un témoin, le temps que cette plainte soit étudiée voire jugée.
C’est aussi la radiation de l’affaire c'est-à-dire que l’affaire est mise sur une voie de garage
suite à l’inaction des parties par décision du juge, mais elle n’a pas disparue, ainsi que le
retrait du rôle qui est une demande commune des parties de radier conventionnellement
l’affaire afin d’éventuellement se concilier, par exemple lorsqu’une partie fait une
demande en divorce pour faute, puis après est d’accord pour procéder à un divorce par
consentement mutuel.
 Concernant l’extinction de l’instance,
Elle est en principe la conséquence d’un jugement sur le fond réglant le litige ; mais il peut
aussi y avoir une extinction de l’instance accessoirement à l’action par l’acquiescement ;
il peut aussi y avoir une extinction de l’instance à titre principal par l’effet de la péremption,
du désistement d’instance ou de la caducité de la citation.

Module C3051
 La première cause d’extinction d’instance est la péremption qui se définit comme

l’extinction de l’instance par l’inaction de toutes les parties pendant un délai de trois ans.
L’absence d’actes faits par les parties durant un temps aussi long laisse présumer
qu’elles ont en réalité abandonné leur combat judiciaire.
 La deuxième cause est le désistement c’est-à-dire le fait de renoncer à ce que l’on a
préalablement accompli. Le désistement est soit un désistement d’action correspondant
au renoncement du droit fondement de l’action, soit un désistement d’un acte de
procédure correspondant au renoncement à un acte qui a été accompli à son profit mais
qu’on estime à présent inutile ou enfin un désistement d’instance qui a lieu en première
instance, en instance d’appel, d’opposition ou en cassation.
 La troisième cause d’extinction d’instance est la caducité d’un acte introductif
d’instance c'est-à-dire l’état d’un acte introductif d’instance qui a été frée valablement
mais qui se trouver privé d’effet en raison de la survenance d’un fait postérieurement à
sa création.
 La quatrième cause d’extinction d’instance est l’acquiescement c'est-à-dire le fait de la
part d’un plaideur de se soumettre aux prétentions de l’autre à deux moments différents ;
dès sa demande, on parle d’acquiescement à la demande impliquant que le plaideur
abandonne son droit de discuter le bien-fondé de la prétention émise contre lui, ou
d’acquiescement au jugement si le plaideur renonce à exercer une voie de recours en
laissant le délai de son exercice s’écouler.
* Le jugement du procès civil
C’est l’acte par lequel le juge se prononce sur une situation de fait par application des règles
de droit.
 L’élaboration du jugement
Le jugement est élaboré lors du délibéré. Pour en faire un acte formel, il doit contenir
des mentions telles que les noms des juges, la date du jugement etc. (article 249 du
Nouveau Code de procédure civile).
Surtout ce jugement doit être motivé c'est-à-dire que les juges doivent exposer les
raisons de droit et de fait qui ont déterminé la décision afin de ne pas se trouver devant
un jugement arbitraire.
Cette motivation permettant également de vérifier que le juge a bien raisonné et permet
aux plaideurs de comprendre cette solution.
Cette motivation doit être suffisante, précise, rationnelle et complète.
Ce jugement élaboré n’existe qu’en tant que tel qu’à compter de son prononcé
consistant dans la lecture à haute voix de la décision ou uniquement du dispositif.
Les mentions formelles ainsi que le prononcé du jugement sont prescrits sous peine de
nullité.
Ensuite, afin de pouvoir faire exécuter ce jugement et afin de pouvoir exercer un recours
contre ce jugement, il est notifié par le greffe au défendeur ou signifié par le demandeur
à la personne du défendeur.
 L’exécution du jugement
Le jugement est inutile s’il n’est pas exécuté.

Module C3051
Dans son arrêt HORNSBY, la Cour Européenne des Droits de l’Homme a disposé que
l’exécution des décisions de justice faisaient partie des principes protégés par l’article
6-1 de la Convention Européenne des droits de l’homme relatif au procès équitable.
Afin d’être exécuté, le jugement doit revêtir la formule exécutoire c'est-à-dire l’ordre
donné aux personnes compétentes de prêter main-forte pour faire exécuter la décision.
Sauf exécution volontaire, un jugement ne peut être exécuté que s’il a été notifié ou
signifié à personne et si après avoir été notifié ou signifié à personne, il a acquis force
de chose jugée c'est-à-dire s’il n’est susceptible d’être attaqué par une voie de recours.
Toutefois, et par exception au principe suspensif de l’appel ou de l’opposition, certains
jugements peuvent être revêtus de l’exécution provisoire.
L’exécution provisoire permet l’exécution du jugement malgré l’exercice d’une voie de
recours.
Elle est automatiquement prononcée dans l’ordonnance de référé ordinaire ou divorce.
Mais elle est facultative pour le juge qui peut ou non la prononcer si elle est demandée
dans les conditions de l’article 244 du Nouveau Code de Procédure Civil qui stipule «
l’exécution provisoire, sans caution, sera ordonnée même d’office, s’il y a titre
authentique, promesse reconnue, ou condamnation précédente par jugement dont il
n’y ait point appel. Dans tous les autres cas, l’exécution provisoire pourra être ordonnée
avec ou sans caution. ».
* Les voies de recours
Elles existent car l’erreur comme l’injustice sont humaines et qu’il faut permettre aux parties
un examen nouveau de leur affaire.
 Les voies de recours ordinaires
 L’appel
C’est une voie de recours qui tend à faire réformer ou annuler par une juridiction
supérieure un jugement rendu par une juridiction inférieure.
C’est une voie de recours :
 de droit commun étant à la disposition de tout citoyen
 de réformation dans la mesure où l’appel vise à contrôler le bien ou le mal jugé
en droit et en fait et ainsi permettre de réparer les erreurs intellectuelles des
premiers juges.
 d’annulation en ce qu’elle permet d’annuler un jugement irrégulier.
L’appel pour être déclaré recevable doit respecter des conditions de fond et de forme.
Il entraîne des effets sur le jugement déféré à la juridiction supérieure.
 La recevabilité de l’appel
o Les conditions de fond
Relatives à la décision juridictionnelle : le principe est que toute personne mécontente de son
premier jugement peut interjeter appel sauf si la loi en dispose autrement. C’est notamment le cas
pour les jugements de la justice de paix rendu en premier et dernier ressort.
Relatives aux parties : l’appel concerne normalement les parties présentes en première instance,
l’intervention de nouvelles parties en appel n’étant possible que s’il s’agit de tierce opposition.

Module C3051
A côté d’un appel principal fait par une partie, son adversaire qui lui aussi n’est que partiellement
satisfait peut vouloir à son tour relever appel pour obtenir pleinement satisfaction, ce sera un appel
incident. Cet appel se définit comme celui qui émane de l’intimé seulement, c'est-à-dire de celui
contre lequel l’appel principal est dirigé.
o Les conditions de forme
Le délai : prescrit sous peine d’irrecevabilité, il est de 40 jours à compter de la signification à
personne ou à domicile (article 571 du Nouveau Code de procédure civile)
La forme de l’appel : l’appel se fait par assignation (par exploit d’huissier) à jour fixe comme par
exemple en matière commerciale ou dans un délai de comparution de 15 jours pour les matières
civiles (par exemple en matière de responsabilité contractuelle).
 Les effets de l’appel
L’effet suspensif : le délai d’appel et l’exercice d’appel suspendent l’exécution du
jugement à moins que la décision ne bénéficie de l’exécution provisoire de droit ou qu’elle
n’ait été accordée par le juge.
L’effet dévolutif : le litige est transporté des premiers aux seconds juges dans toutes ses
questions de fait et droites pour qu’il soit à nouveau statué.
L’évocation : c’est une faculté qui appartient au juge d’appel saisi de l’appel de certains
jugements de première instance de s’emparer de l’affaire et de statuer sur le tout, c'est-à-
dire l’appel et le fond, dans une seule et même décision.
 L’opposition
Elle permet à la partie défaillante de faire rétracter un jugement qui a été rendu par
défaut et par l’effet de laquelle l’affaire revient devant le tribunal qui a statué la première
fois.
 La recevabilité de l’opposition
o Les conditions de fond
Relatives aux décisions juridictionnelles : elle n’est ouverte qu’à l’encontre des jugements
rendus par défaut.
Relatives aux personnes habilitées à faire opposition : elle n’est ouverte qu’à la partie à
l’instance qui a abouti à un jugement rendu par défaut.
o Les conditions de forme
Le délai est de 15 jours à compter de la signification / notification à personne.
L’opposition est formée dans les formes prévues pour chaque type de juridiction.
 Les effets de l’opposition
L’opposition a un effet suspensif du jugement rendu par défaut de même que son délai
à moins que l’exécution provisoire n’ait été accordée.
L’opposition a un effet dévolutif alors que le jugement primitif est remis dans son entier
à l’appréciation des juges et du même juge qui se voit déférer tous les points jugés par
défaut pour qu’il soit statué à nouveau en fait et en droit.

Module C3051
 Les voies de recours extraordinaires

 Le pourvoi de cassation
Il est régi par la loi. Il est étudié ci-dessous dans le cadre de la procédure contentieuse
pénale.
 La tierce opposition
Elle tend à faire rétracter ou réformer un jugement au profit d’un tiers qui l’attaque parce
que ce jugement, en modifiant la situation juridique de l’une des parties, a lésé les
intérêts de ce tiers.
La tierce opposition est ouverte contre tout jugement sauf l’exception prévue à l’article
616 du Nouveau Code de Procédure Civile. Il suffit qu’il y ait crainte d’un préjudice, il
n’y a pas de délai pour former tierce opposition.
Elle est formée par action principale qu’elle soit une tierce opposition principale ou
incidente devant le tribunal qui a rendu le jugement.
La tierce opposition n’a pas d’effet suspensif et a un effet dévolutif.
 La requête civile ou recours en révision
C’est un recours qui tend à faire rétracter un jugement passé en force de chose jugée
pour qu’il soit de nouveau statué en fait et en droit.
 La recevabilité
o Les décisions susceptibles d’un recours en révision
Ce sont les jugements contradictoires ou par défaut rendus en dernier ressort.
Les cas d’ouverture : l’article 617 du Nouveau de Code de procédure civile énumère de façon
limitative 10 cas où il est possible de faire un recours en révision notamment la contrariété de
jugement en dernier ressort.
Les titulaires du recours : celui-ci est réservé aux personnes qui étaient parties ou représentées
au jugement dès lors qu’elles sont capables et qu’elles ont un intérêt à agir.
Le délai est de 40 jours à compter de la signification du jugement attaqué.
La forme : la requête civile par assignation.
o Les effets
La requête civile n’a pas d’effet suspensif et un effet dévolutif.
La prise à partie est une voie de recours contre un juge qui a abusé de ses fonctions.
Elle n’est possible que dans les 4 énumérés par l’article 639 du Nouveau Code de procédure civile.
Elle se fait par requête et avec permission préalable du tribunal devant lequel la prise à partie sera
portée.
La Procédure Contentieuse administrative
La procédure contentieuse administrative s’intéresse aux recours contre les actes

administratifs individuels c'est-à-dire ceux qui ne concernent qu’un seule personne et les
actes réglementaires c'est-à-dire ceux qui s’adressent à toute la population ou à une partie
de la population.
Elle est dite inquisitoriale en ce sens le déroulement de la procédure d’instruction est sous
la maîtrise, non des parties mais du juge administratif, quasi – exclusivement écrite,

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contradictoire et non autonome par rapport à la procédure civile alors qu’en de silence de
la loi sur la procédure administrative, le Nouveau Code de Procédure Civile a une vocation
supplétive.
Elle régit le recours contentieux qui est soit un recours en annulation, soit un recours en
réformation, de l’introduction d’un requête en passant par son instruction jusqu’à son
jugement et l’exercice des voies de recours contre le premier jugement.
5.2.1. La typologie du recours contentieux
Le recours contentieux administratif est caractérisé par le recours en annulation, et par

le recours en réformation.
C’est au requérant de choisir s’il veut faire un recours en annulation ou en réformation.
En effet, le requérant doit absolument indiquer dans sa requête introductive d’instance quel
recours, il entend exercer sous peine d’irrecevabilité. Il ne pourra exercer un recours en
réformation que s’il existe un texte ; par contre, il peut très bien se contenter d’un recours
en annulation même s’il existe un recours en réformation contre l’acte administratif en
cause.
En pratique, les avocats demandent souvent principalement la réformation et
subsidiairement l’annulation ; le juge administratif écartera la réformation si elle n’est pas
prévue par un texte pour s’attaquer ensuite au recours en annulation.
Le recours contentieux administratif est donc « un procès fait à un acte » (expression du
Vice-Président du Conseil d’Etat Edouard LAFERRIERE, cité dans son traité de la
juridiction administrative et des recours contentieux, éd. Berger Levrault 1887/1888), car il
ne s’agit que de vérifier la légalité d’un acte, raison pour laquelle on parle du recours
contentieux comme d’un recours objectif.
En cas de rejet du recours, la légalité de l’acte aura été confirmée. Dans le cas contraire,
le juge rétablit la légalité méconnue par l’entité administrative auteur de l’acte attaqué.
Le recours en annulation
Dans le cadre d’un recours en annulation, le juge administratif se limitera à déclarer l’acte
comme illégal.
Il appartiendra à l’administration d’établir un nouvel acte, en tirant parti des conclusions du
jugement rendu par le juge contre cet acte.
Le recours en annulation est le recours de droit commun, appelé à intervenir dès qu’une loi
ou un règlement ne prévoit pas l’existence d’un recours en réformation.
Ce principe d’application générale est reconnu au pays d’une part, par l’article 31 de la loi
du 8 février 1961 portant organisation du Conseil d’Etat, d’autre part, par l’article 2(1) de la
loi du 7 novembre 1996 portant organisation des juridictions de l’ordre administratif
disposant que « Le tribunal administratif statue sur les recours dirigés pour incompétence,
excès et détournement de pouvoir, violation de la loi ou des formes destinées à protéger
les intérêts privés, contre toutes les décisions administratives à l’égard desquelles aucun
recours n’est admissible d’après les lois et règlements. »

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En France, le principe selon lequel le recours contentieux est, le recours de droit commun
en l’absence d’un texte prévoyant un recours en réformation a été dégagé, par l’Assemblée
du Conseil d’Etat, dans un arrêt du 17 février 1950 « Dame LAMOTTE ».
Afin de dessiner le pourtour de ce recours en annulation, il est nécessaire d’étudier quels
sont les cas d’ouverture du recours en annulation, quelle est la mission et la vérification du
juge, et, enfin quels sont les effets de ce recours.
1) Les cas d’ouverture du recours en annulation

L’article 2 (1) de la loi du 7 novembre 1996 portant organisation des juridictions
administratives reconnaît cinq cas d’ouverture à savoir l’incompétence, l’excès de pouvoir,
le détournement de pouvoir, la violation de la loi et la violation des formes destinées à
protéger les intérêts privés.
Il n’existe pas d’autres cas d’ouverture pour demander l’annulation d’un acte
administratif.
Le juge administratif contrôle d’abord la légalité externe de l’acte c'est-à-dire les
circonstances dans lesquelles l’acte attaqué a été érigé puis, ensuite la légalité interne
c'est-à-dire le contenu de l’acte attaqué.
* Les cas d’illégalité externe
 L’incompétence
Il s’agit du cas où une autorité ne disposant d’aucune prérogative pour édicter l’acte
administratif attaqué a empiété sur la compétence réservée d’une autre entité
administrative ou non.
Il peut s’agir d’un empiètement donc sur une compétence d’une autre entité
administrative, tel est l’exemple de l’empiètement du bourgmestre sur la compétence
d’exception du collège échevinal en matière d’autorisation de construire sur une
parcelle faisant l’objet d’un plan d’aménagement particulier régit par la loi du 12 juin
1937, jugement « L’Andria » n°18453 du 28 février 2005 du tribunal administratif.
Mais il peut s’agir aussi d’un empiètement fait sur la compétence réservé à d’autres
entités non administratives comme le pouvoir judiciaire.
 La violation des formes destinées à protéger les intérêts privés ou vice de
forme
Il s’agit ici de sanctionner l’élaboration d’un acte administratif en violation de certaines
formalités et procédures dictées par des lois et règlements, destinées à protéger les
intérêts privés.
Sont visées :
- La violation des règles générales destinées à réglementer la procédure administrative non
contentieuse telle que disposées par la loi du 1er décembre 1978 et par le règlement Grand-
ducal du 8 juin 1979 relatif à la procédure à suivre par les administrations relevant de l’Etat
et des communes.
- Il faut se rappeler que ces règles sont destinées à faire respecter les droits de la défense
et, que donc concrètement la violation des formes sera sanctionnée si l’acte attaqué
n’indique pas les voies de recours et le formalisme à respecter en cas de retrait d’un acte
administratif existant.

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- Les irrégularités commises au cours d’une procédure impliquant une consultation du public
comme en matière de droit d’établissement (la loi modifiée du 10 juin 1999 relative aux
établissements classés d’ordre public).
- Les irrégularités dans d’autres matières comme par exemple en matière de retrait de points
du permis de conduire. Ainsi, dans un jugement du 30 juin 2003, le tribunal administratif a
dit pour droit que « la décision de procéder à un retrait de points d’un permis de conduire
doit être annulée pour violation des formes destinées à protéger les intérêts privés, dans la
mesure ou l’avertissement taxé pris à la base ne mentionne matériellement aucun nombre
de points retirés ».
* Les cas d’illégalité internes
 Le détournement de pouvoir
Le vice de détournement de pouvoir est destiné à faire reconnaître que l’acte a été pris
sur des mobiles étrangers à celui que doit avoir eu une entité administrative placée
dans les mêmes circonstances de fait et de lieu.
Il s’agit de vérifier si l’auteur de l’acte a été diligent et compétent de la même manière
qu’ « un bon père de famille » en droit civil.
Le critère retenu est celui de l’intérêt général de telle sorte qu’un acte qui heurterait
l’intérêt général serait sanctionné au titre du détournement de pouvoir.
Ce vice est très difficile à prouver car il faut renverser la présomption de légalité de tout
acte administratif ainsi de conformité par rapport aux objectifs de la loi sur la base de
laquelle il a été pris.
 La violation de la loi
Il s’agit de vérifier si l’acte attaqué n’est pas conforme à l’environnement juridique (c'est-
à-dire à la loi, aux règlements grands ducaux, à la Constitution, aux conventions et aux
traités internationaux) qui l’entoure.
Dans le cadre de la violation de la loi, le requérant pourra attaquer l’acte :
 en fait
Lors de l’élaboration de l’acte, le juge vérifie si les faits ont été correctement pris en
considération par l’administration.
Le juge vérifie si au moment de cette élaboration, l’autorité administrative s’est fondée
sur des faits réels et en a fait une appréciation exacte (arrêt Entreprise des Postes et
Télécommunications c/Alles, n°10636C du 2 juillet 1998 Cour administrative).
Le contrôle du juge consiste à vérifier l’exactitude matérielle des faits à la base de
l’acte et, dans les domaines ou l’administration dispose d’un large pouvoir
discrétionnaire, l’erreur d’appréciation manifeste destinée à lutter contre le versement
de l’administration dans l’arbitraire.
Le pouvoir discrétionnaire de l’administration est donc limité par ce contrôle dit
minimum du juge administratif afin d’éviter l’exercice manifestement déraisonnable de
ce pouvoir.
 en droit
Concernant le dispositif de l’acte, c’est une illégalité relative à l’objet ; concernant les
motifs, c’est le cas où l’administration aurait fondé son acte sur des règles juridiques

Module C3051
qu’elle a mal interprétées (mauvaise interprétation) ou qui lui sont inapplicables

(défaut de base légale).
Le défaut de motivation est invoqué par les juridictions administratives dans les cas
des décisions de refus implicites résultant du silence de l’administration gardé pendant
plus de trois mois.
Le tribunal administratif a ainsi décidé dans un jugement n°13710 et 14275 du 10
juillet 2002 que le juge administratif n’est pas en mesure de vérifier le caractère légal
et réel des motifs de la décision de refus et que partant cette décision encourt
l’annulation pour défaut de motivation.
 L’excès de pouvoir
Il s’agit de sanctionner à travers l’excès de pouvoir la violation des règles non écrites à
savoir les principes généraux du droit qui ne rentrent pas formellement dans le cadre
textuel de la violation de la loi.
Il s’agit essentiellement du principe de proportionnalité de la mesure prise au regard
d’une situation de fait.
Par exemple, dans un arrêt n°19121C du 19 avril 2005 de la Cour administrative, rendu
en matière d’autorisation de séjour : alors que le Ministre de la Justice avait refusé de
faire droit à une demande d’autorisation de séjour à une personne malade prise
matériellement et moralement en charge tant par son épouse que par ses cinq enfants
habitant le Grand-Duché, et que le tribunal administratif avait refusé de donner droit au
requérant, la Cour administrative a fait usage de l’erreur manifeste d’appréciation des
faits en ce que la décision prise ne répondait pas au critère de proportionnalité.
Cependant, ce contrôle n’est pas exercé systématiquement, il est réservé au cas où il
existe une flagrante disproportion des moyens ne permettant d’exclure un usage
excessif du pouvoir par l’autorité qui a pris la décision voir un détournement du même
pouvoir par cette autorité.
 La mission et la vérification du juge
Conformément à un arrêt de la Cour administrative, N°9517C « Administration
communale de Kehlen » du 4 mars 1997 « lorsque le juge administratif est saisi d’un
recours en annulation, il a le droit et l’obligation d’examiner l’existence et l’exactitude
des faits matériels qui sont à la base de la décision attaquée, de vérifier si les motifs
dûment établis sont de nature à motiver légalement la décision attaquée et de
contrôler si cette décision n’est pas entachée de nullité pour incompétence, excès ou
détournement de pouvoir, ou pour violation de la loi ou des formes destinées à
protéger des intérêts privés ».
La date d’appréciation de la légalité de l’acte attaqué est celle du jour où celui-ci a été
rendu et, s’agissant d’un recours à l’encontre d’une décision implicite de refus, ce sera
la date d’introduction du recours.
 L’examen de l’existence et l’exactitude des faits matériels
Le juge vérifie non seulement si l’acte déféré ou attaqué est conforme aux lois et
règlements mais également si les faits sur lesquels s’est fondée l’administration sont
matériellement établis à l’exclusion de tout doute (arrêt de la Cour administrative
n°10746C HESSE du 22 octobre 1998).
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Il s’agit des faits portés à la connaissance de l’administration au moment où elle a

édicté l’acte attaqué, mais encore de ceux non communiqués expressément à
l’administration mais ayant existé au moment où celle-ci a pris la décision incriminée.
 La vérification du caractère établi des motifs à la base de la décision
attaquée : il s’agit de vérifier pour le juge si l’acte est motivé et la manière dont il a
été motivé.
L’administration a toujours la possibilité, même en cours d’instance, d’invoquer des
motifs complémentaires avec la limite qu’elle ne peut substituer une décision
postérieure à celle attaquée.
Le juge administratif peut également :
 ajouter à la décision incomplète, sans la réformer, des motifs légaux qui se dégagent de
la loi ou des éléments du dossier et qui justifient complémentairement la décision.
 substituer des motifs exacts aux motifs erronés à condition que la décision attaquée ait
été prise par l’autorité compétente.
 Le contrôle de la légalité de la décision
Le juge administratif statue uniquement sur la base des moyens invoqués par le
requérant, tirés d’un ou plusieurs des cinq cas d’ouverture prévue par la loi du 7
novembre 1996.
2) Les effets du recours en annulation

* Si la décision attaquée est annulée :
 en cas d’annulation pour incompétence, l’affaire est renvoyée devant l’autorité
compétente,
 dans les autres cas, elle est renvoyée devant l’autorité dont la décision a été annulée,
laquelle, en décidant du fond, doit se conformer audit jugement ou arrêt (article 2(7) de
la loi du 7 novembre 1996 portant organisation des juridictions de l’ordre administratif).
* Si l’annulation a été refusée, la décision attaquée continue à sortir ses effets.
Le recours en réformation ou recours en pleine juridiction ou au

fond
Aux termes de l’article 3 de la loi du 7 novembre 1996 portant organisation des juridictions
de l’ordre administratif « le tribunal administratif connaît en outre comme juge du fond
des recours en réformation dont les lois spéciales attribuent connaissance au
tribunal administratif ».
Les cas d’ouverture :
Le recours en réformation n’est recevable que s’il est prévu par une loi. Il peut être exercé
par les tiers à condition que ceux-ci justifient d’un intérêt à agir.
La mission de vérification et les pouvoirs du juge de la réformation :
Le juge dans le cadre du recours en réformation tranche le fond de l’affaire, prononce
l’annulation de la décision et, vide le fond de l’affaire si elle est en état de recevoir une
décision définitive ; si ce n’est pas le cas, le juge renvoie l’affaire devant l’autorité
compétente en prosécution.

Module C3051
5.2.2. La mise en ouvre du recours contentieux
L’action en justice
1) Les conditions d’existence de l’action

Afin de voir déclarer son recours contentieux recevable en la pure forme, le requérant doit
exercer son action dans un certain délai et avoir qualité pour exercer cette action.
Le délai pour agir devant les juridictions administratives
 Champ d’Application
Le délai de droit commun pour agir devant les juridictions administratives est de trois
mois aux termes de l’article 13 de la loi du 21 juin 1999.
En cas de non-respect de ce délai pour agir la requête est déclarée irrecevable pour
cause de tardiveté.
Cette sanction de la tardiveté s’applique aussi bien aux actes administratifs
réglementaires qu’en matière d’actes administratifs individuels sous réserve de certaines
particularités :
 L’absence de motifs dans une décision individuelle entraîne une suspension des délais
de recours (Cour administrative, 8 juillet 1997, Kavejic / Ministre de la Justice, N9918C)
s’il y a pour la matière concernée obligation de motivation.
 L’absence d’indication par l’administration d’information de l’administré des voies de
recours contre une décision administrative entraîne que les délais impartis pour les
recours ne commencent pas à courir. Ceci ne vaut au regard de l’article 14 du règlement
Grand-ducal du 8 juin 1979 relatif à la procédure à suivre par les administrations relevant
de l’Etat et des communes que pour les décisions administratives refusant de faire droit,
en tout ou en partie, aux requêtes des parties.
Est assimilée à l’absence d’indication du délai de recours l’indication erronée dudit délai.
 Enfin, cette sanction n’est admise qu’au bénéfice du destinataire direct de l’acte : elle
est écartée pour le tiers intéressé.
 L’absence de notification de la décision administrative à l’intéressé lui-même entraîne la
suspension des délais de recours jusqu’à ce que la notification soit intervenue. Cette
notification doit intervenir par lettre recommandée avec accusé de réception.
En cas de refus implicite résultant du silence de l’administration, le requérant pourra agir
devant les juridictions de façon illimitée dans le temps.
La même solution est adoptée en cas de recours hiérarchique alors qu’il a été décidé
que l’absence de prise de position du supérieur hiérarchique dans un délai de trois mois
constitue une décision implicite de refus pouvant être attaquée sans conditions de délai.
Cependant si, après avoir été silencieuse pendant plus de trois mois, l’administration
rend finalement une décision motivée et dûment notifiée à l’intéressé, cette décision vient
alors se substituer au refus par silence gardé et le requérant devra agir dans les délais.
De même, au regard de l’article 13 du règlement de procédure du 21 juin 1999, en cas
de recours gracieux, le silence gardé par l’administration pendant plus de trois mois vaut
rejet implicite du recours gracieux et ouvre un nouveau délai de trois mois pour exercer
un recours contentieux.

Module C3051
 Le régime juridique
Pour la computation des délais pour agir, il est fait application des règles du Nouveau
Code de procédure civile par exemple au regard de l’article 1256 du Nouveau de Code
Procédure Civile « pour toute délai de procédure, la computation se fait à partir de minuit
du jour de l’acte, de l’événement, de la décision ou de la signification qui le fait courir. Le
délai expire le dernier jour à minuit ».
L’événement qui permet de déterminer si le recours a été déposé dans le délai légal de
trois mois est le dépôt au greffe, à l’exclusion de toute autre formalité.
Ce délai de trois mois est déclenché pour les actes réglementaires par la publication
dans un recueil ou par affichage et pour les autres types d’actes administratifs par la
notification de la décision.
C’est à l’Administration de prouver l’existence de la formalité qui a pu faire courir le délai
de recours contentieux.
Cependant, ce délai de recours contentieux de trois mois est valablement interrompu par
l’exercice d’un recours gracieux ou un recours hiérarchique.
Ce recours gracieux ou hiérarchique devra contenir au moins un élément de réclamation
pour être qualifié comme tel et entraîné l’interruption du délai, et ne pas être une simple
lettre.
A l’expiration d’un délai de trois mois pour répondre à ce recours gracieux ou
hiérarchique soit l’Administration n’a pas répondu et il s’agit d’un refus implicite faisant
courir un nouveau délai de trois pour agir, soit l’Administration a répondu et c’est à partir
de cette nouvelle décision que court un nouveau délai pour agir en contentieux de trois
mois.
Le législateur a prévu une exception à la prorogation du délai.
En effet, La loi modifiée du 5 mai 2006 relative au droit d’asile et à des formes
complémentaires de protection, certainement dans le but d’une accélération de la
procédure, a prévu dans son article 9 que les recours gracieux exercés contre le ministre
statuant sur le bien-fondé d’une demande de protection internationale n’interrompent pas
les délais de recours prévus.
La même exception vaut lorsque le ministre statue sur une telle demande dans le cadre
d’une procédure accélérée (article 20 de la même loi).
La qualité pour agir devant les juridictions administratives
 Champ d’application
Pour les personnes physiques, la qualité pour agir se confond avec l’intérêt pour agir, il
suffit donc d’avoir un intérêt personnel et direct.
Pour les personnes morales, la qualité pour agir se confond également avec l’intérêt pour
agir, il suffit que l’acte administratif attaqué affecte l’objet social de la personne morale
concernée et que cette personne morale ait la personnalité juridique.

Module C3051
 Régime
Conformément à l’article 2 (2) de la loi modifiée du 7 novembre 1996 portant organisation
des juridictions de l’ordre administratif, il suffit d’être « une partie se prétendant lésée ».
La qualité pour agir s’apprécie au jour de l’introduction de la demande en justice.
L’intérêt à agir devant les juridictions administratives
L’exigence d’un intérêt pour agir ou donnant qualité pour agir vient du principe « pas
d’action sans intérêt » sachant qu’il s’agit d’une question d’ordre public, pouvant être
relevée d’office par le juge.
De l’intérêt pour agir, dépend la recevabilité d’un recours contentieux tant pour les actes
administratifs individuels que les actes administratifs réglementaires.
 Conditions ou critères d’existence de l’intérêt :
Afin de voir son recours recevable, le requérant doit justifier de la lésion d’un intérêt :
 personnel et direct ; le requérant doit pouvoir se prévaloir d’une lésion à caractère
individuel dérivant directement de l’acte attaqué et distinct de l’intérêt général.
Il faut que l’acte attaqué soit susceptible de causer un préjudice et que l’annulation
que pourrait tirer le requérant du recours contentieux entraîne une satisfaction
certaine et personnelle.
Normalement, un intérêt indirect ne suffit pas sauf si d’après la jurisprudence, dans
le cas d’un demandeur qui introduit un recours contre un acte administratif individuel
conférant ou reconnaissant des droits à des tiers, ce demandeur fait état « d’une
affectation de sa situation et qu’il établisse l’existence d’un lien suffisamment direct
contre la décision querellée et sa situation personnelle » (jugement du tribunal
administratif du 18 juin 2003, n°12465).
 effectif, né et actuel ; l’intérêt doit être effectif c'est-à-dire que le requérant doit, par
l’objet de sa demande, justifier que l’aboutissement du recours peut lui apporter un
remède effectif à la violation alléguée de cet intérêt.
L’intérêt doit être né et actuel autrement dit l’intérêt doit être certain, donc pas
simplement éventuel, et, en ce sens la décision attaquée doit avoir une incidence
sur sa situation personnelle.
 légitime : l’intérêt invoqué ne doit pas viser à voir consacrer une situation contraire à la
loi.
 Le régime ou appréciation par le juge de l’existence de l’intérêt
En principe, l’existence de l’intérêt à agir est appréciée par le juge administratif à la date où
le recours est exercé devant la juridiction administrative, c'est-à-dire au jour du dépôt de la
requête introductive d’instance.
Cependant, il est admis par les juridictions administratives qu’il suffit que l’intérêt existe au
moment où le juge statue, le requérant pouvant encore au stade de la procédure établir par
des éléments de preuve qu’il peut faire valoir un intérêt à agir.
Parallèlement, la disparition de l’intérêt en cours d’instance ne provoque pas l’irrecevabilité
du recours, dès lors que cet intérêt existait à la date de son exercice.
L’appréciation de l’intérêt à agir se fait par rapport à l’objet et non des moyens invoqués.

Module C3051
Le juge apprécie cet intérêt de façon concrète, c'est-à-dire par rapport à la situation de fait
dans laquelle se trouve le requérant et non de manière abstraite.
 Les cas particuliers sont au nombre de deux :
 L’intérêt du voisin : le requérant agissant en qualité de voisin à l’obligation de justifier
d’un intérêt suffisamment caractérisé, alors que la simple qualité de voisin ne suffit pas.
Par exemple, le voisin direct, longeant le terrain devant accueillir la construction projetée
et ayant une vue immédiate sur celui-ci, a intérêt à agir contre l’autorisation de construire
(TA, 4 juin 1997, n° 9728).
 L’intérêt corporatif : au regard de l’article 7(2) de la loi du 07 novembre 1996 précitée,
les associations d’importance nationale, dotées de la personnalité morale et agréées au
titre d’une loi spéciale à exercer les droits reconnus à la partie civile en ce qui concerne
les faits constituant une infraction au sens de cette loi spéciale, sont recevables à agir
dans les cas où un acte réglementaire qu’elles contestent a porté atteinte à l’encontre
de l’intérêt collectif de ceux qu’elles représentent.
Elles ne sont pas admises à agir contre un acte individuel.
2) Les conditions de l’exercice de l’action

La capacité pour agir
La capacité pour agir est l’aptitude à être partie devant les tribunaux soit comme
demandeur, soit comme défendeur.
* Champ d’application
Pour les personnes physiques, elles sont toujours reconnues comme disposant du droit
d’ester en justice étant entendu que par le seul « fait d’exister, l’homme est investi de la
plénitude de la capacité de jouissance » (Introduction à la science du droit, Pierre
PESCATORE éditions du Centre Universitaire, 1960).
Pour les personnes morales, la capacité à agir est reconnue lorsqu’elles sont dotées de la
personnalité juridique. Le juge administratif en fait une question d’ordre public « qui peut
être soulevée d’office par la juridiction, la partie demanderesse étant autorisée à apporter
une régularisation ou un complément d’information en cours d’instance » (TA, du 7 mai
2003, n°10569).
* Le Régime
La capacité pour agir touche à la recevabilité en la pure forme de l’action, son existence
s’apprécie au jour de la demande en justice.
Le pouvoir d’agir
Pour les personnes physiques, le pouvoir d’agir dépend de savoir si le requérant est majeur
ou mineur et s’il est majeur s’il bénéficie d’un régime de protection de tutelle, de curatelle
ou de sauvegarde de justice. Toutefois, dans les cas où il s’agit d’un mineur ou d’un majeur
protégé, il faut se référer aux règles édictées par le Code Civil.
Pour les personnes morales, qui sont des êtres fictifs, elles agissent à travers des
personnes physiques qui sont leurs représentants légaux.

Module C3051
* Le Régime
S’agissant d’une question de recevabilité, le juge examine si le requérant possède la
capacité active d’ester en justice c'est-à-dire qu’il vérifie si la personne physique ou morale
qui a introduit l’action en justice dispose bien de la personnalité juridique et au cas où elle
doit être représentée, elle l’a été par l’organe valablement habilité.
Les formes pour agir devant les juridictions administratives

La représentation en justice administrative
Pour saisir les juridictions administratives, il faut avoir recours à un avocat à la Cour sous
peine d’irrecevabilité.
Cependant, en matière de contentieux portant sur la matière des contributions directes, le
requérant pourra se faire représenter par un expert-comptable ou par un réviseur
d’entreprise.
L’Etat est représenté par un délégué du gouvernement.
La rédaction de la requête introductive d’instance
Aux termes de la loi du 21 juin 1999, la requête introductive d’instance qui porte date
contient les qualités du requérant, la désignation de la décision attaquée, l’exposé
sommaire des faits et des moyens invoqués, l’objet de la demande et le relevé des pièces
dont le requérant entend se servir.
Tout recours doit être introduit par requête séparée et par conséquent, les requérants
doivent déférer deux ou plusieurs décisions distinctes au travers de deux ou plusieurs
requêtes distinctes.
Cependant, les juridictions administratives admettent que deux décisions distinctes peuvent
être attaquée dans une même requête, si elles se fondent sur des considérations identiques
et que le recours formé par les requérants contre les décisions se fonde sur les mêmes
moyens.
Le devenir de la requête introductive d’instance
Une fois rédigée la requête introductive d’instance doit être déposée au greffe commun du
tribunal administratif et de la Cour administrative en original et 4 copies. Le greffier
apposera son timbre à date accompagné d’un numéro de rôle et restituera à titre de
récépissé l’une des 4 copies.
Cette requête introductive d’instance telle qu’apostillé par le greffier devra signifier par
huissier à la partie défenderesse sauf si cette partie défenderesse est l’Etat. Dans ce cas,
c’est le greffe qui se charge d’informer l’Etat.
La signification de la requête introductive d’instance fait courir les délais de rédaction du
mémoire en réponse, respectivement des mémoires en réplique et en duplique.
Les sanctions attachées aux modalités d’introduction de l’instance

* Le libellé obscur
L’exception de libellé obscur signifie que le défendeur ne comprend pas le sens de la
demande telle que portée devant le tribunal. Cette exception doit être soulevée in limine
litis c'est-à-dire avant toute défense ou exception.

Module C3051
Le libellé obscur doit pour être admis porter atteinte aux droits de la défense de la partie
défenderesse.
L’obscuri libelli s’analyse pour chacun des éléments constitutifs de l’instance à savoir les
parties, la cause, l’objet.
 Les parties
La requête introductive d’instance doit identifier clairement la personne du requérant.
 l’identification de la partie requérante : l’omission de l’indication de l’identité exacte de
la partie requérante dans la requête introductive d’instance n’entraîne la nullité de la
requête que si cette omission est de nature à violer les droits de la défense.
 l’identification du domicile, du siège social de la partie requérante : l’absence
d’indication du domicile du requérant n’est pas susceptible d’entraîner une annulation
pour libellé obscur à partir du moment où le défendeur en justice ne peut se méprendre
sur la situation dudit domicile.
 La cause
La requérant doit formuler les moyens à la base de son recours avec une précision telle
que le tribunal appelé à statuer soit mis en mesure d’analyser in concreto la légalité de
la décision déférée.
Le requérant doit fournir des éléments de fait et de droit, de nature à combattre la
présomption selon laquelle la décision administrative a été régulièrement prise sinon la
requête introductive d’instance sera rejetée pour libellé obscur.
 L’objet
L’objet d’un recours contentieux est soit la réformation, soit l’annulation d’une décision
administrative.
Le juge administratif refuse le libellé obscur s’il s’agit d’une simple erreur matérielle et s’il
n’y a pas pu avoir de confusion dans l’objet de la requête introductive d’instance.
Par contre, s’agissant d’une requête introductive d’instance comprenant plusieurs
attaquées, le requérant devra prendre soin de décrire chacune d’entre elles avec
précision et de reprendre chacune de celles attaquées dans le dispositif de la prédite
requête au risque sinon la requête sera rejetée pour libellé obscur.
Enfin, les magistrats de la Cour administrative considèrent que le fait de présenter en
deuxième instance exactement la même demande que celle présentée en première
instance emporte implicitement mais nécessairement demande de réformation du
jugement de première instance (CA, 9 Juin 2005, n° 19242C) écartant ainsi le libellé
obscur.
* L’exception d’incompétence rationae materia
Les juridictions administratives vérifient de plein droit leur compétence rationae materia.
Elles se déclarent elles-mêmes incompétentes pour statuer par exemple sur un recours
administratif formé à l’encontre d’une sommation à tiers détenteur, contentieux du
recouvrement de l’impôt qui relève du juge judiciaire.

Module C3051
* Les fins de non-recevoir

Les fins de non-recevoir tendent à rendre impossible toute action tant présente que future
par la partie requérante à l’encontre de la décision administrative concernée et, ce sur base
des moyens énoncés dans l’acte introductif d’instance.
Il s’agit du délai pour agir, la qualité pour agir, l’intérêt pour agir, la capacité d’agir, le pouvoir
d’agir, l’autorité de chose jugée.
Les irrecevabilités pour fin de non-recevoir sont d’ordre public et le juge s’en saisit d’office.
* L’Instruction de l’action en justice
L’instruction comprend d’une part, la phase préparatoire d’exposé de faits et moyens de
chacune des parties et, d’autre part, les plaidoiries des parties.
Le déroulement du litige devant le juge

* Le support des débats
Les débats sont menés à partir de pièces invoquées devant le juge administratif. Ils
impliquent de la partie défenderesse une constitution d’avocat et une rédaction de
mémoires écrits.
 La production des pièces en principe par la partie à l’initiative de l’action
Cette production de pièces a été encadrée par le règlement de procédure du 21 juin
1999 et par la jurisprudence et regroupe un certain nombre de directives.
 Les directives faites à la partie requérante, respectivement appelante.
La partie requérante ou appelante verse ses pièces en même temps que sa requête
introductive d’instance ; parmi ces pièces figurent en premier la décision administrative
attaquée.
Si la partie requérante ne dispose pas de cette pièce au moment de l’introduction de
l’instance, le détenteur devra la verser en cours d’instance. De même, en cas silence
de la part de l’administration, ce sera la demande de décision accompagnée le cas
échéant d’un récépissé.
L’article 8 du règlement de procédure du 21 juin 1999, a prévu, afin d’aider la partie
requérante, que l’autorité qui a posé l’acte doit en déposer le dossier au greffe du
Tribunal. Les parties pouvant en obtenir copie.
Si l’autorité refuse de communiquer le dossier, le juge considère que « les faits allégués
dans la requête introductive d’instance, qui ne sont pas contredits par les pièces
produites en cause, sont à considérer comme établis, dans la mesure où le demandeur
apporte des indices et des indications auxquels l’administration aurait dû répondre »
(TA, 21 mars 2002, n°13690) et prononce l’annulation de la décision.
S’agissant des actes réglementaires publiés au Mémorial, la partie requérante sera
dispensée de les verser alors qu’ils sont censés être connus de tous. L’appelant, n’aura
pas besoin de se préoccuper de verser les pièces à la Cour, alors que l’article 41 du
règlement prévoit la transmission par le Tribunal de l’ensemble du dossier à la Cour.

Module C3051
 Les directives faites à la partie défenderesse voire la partie intimée

Dès sa constitution d’avocat, la partie défenderesse voire la partie intimée se voit
transmettre sans délai par le greffe du Tribunal voire de la Cour un exemplaire des
pièces présentées par la partie requérante respectivement appelante.
 Les directives faites à l’ensemble des parties à l’instance
Il appartient, dans un premier temps, à la partie requérante de verser les pièces pour
prouver ses dires mais il appartient également à la partie défenderesse de verser ses
pièces afin de combattre la thèse de la partie demanderesse.
La partie défenderesse ne peut rester passive.
Les parties peuvent en droit administratif verser des pièces aux débats, jusqu’au
rapport du magistrat rapporteur ;
Les pièces versées après le rapport de ce magistrat sont écartées des débats.
 L’établissement d’une constitution d’avocat, par la partie « assignée »
La partie assignée doit constituer avocat à la Cour et fournir un mémoire en réponse dans
un délai de trois mois. Ceci est pourtant facultatif. En effet, la partie assignée peut se
contenter de présente un mémoire en réponse signé par un avocat à la cour qui vaudra
constitution d’avocat et élection de domicile.
 La rédaction de mémoires par chacune des parties à l’instance
- Il ne peut y avoir plus de 2 mémoires pour chaque partie, ceci afin d’éviter l’allongement
exagéré des procédures.
Sous réserve que chaque partie pourra rédiger un mémoire supplémentaire suite au
prononcé d’un jugement avant dire droit ou à l’accomplissement d’une mesure
d’instruction, voire pour les parties intervenantes lorsque l’intervention se fait après le
dépôt de l’ensemble des autres mémoires.
- Chaque partie devra rédiger un mémoire supplémentaire si le président de la formation
de jugement en décide d’office par ordonnance dans l’intérêt de l’instruction de l’affaire.
- En cas de versement d’un troisième mémoire en dehors de ces 2 exceptions, celui-ci
sera rejeté comme étant irrecevable.
- La communication des mémoires écrits rédigés par les avocats au juge administratif se
fait par dépôt au greffe de la juridiction (l’envoi par télécopie est exclu) et par fax entre
avocats.
Le délégué du Gouvernement communique son mémoire au juge administratif par
dépôt au greffe et c’est le greffe qui en communique un exemplaire aux autres parties.
* L’encadrement des débats
- Il se fait par des délais impératifs fixés par le règlement de procédure du 21 juin 1999
et qui sont de trois mois pour le mémoire en réponse à compter de la signification de la
requête introductive d’instance, d’un mois pour la réplique du requérant et un mois pour
la duplique de la partie défenderesse.
- mais avec une possibilité pour des raisons exceptionnelles ou urgentes de demander
au président de la formation de jugement, l’octroi d’un délai plus court ou plus long
La tenue des audiences et la clôture des débats
Le règlement de procédure du 21 juin 1999 donne pouvoir de police au président de la
formation de jugement afin que l’audience se déroule dans le silence et dans la sérénité.

Module C3051
Le déroulement de l’audience commence par le rapport du magistrat rapporteur ; il est

ensuite demandé aux avocats des parties si elles veulent ajouter des éléments de fait et
droit. Les avocats décident alors soit de se rapporter à leur mémoire, soit de présenter
tout moyen de droit ou de fait.
Une fois l’affaire plaidée, elle est prise en délibéré.
La fin du délibéré est caractérisée par le prononcé de la décision du juge qui sera notifiée
aux avocats par le greffier du Tribunal respectivement de la Cour.
* La rupture du délibéré
Il est toujours possible pour le juge administratif de prononcer la rupture du délibéré en vue
de permettre aux parties à l’instance de prendre position sur tout moyen de fait ou de droit ;
c’est notamment le cas lorsque la juridiction soulève des moyens tenant à la recevabilité
des recours.
* Le complément d’information
La faculté d’ordonner un complément d’information, notamment pour entendre des témoins,
procéder à des expertises, des vérifications d’écritures ou des vérifications personnelles,
appartient au seul juge administratif qui en décide par un jugement avant dire droit.
* Les incidents en cours d’instruction
Le litige peut évoluer suite à des incidents liés à l’objet du recours, la cause, les parties :
 quant à l’objet, il s’agit d’une part du désistement et d’autre part de la demande en
appel.
Le désistement consiste en l’abandon volontaire d’un droit, d’un avantage ou d’une
prétention. Il est établi par un acte signé par le demandeur ou par son mandataire,
déposé au greffe et communiqué à la partie adverse et au tiers intéressé.
Si la partie adverse n’émet aucune opposition, le juge administratif rend un jugement
donnant acte à la partie requérante, qu’elle se désiste du recours, constate l’extinction
de l’instance, constate que les recours est devenu sans objet et en ordonne la radiation
du rôle. Les frais seront à la charge de la partie qui se désiste.
Les demandes nouvelles en appel sont formellement prohibées, seuls les moyens
nouveaux sont admis.
 quant à la cause, c’est l’inscription de faux, régi par l’article 19 du règlement de
procédure du 21 juin 1999 et qui se définit comme « une contestation relative à la
véracité d’une preuve littérale qui peut être élevée soit incidemment soit à titre
principal, qu’il s’agisse d’un acte sous seing privé ou d’un acte authentique »
(Vocabulaire Juridique, Gérard Cornu, ed. PUF, 1ère éd.1987).
C’est rarement invoqué devant le juge administratif. Cependant, il peut arriver le juge
administratif ait des doutes sur l’authenticité d’une pièce et s’arroge le droit de faire de
telles vérifications.
 quant aux parties, soit il y a ajout d’une partie à l’instance par l’intervention, soit on
supplée à la disparition d’une partie par la reprise d’instance.
L’intervention se définit comme la demande incidente par laquelle un tiers entre dans un
procès déjà engagé, de son propre mouvement (intervention volontaire) ou à l’initiative
de l’une des parties en cause (intervention forcée).

Module C3051
L’intervention volontaire est régie par les articles 20 et 43, l’intervention forcée par les
articles 4 et 51 du règlement précité.
La reprise d’instance se définit comme la relance de l’instance interrompue, en l’état où
elle se trouvait lors de l’interruption. Elle est régie par l’article 21 du règlement précité qui
la rend possible seulement lorsque l’affaire n’est pas en état d’être jugée.
* quant aux professionnels de la justice impliqués, il peut y avoir incident du fait :
 de la récusation des magistrats appelés à statuer sur l’affaire, la récusation se
définissant comme l’acte par lequel un plaideur refuse d’être jugé par ou en présence
d’un magistrat dont il conteste l’impartialité.
La procédure de récusation est régie par les articles 24 et 52 du règlement de
procédure du 21 juin 1999.
Le motif de récusation doit se rattacher à la personne qui est visée par la procédure
et non à l’institution dont celle-ci fait partie.
 du désaveu d’un avocat : le désaveu est l’acte par lequel une personne conteste
avoir donné mandat à une autre pour une opération déterminée ou soutient que son
mandataire a excédé les pouvoirs qu’il lui avait conférés.
Le désaveu est régi par l’article 23 du règlement précité et se présente comme une
instance ayant pour effet de suspendre l’instance principale jusqu’à ce que le juge
compétent statue sur la question du désaveu.
 de la révocation d’un avocat : la révocation se définit comme « l’acte unilatéral par
lequel celui qui avait confié une mission à une personne met fin à cette mission » ;
cependant, l’article 21 du règlement précité en disposant que « L’acte de révocation
d’un avocat par la partie est sans effet pour la partie adverse, s’il ne contient pas la
constitution d’un autre avocat » protège les autres avocats qui doivent pouvoir
envoyer leurs écrits judiciaires dans les délais légaux à l’avocat constitué, peu
importe que celui-ci ait été révoqué, et ce jusqu’à ce qu’un nouvel avocat à la Cour
ait procédé à sa constitution d’avocat.
1) Les effets de l’instance sur la vigueur de l’acte attaqué

En droit administratif luxembourgeois, le recours contentieux est dénué de tout effet
suspensif c'est-à-dire que la décision attaquée continue à sortir ses effets. Cependant,
l’effet non suspensif du recours contentieux est un principe qui connaît des exceptions.
Le principe de l’effet non-suspensif du recours contentieux
Le recours contentieux n’est pas suspensif (article 11 du règlement précité). De plus, l’appel
suspend l’exécution des jugements ayant annulé ou réformé les décisions attaquées (article
45 du règlement précité) et ainsi les décisions administratives continuent à sortir leurs
effets.
Les exceptions au principe de l’effet non-suspensif
Elles sont divisées en deux catégories. La première catégorie d’exception sera appliquée
de manière systématique, sans que le juge ait pu apporter d’une quelconque manière son
appréciation en la matière. La deuxième catégorie d’exception tient à ce que le juge peut
dans certains cas considérer qu’il est opportun que l’acte administratif dont la légalité est
contestée devant lui ne puisse sortir ses effets tant que la légalité dudit acte n’aura pas été
Module C3051
définitivement vérifiée, ou au moins peut-il considérer que son application doit

s’accompagner de mesures de sauvegarde.
* Les exceptions prévues de manière générale par la loi
Ces exceptions reposent sur des textes de loi spéciaux comme la directive 2001/55/CE du
Conseil du 20 juillet 2001 relative à des normes minimales pour l’octroi d’une protection
temporaire en cas d’afflux massif de personnes déplacées (directive dite « protection
temporaire »).
* Les exceptions prononcées au cas par cas par le juge administratif : le référé
administratif
Le référé administratif permet au juge administratif de prononcer soit le sursis à exécution
autrement dit l’effet suspensif, soit des mesures de sauvegarde.
Ces deux types de mesures ont des conditions d’octroi identiques.
 L’effet suspensif ou le sursis à exécution : au regard de la loi modifiée du
21 juin 1999, le juge administratif peut prononcer le sursis à exécution tant
pour un acte administratif individuel que pour un acte administratif
réglementaire.
Le sursis à exécution s’applique à toute décision ayant créé des obligations ou du
moins modifié la situation de fait ou de droit de l’administré.
Décisions dites positives.
Les décisions négatives, correspondant à des décisions de refus explicite ou implicite
résultant du silence de l’administration pendant le délai de trois mois, sont écartées
du sursis à exécution tel qu’il en résulte du jugement « Wigg c/ Ministre de la Culture »
du tribunal administratif du 6 mai 1998, n°10685.
L’effet du sursis à exécution est celui d’empêcher toute la décision administrative
concernée de pouvoir sortir ses effets.
 Les mesures de sauvegarde sont une initiative de la loi modifiée du 21 juin
1999 à travers son article 12. Elles s’appliquent à l’encontre des décisions
qui ne peuvent faire l’objet d’un sursis à exécution c'est-à-dire qu’elles ne
s’appliquent qu’aux décisions négatives.
Les mesures de sauvegarde ont donc un caractère résiduel par rapport au sursis à
exécution et sont souvent invoquées à titre subsidiaire dans les requêtes présentées
devant le tribunal administratif.
Une mesure de sauvegarde est admissible :
 s’il s’agit de décisions administratives individuelles, elle ne s’applique pas aux
décisions à caractère réglementaire,
 si elle n’a pas pour objet des droits civils,
 si elle n’est pas purement conservatoire ; c’est une mesure qui doit aboutir pour le
requérant à sauvegarder ses droits et ne pas se limiter à un constat d’une situation
juridique.
Il résulte de ceci que seules les décisions administratives qui refusent l’octroi d’une
autorisation par l’administration peuvent faire l’objet d’une mesure de sauvegarde
comme en matière de droit d’établissement, de professions réglementées, de droit

Module C3051
des étrangers, de refus d’autorisation formulé à un élève de passer dans la classe

supérieure, etc.
Ces mesures de sauvegarde ne sont possibles qu’en première instance.
 Les conditions de recevabilité pour l’octroi soit du sursis à exécution, soit
de la mesure de sauvegarde
 conditions de recevabilité
Certaines conditions de recevabilité sont communes à toutes les demandes en sursis à
exécution et en mesure de sauvegarde. D’autres se rajoutent à ces premières conditions
pour ne concerner que les seuls cas de référé devant le président du tribunal
administratif.
- Dans toutes les hypothèses de mesures provisoires
La demande de sursis à exécution ou de mesure de sauvegarde est conditionnée à
l’existence d’un recours au fond dirigé contre la décision au sujet de laquelle une
mesure provisoire est sollicitée (ordonnance n°15657 du 3 décembre 2003 du
président du tribunal administratif).
- Dans les seuls cas de référé devant le président du tribunal administratif, la condition
de forme selon laquelle l’affaire ne doit pas être en état d’être plaidée
Aux termes de l’article 11(2) de la loi modifiée du 21 juin 1999 portant règlement de
procédure devant les juridictions administratives que « le sursis est rejeté si l’affaire
est en état d’être plaidée et décidée à brève échéance ».
Cette condition s’applique également en matière de mesure de sauvegarde.
Rappelons qu’une affaire est en état d’être plaidée lorsque les délais pour échanger
les mémoires sont expirés.
 conditions de fond
Elles sont au nombre de deux : le requérant d’une mesure provisoire doit justifier d’un
préjudice grave et définitif et il doit en outre faire preuve de moyens sérieux dans son
action au fond en annulation ou en réformation de l’acte administratif attaqué.
- La justification d’un préjudice grave et définitif
Il convient de préciser que si la décision a déjà été exécutée, la demande en sursis
à exécution devient sans objet et est irrecevable.
Dans le cas, ou il n’y a pas déjà eu exécution de la décision, la jurisprudence a défini
le préjudice grave comme étant celui « qui dépasse par sa nature ou son importance
les gênes et les sacrifices courants qu’impose la vie en société et doit dès lors être
considéré comme une violation intolérable de l’égalité des citoyens devant les
charges publiques (ordonnances N°17147 du 20 novembre 2003 du président du
tribunal administratif) et le qualifie de définitif « lorsque le succès de la demande
présentée au fond ne permet pas ou ne permet que difficilement un rétablissement
de la situation antérieure à la prise de l’acte illégal, la seule réparation par équivalent
du dommage qui se manifeste postérieurement à son annulation ou sa réformation
d’un préjudice définitif « (ordonnance n°17147 du 20 novembre 2003 du président
du tribunal administratif).
- La preuve de moyens sérieux

Module C3051
L’exigence tirée du caractère sérieux des moyens invoqués appelle le juge

administratif à examiner et à apprécier, au vu des pièces du dossier et compte tenu
du stade de l’instruction, les chances de succès du recours au fond. Pour que la
condition soit respectée, le juge doit arriver à la conclusion que le recours au fond
présente de sérieuses chances de succès (jugement N°11178 du 7 avril 1999 du
tribunal administratif, Mathes c/ Directeur de l’Administration des Contributions
Directes).
5.2.3. Le Jugement du Recours Contentieux
La décision en elle-même
1) Le contenu de la décision juridictionnelle

* La forme de la décision juridictionnelle
 Les jugements du tribunal administratif et les Arrêts de la Cour
administrative.
La qualification en jugement ou arrêt suppose la volonté de la juridiction concernée
de trancher une contestation existant entre parties que ce soit une contestation sur le
fond ou sur le seul principe de procéder à toute mise en intervention, enquête, mesure
d’instruction exécutées par un technicien, vérification d’écriture ou vérification
personnelle.
 Les ordonnances
Ce sont des décisions émanant d’un ou plusieurs juges. Elles sont soit à caractère
purement administratif c'est-à-dire se limitant à matérialiser une étape dans le
cheminement procédural menant au jugement ou à l’arrêt (aucune voie de recours
n’est possible contre ces ordonnances), soit à caractère juridictionnel provisoire c'est-
à-dire statuant sur une demande accessoire par rapport au débat du fond et prise sur
base d’un débat contradictoire entre les parties de l’instance par exemple en matière
de sursis à exécution.
* Sur le fond
- La décision juridictionnelle est une décision toujours contradictoire, il n’existe plus de
possibilités de faire opposition en contentieux administratif.
- La décision juridictionnelle pourra être :
a) soit une décision avant dire droit c'est-à-dire une décision rendue en cours d’instance en
vue d’assurer le déroulement conformément à la loi du 21 juin 1999 et conformément à une
bonne administration de la justice ; c’est une décision qui sera préparatoire (c'est-à-dire qui
ne préjuge pas sur le fond de l’affaire) ou qui sera interlocutoire (c'est-à-dire tranchant dans
leur dispositif une partie du principal et ordonne une mesure d’instruction ou une mesure
provisoire et dont il est possible de faire une voie de recours pour la contester)
b) soit une décision vidant l’instance, c'est-à-dire mettant fin à l’instance, soit que la
juridiction saisie statue sur la demande devant elle tant en la pure forme que sur le fond,
soit que la juridiction saisie se limite à une analyse de la seule recevabilité en la pure forme
et qui statue sur une exception de procédure ou une fin de non-recevoir, ou encore que la

Module C3051
juridiction ait pris une décision prenant acte de la partie requérante de son intention de se
désister de son action en justice.
* La question des frais de justice
Les dépens sont à la charge de la partie qui succombe conformément à l’article 32 du
règlement de procédure.
Une indemnité de procédure pourra être accordée à la partie qui aura gagné le procès
consistant dans le remboursement des sommes exposées par elle, non comprises dans les
dépens et qui seraient inéquitables de laisser à sa charge (article 33 du règlement de
procédure du 21 juin 1999).
2) La notification
La mise en exécution des décisions de la justice administrative repose sur la notification des
décisions en question par le greffe de la juridiction à l’origine de la décision.
* Les modalités de la notification
Aux termes de l’article 34 du règlement de procédure du 21 juin 1999, le greffier notifie une
copie certifiée conforme du jugement auprès du mandataire chargé de représenter la partie
concernée pendant la durée de l’instance.
Si la partie concernée n’a pas élu domicile auprès de son mandataire de justice, le greffier
procédera par une remise directe à la prédite Partie.
Quand la partie représentée est l’Etat, la notification se fait directement auprès du membre du
gouvernement qui est en charge de superviser l’administration à l’origine de l’acte attaqué.
* Les effets provoqués par la notification
La notification de la décision permet la mise en exécution des jugements et fait courir le délai
imparti pour exercer un recours en appel.
Une notification se fait toujours par lettre recommandée avec avis de réception.
L’exécution de la décision
1) La décision rejetant l’action de la partie requérante

* Hypothèse de droit commun de l’effet non suspensif du recours : le recours devant
le juge administratif n’a pas en principe d’effet suspensif.
* Hypothèse selon lesquelles un référé administratif avait été mis en jeu
- Effet suspensif en cas de sursis à exécution
- Pas d’effet suspensif en cas de mesures provisoires
2) La décision faisant droit, au moins partiellement, aux arguments de la partie

requérante
Incidence de l’office du juge
* Cas avantageux du recours en réformation
Dans ce cas, le juge administratif aura décidé comme juge de réformation (juge du fond) et
aura procédé comme un véritable administrateur venant en lieu et place de l’auteur de l’acte
administratif attaqué.

Module C3051
La décision qu’il aura prise remplacera en tout ou en partie l’acte administratif initial porté devant
lui dans le cadre du contentieux administratif (jugement n°11322, « Spautz et Joachim c/
Ministre du Travail et Ministre de l’Environnement du 12 juillet 2000).
* Cas simple du recours en annulation
Dans le cas où le juge administratif aura statué comme juge de l’annulation, aux termes de
l’article 2(4) de la loi du 7 novembre 1996 portant organisation des juridictions de l’ordre
administratif « l’affaire est renvoyée en cas d’annulation pour incompétence devant l’autorité
compétente et, dans les autres cas, devant l’autorité dont la décision a été annulée, laquelle en
décidant du fond, doit se conformer audit jugement ».
En conséquence, l’administration acceptera de faire droit à la décision du juge administratif et
rendra une nouvelle décision sur la base des éléments de fait et de droit retenus par le juge
administratif.
Et parallèlement, suivant le principe « les actes annulés sont réputés n’être jamais intervenus »,
l’acte n’existe plus et doit être considéré comme n’ayant jamais existé.
Les voies de recours

Les voies de recours contre un jugement du tribunal administratif sont constituées pour les
parties absentes par la tierce opposition et pour les parties présentes par le recours en
révision, le recours en rectification d’erreur matérielle et l’appel.
1) Les voies de recours devant le même juge

* Pour les parties absentes
 Inexistence de l’opposition en droit administratif
Les juridictions administratives considérant que la procédure devant elle est écrite et, qu’à
partir du moment où une requête a été déposée et que la partie défenderesse a déposé un
mémoire en réponse, le jugement est rendu contradictoirement quand bien même l’avocat
constitué pour le demandeur n’est ni présent, ni représenté à l’audience de plaidoiries
(jugement du tribunal administratif en date du 24 février 2000).
 La tierce-opposition
C’est une voie de réformation ouverte aux tiers intéressés qui étaient susceptibles d’être
appelés en cause et qui ne l’ont pas été.
Ces tiers n’ont pas été présents en qualité de parties dans un litige ayant abouti à un
jugement qui leur porte préjudice.
Ils doivent former tierce opposition par requête établie et instruite par les formes ordinaires
conformément à l’article 36 de la loi du 21 juin 1999 portant règlement de procédure devant
les juridictions administratives.
Aucun délai ne peut courir pour former tierce opposition, le tiers opposant devant avoir un
intérêt à agir en tierce opposition ne fusse que moral (Cour administrative, 14 juillet 2005,
n°19409C) et la décision attaquée doit lui avoir porté préjudice.
Si la tierce opposition est admise alors il y aura rétraction du jugement ou de l’arrêt.
* Pour les parties présentes
 Le recours en révision n’est admissible que pour pièces fausses (en cas de
falsification de pièces c'est-à-dire faux en écriture, ou en cas de faux témoignage)
reconnus ou judiciairement établis préalablement à l’introduction de la requête
Module C3051
 Le recours en rectification d’erreur matérielle

Suite au jugement n°17539A du 6 juillet 2005 du tribunal administratif et à l’arrêt de la Cour
administrative n°17818C en date du 13 mai 2004, il est possible de faire un recours en
rectification d’erreur matérielle en suivant les règles élaborées par la jurisprudence
judiciaire sur le fondement de l’article 229 du Nouveau Code de Procédure civile.
2) Les voies de recours devant le juge supérieur

* L’appel
Conformément à la loi du 21 juin 1999, l’appel est formé :
 contre le dispositif d’une décision juridictionnelle
Cette décision juridictionnelle pouvant être soit un jugement mixte c'est-à-dire un jugement
qui tranche dans son dispositif une partie du principal et ordonne une mesure d’instruction
ou une mesure provisoire, soit un jugement statuant sur une exception de procédure ou
une fin de non-recevoir ou tout autre incident mettant fin ainsi à l’instance, ou encore un
jugement tranchant tout le principal ou le fond de litige.
En revanche, les ordonnances du président du tribunal administratif dans le cadre d’un
sursis à exécution ou une mesure provisoire ne sont pas susceptibles d’appel.
 au moyen d’une requête
La requête doit être déposée au greffe de la cour administrative en original et 4 copies
signées par un avocat à la Cour ou par un délégué du gouvernement sous peine
d’irrecevabilité de l’appel.
Elle doit contenir la qualité de l’appelant, l’indication du jugement entrepris, l’exposé
sommaire des faits et des moyens invoqués, le relevé des pièces dont il entend se servir ;
les demandes nouvelles en instance d’appel sont prohibées, alors que les moyens
nouveaux sont admis.
La requête doit être déposée dans un délai de 40 jours à partir de la notification du jugement
par le greffe de la juridiction de la première instance
Elle doit être signifiée par acte d’huissier à toutes les parties ayant figuré en première
instance ou y ayant été dûment appelées dans le mois du dépôt du recours sinon elle est
caduque.
La requête doit être instruite suivant les mêmes règles que celles suivies devant le tribunal
administratif sous réserve que la partie intimée et les tiers intéressés doivent réponde dans
un délai d’un mois. Ce délai comprenant l’obligation de déposer son mémoire en réponse
au greffe de la Cour et de le communiquer aux parties concernées dans un délai d’un mois.
Les requêtes donnant lieu à une décision de la Cour administrative peuvent être :
 une confirmation pure et simple du jugement de première instance ;
 une réformation partielle du jugement du tribunal administratif en maintenant donc
une partie du jugement ;
 une réformation globale du jugement auquel cas, la Cour administrative peut soit
renvoyer l’affaire devant la juridiction de première instance, soit évoquer le fond du
litige et prendre une décision définitive si l’affaire est en état.
* Le recours en cassation
Il n’est pas ouvert contre les arrêts de la Cour (arrêt n°34/04 du 27 mai 2004 de la Cour de
Cassation, n°2079 du registre).
Module C3051
La Procédure contentieuse pénale
5.3.1. Le déroulement du procès pénal
La mise en œuvre du procès pénal
1) L’action publique
L’action publique appelée aussi « l’action pour l’application des peines » (article 1 du Code
d’instruction criminelle) a pour but de réprimer le trouble social, par l’application d’une peine ou
d’une mesure de sûreté à l’auteur de l’infraction.
Elle est l’objet principal du procès pénal.
Elle appartient à la société qui l’exerce par les magistrats du Ministère Public et à elle seule.
La société peut aussi renoncer à exercer cette action publique notamment parce que le trouble
social a été effacé par le temps.
* L’exercice de l’action publique
 Les sujets de l’action publique
 Le sujet passif de l’action publique
L’action publique est exercée :
 s’agissant d’une personne physique, contre l’auteur de l’infraction (auteur, coauteur ou
complice). Le principe de la responsabilité pénale individuelle et celui de la personnalité
des peines interdisent de l’intenter contre des personnes qui ne sont que civilement
responsables du délinquant (père, mère d’un mineur de 18 ans).
L’action publique ne pourra pas non plus s’exercer contre les héritiers si le délinquant
vient à décéder alors qu’ils ne sont tenus que des réparations et des dettes civiles.
 s’agissant de personnes morales : depuis la loi du 3 mars 2010, l’action publique peut
être dirigée contre la personne morale, pénalement responsable sans occulter celles
des dirigeants (personnes physiques) qui étaient à la tête de cette personne morale.
 Le sujet actif de l’action publique
Aux termes de l’article 1 du Code d’Instruction criminelle l’action publique peut être mise en
mouvement tant par le Ministère Public que par la partie lésée qu’il exerce en se constituant
partie civile au procès pénal (en formant devant le juge répressif une demande en réparation
du préjudice que lui a causé l’infraction).
Mais l’exercice de l’action publique appartient au Ministère Public et appartient à lui seul même
si la poursuite a été engagée sur l’initiative de la victime.
Les Bourgmestres, Echevins, et d’autres fonctionnaires peuvent également exercer l’action
publique dans des domaines spécifiés par la loi à travers des pouvoirs de police judiciaire.
Le Ministère Public :
 composition du Ministère Public
Auprès de la Cour de Cassation et de la Cour d’Appel, le Ministère Public appelé aussi Parquet
Général est composé du procureur général d’Etat et de ses substituts.
Auprès des Tribunaux d’Arrondissement et des Tribunaux de police, le Ministère Public est
composé du procureur d’Etat et de ses substituts.
 caractères du Ministère Public
Module C3051
Le Ministère public est d’abord un corps hiérarchisé, recevant des ordres des supérieurs
hiérarchiques auxquels il doit obéir. Ainsi le procureur général d’Etat reçoit des ordres du
Ministre de la Justice.
L’article 19 du Code d’instruction criminelle dispose que « le ministre de la justice peut dénoncer
au procureur général d’Etat les infractions à la loi pénale dont il a connaissance, lui enjoindre
d’engager des poursuites ou de saisir la juridiction compétente de telles réquisitions écrites que
le ministre juge opportune ».
Alors que le procureur général d’Etat a autorité sur tous les autres officiers du ministère public,
l’article 20§2 du Code d’Instruction criminelle disposant qu’« à l’égard de ces magistrats, il a les
mêmes prérogatives que celles reconnues au ministre de la Justice à l’article précédent ».
Cependant, cette subordination hiérarchique est limitée d’une part, par le fait que s’agissant du
Procureur Général d’Etat comme du Procureur d’Etat, ils sont investis d’un pouvoir de poursuite
propre sans ordre et que d’autre part, conformément à l’article16-2 du Code d’Instruction
criminelle, s’ils doivent se conformer dans leurs réquisitions écrites aux ordres qu’ils ont reçus,
ils sont libres de développer oralement des réquisitions contraires à leurs conclusions écrites.
Ensuite, le Ministère public est un corps indivisible c'est-à-dire que les magistrats du parquet
(du moins ceux qui appartiennent au même parquet) sont considérés juridiquement comme ne
formant qu’une et seule et même personne.
Le Ministère Public est aussi indépendant vis--à vis des juridictions d’instruction et de jugement,
que vis-à-vis de la partie lésée.
Le Ministère public est irrécusable parce qu’il est partie principale et nécessaire au procès
pénal. Un plaideur ne récuse pas son adversaire.
Le Ministère public est irresponsable, quand bien même, son action déboucherait sur un non-
lieu, il ne peut être condamné à des dommages et intérêts au contraire de la partie civile si sa
constitution de partie civile s’avère injustifiée.
 rôle et situation du Ministère Public dans le procès pénal
Le Ministère public n’est pas juge mais partie. Il a seulement le pouvoir de poursuivre et
d’exercer l’action publique mais il n’a ni le droit d’instruire (séparation de la poursuite et de
l’instruction) ni celui de juger.
Cette poursuite se fait à l’aide de la Police Judiciaire.
La police judiciaire est composée des officiers de police judiciaire, des agents de la police
judiciaire ainsi que des fonctionnaires et agents auxquels sont attribuées par la loi certaines
fonctions de police judiciaire.
Les missions de la police judiciaire sont :
- recevoir les plaintes et dénonciations ;
- constater les infractions à la loi pénale, d’en rassembler les preuves et d’en rechercher les
auteurs tant qu’une information n’est pas ouverte, lorsqu’une information est ouverte, elle
exécute les délégations des juridictions d’instruction et défère à leurs réquisitions ;
- faire des vérifications d’identité ;
- effectuer les fouilles des véhicules ;
- mener les enquêtes préliminaires et de flagrance.
Le Ministère public est donc demandeur au procès pénal. Exerçant une action au nom de la
société, il ne peut transiger sous réserve de la médiation pénale prévue à l’article 24(8) du Code
d’instruction criminelle, ni se désister de cette action et dessaisir la juridiction.

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Par contre, en tant que partie au procès pendant l’instruction, il a les mêmes droits et garanties
que les autres parties au procès, pendant l’audience, il développe ses conclusions à l’oral, suite
au jugement intervenu, il exerce les voies de recours contre ce jugement le cas échéant.
Les Bourgmestres, Echevins et Les fonctionnaires de certaines administrations ayant des
attributions de police judiciaires : le Code d’Instruction criminelle reconnaît des pouvoirs de
police judiciaire aux bourgmestres, échevins ainsi qu’à certains fonctionnaires à travers ses
articles 13-1 à 15-1
 Les conditions d’exercice de l’action publique
Les conditions d’exercice de l’action publique correspondent à l’étude de la poursuite qui
sera faite après l’examen de l’action civile.
 Les modes d’exercice de l’action publique
La citation directe est régie par les articles 381 à 393 du Code d’instruction criminelle.
Elle consiste à assigner directement le délinquant, soit devant une chambre criminelle ou
correctionnelle du Tribunal d’arrondissement, soit devant la justice de paix statuant en tant
que tribunal de police.
Cette citation est faite au regard de l’article 382 du Code d’Instruction criminelle soit :
- par exploit d’huissier
- par voie postale
- par le procureur général d’Etat ou par le procureur d’Etat
- par les agents de la force publique
- par les membres du personnel d’administration et de garde à l’égard des personnes
détenues dans les établissements pénitentiaires ou placées dans les dépôts de
mendicité et les maisons d’éducation.
L’ordonnance pénale : la loi du 7 septembre 1987 a permis au Procureur d’Etat,
lorsqu’une infraction est punissable d’une peine correctionnelle ou d’une peine de police et
qu’il estime ne devoir requérir qu’une amende, de fixer la peine sur ses réquisitions écrites
et sans débat préalable, par une ordonnance rendue par le tribunal correctionnel statuant
en chambre de conseil ou par le juge de police suivant que l’infraction constitue un délit ou
une contravention. Il s’agit de permettre d’évacuer des petites infractions et de
désencombrer la justice.
Le régime de l’ordonnance pénale est régi par les articles 394 à 403 du Code d’Instruction
criminelle. L’ordonnance pénale est exclue lorsque :
- lorsqu’il y a constitution de partie civile
- lorsque le juge d’instruction est saisi
- lorsque le domicile ou la résidence du prévenu sont inconnus
- lorsque le dommage causé à autrui n’est pas réparé
- lorsque les effets qui doivent être restitués ne l’ont pas été
Elle est assimilée à un jugement par défaut auquel il pourra être fait opposition sinon appel
une fois le délai d’opposition expiré.
Le réquisitoire introductif, appelé aussi réquisitoire à fin d’informer, est un acte écrit
adressé par le procureur d’Etat au juge d’instruction (article 50 / 57 du Code d’Instruction
criminelle). Il indique les faits et la qualification des faits sur lesquels doit porter
l’information, le nom de l’auteur s’il est connu, sinon il est requis contre X. Il doit être daté,

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car la date de la poursuite est intéressante à connaître à cause de la prescription de l’action

publique. Il est daté et signé .
 L’extinction de l’action publique
 Les causes d’extinction particulières à l’action publique
Le décès du délinquant entraîne l’extinction de l’action publique. Elle ne peut plus être
exercée, ni si elle a été engagée, être poursuivie. Cependant, si le décès du délinquant éteint
l’action publique vis-à-vis de lui et de ses héritiers, il ne l’éteint pas vis-à-vis des coauteurs et
des complices qui peuvent toujours poursuivies.
Le décès n’entraîne que l’extinction de l’action publique alors que l’action civile engagée devant
le tribunal répressif avant la mort du prévenu, survit même devant la Cour de Cassation.
L’abrogation de la loi pénale : l’action publique est éteinte lorsque le législateur, par une
disposition générale a supprimé l’infraction, en enlevant au fait accompli son caractère
délictueux et l’élément légal de l’infraction. Cette abrogation ou cette diminution est applicable
même aux actes commis avant sa promulgation en vertu du principe de la rétroactivité des lois
pénales plus douces.
La victime d’un dommage résultant de cette infraction devra intenter son action civile devant un
tribunal civil, à moins que le tribunal répressif ait rendu une décision sur le fond avant
l’abrogation.
La médiation pénale : article 24 (5) permet au procureur d’Etat, préalablement à sa décision
sur l’action publique, de recourir à la médiation s’il lui apparaît qu’une telle mesure est
susceptible d’assurer la réparation du dommage causé à la victime ou bien mettre fin au trouble
éventuel résultant de l’infraction ou encore de contribuer au reclassement de l’auteur de
l’infraction.
 Les causes d’extinction communes à l’action publique et à l’action civile :
La transaction : la transaction intervenue entre la victime et le délinquant éteint l’action civile
mais ne fait pas disparaître l’action publique. Cependant, l’Administration des Douanes en
matière de Douanes et Accises peut conclure une transaction faisant éteindre l’action publique.
Le retrait de la plainte : par la partie lésée éteint l’action civile mais a en principe aucun effet
sur l’action publique (article 4 du Code d’instruction criminelle). En pratique, le Ministère Public,
suite au retrait de la plainte par la partie civile, peut décider d’arrêter les poursuites.
La chose jugée : L’action publique est éteinte par l’effet d’une décision définitive rendue par
une juridiction répressive relative à cette action. L’autorité de chose jugée empêche de
recommencer un nouveau procès et de juger une seconde fois le délinquant à propos des
mêmes faits.
La prescription de l’action publique : L’action publique, si elle n’est pas intentée pendant un
certain délai à partir de la commission de l’infraction, s’éteint elle aussi par l’effet de la
prescription extinctive. Le délinquant ne peut plus être poursuivi et de, ce fait, l’infraction dont
il s’est rendu coupable va rester impunie. cette prescription est de :
- un an pour les contraventions
- trois ans pour les délits
- dix ans pour les crimes.
Elle est d’ordre public c'est-à-dire que le délinquant ne peut y renoncer et si le délinquant ne
l’invoque, elle sera soulevée d’office par le juge.

Module C3051
Afin qu’elle puisse être opposée au Ministère public, il faut qu’elle n’ait pas été interrompue par
un acte de poursuite ou par un jugement ou un arrêt définitif ou avant dire droit, par un acte
d’instruction, actes de l’enquête préliminaire ou suspendue lorsqu’il y un obstacle de droit
comme un pourvoi en cassation, un obstacle de fait une inondation voire une cause de
suspension légale comme la guerre.
L’extinction de l’action publique par prescription extinctive entraîne l’impossibilité d’exercer
l’action civile devant les tribunaux répressifs, il faudra alors se tourner devant les tribunaux
civils.
2) L’action civile
Lorsque l’infraction a entraîné, en plus d’un trouble à l’ordre social, un préjudice corporel,
matériel ou moral, la personne qui l’a éprouvé, a le droit d’en demander réparation, en exerçant
une action en dommages et intérêts soit devant le tribunal civil, soit même devant le tribunal
répressif.
Le procès pénal dont l’objet principal est l’action publique, peut avoir comme objet accessoire
une action en réparation du dommage.
Cette action en réparation du dommage (article 2§2 du Code d’Instruction criminelle) causé par
un crime, un délit ou une contravention, c’est l’action civile.
* L’exercice de l’Action Civile
 Les sujets de l’action civile
 Le sujet passif
C’est celui contre qui doit être intentée l’action civile devant le tribunal répressif.
L’action civile qui tend à la constatation d’une dette civile de réparation peut être exercée contre
l’auteur, le complice de l’infraction, les héritiers, les tiers civilement responsables (père, mère,
artisans, maîtres et commettants) de l’auteur et du complice et même contre l’administration en
cas d’infraction commise par un fonctionnaire dans l’exercice de ses fonctions.
Si le sujet passif est un incapable, il sera nécessaire de mettre en cause son représentant ou
son conseil.
 Le sujet actif
C’est la victime, seule habilitée à intenter cette action civile, les cessionnaires et les tiers
subrogés ne pouvant pas exercer cette action civile devant les tribunaux répressifs.
Ce sont les personnes :
 physiques sous réserves du régime des incapacités pour les incapables mineurs et majeurs,
 morales de droit privé, à savoir les sociétés civiles ou commerciales, les syndicats
professionnels, les associations et les personnes de droit public qui ont le droit et la capacité
d’agir en justice à condition d’un préjudice personnel et direct c'est-à-dire lorsqu’une
infraction a été commise à leur détriment.
 Les conditions d’exercice
L’exercice de l’action civile suppose l’existence d’un préjudice :
 actuel, c'est-à-dire qu’il existe au moment même de l’action civile
 personnel, l’action civile n’appartenant qu’à celui qui a été personnellement
lésé c'est-à-dire qui a éprouvé du fait de l’infraction, une atteinte
personnelle à son intégrité physique, à son patrimoine, à son honneur ou
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à son affection, car le préjudice peut être purement moral voire être un
préjudice d’agrément.
 Direct, c'est-à-dire que le préjudice doit être rattaché à l’infraction par un
lien de cause à effet.
 Les modes d’exercice de l’action civile
 Le droit d’option de la partie lésée
Etant une action en réparation d’un dommage privé, l’action civile peut, comme toute action en
réparation, être intentée devant un tribunal civil.
Mais, comme le dommage dont on demande réparation n’est pas un dommage purement civil
par son origine mais puise sa source dans l’infraction et dans une faute pénale, la victime a la
faculté d’exercer son action civile devant le tribunal répressif.
Ce droit d’option n’est cependant ouvert que si le dommage résulte de l’infraction et a pour
fondement l’infraction.
L’action civile qui relève de la compétence du tribunal répressif, c’est l’action en réparation du
dommage directement causé par l’infraction. Si le dommage puise sa source ailleurs que dans
l’infraction, la réparation ne peut pas en être demandée par la voie pénale.
Ainsi la Cour, dans un arrêt du 10 décembre 1958, rappelle que « Les juridictions répressives
ne peuvent statuer sur les actions civiles qu’accessoirement à l’action publique et pour autant
seulement que le dommage a été causé par l’infraction dont le prévenu a été déclaré convaincu
et du chef de laquelle il a été condamné à une peine » Pasicrisie 17, 374.
L’action civile doit également puiser sa source dans le fait délictueux c'est-à-dire la faute pénale.
Une fois que la partie lésée a exercé son option entre la voie civile et la voie criminelle il ne lui
est plus possible de revenir en arrière, d’abandonner la juridiction saisie pour s’adresser à
l’autre. C’est le sens du principe « Electa una via, non datur recursus ad alteram », cela évite
un risque de litispendance.
Cependant, ce principe n’est pas applicable si la partie lésée a d’abord choisi la voie criminelle,
il lui est possible d’abandonner cette voie et revenir à la voie civile.
 L’exercice de l’action civile devant le tribunal répressif
Les modes par lesquels la victime d’une infraction saisit la juridiction répressive dès son action
en réparation, varient suivant l’action publique a été engagée ou non par le Ministère public.
Dans le premier cas elle agit par voie d’intervention, dans le second cas par voie d’action.
L’intervention : lorsque le Ministère Public a exercé l’action publique, la partie lésée peut se
constituer partie civile par voie d’intervention soit devant la juridiction d’instruction et ce
uniquement pour les seuls faits donnant lieu à information, soit devant les juridictions de
jugement mais jamais la première fois en appel car cela priverait le délinquant du double degré
de juridiction.
L’action : lorsque le Ministère public n’a pas intenté l’action publique la partie lésée peut porter
son action civile devant la juridiction répressive soit par citation directe, soit par constitution de
partie civile devant le juge d’instruction soit contre une personne dénommée, soit contre
inconnu.
Cette constitution de partie civile devant le juge d’instruction se fait par une plainte écrite, datée,
signée et adressée au juge d’instruction : la victime déclare expressément se constituer partie
civile et réclamer des dommages et intérêts.

Module C3051
En déclenchant l’action publique et en engageant ainsi le procès pénal, la constitution de partie

civile a encore pour effet de conférer à la victime la qualité de partie au procès, ce qui lui donne
le droit d’obtenir des dommages et intérêts, en réparation du dommage que lui a causé
l’infraction.
Etant partie au procès pénal, la victime ne peut plus être entendue comme témoin (le rôle de
témoin et celui de demandeur sont incompatibles) mais elle peut être entendue à titre de
renseignement sans prestation de serment.
 L’exercice de l’action civile devant le tribunal civil
Lorsque la partie lésée a préféré la juridiction civile, l’action civile donne lieu à un procès civil
distinct du procès pénal relatif à l’action publique, le procès civil obéissant aux règles de
procédure civile.
Toutefois, comme l’action civile est une action en réparation d’un dommage pénal qui a son
origine dans l’infraction, le tribunal civil est obligé, au regard de l’article 3§2 du Code
d’instruction criminelle, de surseoir à statuer sur cette action civile, tant que le tribunal répressif
saisi avant ou pendant l’instance civile, n’a pas lui-même statué sur l’action civile. C’est le
principe « le criminel tient le civil en état ».
Ce sursis à statuer vient à s’appliquer si l’action publique a été mise en mouvement avant ou
pendant l’exercice de l’action publique et si les deux actions ont pour origine les mêmes faits.
Le principe du sursis à statuer est « d’ordre public et doit être supplée d’office par le tribunal
civil etc.…. » Diekirch 19 juin 1946, 14, 256.
De même, le juge civil est obligé de respecter l’autorité de la chose jugée au criminel et ne
pourra « méconnaître ce qui a été nécessairement et certainement décidé par le juge criminel
sur l’existence du fait incriminé qui forme la base commune de l’action pénale et de l’action
civile, sur sa qualification et sur le culpabilité de celui à qui il est imputé ».
L’application de la chose jugée au criminel par le juge civil, suppose qu’il y ait identité d’objet,
de cause, de personne et qu’il s’agit d’une décision irrévocable ou définitive.
 L’extinction de l’action civile
 L’extinction de l’action civile par voie principale
L’action civile qui est une action en paiement d’une créance de dommages intérêts d’origine
délictuelle ou quasi délictuelle (art.1382 et1383 Code Civile) s’éteint :
 par les modes ordinaires d’extinction des obligations, à savoir la paiement de la dette
par l’auteur responsable, la remise de dette, la novation, la compensation et la
prescription du droit civil.
 par la chose jugée : la victime qui a exercé son action devant un tribunal civil et a obtenu
une décision définitive, que cette décision lui ait accordé ou non une réparation, ne peut
plus agir en dommages intérêts, ni devant un tribunal civil, ni devant un tribunal répressif.
Les conséquences de l’extinction de l’action civile : la partie lésée qui obtenu réparation perd
son droit d’agir en justice.
Seule l’action civile est éteinte, son extinction n’a aucune influence sur l’action publique.
 L’extinction de l’action civile par voie de conséquence
L’action civile survit à l’extinction de l’action publique résultant du décès du délinquant, de
l’abrogation de la loi pénale, d’une condamnation pénale définitive, de la prescription de l’action
publique, mais elle ne peut être portée que devant un tribunal civil et non plus devant un tribunal
répressif.
Module C3051
L’action civile est éteinte si le juge répressif a condamné le délinquant et a accordé réparation
à la victime. Par contre, en cas de relaxe, il est certain, que la partie lésée pourra faire appel
du jugement en ce qui concerne les intérêts civils.
De même, en cas de condamnation pénale, la victime de l’infraction a toujours la possibilité
d’exercer son action civile devant le tribunal civil.
La poursuite
1) La décision de poursuite
* L’auteur de la décision
En principe, la décision de mettre ou non mouvement l’action publique est prise par le
service public spécialisé dans cette tâche, c'est-à-dire le ministère public.
Exceptionnellement, l’action publique peut être déclenchée sans l’intervention de celui-ci,
si la victime porte son action civile devant la juridiction répressive.
Précisément, c’est le procureur général d’Etat et le procureur d’Etat qui prennent les
décisions de poursuivre, le procureur d’Etat représentant le ministère public auprès du
tribunal d’arrondissement et les tribunaux de police.
La décision de poursuite peut provenir également de la victime qui se constitue partie civile
c'est-à-dire qui porte son action civile devant la juridiction répressive et donc met
automatiquement en mouvement son action publique si celle-ci n’a pas encore été
déclenchée par le ministère public.
* Les éléments de la décision
Pour savoir s’il y a lieu ou non d’intenter des poursuites, le procureur d’Etat doit examiner
la légalité d’une poursuite éventuelle et l’opportunité de celle-ci.
 Examen de la légalité de la poursuite
L’appréciation porte sur le bien-fondé et sur la recevabilité de l’action publique. Le
procureur d’Etat doit d’abord s’assurer que toutes les conditions permettant de prononcer
une éventuelle condamnation soient vraisemblablement réunies, c'est-à-dire que,
juridiquement, l’infraction paraît bien exister et que la responsabilité pénale de la
personne soupçonnée paraît bien engagée :
- Le procureur d’Etat examine les faits portés à sa connaissance, ceux qui paraissent
établis d’après les constatations faites et d’après les personnes entendues, les qualifie
et vérifie s’ils tombent bien sous le coup d’une disposition précise de la loi.
- Si les faits constituent des infractions, le procureur d’Etat doit déterminer si le délinquant
doit être poursuivi en qualité d’auteur, de coauteur ou de complice et si les faits ont eu
lieu avec l’intervention d’une personne morale type société, association, syndicat,
auquel cas la poursuite s’appliquera tant à la personne physique qu’à la personne
morale.
- Si l’infraction existe, il vérifie également au niveau du délinquant, l’absence de cause
d’impunité c'est-à-dire de faits justificatifs comme la légitime défense, l’exercice d’un
droit, l’état de nécessité, ou cause de non-imputabilité comme la démence, la contrainte
voire l’immunité.
L’examen de la recevabilité porte :
- sur la compétence : compétence d’attribution ou compétence territoriale

Module C3051
- sur l’existence d’une cause d’extinction de l’action publique telle que la

prescription, le décès de l’un ou de plusieurs délinquants, une précédente
décision ayant acquis force de chose jugée, une transaction en matière
douanière.
 Examen de l’opportunité des poursuites
La règle de l’opportunité des poursuites est contenue dans l’article 23 du Code d’Instruction
criminelle. Cet article dispose que « le procureur d’Etat reçoit les plaintes et les
dénonciations et apprécie la suite à leur donner. » Il s’agit donc de la faculté pour le
ministère public de poursuivre ou de ne pas poursuivre.
 le sens de la décision
Le procureur d’Etat est libre de décider :
 soit de ne pas poursuivre : c’est donc une décision de classement. Il classera sans
suite, s’il pense que les poursuites sont irrecevables parce que l’action publique est
éteinte ou parce qu’il pense que les poursuites sont inopportunes.
 soit de poursuivre : c’est donc une décision de poursuite. Si le procureur d’Etat
estime que toutes les conditions de recevabilité et de bien-fondé de l’action publique
paraissent réunies et que la poursuite est opportune, il décide d’engager l’action
publique pour saisir la juridiction répressive compétente, en saisissant un juge
d’instruction ou en citant directement.
A cette liberté de poursuivre ou de ne pas poursuivre, il existe trois tempéraments :
 le procureur d’Etat sera obligé de poursuivre si son supérieur hiérarchique à savoir
le procureur général d’Etat le lui impose en raison de la subordination juridique qui
le lie à dernier.
 lorsque la partie lésée porte son action civile devant la juridiction répressive, l’action
publique est ipso facto mise en mouvement même si le procureur d’Etat ne voulait
pas poursuivre.
 la Chambre du Conseil de la Cour peut décider que soient inculpées des personnes
qui n’auraient pas renvoyées par l’ordonnance de la chambre du conseil du tribunal
d’arrondissement au regard de l’article 134-1 du Code d’Instruction criminelle.
2) L’exécution de la décision de poursuite

La poursuite se fait par l’information, la citation directe. Ces différents modes de poursuite
seront étudiés ci-après.
L’Instruction Préparatoire
1) La saisine et le dessaisissement du juge d’instruction

La saisine du juge d’instruction se fait soit par un réquisitoire aux fins d’informer (article 50
du Code d’instruction criminel), soit par une plainte avec constitution de partie civile (article
56 du Code d’instruction criminel).
Un fois saisi, le juge d’instruction doit examiner sa compétence d’attribution et territoriale.
Ensuite, le juge d’instruction, peut sur simple examen des documents qui l’ont saisi, et sans
ouvrir d’information rendre une ordonnance de refus d’informer, voire une ordonnance de
non-lieu notamment quand les agissements reprochés ne sont pas une infraction.

Module C3051
Si les faits reprochés constituent une infraction, alors le juge d’instruction régulièrement
saisi est tenu en principe d’ouvrir une information sur les faits qui lui ont été exposés et sur
ceux-là seulement.
L’action publique est désormais en mouvement.
Le premier acte du juge d’instruction sera de faire connaître à la personne poursuivie qu’elle
est inculpée, si celle-ci est visée nommément par le réquisitoire ou par la plainte avec
constitution de partie civile.
Le juge d’instruction a le pouvoir de mettre en examen toute personne à l’encontre de
laquelle il existe des indices graves ou concordants laissant présumer qu’elle a participé,
comme auteur ou complice, aux faits dont il est saisi.
Le dessaisissement du juge d’instruction se fera par :
- une ordonnance d’incompétence, le juge d’instruction constatant son incompétence,
- une ordonnance de dessaisissement, quand c’est un autre juge d’instruction qui est
compétent territorialement,
- une ordonnance de clôture (procédure normale de dessaisissement quand l’instruction
est terminée) par une décision de la Chambre du Conseil annulant tout ou partie de la
procédure).
Contre les ordonnances du juge d’instruction appel peut être interjeté devant la Chambre
du Conseil de la Cour (article 133 du Code d’Instruction criminelle).
2) Les pouvoirs d’instruction du juge d’instruction

Aux termes de l’article 51 du Code d’instruction criminelle « le juge d’instruction procède
conformément à la loi, à tous les actes d’information qu’il juge utiles à la manifestation de
la vérité ».
Le juge a pour mission de faire éclater la vérité, aussi bien sur les faits que sur la
personnalité de leurs auteurs, aussi bien sur les aspects favorables à l’inculpé que ceux qui
lui sont défavorables.
Le juge d’instruction instruit à charge et à décharge : il ne cherche pas à démontrer que la
personne dénoncée est bien coupable des faits qu’on lui reproche, mais il s’efforce de
savoir quelle est la vérité objective. Aussi tout élément qui permet de mieux connaître la
vérité, qu’il tende à accabler le suspect ou au contraire à le décharger, doit-il être recherché
et examiné avec soin.
Le juge d’instruction cherche aussi à connaître la personnalité de la victime et la nature et
l’importance des préjudices qu’elle a subis.
Pour exercer sa mission de manifestation de la vérité, le juge d’instruction dispose de toute
une palette de mesures :
- Constatations matérielles
Le juge d’instruction peut procéder personnellement qui compléteront celles que la police
judiciaire a déjà pu faire, ou les confirmeront. C’est par exemple le cas lorsqu’il se
transporte sur les lieux.
- Audition de certaines personnes
Le juge d’instruction auditionne les témoins, la personne inculpée et la partie civile.
- Perquisitions et saisies
Module C3051
Les perquisitions (article 65 du Code d’Instruction criminelle) sont « effectuées dans tous
les lieux où peuvent se trouver les objets dont la découverte serait utile à la manifestation
de la vérité ». Elles se déroulent aussi bien chez la personne inculpée que chez un tiers.
Les saisies sont opérées par le juge d’instruction sur des objets ou documents qui lui
paraissent utiles à la manifestation de la vérité. Il le fait au moment même où la pièce
intéressante est découverte. La saisie peut porter sur des objets appartenant à des tiers
ou sur lesquels un tiers (même celui chez qui la perquisition a lieu) possède un droit de
rétention, celui-ci fût-il reconnu par décision de justice.
- Mesures spéciales de surveillance
Le juge d’instruction peut ordonner l’utilisation de moyens techniques de surveillance et
de contrôle de toutes les formes de communications (article 88-1 du Code d’Instruction
criminelle). Il s’agit des télécommunications et de la correspondance confiés à la poste.
* Les mandats judiciaires
Aux termes des articles 91 et suivants du Code d’Instruction criminelles, le juge d’instruction
peut délivrer 4 types de mandat :
- le mandat de comparution par lequel il ordonne à l’inculpé de comparaître en vue de son
interrogatoire,
- le mandat d’amener par lequel, étant donné qu’il y a danger de fuite, danger
d’obscurcissement des preuves ou si l’inculpé fait défaut, le juge d’instruction donne ordre
aux forces de publiques de lui amener l’inculpé en vue de son interrogatoire,
- le mandat de dépôt qui est l’ordre donné par le juge d’instruction au chef de l’établissement
pénitentiaire, après avoir interrogé l’inculpé, de recevoir et de détenir le prédit inculpé.
L’article 94 du Code d’instruction criminelle soumet la délivrance du mandat de dépôt à des
conditions très strictes notamment le danger de fuite.
- le mandat d’arrêt : c’est l’ordre donné à la force publique de rechercher la personne à
l’encontre de laquelle il est décerné et de la conduire à la maison d’arrêt indiquée sur le
mandat où elle sera reçue et détenue. Ce mandat permet d’arrêter l’individu et de le détenir.
* Le contrôle judiciaire
Le juge d’instruction peut ordonner à un inculpé plusieurs obligations de contrôle judiciaire
en raison des nécessités de l’instruction ou à titre de mesure de sûreté (article 106 du Code
d’Instruction criminelle).
Lorsque l’inculpé est détenu, il peut demander sa mise en liberté provisoire à la Chambre
du Conseil sous réserve de prendre l’engagement de se présenter à tous les actes de la
procédure et pour l’exécution du jugement aussitôt qu’il en sera requis (article 113 du Code
d’instruction criminelle). Cette liberté provisoire peut être soumise à un cautionnement.
La requête de demande de mise en liberté provisoire sera jugée en urgence dans les 3
jours du dépôt. Le ministère public, l’inculpé et son avocat sont entendus dans leurs
explications orales.
Le juge d’instruction dans sa mission de manifestation de la vérité ne peut pas toujours
accomplir tout seul tous les actes nécessaires pour mener à bien son information. Dans
ces conditions, il s’appuie :
- sur des officiers de police judiciaire, en leur délivrant des commissions rogatoires pour faire
exécuter tous les actes d’informations nécessaires (article 52 du Code d’instruction

Module C3051
criminelle). Ces officiers de police judiciaire ne pourront plus interroger l’inculpé après sa
première comparution devant le juge d’instruction.
- De même, s’ils peuvent accomplir tous les actes d’informations, seul le juge d’instruction a
la faculté de délivrer les mandats de comparution, d’amener, de dépôt, d’arrêt.
- sur des experts lorsque le juge d’instruction a besoin des compétences techniques d’un
homme de l’art pour être éclairer sur des points précis ; par exemple, il peut demander
l’aide d’un graphologue pour déterminer si une signature est fausse ou non (article 87 du
Code d’instruction criminelle).
3) Le contrôle des pouvoirs du juge d’instruction

Le contrôle du juge d’instruction se fait :
 soit par les parties
Le ministère public peut conformément à l’article 53 du Code d’instruction criminelle
demander au juge d’instruction tous actes qui lui paraissant utiles à la manifestation de la
vérité. Si le juge ne croit pas devoir procéder aux actes requis, il rend une ordonnance
motivée contre laquelle le ministère public peut interjeter appel devant la chambre du
conseil de la Cour (article 133 du Code d’instruction criminelle).
Le ministère public, l’inculpé, la partie civile, la partie civilement responsable, tout tiers
justifiant d’un intérêt légitime personnel peuvent sur requête demander la nullité de la
procédure d’instruction préparatoire ou d’un acte (au cours de l’instruction dans les cinq
jours à partir de la connaissance de l’acte).
 soit par la Chambre du Conseil
Aux termes de l’article 126-2 du Code d’instruction criminelle, la Chambre du Conseil
examine d’office la régularité des procédures qui lui sont soumises.
Si la Chambre de Conseil reconnaît la nullité d’un acte, elle en prononce l’annulation ainsi
que tous les actes ultérieurs faits ensuite et se prononce sur l’inculpation si elle estime avoir
des éléments d’appréciation suffisant sinon elle ordonne un supplément d’information sur
les points qu’elle précise.
Lorsque l’instruction est terminée, le juge d’instruction rend une ordonnance de clôture et
communique le dossier au procureur d’Etat.
Le procureur d’Etat prend des réquisitions écrites dans les trois jours qu’il soumet avec le
dossier à la Chambre du Conseil.
La Chambre du Conseil statue sur le rapport écrit et motivé du juge d’instruction.
L’inculpé, la partie civile et leurs conseils peuvent prendre inspection du dossier et fournir
des mémoires écrits à la chambre du conseil.
Si la Chambre du Conseil estime que les faits ne constituent ni crime, ni délit, ni
contravention, ou si l’auteur est resté inconnu, ou s’il n’existe pas de charges suffisantes
contre l’inculpé, elle déclare, par une ordonnance, qu’il n’y a pas lieu à suivre.
Dans le cas contraire, suivant la qualification des faits en contravention, délit, crimes, elle
renvoie par ordonnance soit devant le tribunal de police, soit devant le tribunal
correctionnel, ou encore devant la chambre criminelle (articles 127 à 131-1 du Code
D’Instruction criminelle).
Contre cette ordonnance de renvoi de la Chambre du Conseil, l’inculpé et le ministère
public peuvent appel devant la Chambre du Conseil de la Cour d’Appel.

Module C3051
5.3.2. L’issue du Procès Pénal
Le Jugement
1) La saisine de la juridiction de jugement

Elle se fait soit par citation directe par le ministère public ou par la partie civile, soit par une
ordonnance de renvoi de la Chambre du Conseil en cas d’instruction préparatoire ou encore
lorsqu’il n’y a pas d’instruction préparatoire, le ministère public saisi directement le tribunal
correctionnel ou de police, par des réquisitions écrites (article 132 du Code d’Instruction
criminelle).
2) L’audience et les débats

* Les caractères fondamentaux à l’audience
Les débats sont :
- publics
- oraux
- contradictoires : les parties sont à égalité devant la juridiction de jugement
* La conduite des débats
Les débats sont dirigés par le président de juridiction de jugement. Ils comportent deux
parties : l’instruction définitive d’une part, le réquisitoire et les plaidoiries d’autre part.
- L’instruction définitive
Le Président commence par l’interrogatoire du prévenu, puis auditionne oralement les
témoins voire des experts et ordonne aussi des mesures d’instruction supplémentaires
comme une expertise s’il y a lieu.
- Le réquisitoire et les plaidoiries
Lorsque l’instruction définitive est terminée, la parole est donnée en premier lieu à la
partie civile qui demande si elle souhaite le montant de la réparation de son préjudice ;
elle peut se contenter de conclure à la culpabilité du prévenu.
Ensuite, le ministère public prononce son réquisitoire et dépose au besoin des
réquisitions écrites conformes aux instructions qu’il a reçues.
Puis la parole est donnée au défenseur et au prévenu lui-même.
Le ministère public et la partie civile peuvent répondre à l’argumentation de la défense ;
cette-ci doit avoir la parole en dernier.
Lorsque les plaidoiries et le réquisitoire sont terminés, les débats sont clos.
3) La décision
* Délibération sur la décision
La délibération sur la décision :
- est nécessaire,
- est secrète : elle a lieu hors de la présence de toute personne étrangère y compris le
ministère public et le greffier,
- porte sur des questions préliminaires comme la prescription de l’action publique

Module C3051
- porte sur la culpabilité du prévenu : il s’agit de savoir si la personne poursuivie a réellement

participé aux faits qui lui sont reprochés, et la mesure exacte de sa participation,
- porte sur la peine : lorsque la culpabilité de la personne poursuivie a été reconnue, il
convient d’examiner quelle peine doit être prononcée en fonction de faits dont elle a été
déclarée coupable et de la responsabilité qui lui a été reconnue dans ces faits. L’hypothèse
d’une peine fixe étant exceptionnelle, la juridiction aura à choisir la peine entre les limites
légales qui résultent du parti qu’elle a pris sur la culpabilité ; elle devra respecter le
maximum légal, compte tenu de l’existence éventuelle des circonstances, de l’état de
récidive possible du condamné, etc.
* Formes de la décision
L’affaire est mise en délibéré ; il n’existe aucun délai pour rendre le jugement mais le
président informe du jour où le jugement sera en principe prononcé.
La décision, bien que prononcée oralement par le président de juridiction, va néanmoins
être rédigée et doit être motivée. Elle mentionnera la juridiction qui l’a rendue, la date à
laquelle elle a été rendue et les magistrats qui composaient la juridiction.
La présence du Ministère public doit être notée avec autant de soin que la composition de
juridiction de jugement, ainsi que le fait qu’il a été entendu en ses réquisitions, et cela pour
tout incident contentieux.
La décision doit mentionner également les conditions dans lesquelles la juridiction a été
saisie et l’affaire débattue.
Le dispositif de la décision de condamnation doit énoncer les infractions dont les personnes
citées sont déclarées coupables ou responsables, les peines et leurs modalités ainsi que
les condamnations civiles prononcées. Il doit contenir également les textes de loi dont il a
été fait application.
En cas d’erreurs matérielles, la juridiction qui a prononcé la décision pourra procéder à leur
rectification après avoir été saisie par requête du ministère public ou de la partie intéressée,
en chambre du Conseil, après avoir entendu la partie en question et le ministère public.
Les Voies de Recours
1) L’opposition
L’opposition est une voie de recours ordinaire car elle est de plein droit à la disposition du
justifiable défaillant et une voie de rétraction par ce qu’elle fait revenir l’affaire devant la
même juridiction que celle qui l’avait déjà jugée en l’absence du prévenu.
* Les conditions de l’opposition
L’opposition est possible contre les jugements de police, les jugements correctionnels,
criminels, d’appels correctionnels :
- à condition qu’ils soient rendus par défaut : un jugement est considéré comme rendu
par défaut si « la personne citée ne comparaît pas au jour et à l’heure fixés par la
citation » (article 149 du Code d’instruction criminel)
- par le prévenu condamné par défaut
- en faisant connaître au ministère public son intention de faire opposition par lettre
recommandée avec accusé de réception (article 151 du Code d’instruction criminelle) ;
aucune forme n’est imposée

Module C3051
- dans un délai de 15 jours à compter de la signification ou de la notification qui en aura

été faite au prévenu.
* les effets de l’opposition
L’opposition produit deux effets :
- Un effet suspensif
Comme toute voie de recours en matière répressive, l’opposition a pour effet de
suspendre l’exécution de la décision rendue par défaut.
- Un effet extinctif
L’opposition a pour effet d’anéantir la décision rendue par défaut ; l’article 151 du Code
d’instruction criminelle dispose en effet que « la condamnation par défaut sera
considérée comme non avenue ».
Afin que l’effet extinctif se produise, il faut que l’opposant comparaisse à la nouvelle
date fixée par citation ; s’il ne comparaît pas malgré cette nouvelle citation, c'est-à-dire
s’il fait de nouveau défaut (ou itératif défaut) son opposition est considérée comme nulle
et non avenue ; le tribunal rendra un jugement qui restituera toute sa valeur à la
première décision par défaut.
2) L’appel
L’appel une voie de recours ordinaire contre les jugements qui ont été rendus
contradictoirement ou même par défaut. C’est également une voie de réformation qui est
exercée devant une juridiction supérieure (la Cour d’appel) à celle qui a jugé en première
instance, en application de la règle du double degré de juridiction.
* les conditions de recevabilité de l’appel
 Les conditions de fond
Elles concernent les décisions susceptibles d’appel et les personnes qui peuvent interjeter
appel.
- Les décisions susceptibles d’appel : les ordonnances juridictionnelles du juge
d’instruction, les décisions rendues par les juridictions de jugement en matière de police,
correctionnelle et criminelle.
- Les personnes qui peuvent interjeter appel sont au regard de l’article 202 du code
d’instruction criminelle « le prévenu ou la partie civilement responsable, la partie civile quant
à ses intérêts civils seulement, le procureur d’Etat, le procureur général d’Etat ».
 Les conditions de forme
Elles concernent les formes de l’appel et le délai pour interjeter appel.
- les formes de l’acte d’appel : l’appel résulte toujours d’une déclaration faite au greffier de
la juridiction qui a rendu la décision attaquée (article 203 du code d’instruction criminelle).
Cette déclaration doit être signée par le greffier qui la reçoit et par l’appelant lui-même ou
par un avocat à la Cour ou par un fondé de pouvoir spécial.
- le délai d’appel : aux termes de l’article 203 du Code d’Instruction criminelle le délai d’appel
est de 40 jours à partir du prononcé du jugement.
* les effets de l’appel
Ils sont au nombre deux, d’une part, l’effet suspensif et d’autre part l’effet dévolutif.

Module C3051
 l’effet suspensif
La décision frappée d’appel ne peut recevoir exécution, pas plus d’ailleurs qu’elle ne le peut
durant le délai même d’exercice de l’appel.
Par exception à ce principe suspensif, malgré l’appel interjeté, le prévenu en état de
détention doit être immédiatement libéré en cas d’’acquittement, si le fait poursuivi ne
constitue qu’une contravention ou si en cas de condamnation à l’emprisonnement
correctionnel, lorsque par imputation de la détention préventive, la condamnation sera
apurée (article 206 du Code d’Instruction criminelle).
 l’effet dévolutif
L’appel a aussi pour résultat de saisir du procès (déjà jugé par la juridiction inférieure) la
juridiction supérieure c'est-à-dire le tribunal correctionnel pour les jugements de police, la
Cour d’appel pour les jugements correctionnels.
L’appel ne saisit la juridiction d’appel que dans les limites fixées par l’acte d’appel. Ainsi, la
Cour d’appel, dans un arrêt du 20 novembre 1961, Pasicrisie 18, 396 stipule que « le juge
d’appel n’est, en effet, saisi que par l’acte d’appel et sa juridiction est circonscrite par les
termes de cet acte ».
La procédure d’appel est la même pour les jugements de police et les jugements
correctionnels (article 172 du Code d’Instruction criminelle).
3) Le pourvoi en cassation
Le pourvoi en cassation est une voie de recours extraordinaire qui ne peut être exercée
que dans les cas déterminés (violation de la loi) devant la Cour de Cassation qui ne juge
pas au fond mais vérifie seulement si la loi a été bien appliquée. Au pays, un pourvoi sur
mille est vu comme fondé par la Cour de cassation.
A côté du pourvoi en cassation de droit commun que nous étudierons, il existe le pourvoi
en cassation dans l’intérêt de la loi et le pourvoi en annulation sur l’ordre du Ministre de la
justice.
Le pourvoi en cassation dans l’intérêt de la loi, régit par l’article 422 du Code d’Instruction
criminelle, permet au procureur général d’Etat, de sa propre initiative et quand il lui plaît, de
former cassation contre toute décision juridictionnelle de dernier ressort, en l’absence de
pourvoi formé par les parties, lorsque cette décision « est sujette à cassation » autrement
dit lorsqu’il y a violation de la loi.
L’arrêt de cassation qui sera prononcé ne profite pas aux parties qui n’en peuvent s’en
prévaloir et s’opposer à l’exécution de la décision annulée.
Le pourvoi en annulation sur ordre du Ministre de la justice, permet audit Ministre
d’ordonner au procureur général d’Etat de dénoncer à la cour de cassation des actes
judicaires, arrêt ou jugements contraires à la loi pour être éventuellement annulés.
Ce pourvoi s’applique donc même à des décisions qui ne seraient pas définitives et permet
au condamné de profiter de l’annulation s’il y a lieu. Concrètement, le procès sera renvoyé
devant une juridiction de même nature et de même degré que celle qui l’avait jugé la
première fois et cette juridiction de renvoi pourra statuer en toute liberté, à conditions de ne
pas aggraver la condamnation (ce pourvoi ne pouvant jamais lui nuire).

Module C3051
* Les conditions de recevabilité du pourvoi en cassation de droit commun

 Les conditions de fond
 Les décisions susceptibles de cassation
Les décisions susceptibles de faire l’objet d’un pourvoi en cassation sont au regard de
l’article 416 du Code d’instruction criminelle : les arrêts préparatoires (par exemple
contre une décision de la Chambre du Conseil rejetant comme irrecevable l’opposition
formée par la partie civile contre une ordonnance du juge d’instruction en vertu de
laquelle ce magistrat, saisi d’une plainte avec constitution de partie civile, se déclare
incompétent pour procéder en cause au motif que les faits dénoncés ne tombent pas
sous l’application de la loi pénale, Cassation 4 janvier 1962, 18, 447) et d’instruction
d’une part et d’autre part, les jugements ou arrêts en dernier ressort c'est-à-dire non
susceptibles d’opposition ou d’appel. Enfin, le pourvoi en cassation est ouvert contre
les arrêts et jugements rendus sur la compétence et contre les dispositions par
lesquelles il est statué définitivement sur le principe de l’action civile.
 Les personnes autorisées à se pourvoir en cassation
Ce sont la personne condamnée, la partie civile, le ministère public.
 Les cas d’ouverture du pourvoi en cassation
Ils se ramènent tous à une violation de la loi (article 407 du code d’instruction criminel).
Il s’agit de la violation ou l’omission des formalités que le Code d’Instruction criminelle
prescrit sous peine de nullité (comme le défaut de publicité, le défaut, l’insuffisance
voire la contradiction de motifs), de l’incompétence et de l’excès de pouvoir (c'est-à-
dire le fait d’avoir procédé à des actes qu’elle n’avait le pouvoir de faire) de la juridiction
qui a statué, de la violation de la loi correspondant une interprétation inexacte ou une
fausse application d’un texte pénal.
 Les conditions de forme
- la forme du pourvoi en cassation : le pouvoir en cassation est formé par une déclaration
faite au greffier du tribunal ou de la Cour qui a rendu la décision attaquée, soit par le
demandeur lui –même, soit par un avocat à la cour ou un fondé de pouvoir spécial (article
417 du Code d’Instruction criminelle).
- le délai : aux termes de l’article 41 de la loi 1885 sur les pourvois et les procédures en
cassation, le délai est de deux mois à compter du jour ou les parties ont eu connaissance
de la décision en matière civile et d’un mois en matière pénale.
* les effets du pourvoi de cassation de droit commun
Le pourvoi de cassation a un effet suspensif en matière répressive. Cet effet résulte non
seulement du pourvoi formé, mais encore du délai même pour l’exercer. L’exécution de la
décision pénale se trouve suspendue.
La procédure du pourvoi en cassation est réglée par les articles 416 à 422 du Code
d’Instruction criminelle et par la loi du 18 février 1885 sur les pourvois et les procédures en
cassation.
4) La demande en révision
La demande en révision est une voie de recours extraordinaire soumise au Cour de
Cassation et ouverte dans des cas déterminés.
Module C3051
Elle permet, malgré l’autorité de chose jugée, de réparer une erreur de fait aboutissant à
ce qu’un innocent soit injustement condamné.
Elle est régie par les articles 443 à 447 du code d’instruction criminelle.
* Les conditions
La demande en révision est possible :
 Quelle que soit la juridiction qui a statué, au bénéfice d’un condamné
reconnu auteur d’un crime ou d’un délit par une décision définitive en
premier ou dernier ressort dans 5 cas, à savoir :
 lorsque, après une condamnation pour homicide, on découvre des pièces qui
permettent de supposer que la prétendue victime est encore vivante,
 en cas de contrariété de jugement, c'est-à-dire lorsque deux individus ont été
condamnés pour le même crime ou le même délit par deux décisions différentes,
inconciliables entre elles, parce que, par exemple, ce crime ou délit n’a été l’œuvre
que d’une seule personne ; la contradiction entre ces deux condamnations est la
preuve que l’un des deux condamnés est innocent,
 lorsqu’il y a condamnation de l’un des témoins pour faux témoignage,
 lorsqu’il y a un fait nouveau de nature à faire naître un doute sur la culpabilité du
condamné,
 lorsqu’il résulte d’un arrêt de la cour européenne des droits de l’Homme rendu en
application de la Convention de sauvegarde des Droits de l’Homme et des libertés
fondamentales qu’une condamnation pénale a été prononcée en violation de cette
Convention.
 par le ministre de la justice, par le condamné ou en cas d’incapacité, par
son représentant légal, après la mort ou l’absence déclarée du
condamné à son conjoint, à ses descendants, à ses ascendants, à ses
frères et sœurs, à ses légataires universels ou, à titre universel, à ceux
qui en ont reçu de lui la mission formelle et écrite.
* Les effets
Aux termes de l’article 445 du Code d’Instruction criminelle, l’effet de la demande en
révision est d’abord suspensif.
Cet article dispose qu’à partir de la saisine de la cour de cassation, l’exécution du jugement
de condamnation s’il n’a pas été exécuté est suspendu d’une part, et que d’autre part, si le
condamné est en détention le procureur général d’Etat peut ordonner la suspension avant
la saisine, une fois saisie c’est la cour de cassation par arrêt qui peut suspendre cette
détention.
Ensuite, l’annulation suite à la demande en révision va effacer la condamnation prononcée
à la suite de l’erreur judiciaire de façon rétroactive dans les limites du possible.
Enfin, l’erreur judiciaire qui a entraîné la révision donne droit à réparation à celui qui en a
été victime : une réparation morale (affichage et publication de la décision de révision dans
des journaux et au Journal officiel, aux frais du Trésor) et surtout une réparation pécuniaire,
à raison des préjudices matériel et moral causés par la condamnation.
La procédure de la demande en révision est réglée par les articles 444, 446 et 447 du Code
d’instruction criminelle.

Module C3051
6. La Procédure non contentieuse
La Procédure non contentieuse civile
La procédure non contentieuse civile est caractérisée par la médiation entendue en général,
en matière familiale, en matière de surendettement, par la transaction et enfin par
l’arbitrage.
En ce qui concerne la médiation comprise généralement, il n’existe pas actuellement de
législation sur la médiation. Elle est soit conventionnelle, auquel cas les parties ont prévu
une clause de médiation, soit à défaut, auquel cas, en cours de litige, les parties décident
de saisir le Centre de médiation du Barreau de Luxembourg.
La médiation en matière familiale et celle en matière de surendettement sont régies par les
lois du 20 décembre 1993, du 8 décembre 2000, et la loi du 8 janvier 2013.
La transaction est régie par les articles 2044 et suivants du code civil, il s’agit d’un contrat
par lequel les parties décident de prévenir ou de mettre fin à un litige par des concessions
réciproques.
L’arbitrage est régi par les articles 1224 à 1251 du Nouveau code de procédure civile ;
c’est un mode alternatif de résolution des conflits dans lequel un arbitre intervient pour
prendre des décisions qui engagent les 2 parties qui font appel à ses services. C’est un
mode non étatique de règlement des litiges.
6.1.1. La Médiation
La Médiation en général
Pour pouvoir parler de médiation, il faut avant tout qu’il y ait une commune intention des
parties de rechercher de bonne foi, une solution amiable à leurs désaccords.
La médiation permet en outre de préserver les relations entre les parties alors que dans le
cadre d’une procédure judiciaire ordinaire, il est très fréquent que les relations entre les
parties sont définitivement obérées.
Sera étudiée ici, en l’absence de texte législatif, la médiation opérée par le Centre de
médiation du Barreau de Luxembourg.
* Définition
La médiation est un processus volontaire et confidentiel de gestion des conflits par lequel
les parties ont prévu soit dans leur contrat une clause de médiation voire ont conclu une
convention de médiation, soit en cours de litige, elles décident de saisir le Centre de
médiation.
Le médiateur n’est ni un juge, ni un arbitre. Il aide les parties à faciliter les négociations afin
de leur permettre de trouver elles-mêmes une solution.
* Fonctionnement
Le Centre de médiation du Barreau de Luxembourg est une association sans but lucratif
créée le 13 mars 2003, par l’Ordre des Avocats du Barreau de Luxembourg, la Chambre
de Commerce et la Chambre des Métiers. Cette association a pour objet de :

Module C3051
- favoriser la connaissance et la compréhension de la médiation,

- créer un climat la favorisant en ayant recours à des médiateurs qualifiés, choisis par le
Centre et s’enrichissant mutuellement de leur expérience,
- offrir aux entreprises et aux particuliers un mode de règlement simple de leurs
différends.
L’association est ouverte aux personnes morales ainsi qu’aux personnes physiques dans
le cadre de règlement de leurs litiges civils, commerciaux ou sociaux. Les médiateurs sont
agréés par le CMBL pour une durée de trois ans. Ils sont choisis sur base de deux critères
essentiels, à savoir :
- leurs aptitudes professionnelles et leur connaissance du monde de l’entreprise en
général
- leurs connaissances et leurs aptitudes à mener à bien le processus spécifique d’une
médiation.
Pour bien accomplir leur mission, ils sont formés. Ils sont indépendants à la fois vis-à-vis
des parties à la médiation qu’à l’égard d’une hiérarchie éventuelle. Ils ne reçoivent aucune
instruction de qui ce soit et ne sont mis sous aucune pression de quelque nature que ce
soit. Les médiateurs sont impartiaux.
Les formations sont organisées par le CMBL avec d’autres centres de médiation
étrangers.
* Saisine
Le centre de médiation doit être saisi par voie écrite ; la lettre de saisine doit comprendre
certaines mentions obligatoires, notamment :
- le nom, le prénom, la qualité ou la raison sociale, ainsi que l’adresse des parties,
- l’objet sommaire du litige, la position respective des parties ou la position de la partie
qui saisit le CMBL.
Le CMBL fait alors parvenir aux parties le règlement de médiation, lesquelles ont un délai
de 15 jours pour répondre. En cas de non-réponse ou en cas de refus explicite, le dossier
est tout de suite clôturé.
Le Centre désigne un médiateur qui est choisi en fonction de la nature du litige et des
souhaits exprimés par les parties.
* Procédure
Le médiateur, choisi sur la liste agréée par le CMBL en fonction de la nature du litige et des
souhaits exprimés par les parties, fait au début de la médiation signer aux parties une
convention de médiation par laquelle les parties s’engagent à régler leur conflit par la
médiation conformément au règlement de médiation.
Dans l’exercice de sa mission, le médiateur aide les parties à rechercher une solution
négociée à leur différend, c’est là son seul pouvoir. Il maîtrise les modalités d’exécution de
sa mission qu’il est libre d’organiser comme il l’entend, le tout dans la loyauté et le souci du
respect des parties.
Tant le médiateur que les parties s’engagent mutuellement à garder sur l’objet de la
médiation la confidentialité la plus complète possible.

Module C3051
* Durée
La médiation ne peut en principe excéder 3 mois à compter de la signature de la convention
de médiation. Elle peut toutefois être prolongée avec l’accord des parties.
Chaque partie, y compris le médiateur peut à tout moment y mettre fin.
* Coût
Le coût financier de la médiation d’élève :
- pour un litige < 15000 €, un montant forfaitaire de 600 € hors TVA est mis en compte
par le CMBL, dont 150 € à titre de frais d’ouverture de dossier et 450 € à titre
d’honoraires pour le médiateur,
- pour un litige > 15000 €, les frais d’ouverture du dossier s’élèvent à 150 € lorsqu’il existe
une convention de médiation et à 300 € lorsqu’il n’existe pas de clause voire de
convention de médiation. Un montant horaire de 230 € est ensuite mis en compte, dont
30 € à titre de frais administratifs.
La médiation familiale par la loi du 20 décembre 1993 portant

ratification de la convention internationale des droits de l’enfant
C’est en se fondant sur la loi du 20 décembre 1993 portant ratification de la convention
internationale des droits de l’enfant que le Service national de la jeunesse (dépendant du
ministère de la jeunesse) a créé en 1988 le Centre de médiation.
Parallèlement, deux associations ont été conventionnées pour s’occuper de la médiation
familiale à savoir la Fondation Pro Familia et L’espace Parole.
La médiation familiale pratiquée par ces institutions a été établie suivant des procédures
propres à chacune permettant de dégager une solution à un éventuel litige.
Nous étudierons à travers ce cours uniquement celle pratiquée par le Centre de Médiation.
* Les Organes de la médiation
 Le Centre de médiation
Peut saisir le Centre de médiation toute personne ayant des conflits intra familiaux
type (garde des enfants en cas de divorce, parents refusant tout soutien financier des
études, etc.) mais aussi des conflits au travail. Le recours au Centre de médiation est
gratuit.
 L’association Pro Familia
Elle a été fondée en 1989 et s’est vue donnée une accréditation pur un poste par
semaine soit 40 heures par semaine pour pratiquer la Médiation familiale.
Elle a de plus fait l’objet de recommandation du Conseil de l’Europe de Strasbourg, pour
faire partie d’un projet pilote regroupant différentes associations, formant un groupe de
travail afin de voir les besoins en médiation dans les différents pays de l’Union
européenne. Elle est ouverte à toute personne quel que soit son âge.
Le recours à l’association Pro Familia est gratuit.
 L’association Espace Parole
Elle s’occupe de tous les conflits intéressant les personnes dans leur vie familiale et
professionnelle. Elle est ouverte à toute personne quel que soit son âge.

Module C3051
Une participation de 30 € par séance est demandée à chaque personne participant à

une séance de médiation organisée par l’association.
* La Procédure de Médiation
Le recours est introduit sans forme, la saisine se faisant par tous moyens.
L’objectif de la médiation familiale est de parvenir à rétablir la communication entre les
parties et de résoudre les conflits.
Chaque partie aura des entretiens préalables avec un collège composé de trois médiateurs
afin de permettre à ces derniers de cerner le conflit, de connaître les positions des parties
et d’élaborer des propositions de solution.
Dix-huit jours après ces entretiens préalables aura lieu l’audience proprement dite sous la
présidence du collège des trois médiateurs.
Si les débats permettent de dégager une solution à la convenance de toutes les parties en
cause, cette dernière sera arrêtée sous forme d’une convention écrite.
La médiation dans le domaine du surendettement à travers les lois

du 8 décembre 2000 et du 8 janvier 2013
Le surendettement est un problème contemporain de notre société. Toute personne peut
tomber en surendettement suite à l’insouciance d’établir un budget familial, l’extrême facilité
d’obtenir des prêts auprès de certains établissements de crédit, surtout dans la province du
Luxembourg belge, la facilité d’obtenir des cartes de crédit, les coups du sort, tels les
accidents de la vie qui frappent sans distinction et déséquilibre de façon égale la situation
patrimoniale de tous les concernés.
C’est afin de pallier ce problème qu’a été instituée une procédure de règlement collectif des
dettes mais elle ne vise que certaines catégories de personnes et respecte une procédure
se ventilant en deux phases.
* Le but assigné à la loi par le Législateur
La procédure de règlement collectif des dettes créée par la loi est destinée à redresser la
situation du débiteur en lui permettant de payer ses dettes et en lui garantissant ainsi qu’à
sa famille « une vie conforme à la dignité humaine ».
* Les personnes concernées par la procédure de redressement
Seules les personnes physiques résidant au Luxembourg et ayant des difficultés
financières durables à faire face à l’ensemble des dettes non professionnelles exigibles et
à échoir peuvent saisir le Service d’information et de conseil en matière de surendettement.
Sont exclus donc de cette procédure :
- le débiteur qui a la qualité de commerçant au sens de l’article 1 du Code de commerce
sauf s’il a cessé son activité commerciale depuis au moins 6 mois ou, en cas de faillite,
si la clôture des opérations a été prononcée,
- le débiteur qui a organisé son insolvabilité.
* La procédure de règlement collectif
La procédure de règlement collectif comporte deux phases, la phase de règlement
conventionnel devant la Commission de médiation, puis si elle échoue, la phase de
règlement judiciaire devant le juge de paix.

Module C3051
 Le règlement conventionnel devant la Commission de médiation

Le débiteur doit faire une demande formelle auprès du Service d’information et de conseil
en matière de surendettement.
L’introduction de la demande formelle entraîne de plein droit la suspension des
procédures d’exécution diligentées contre le débiteur à l’exception de celles portant sur
les dettes alimentaires.
Ensuite, le service procède à l’instruction du dossier en concertation avec le débiteur,
les créanciers et le cas échéant d’autres services. Il élabore ainsi un projet de plan de
redressement qu’il soumet à la Commission de médiation.
Enfin, la Commission propose un plan de redressement qui, si accepté, est signé par
toutes les parties intéressées et par le président de la Commission.
Cependant, les modalités du plan conventionnel peuvent être modifiées si des éléments
nouveaux le justifient. Si dans un délai de 6 mois à partir de la présentation de la
demande, le plan de redressement n’a pas été accepté par les parties intéressées le
débiteur est informé de l’échec de la procédure conventionnel. Dans ce cas la phase
judiciaire commence
 Le règlement judiciaire
Le juge de paix est saisi par requête déposée au greffe par le service d’information, le
débiteur ou toute personne intéressée. Le juge de paix compétent est celui du domicile
du débiteur. La requête énonce les faits, les qualités du débiteur et les créanciers
connus.
Les parties sont convoquées dans les 15 jours et si elles font défaut le jugement est
réputé contradictoire à leur égard.
Le juge de paix instruit la requête en demandant au débiteur et aux créanciers tout
renseignement utile pour établir un plan de redressement. Il peut pendant la phase
d’instruction ordonner la suspension des procédures d’exécution dirigées contre le
débiteur à l’exception de celles portant sur des dettes alimentaires.
Le juge de paix rend un jugement comportant un plan de redressement dont les
modalités vont du sursis de paiement des dettes ou certaines dettes à la réduction des
taux d’intérêt, etc. dans un délai d’un mois après la clôture des débats. Ce plan ne pourra
être supérieur à 7 ans. Les modalités de ce plan pourront être modifiées si des éléments
nouveaux le justifient.
 Le rétablissement personnel ou la faillite civile
C’est une demande subsidiaire aux 2 premières phases, faite par la personne en
situation délicate auprès du juge de paix saisi par requête.
Le débiteur demandera le rétablissement personnel, lorsque sa situation sera
irrémédiablement compromise, c’est-à-dire lorsqu’il y a impossibilité manifeste de mettre
en œuvre, soit :
 les mesures de règlement conventionnelles auxquelles les créanciers et la
personne concernée se sont accordées dans le règlement conventionnel ;
 les mesures proposées par la Commission dans le cadre de règlement
conventionnel ;

Module C3051
 les mesures prévues dans le cadre de la procédure judiciaire.

Le juge de paix saisi fera dans un premier temps un bilan économique et social de la
personne concernée. Il l’entendra ainsi que ses créanciers afin de déterminer le caractère
irrémédiablement compromis ou non de cette personne. Le juge de paix décidera ensuite,
soit :
 la liquidation judiciaire (c’est une procédure identique qu’une liquidation
judiciaire d’une société commerciale ;
 la validation d’un plan d’apurement des dettes sur 7 ans maximum.
En cas de liquidation judiciaire, le juge de paix nomme un liquidateur qui a pour mission
dans les 6 mois de tout vendre. A l’issue de la liquidation, il y a :
 soit insuffisance d’actif auquel cas, les dettes sont effacées ;
 soit un actif et les créanciers seront payés, le juge accordant aussi des
remises de dettes qui sont acquises pendant 7 ans, sauf retour à meilleure
fortune.
Pendant 7 ans, les personnes concernées seront inscrites dans un fichier informatique que
tout concerné peut consulter sur présentation de sa carte d’identité. Ce fichier est placé
sous l’autorité du Procureur d’Etat.
Après 7 ans, la personne concernée est rayée d’office par le procureur d’Etat ou un
magistrat du Parquet.
Contre le jugement du juge de paix, la personne concernée peut interjeter appel dans les
15 jours de la notification du jugement auprès du tribunal d’arrondissement.
6.1.2. La transaction
Elle est régie par les articles 2044 et suivants du code civil. C’est un mode de règlement
amiable à l’initiative des deux parties au litige. Il s’agit d’éviter d’aller devant les juridictions
et de mettre fin au problème en trouvant un accord ou en prévenant un différend par un
contrat dénommé transaction.
* Définition
Aux termes de l’article 2044 du code civil, la transaction est un contrat par lequel les parties
terminent une contestation déjà née ou préviennent une contestation à naître en se
consentant des concessions réciproques.
* Conditions
Afin que la transaction puisse sortir ses effets, il faut :
 un litige né ou à naître, ce qui suppose que la contestation porte sur le fond du droit
ou l’exécution de ce droit ; sans contestation, pas de faculté de transiger ;
 une volonté de mettre fin au contrat, ce qui suppose la conclusion d’u contrat par
des personnes capables d’y consentir ;
 le consentement des parties : il faut qu’il y ait rencontre de l’offre avec
l’acceptation ; la transaction étant un contrat consensuel, aucune condition de forme
n’est requise pour établir celle-ci ; le consentement des parties doit être exempt de
vices alors qu’il est obligatoire dans la transaction.

Module C3051
De fait, tout vice du consentement notamment le dol ou la violence entraîne la nullité

de la transaction.
 la capacité de contracter : il faut que la personne soit capable de contracter ce qui
nécessitera l’intervention de l’administrateur légal ou du tuteur voir du curateur pour
les incapables mineurs ou majeurs.
En effet, c’est un acte grave ; c’est un acte de disposition c'est-à-dire une opération
qui engage le patrimoine pour le présent et l’avenir dans ses capitaux et dans la
substance.
 des concessions réciproques ; cependant, il faut préciser que si ces concessions
réciproques ne sont pas équilibrées, cela n’entraînera pas la nullité de la transaction.
 un objet légal : il doit être licite et porter sur des choses déterminées et qui sont dans
le commerce ; il n’est pas possible également de transiger sur des matières qui
intéressent l’ordre public.
 un écrit : il s’agit de faciliter la preuve de cette transaction si une partie venait à être
dénoncée ou ne pas être respectée par l’une des parties.
C’est une condition de preuve du contrat mais non une condition de validité alors
qu’en droit civil, un écrit peut être prouvé par l’aveu et le commencement de preuve
par écrit.
* Effets
Ils sont au nombre de trois, il s’agit de :
 la force obligatoire du contrat
- à l’égard des parties : les parties qui ont chacune renoncé à une partie de la
transaction s’engagent à des obligations :
 de faire et de ne pas faire ; ceux qui ont conclu une transaction s’engagent à se désister
ou renoncer à toute action en justice dès lors que cette transaction a été conclue.
 de donner : une partie s’engage à payer à l’autre partie une certaine somme d’argent.
- à l’égard des tiers : la transaction n’a pas d’effet à l’égard des tiers cependant elle leur
est opposable.
 l’effet extinctif : l’extinction éteint le droit d’agir et a pour effet de dessaisir le juge.
 l’effet déclaratif : la transaction ne modifie par l’état du droit antérieur à la transaction ;
elle a un effet rétroactif.
A côté de la médiation et de la transaction, il est possible encore pour les parties d’avoir
recours à l’arbitrage.
6.1.3. L’arbitrage
Dans ce chapitre, nous ne nous intéressons qu’à l’arbitrage au Luxembourg et en matière

civile, tel qu’il est défini par les articles 1224 du Nouveau code de procédure civile.
Nous n’étudierons pas l’arbitrage en matière commerciale effectué par le Centre d’arbitrage
de la Chambre de commerce du Grand-Duché ainsi que l’arbitrage effectué au niveau
international, apanage de la Cour internationale d’arbitrage de la Chambre de commerce
internationale et de l’Association for International Arbitration dont les sièges sociaux se
trouvent à Paris.

Module C3051
Il faut définir l’arbitrage et déterminer quels sont ses ressorts, quelles sont ses
conséquences sur un litige.
* Définition
L’arbitrage est un mode alternatif de résolution des conflits dans lequel un arbitre intervient
pour prendre des décisions qui engagent les deux parties qui font appel à ses services.
C’est un mode non étatique de règlement des litiges.
* Les parties à l’arbitrage
 L’arbitre
Il doit être une personne physique et non morale ou un groupement. Cette personne
physique est investie du pouvoir de juger c'est-à-dire qu’elle doit avoir le plein exercice de
ses droits civils.
L’arbitre ou les arbitres doivent être majeur et capable.
Il est possible également d’avoir recours à une institution d’arbitrage qui se force à
chercher un arbitre ou des arbitres. Cette institution n’a que le pouvoir d’organiser
l’arbitrage et non de juger.
 la constitution du tribunal d’arbitrage
Il est en principe constitué en nombre impair : 1 ou 3 arbitres. Cependant, les parties
peuvent se mettre d’accord pour deux arbitres.
C’est le compromis qui désignera les objets en litige et les noms des arbitres, à peine de
nullité.
A défaut de dispositions contractuelles concernant la nomination éventuelle du ou des
arbitres, au regard de l’article 1227 du Nouveau Code de procédure civile, le litige sera
tranché par trois arbitres. Dans ce cas, chaque partie désignera son arbitre et en fera
connaître le nom à l’autre partie. Faute par l’une d’elles de désigner un arbitre et d’en faire
connaître le nom, elle sera sommée de ce faire dans la huitaine de la réception de la lettre
recommandée qui lui sera adressée à ces fins. Faute de désignation dans le délai imparti,
la nomination sera faite par ordonnance du président du tribunal d’arrondissement, rendue
sur requête et non susceptible d’un recours.
Les arbitres devront s’entendre sur la désignation d’un tiers arbitre qui à défaut sera
nommé par le président du tribunal d’arrondissement.
L’arbitre ou les arbitres doivent être indépendants autrement dit n’avoir aucun lien avec
les parties, sinon la nomination de l’arbitre pourra être annulée.
Les parties peuvent s’opposer à l’annulation de l’arbitre. En la matière, il existe une
procédure de récusation.
Il s’agit d’une procédure grave qui ne peut être entamée que si les parties n’ont eu
connaissance du risque d’impartialité de l’arbitre qu’après sa désignation.
 la mission du ou des arbitres
Ce sont les parties au litige né ou à naître qui déterminent la mission de l’arbitre. Cette
mission peut être confiée à l’arbitre ou aux arbitres soit avant soit après la naissance du
litige.

Module C3051
Si les parties s’engagent avant la naissance de tout litige elles devront prévoir une clause
compromissoire. Cette clause doit être écrite ; elle peut figurer dans le contrat ou y être
annexée. En l’absence d’écrit, cette clause est réputée nulle.
De fait, au niveau du pays ou en droit interne, c’est une clause qui est accessoire au
contrat principal. Par conséquent, si le contrat principal est nul la clause compromissoire
le sera d’office, mais l’inverse n’est pas vrai.
En l’absence de clause compromissoire, si les parties décident de recourir à l’arbitrage
après la naissance d’un litige elles établissent une convention appelée compromis
d’arbitrage. Aux termes de l’article 1226 du Nouveau Code de procédure civile, ce
compromis pourra être établi par procès-verbal devant les arbitres choisis, par actes
devant notaires ou sous signature privée.
Les parties peuvent recourir à l’arbitrage sans demander à l’arbitre de trancher le litige.
L’arbitre ou les arbitres sont dit amiables compositeurs s’ils tranchent suivant des règles
d’équité et non plus en fonction d’une règle de droit (1240 du NCPC).
Les parties devront verser des honoraires à l’arbitre ou aux arbitres.
 les personnes pouvant recourir à l’arbitrage ou habilitées à compromettre
Toute personne peut compromettre sur les droits dont elle a la libre disposition, sauf les
personnes publiques.
* Le Champ d’application de l’Arbitrage
En droit civil, il n’est pas possible de compromettre sur les questions d’état et de capacité
de personnes comme le divorce ou la séparation de corps, la représentation des
incapables, des personnes absentes ou présumées absentes.
* Le déroulement de l’Arbitrage
 L’instance arbitrale
Le déroulement de l’arbitrage reflète la double nature de l’arbitrage à savoir d’une part
conventionnelle, les parties pouvant donner toute liberté à l’arbitre ou aux arbitres, et d’autre
part juridictionnelle, alors que les prédites parties devront respecter les principes directeurs
du procès pour trancher de litige
En effet, l’article 1230 du NCPC dispose que les parties et les arbitres suivront, dans la
procédure, les délais et les formes établis par les tribunaux, si les parties n’en sont
autrement convenues.
 la durée : elle couvre la période comprise entre le moment où le tribunal arbitral est
constitué et le moment où la sentence est rendue ; cette durée pourra être réduite,
suspendue, voir empêchée.
En effet, l’article 1233 du NCPC prévoit la fin du compromis notamment par le décès, le
refus, déport ou empêchement d’un des arbitres, l’expiration du délai stipulé ou à défaut
celui de trois mois, le partage si les arbitres n’ont pas le pouvoir de prendre un tiers-
arbitre.
 le délai : l’arbitre ou les arbitres doivent respecter leur mission dans le délai que leur ont
imposé les parties. ; à défaut, si aucun délai n’a été spécifié, la mission ne pourra pas
durer plus de trois mois à compter du jour du compromis (1228 du NCPC).
Pendant ce délai, les arbitres ne pourront être révoqués que du consentement unanime
des parties.

Module C3051
 le rôle du ou des arbitres

Le déroulement de l’instance est soumis à la responsabilité du ou des arbitres à moins
que les parties aient prévu le déroulement de l’instance.
 La sentence arbitrale
 le délibéré : les arbitres discutent des arguments présentés par les parties et décident
de la solution à apporter au litige ; le délibéré est secret ;
 la forme de la sentence : il s’agit d’un jugement motivé (à moins que les parties aient
dispensé l’arbitre ou les arbitres de toute motivation) signé par chacun des arbitres et
rendu à partir des pièces produites.
En cas de partage, les arbitres sont autorisés à nommer un tiers à la requête de la partie
la plus diligente. Ce tiers arbitre sera tenu de se prononcer dans le mois de son
acceptation (1238 du NCPC).
 la force juridique de la sentence
Elle a l’autorité de force jugée ; elle a donc une force obligatoire mais elle n’aura force
exécutoire qu’après expiration des voies de recours contre l’ordonnance du Président
du tribunal d’arrondissement.
Cependant, aux termes de l’article 1249 du NCPC, le tribunal arbitral peut ordonner
l’exécution provisoire nonobstant appel avec ou sans caution.
Aux vœux de l’article 1243 du NCPC, les jugements arbitraux ne sont pas opposables
aux tiers.
 Les conséquences de la sentence
 Les effets obligatoires
A la fin de la sentence, aux fins de faire exécuter le jugement arbitral, les parties doivent
saisir :
 Si le jugement est national, le président du tribunal d’arrondissement afin qu’il rende une
ordonnance accordée dans ce but, au bas ou à la marge de la minute, sans qu’il soit
besoin de communiquer au ministère public et cette ordonnance sera expédiée en suite
de l’expédition de la décision. Il suffira simplement que la minute de la sentence arbitrale
soit déposée au greffe du tribunal d’arrondissement dans le ressort de laquelle elle a été
rendue par un arbitre ou une des parties.
 S’il est étranger, le président du tribunal d’arrondissement, par requête afin d’obtenir une
ordonnance d’exequatur ; le président du tribunal d’arrondissement compétent est celui
dans le ressort duquel la personne contre laquelle l’exécution est demandée à son
domicile et à défaut de domicile, sa résidence, sinon celui dans le ressort duquel la
sentence doit être exécutée.
L’exequatur pourra être refusée sous réserve des dispositions de conventions
internationales, aux termes de l’article 1250 du NCPC :
 Si la sentence peut encore être attaquée devant des arbitres et si les arbitres n’en ont
pas ordonné l’exécution provisoire ;
 si la sentence ou son exécution est contraire à l’ordre public ou si le litige n’était pas
susceptible d’être réglé par la voie de l’arbitrage.
 s’il est établi qu’il existe des causes d’annulation prévues à l’article 1224 du NCPC.
Le dessaisissement de l’arbitre ou des arbitres ; dès que la sentence est rendue, ils sont
dessaisis du litige ; ils ne peuvent pas revenir sur leur solution, mais ils peuvent
l’interpréter, réparer les erreurs ou omissions matérielles, voire compléter la sentence
s’ils ont omis de statuer sur un point particulier (1248 du NCPC).

Module C3051
 Les effets facultatifs

Si l’une des parties ne se satisfait pas de la sentence arbitrale, elle pourra soit faire appel
s’il est admis, soit en demander l’annulation. En effet, conformément à l’article 1237 du
NCPC, la sentence arbitrale ne peut être attaquée par la voie de l’opposition.
 L’appel : les parties peuvent y renoncer. L’appel, s’il n’est pas exclu, se fera dans les
formes pour interjeter appel devant la Cour d’appel.
 L’annulation : la demande d’annulation n’est recevable que si la sentence ne peut plus
être attaquée devant des arbitres ; elle est ouverte, pour les cas énumérés par l’article
1244 du NCPC, à savoir :
1) si la sentence est contraire à l’ordre public
2) si le litige n’était pas susceptible d’être réglé par la voie de l’arbitrage
3) s’il n’y avait pas de convention d’arbitrage valable
4) si le tribunal arbitral a excédé sa compétence ou ses pouvoirs
5) si le tribunal arbitral a omis de statuer sur un ou plusieurs points du litige et si les
points omis ne peuvent être dissociés de points sur lesquels il a été statué.
6) si la sentence a été rendue par un tribunal arbitral irrégulièrement constitué
7) s’il y a eu violation des droits de la défense
8) si la sentence n’est pas motivée, à moins que les parties n’aient expressément
dispensé les arbitres de toute motivation
9) si la sentence a été obtenue par fraude
10) si la sentence est fondée sur une preuve déclarée fausse par une décision
judiciaire irrévocable ou sur une preuve reconnue fausse
11) si depuis que la sentence a été rendue, il a été découvert un document ou autre
élément de preuve qui aurait eu une influence décisive sur la sentence et qui
avait été retenu par le fait de la partie adverse.
Ne sont pas retenues comme causes d’annulation de la sentence les cas prévus aux
numéros 3, 4 et 6, lorsque la partie qui s’en prévaut en a eu connaissance au cours de la
procédure arbitrale et ne les a pas alors invoquées.
La partie se prévalant d’une cause d’annulation devra saisir le tribunal d’arrondissement
par voie d’opposition à l’ordonnance d’exécution rendue par le président du tribunal sous
la forme d’une exploit d’ajournement, dans le délai d’un mois à partir de la notification aux
parties de l’ordonnance d’exécution pour les causes de 1à 9, et dans le délai d’un mois,
pour les causes 10 à 12 à compter notamment de la découverte de la fraude à condition
qu’un délai de 5 ans à compter de la notification aux parties ne soit pas expiré.
La Procédure non contentieuse administrative
La loi du 1er décembre 1978, réglant la procédure administrative non contentieuse et le

règlement grand-ducal du 8 juin 1979 relatif à la procédure à suivre par les administrations
relevant de l’Etat et des communes, ont codifiés les règles dégagées par le comité du
contentieux du Conseil d’Etat et devant s’appliquer dans les relations entre l’administration
et l’administré.

Module C3051
Les règles qui sont posées par la loi et par le règlement permettent ainsi à l’administré de
comprendre le fonctionnement de l’administration et de connaître la motivation des
décisions qu’elle pose.
Parallèlement, la prédite loi et le prédit règlement facilitent le travail des agents de la
fonction publique alors qu’ils simplifient leurs tâches et améliorent les conditions de leur
action.
Ces règles concernent la collaboration positive, la publicité des décisions administratives,
la consultation préalable, le respect des droit de la défense ou la procédure contradictoire,
l’assistance d’un avocat, la communication du dossier, la motivation de la décision, la
notification de la décision, l’indication des voies de recours, le caractère définitif de la
décision.
A côté de cette loi et de ce règlement, il existe aussi la possibilité d’exercer, pour tout
administré, un recours non écrit à savoir le recours gracieux ou hiérarchique, c'est-à-dire la
possibilité pour tout administré de faire réexaminer sa demande soit par l’autorité qui a pris
la décision, soit par un supérieur hiérarchique de cette autorité.
Enfin, par une loi en date du 16 juillet 2003, les députés ont créé l’institution du médiateur,
afin de donner la faculté aux citoyens de saisir un organe impartial pour régler de façon
amiable un conflit qui pourrait naître avec l’administration en s’appuyant sur les
recommandations de ce médiateur.
6.2.1. Règles Générales imposées à l’administration dans ses relations

avec l’administré
Les règles dégagées par la loi du 1er décembre 1978 et par le règlement grand-ducal du 8
juin 1979 ne concernent que les décisions individuelles pour lesquelles un texte particulier
n’organise pas une procédure spéciale présentant au moins les garanties équivalentes pour
l’administré.
Elles sont d’application générale et se superposent aux règles particulières existantes. En
effet, elles constituent le minimum de protection auquel peut prétendre, l’administré au sens
large ; les règles particulières ne peuvent subsister que si elles sont au moins aussi
protectrices que les règles générales.
Au regard de la loi, du règlement grand-ducal et de la Jurisprudence elles s’étendent :
- aux relations des particuliers avec l’administration sauf en matière de contributions
directes (elles restent applicables pour les autres impôts à savoir TVA, droits
d’enregistrement, etc.),
- en matière de sécurité sociale (CSAS, 6 novembre 1996, N° 214/96, Reghem / AAI),
- aux employés publics (T.A., 10 juillet 1997, Raus, n° 9703) et aux fonctionnaires
(nationaux et communaux) pour des conflits liés à la fonction publique (T.A., 12 mars
1997, Elfoil, N° 9404),
- aux agents des P & T dans leurs relations avec l’entreprise des postes (T.A., 8 juin
1998) Rennel,
- aux marchés publics (T.A., 1er décembre 1997 Luxcaropose),
- aux personnes candidates au statut de réfugié (T.A., 27 février 1997, Husuvic, n° 9599),
- en matière d’établissements classés (T.A., 12 mars 1997, Elfoil, n° 9404)
Module C3051
- aux vétérinaires dans leur relation avec l’ordre des médecins vétérinaires.
En revanche, elles ne s’appliquent pas :
- aux agents des services de renseignement (T.A., 13 janvier 1998, Wendlin, n°9652),
- aux relations des communes avec l’Etat (T.A., 19 septembre 2002, n° 13916),
- aux relations entre deux administrations (T.A., 5 décembre 2002, n° 13897),
- en matière de tutelle administrative (C.A., 6 novembre 1997, Syndicat de distribution
d’eau des Ardennes).
La première de ces règles est d’ériger une collaboration positive avec l’administré.
La collaboration positive avec l’administré

La loi et le règlement grand-ducal précités obligent l’administration d’avoir un rôle actif dans
ses relations avec l’administré dans le sens où elle doit collaborer effectivement avec
l’administré et l’aider dans ses démarches.
A cette fin, elle doit vérifier en premier lieu sa compétence et, dans un deuxième lieu, elle
doit déterminer les règles applicables à la requête de l’administré.
* La compétence
Aux termes de l’article 1er du règlement grand-ducal du 8 juin 1979 « toute autorité saisie
par un administré doit d’abord examiner si elle est compétente ».
Si après avoir vérifié sa compétence, l’administration saisie considère qu’elle n’est pas
compétente, elle doit déterminer l’administration compétente et lui transmettre la requête
de l’administré. Cette règle ne s’applique qu’aux administrations et aux établissements
publics mais elle ne saurait s’appliquer entre l’administration et le pouvoir judiciaire
respectivement le pouvoir législatif.
Si un délai était fixé pour saisir l’autorité compétente, celui-ci est considéré comme respecté
si l’autorité incompétente a été requise dans ce délai (article 2 du règlement précité). Dans
le cas où l’autorité incompétente ne transmet pas utilement la demande à l’autorité
compétente, l’administré peut saisir lui-même l’autorité compétente et en cas de silence de
cette dernière saisir la juridiction compétente (T.A., 9 décembre 1998, Gedelux, n°2833 et
10188).
* L’application de la loi
Conformément à l’article 3 du règlement grand-ducal, c’est à l’administration et non à
l’administré de déterminer les règles applicables à sa demande.
La jurisprudence a même décidé, dans un jugement du tribunal administratif en date du 13
décembre 2000 (Skenderovic, n° 12093) que l’administration doit faire bénéficier à
l’administré de la règle la plus favorable.
De cette règle disposant que l’administré n’est pas obligé d’indiquer la base légale de sa
demande, il est possible d’en déduire que :
- l’administré peut introduire une demande en n’indiquant que les faits,
- l’administration doit écarter une base légale invoquée par l’administré mais non
applicable à sa demande et la remplacer par la règle adéquate,
- l’administration doit traiter une demande même incomplète, quitte à réclamer à
l’administré des renseignements et des pièces supplémentaires.

Module C3051
En effet, il a été jugé que l’administration ne pouvait pas se retrancher sur le fait que la
demande est incomplète pour ne pas répondre, devant au contraire inviter l’administré, à
préciser ou à compléter sa demande en vue de lui permettre de statuer utilement (T.A., 3
mai 2000, Bleser, n° 11549).
La deuxième règle posée en matière de procédure non contentieuse administrative est la
publicité des actes afin de protéger les tiers.
La publicité des décisions administratives

Une décision administrative peut entraver les intérêts des tiers et leur causer des
dommages. Il faut donc permettre à ces tiers, en rendant publique la décision, d’avoir
connaissance de celle-ci pour leur permettre d’agir en justice s’ils s’estiment lésés.
La jurisprudence a défini la notion de tierce personne à protéger comme englobant « toute
personne tierce ayant un intérêt suffisant à agir devant une juridiction administrative. Les
personnes ainsi visées sont celles pouvant subir des conséquences dommageables de
l’acte administratif en question et ayant de ce fait intérêt à présenter leurs observations »
(T.A., 15 mars 1999, Weltermann, n°10748).
Le règlement grand-ducal dans son article 5 n’a pas prévu les modes de publicité attachés
à chaque décision individuelle ; c’est donc l’administration qui choisit librement ceux-ci.
Cependant, il est certain qu’un simple affichage à la commune doit être considéré, comme
insuffisant pour remplir cette condition de publicité.
L’alinéa 3 de cet article 5 prévoit également pour compléter cette publicité, la possibilité
pour les tiers intéressés de soumettre leurs observations à l’autorité chargé de prendre la
décision. Ces observations doivent être possibles avant la prise de décision par l’autorité
compétente.
Si des tierces personnes ont présenté de telles observations, elles doivent avoir
communication de la décision définitive par tous moyens appropriés, c'est-à-dire soit par
notification individuelle, soit si elles constituent un groupe important, par voie de presse,
d’affichage, porte-parole, etc.
Selon la jurisprudence, le rejet des réclamations n’a pas besoin d’être motivé (C.E., 20
janvier 1981, Pas.25, 213).
Enfin, l’article 5 du règlement grand-ducal ne prévoit pas de sanction. Cependant s’agissant
des droits de la défense, la jurisprudence a décidé, d’une part, qu’en cas de non publicité
de la décision, il y a suspension des délais de recours jusqu’à la communication de la
décision (C.E., 8 juillet 1987, Tonteling, n° 7823), d’autre part, qu’en cas d’impossibilité pour
les tiers intéressés de faire valoir leurs observations, il y a annulation de la décision
administrative pour violation d’une formalité substantielle mais ce, uniquement en cas de
grief concret (T.A., 15 mars 1999, Weltermann, n°10748).
Souvent, la loi impose à l’administration de prendre un avis auprès d’une autorité
consultative avant de prendre sa décision. Si l’administration ne respecte pas cette
procédure consultative, la décision est nulle.
* La consultation préalable
Les avis en question ne sont en principe que consultatif sauf exception où l’administration
peut être liée par l’avis préalablement émis. L’article 4 du règlement dispose que cet avis

Module C3051
doit être motivé. En conséquence, un recours intenté contre la décision s’étend ainsi à l’avis
qui en est une partie intégrante (T.A., 27 février 1997, Cactus, N° 9601).
La jurisprudence sanctionne différemment le non-respect de l’avis selon qu’il est :
- obligatoire pour l’administration,
- ou facultatif.
* Le respect des droits de la défense ou procédure contradictoire
Le principe du contradictoire a été introduit par l’article 9 du règlement grand-ducal. Il
consiste dans l’obligation pour l’administration d’avertir l’administré de la mesure qu’elle se
propose de prendre à son égard, et lui permettre de présenter en personne ou par son
mandataire ses observations.
La jurisprudence a défini le respect du principe contradictoire en stipulant dans un jugement
Miscala (T.A., 5 février 1997, n°9170) que « lors de la procédure conduisant à une décision
administrative individuelle l’autorité administrative doit assurer la protection juridique de
l’administré concerné, en lui donnant la possibilité d’intervenir dans l’élaboration de cette
décision, ou, à tout le moins d’en être informé ».
Cette obligation est d’actualité lorsque l’administration :
- agit d’office
- propose de révoquer ou modifier pour l’avenir une décision ayant reconnue des droits
à une personne, par exemple le retrait du permis de conduire, du port d’armes, etc.
- prend une décision constitutive d’une sanction à l’égard d’un administré
- prend une décision portant gravement atteinte à une situation individuelle d’un
administré, par exemple le retrait de la nationalité luxembourgeoise.
Afin que l’usager puisse valablement faire valoir ses observations, l’administration doit lui
communiquer le dossier comportant les éléments de fait et de droit la conduisant à agir.
Le Conseil d’Etat a dans son arrêt PROCOLA, en date du 6 décembre 1998 (n°7235),
décidé que le refus de communication du dossier entraîne l’annulation de la décision pour
violation des règles destinées à protéger l’usager.
L’obligation de communiquer le dossier administratif ne pèse pas sur l’administration
lorsque la procédure a été ouverte à l’initiative de l’usager.
* L’assistance d’un avocat
Aux termes de l’article 10 du règlement grand-ducal, l’assistance d’un avocat et même d’un
conseil technique le cas échéant, est admise dans les procédures administratives.
Dans certaines procédures, la loi impose à l’administration l’obligation d’informer
l’administré de son droit de disposer d’un avocat, notamment en matière de statut de réfugié
politique et ce, dès la première d’instruction (T.A., 13 mars 2000, Tumbul, n°11832).
La représentation est admise dans les mêmes conditions que l’assistance sauf dans les
cas où la présence personnelle est requise comme lors d’un examen médical ou d’une
interrogation sur des faits personnels.
L’assistance d’un avocat est possible pour toutes les procédures administratives et ce,
même si des lois spéciales, comme en matière de discipline, ne mentionnent pas cette
faculté, par exemple pour un fonctionnaire de la force publique contre lequel serait engagé
une procédure disciplinaire (T.A., 28 octobre 1998, Cesarinni, n° 10410).

Module C3051
Le refus par l’administration de permettre à un administré de se faire assister d’un avocat,

devrait entraîner la nullité de la décision pour vice de procédure, en l’occurrence la violation
des droits de la défense.
L’article 10 prévoit encore qu’en cas de désignation d’un mandataire, l’autorité doit adresser
ses communications à ce dernier. L’administration doit notifier la décision finale tant à
l’avocat qu’à la partie elle-même.
Une simple remise en mains propres de la décision administrative ou un envoi à la
résidence du destinataire ne suffit pas (T.A., 26 novembre 2003, Dostert, n°16330).
Si l’administration ne respecte pas cette obligation de notification à l’avocat et à l’administré,
elle se verra sanctionner par la suspension du délai de recours contentieux jusqu’à ce
qu’elle notifie (T.A., 20 mai 1999, Argovic HALILOVIC).
* La communication du dossier
Conformément à l’article 11 du règlement grand-ducal, un usager qui a appris que
l’administration dispose d’un dossier relatif à « sa situation administrative » peut obliger
l’administration à lui donner communication intégrale de toutes les pièces contenues dans
ce dossier, à condition qu’il y ait atteinte ou risque d’atteinte à cette situation par une
décision déjà prise ou en voie d’élaboration.
La situation administrative est définie comme englobant tous les cas dans lesquels une
personne physique ou morale voit une situation donnée régie par un rapport de droit
administratif.
Cela regroupe les situations des fonctionnaires, des agents de l’Etat ou des collectivités
publiques, de police des étrangers, d’autorisations de commerce, de permis de conduire,
de port d’armes, etc.
La communication du dossier doit permettre à l’usager de vérifier que les éléments du
dossier sont établis en fait et sont en rapport avec l’objet du dossier. Cette communication
du dossier doit être demandée, elle n’est pas automatique (T.A., 9 octobre 2002, n°14743).
La communication du dossier est la règle, le refus de le communiquer l’exception. Il a été
jugé par le tribunal administratif dans un jugement du 20 janvier 2000, Mack (n° 11082),
que l’administration ne peut pas refuser la communication du dossier en invoquant
l’introduction d’un recours contentieux.
La communication du dossier telle que voulue par le règlement grand-ducal, c’est
également, la possibilité pour l’usager d’exiger le retrait de toute pièce qu’il estimerait
étrangère à l’objet du dossier. Cette mesure est destinée à éviter que l’administration ne
s’égare en prenant appui sur des éléments subjectifs concernant par exemple la religion de
la personne n’ayant rien avoir avec l’objet du dossier.
L’accès au dossier administratif ne se résume pas à un droit d’inspection sur place mais
s’étend au droit d’obtenir transmission en copie et aux frais de l’usager demandeur des
pièces de son dossier administratif.
* La motivation de la décision
Toute décision administrative doit être motivée c'est-à-dire que les motifs sur lesquels se
fondent l’administration doivent exister, être indiqués, être précis c'est-à-dire ne pas être
seulement des formules toutes faites.

Module C3051
De plus, l’absence de motivation entraîne l’application de la sanction de l’article 7 du

règlement grand-ducal à savoir la suspension des délais de recours contentieux.
 Existence des motifs
Toute décision administrative doit être motivée. Les juges administratifs contrôlent d’une
part, l’existence de ces motifs et, d’autre part la légalité des motifs.
Lorsqu’il y a absence d’indication des motifs, le juge administratif ne pouvant pas exercer
son contrôle, annule l’acte (C.E., 11 mars 1979, Deutsche Buchgemeinschaft, n° 6225).
Il en est de même, s’agissant des décisions implicites résultant du silence de
l’administration (C.E., 20 juillet 1970, Remakel, n° 6225).
Le contrôle du juge administratif consiste à vérifier si l’administration n’a pas violé la loi,
commis un excès de pouvoir ou un détournement de pouvoir. Ce contrôle s’applique
également aux actes discrétionnaires (actes dans lesquels l’administration a un large
pouvoir d’appréciation) qui doivent être motivés et respecter les normes générales
luxembourgeoises. En effet, acte discrétionnaire ne signifie pas acte arbitraire.
L’exigence de cette motivation est justifiée par le fait que l’administration, au moment
d’établir sa décision, doit se fonder sur des faits réels, faire une appréciation correcte de
ceux-ci, respecter les principes et les textes législatifs et réglementaires auxquels elle
est soumise, et poursuivre un but conforme à celui pour lequel ses pouvoirs ont été
conférés (C.A., 2 juillet 1998, Alles, n°10636C).
Il est remarquable, qu’en l’absence d’une disposition imposant formellement une
motivation, les juridictions administratives acceptent la présentation des motifs en cours
d’instance (C.E., 12 juillet 1975, Mouvement écologique, n° 9199).
Enfin, les juridictions administratives, dans le cas d’un défaut d’indication des motifs,
peuvent, au lieu de réformer ou annuler une décision administrative, substituer des
motifs légaux se dégageant de la loi ou des éléments du dossier justifiant in fine cette
décision (C.A. 8 juillet 1999, Mousel-Reuter, n°11102C).
Toutefois, cette solution n’est pas envisageable, et la décision doit être annulée si
l’administré n’a pas pu avoir une connaissance effective des motifs réels à la base de
cette décision avant d’entamer un recours judiciaire (T.A., 28 mai 1999, Orsini, n°9667).
 Indication des motifs
Conformément à l’article 6 du règlement Grand-ducal, l’obligation de motivation ne
concerne que :
- les décisions qui refusent de faire droit à une demande ; dans ces conditions, sauf texte
spécial, une décision qui fait droit à la demande présentée par un administré n’a pas à
être motivée, même si elle peut causer préjudice à autrui, dès lors que ce tiers n’est
pas engagé dans la procédure (T.A., 6 juillet 1998, Mossong-Manderscheid, n°9579) ;
Cependant, si l’administration a pris une décision accordant un droit à un usager qu’un
autre usager revendiquait également, elle doit motiver sa décision (C.E., 26 janvier
1982, Klein, n°7013).
- les décisions qui révoquent ou modifient une décision antérieure, sauf si c’est à la
demande de l’intéressé et dans le sens sollicité par lui ;
- les décisions prises à la suite d’un recours gracieux hiérarchique ou tutélaire, c'est-à-
dire les décisions intervenant après réclamation portée devant la même autorité ou

Module C3051
devant l’autorité hiérarchiquement supérieure ou devant l’autorité de tutelle

administrative là où elle existe, comme par exemple le Ministre de l’Intérieur par rapport
aux communes ;
- les décisions prises après une procédure consultative lorsqu’elles diffèrent de l’avis
émis par l’organisme consulté ou lorsque, conformes à l’avis, elles accordent une
dérogation à une règle générale, c'est-à-dire en fait dévient de la ligne généralement
suivie antérieurement.
A part ces 4 catégories de décisions, l’obligation de motivation peut exister :
- si elle est imposée par une loi spéciale comme en matière de marchés publics,
- si le destinataire de l’acte le demande formellement.
L’administration peut échapper à cette obligation de motivation en invoquant des raisons
de sécurité extérieure ou intérieure de l’Etat, voire des raisons liées au respect de la vie
privée de tierces personnes sous réserve que le juge administratif, dans le cadre d’un
recours contentieux, pourrait exiger de vérifier la prédite motivation.
 Contenu des motifs
La motivation ne doit pas se résumer à des formules types mais doit préciser les faits
sur lesquels se fonde l’auteur de la décision pour émettre son appréciation et indiquer la
base légale. Cette motivation doit être spécifique et indiquer les raisons concrètes
valables pour la situation particulière.
Ne remplit pas la condition d’une motivation spécifique, la décision du Ministre de
l’agriculture qui, refusant l’autorisation requise pour un boisement et un défrichement, a
déclaré que l’autorisation ne peut être accordée « pour des raisons évidentes de
sauvegarde du beau paysage » sans préciser en quoi l’opération projetée portait atteinte
à la beauté du paysage, la reproduction pure et simple du texte de loi applicable ne
pouvant valoir motivation (C.E., 9 mars 1982, Driesens, n°7358).
Cependant la motivation, telle que requise par le règlement Grand-ducal, est validée
sous différentes formes. Citons à titre d’exemple :
- la motivation validée par les juridictions administratives, si l’autorité qui a pris la décision
s’est référée à un avis consultatif à condition que le destinataire de l’acte ait pu
consulter cet avis et a pu les discuter dans un recours gracieux (C.E., 25 juin 1975,
Biever, n°6480), à un avis d’une commission consultative si cet avis a été annexé en
copie à la décision (T.A., 3 mars 1997, Djekic, n°9693).
- en cas de pluralité de motifs invoqués, la décision administrative justifiée par l’un des
motifs (T.A., 15 mai 2000, Martins-Machado, n°11767).
- I la décision se référant à une série de faits sont personnels au requérant et
parfaitement connus de lui, comme des condamnations pénales (C.E., 7 décembre
1978, Staniczek, n°6792).
- en matière de recours gracieux, le renvoi à une décision antérieure dûment motivée,
dès lors qu’elle indique qu’aucun élément nouveau ne plaide en faveur d’une décision
différente (C.E., 5 mars 1981, Kemp, n°6937).
- en l’absence d’indication de base légale, a motivation est regardée comme suffisante
si les raisons fournies sont suffisamment explicites pour permettre aux destinataires de
la décision de les rattacher à la disposition légale visée par l’administration (T.A., 4
décembre 1997, N’Daw, n°10157).

Module C3051
 Sanction de l’absence des motifs

Aux termes de l’article 7 du règlement Grand-ducal, tant que les motifs n’ont pas été
communiqués, les délais en matière de tout recours administratif ou contentieux ne
peuvent commencer à être décomptés (C.E., 7 octobre 1981, Pas.25, 176).
En conséquence, la décision dont les motifs n’auraient pas été communiqués pourra se
voir attaquer de façon indéfinie et ne jamais devenir définitive.
* La notification de la décision
La notification de la décision peut intervenir par tout procédé à condition que l’administré
puisse avoir une connaissance complète de la décision. En général, cette notification se
fait par lettre recommandée à la poste au besoin par un avis de réception.
C’est à l’administration qu’incombe la charge de la preuve de la notification et, celle de la
date de réception de la décision (T.A., 25 septembre 2000, Lenzke, n°11835).
 L’indication des voies de recours
Aux termes de l’article 14 du règlement Grand-ducal du 8 juin 1979, pour certaines
décisions la notification devra contenir une information sur les voies de recours. Dans ces
conditions, l’article 14 du règlement suppose :
- la possibilité d’exercer une voie de recours ; si la loi ne prévoit pas la possibilité
d’exercer une voie de recours, la simple indication erronée qu’il existerait une voie de
recours n’aboutit pas à créer une voie de recours (T.A., 29 octobre 1997, Panalpina
World Transport, n° 9836) ;
- une décision de refus même partiel ou, une décision révoquant ou modifiant d’office
une décision antérieure recognitive ou créatrice de droits, voire une permission
conditionnelle en réponse à une demande en obtention d’une autorisation pure et
simple (T.A., 25 mai 2000, Kass, n°11594) ;
- une information qui :
 peut être écrite ou orale (T.A., 4 novembre 1998, Fako, n°10833)
 porte sur l’existence et la nature du recours ouvert contre la décision, le délai imparti
pour l’intenter, l’autorité ou la juridiction à laquelle il doit être adressé, la manière dans
laquelle il doit être introduit, notamment si le ministère d’avocat est requis.
Quand ces informations ne sont pas communiquées par l’administration à l’administré,
la jurisprudence a décidé qu’il y avait suspension des délais de recours (C.E., 1 avril
1981, Kremer, n°6930).
Le tribunal administratif sanctionnant ce défaut d’information sur les voies de recours,
au regard de l’article 6 de la Convention européenne des droits de l’Homme c'est-à-dire
en invoquant la notion de procès équitable.
 doit être effective ;
 doit concerner uniquement les destinataires directs de la décision administrative ;
 doit être complète ; selon la jurisprudence, elle présente ce caractère quand l’administré
n’est pas obligé de se faire assister d’un avocat pour l’introduction d’un recours, si elle
contient toutes les indications nécessaires pour informer le destinataire sur la voie de
recours (T.A., 6 janvier 1999, Fhal-Giner, n°10357).
En cas de décision après exercice d’un recours gracieux, il n’y a pas d’obligation
d’information sur les voies de recours, si la décision ne fait que confirmer la décision
antérieure. Elle existe en revanche si la décision se fonde sur de nouveaux motifs (T.A.,
28 juillet 1999, D’Antuono, n°11006).

Module C3051
Si l’administration indique un délai de recours plus long que celui légalement prévu,
les administrés peuvent s’en prévaloir (C.E., 3 mai 1995, Adm.comm. de Mertet, n°
9088).
 Le caractère définitif de la décision
Une décision administrative devient irrévocable et définitive à l’expiration du délai de
recours (le retrait est dès lors possible lors du délai de recours, lors de l’exercice des
voies de recours jusqu’à l’arrêt définitif, et dans le cas aussi ou la décision n’a pas fait
l’objet d’une publicité adéquate (T.A. 12 novembre 1997, Hansen-Wagner, n°9815).
La doctrine qualifie ceci d’autorité de chose décidée par comparaison à l’autorité de
chose jugée en droit civil, impliquant que l’Administration ne puisse revenir, de son
propre chef, sur une décision qu’elle a prise.
L’autorité de chose décidée ne concerne :
- que les décisions individuelles ;
- que les décisions individuelle ne créant ou ayant reconnues des droits au profit des
usagers, c'est-à-dire qu’il faut que cette décision soit devenue exécutoire et ait pu créer
des droits ; ne sont pas reconnus comme telles les liquidations mensuelles des
traitements des fonctionnaires (C.E., 26 avril 1988, Guden, n°7994) ;
- que le retrait de l’acte, c'est-à-dire l’anéantissement rétroactif de ses effets, en
l’interdisant ; il est donc possible de modifier l’acte pour l’avenir, voire l’abroger si les
circonstances viennent à changer et suivant les conditions prévues par le texte
régissant la matière de l’acte tel est le cas pour les autorisations d’établissement
dangereux (C.E., 6 janvier 1982, Pas.25, 219).
Toutefois, l’article 8 du règlement grand-ducal de 1979, permet le retrait, une fois la
décision prise et avant qu’elle devienne définitive, si l’acte est affecté d’un vice devant
entraîner son annulation à savoir l’incompétence de l’auteur, l’excès de pouvoir, le
détournement de pouvoir, la violation de la loi et la violation des formes destinées à
protéger les intérêts privés.
Cependant ce retrait ne sera jamais possible, en raison du principe de l’intangibilité des
effets des décisions créatrices de droits, pour les décisions créatrices de droit pour des
raisons d’opportunité (T.A., 12 novembre 1997, Hansen-Wagner, n°9815).
Parallèlement, à ces règles générales, l’usager a la faculté d’exercer un recours gracieux
ou hiérarchique, soit devant l’autorité qui a pris la décision, soit devant une autorité
hiérarchiquement supérieure, afin de faire réexaminer son dossier.
Le recours gracieux ou le recours hiérarchique

Le recours gracieux se définit comme un recours non formellement prévu par un texte, porté
soit devant l’autorité même qui a pris la décision, soit devant l’autorité hiérarchiquement
supérieure.
* Caractéristiques du recours gracieux ou hiérarchique
- non prévu par la loi : en effet, contrairement au recours contentieux, il n’est pas
réglementé et n’est pas prévu par la loi.
- facultatif : l’usager a la faculté de saisir directement les juridictions administratives en
exerçant le recours contentieux sans avoir exercé au préalable le recours gracieux sauf
si cela est prévu expressément par la loi.
Module C3051
* Forme du recours gracieux

Il n’y a aucune forme exigée ; cependant, il est nécessaire que ce recours parvienne dans
le délai légal à l’autorité compétente.
* Les conditions nécessaires à la qualification de recours gracieux
- Il faut qu’il s’agisse d’une réclamation aboutissant à une réformation totale ou partielle
de la première décision. Ainsi une simple de protestation ne suffit pas, de même qu’un
simple accusé de réception accompagné de questions complémentaires (T.A., 1 juillet
1998, Schaack-Lippert, n°9853).
- Il faut saisir l’autorité compétente sous réserve que l’administration ait l’obligation de
transmettre la demande, sans délai, à l’autorité compétente.
- Il faut qu’il s’agisse d’une décision administrative individuelle
* Délai d’introduction du recours gracieux ou hiérarchique
Le recours gracieux doit être introduit dans le délai dans lequel aurait pu être introduit un
recours contentieux, c’est-à-dire dans les trois mois de la notification de la décision
administrative ou du jour où le requérant a pu prendre connaissance.
* Effet du recours gracieux ou hiérarchique
L’exercice du recours gracieux entraîne la suspension du délai de recours contentieux.
Si aucune décision n’est intervenue après l’exercice du recours gracieux, le délai du recours
contentieux court de nouveau à partir du troisième mois suivant l’introduction du recours
gracieux, c'est-à-dire à partir de la présentation de la réclamation à l’administration.
En sus du recours gracieux ou hiérarchique, la loi du 16 juillet 2003 a introduit le médiateur
par un vote unanime de la Chambre des députés.
6.2.2. Le médiateur ou ombudsman
Le médiateur est un organe de règlement non juridictionnel de différends administratifs. Sa

mission est fondée sur le principe de la médiation qui se définit comme « étant un mode de
solution facultative des conflits, consistant à faire intervenir dans un différend […] des tiers
qui […] auront pour tâche de soumettre aux parties antagonistes des propositions sans
force obligatoire, mais susceptibles de servir de base à la solution du conflit » (Grand
Larousse encyclopédique).
Il est un intermédiaire impartial entre l’administration et le citoyen.
Le médiateur est placé au-dessus des différentes administrations. Il est désigné par la
Chambre des députés, nommé par le Grand-Duc et rattaché du point de vue administratif
et budgétaire au Parlement.
Son mandat est de 8 ans ; il est inamovible sauf révocation par la Chambre pour incapacité
d’exercer son mandat. La limite d’âge est fixée à 68 ans.
Pour être nommé médiateur, le candidat doit avoir effectué des études universitaires,
posséder une expérience utile à la fonction, connaître les trois langues administratives du
pays.
Afin de l’assister dans sa tâche, il dispose d’un secrétariat composé d’agents-fonctionnaires
placés sous la responsabilité et les ordres du médiateur.

Module C3051
Le médiateur jouit d’une indépendance complète, tant par rapport au pouvoir exécutif que
par rapport au pouvoir législatif. En effet, aux termes de l’article 1er de la loi du 16 juillet
2003 « il ne reçoit, dans l’exercice de ses fonctions, d’instructions d’aucune autorité ».
Reste à savoir quelle est sa compétence, quelle procédure doit être respectée afin de le
saisir, et enfin quels sont ses moyens d’action.
Compétence
Le médiateur a pour mission de recevoir les réclamations des personnes qui s’estiment
lésées dans une affaire qui les concerne soit que l’administration n’ait pas fonctionné
conformément à la mission qu’elle doit assurer (fonctionnement défaillant d’un service
administratif, lenteurs dans le traitement du dossier, façon dont l’administré et son dossier
sont traités), soit qu’elle ait contrevenu aux conventions internationales, lois et règlements
en vigueur. Sa compétence concerne :
- les administrations et établissements publics étatiques,
- les administrations communales et les syndicats de communes.
Sont exclus de sa compétence :
- les réclamations relatives aux activités industrielles, financières et commerciales des
établissements publics
- les litiges ayant trait aux rapports de travail entre les administrations ou établissements
publics et leurs fonctionnaires ou autres agents.
Procédure
Le médiateur est saisi d’une réclamation individuelle, soit directement par le réclamant, soit
par l’intermédiaire d’un député.
Le réclamant peut être une personne physique ou une personne morale de droit privé
(société, association ou fondation disposant de la personnalité morale).
Le médiateur peut être saisi par écrit mais également par voie orale auprès du secrétariat
du médiateur. Afin d’apprécier la validité de la réclamation, il est demandé au réclamant
d’indiquer un certain d’éléments nécessaires concernant :
- l’identité du réclamant ; il faut indiquer les nom, prénom et domicile du requérant. La
nationalité et le pays de résidence n’ont pas d’importance alors qu’il suffit d’être usager
de l’administration.
- la description au moins sommaire de l’objet de la réclamation ; la description doit faire
ressortir l’intérêt personnel et direct du réclamant. Ce dernier doit pouvoir se prévaloir
d’une lésion à caractère individuel.
L’intérêt à agir du réclamant est apprécié suivant les principes dégagés par la jurisprudence
des juridictions administratives en matière de recours contre les décisions individuelles
administratives.
Afin d’appuyer la description de la réclamation, le réclamant joindra une copie des pièces
essentielles du dossier.
La preuve des démarches préalables auprès de l’administration aux termes de l’article 3 de
la loi du 16 juillet 2003 stipule que « la réclamation doit être précédée de démarches

Module C3051
administratives appropriées auprès des organes mis en cause aux fins d’obtenir
satisfaction ».
Par démarches administratives, il faut comprendre qu’il suffit simplement que le réclamant
ait porté à la connaissance de l’administration son différend et qu’il possède une preuve de
son action.
C’est à l’issue de cette action que le médiateur sera saisi, soit parce qu’il y a refus explicite
de l’administration, soit parce que la réponse de l’administration n’a pas été satisfaisante,
soit en cas de silence de l’administration pendant un délai de trois mois, le réclamant
pouvant considérer sa demande comme rejetée.
La saisine du médiateur n’a pas à être précédée de l’exercice d’un recours gracieux. En
revanche, elle peut être concomitante à un recours gracieux ou à un recours contentieux.
Moyens d’action
Le médiateur n’a pas de pouvoir décisionnel, ceci pour éviter qu’il soit assimilé à une
autorité administrative et pour lui permettre de se placer au-dessus des administrations
publiques.
Le législateur a laissé libre le médiateur d’organiser son travail et de contacter sous les
formes qu’il croit les plus judicieuses le réclamant et les administrations. Cependant, le
médiateur dispose de moyens d’actions efficaces pour remplir efficacement sa mission :
- il dispose de par la loi d’un vaste droit à l’information ; en ce sens, les administrations
lui doivent un concours actif et il ne peut se voir refuser l’accès au dossier qu’en cas de
défense nationale, sûreté de l’Etat, politique extérieure ;
- il conseille le réclamant et l’administration et il formule des recommandations
susceptibles de régler à l’amiable le litige dont il est saisi ; le médiateur offre ses « bons
offices « en proposant une solution acceptée ou acceptable par les parties en cause ;
- il peut recommander des solutions pour régler en équité la situation du réclamant ;
- il peut enjoindre à l’administration de donner les suites nécessaires à une décision de
justice coulée en force de chose jugée ;
- il peut proposer à la Chambre des députés et au Gouvernement des modifications de
textes légaux et réglementaires ; il s’agit donc d’un droit d’initiative législative tendant à
voir modifier des dispositions si à la lumière d’un cas concret, elles paraissent trop
rigoureuses ;
- il peut rendre ses recommandations publiques ; cette publication peut se faire dans la
presse, au rapport annuel, au compte rendu de la Chambre des députés, dans une
publication périodique locale etc.
- il publie un rapport annuel qui est présenté à la Chambre des députés ; il peut aussi
établir des rapports intermédiaires trimestriels ou semestriels.
La procédure non contentieuse bancaire
Cette procédure a été mise en place pour traiter les nombreuses réclamations entre la
clientèle privée et les banques de cette clientèle privée. En effet, si après avoir tentée de
régler leur litige avec leur conseiller de clientèle habituel, cette clientèle privée n’arrive
toujours pas à trouver une écoute et une réponse adéquate, elle peut dans un premier
temps, avoir recours à l’application de la circulaire IML 95/118 et, dans un deuxième temps,
Module C3051
si cette saisine se révèle catastrophique, par exemple, notamment par mauvaise disposition
de l’établissement bancaire en question, elle peut saisir la CSSF dans le cadre de l’article
58 de la loi du 5 avril 1993 sur le secteur financier.
Rappelons que la Commission de Surveillance du Secteur Financier est un établissement
public créé par la loi du 23 décembre 1998 en remplacement de l’Institut Monétaire
Luxembourgeois.
Elle est dotée de la personnalité juridique et jouit d’une autonomie financière. Elle est
chargée d’effectuer une surveillance prudentielle sur le secteur financier dans son
ensemble.
Par une circulaire en date du 5 avril 1995 (IML 95/118), la CSSF a édicté des règles que
doivent respecter les établissements bancaires dans le traitement des réclamations que
pourraient avoir leur clientèle.
La circulaire désigne l’organe qui sera chargée de prendre en considération la réclamation
du client et donne des recommandations pour le traitement de cette réclamation afin qu’elle
soit étudiée de façon irréprochable.
* L’organe chargé du traitement
- Prise en charge par un service ou un supérieur hiérarchique ; la circulaire donne
comme consigne aux établissements bancaires qu’un supérieur hiérarchique ou un
service dédié soit désigné lorsque le service contre lequel la réclamation s’adresse ne
peut pas lui-même traiter cette demande.
Le service contre lequel la réclamation a été faite, devra transmettre le dossier au
service ou supérieur hiérarchique désigné et, donner les coordonnées de ce service au
client réclamant.
- Désignation d’un responsable ; en même temps, un membre de la direction sera
désigné comme responsable pour le traitement des réclamations de la clientèle.
Les réponses fournies au client le seront sous son autorité et le nom de ce dirigeant
sera communiqué à la CSSF.
Le traitement de la réclamation se fait :
- de façon objective,
- dans l’optique de la recherche de vérité ; la circulaire recommande aux professionnels
de la banque de ne pas chercher à camoufler ou à couvrir une faute de leurs parts ou
de celles de leurs employés.
En ce sens, si l’établissement bancaire doit apporter une réponse négative au client
réclamant, la commission, oblige le prédit établissement à motiver sa décision.
- avec diligence ; les cas simples seront traités endéans quelques jours et les cas
complexes devront rapidement faire l’objet d’un accusé de réception dans le but, nous
informe la circulaire, de « maintenir un bon contact avec le client ».
Enfin, cette circulaire recommande aux prédits établissements, s’il est établi que la
réclamation est faite de mauvaise foi de mettre fin de façon « déterminée et r ordonnée »
à une relation qui n’est plus basée sur la confiance.
Si le client réclamant n’a pas trouvé satisfaction auprès de sa banque, il dispose de la
faculté de saisir la CSSF de cette réclamation, qui étudiera sa réclamation et rendra un
avis motivé sur celle-ci.

Module C3051
L’Avis moitié de la CSSF étant reconnu par les professionnels du secteur bancaire
comme valeur d’expert.
* Le traitement des réclamations de la clientèle privée par les banques dans le cadre
de l’article 58 de la loi du 5 avril 1993 sur le secteur financier
L’article 58 de la loi du 5 avril 1993 sur le secteur financier dispose que « La Commission
est compétente pour recevoir les réclamations des clients des personnes soumises à sa
surveillance et pour intervenir auprès de ces personnes, aux fins de régler à l’amiable ces
réclamations ».
L’examen de la réclamation par la CSSF se fait selon un schéma bien défini à savoir, elle
détermine si l’établissement bancaire a déjà été saisi de la réclamation et en cas de réponse
positive, elle envoie la copie de la réclamation au prédit établissement avec obligation de
prendre position ; puis quand elle estime le dossier complet, elle émet un avis motivé et
invite les parties à se contacter pour régler à l’amiable leur différend au vu de son avis.
 Condition préalable à la saisine de la CSSF
Avant de saisir la CSSF, il faut avoir déjà fait une réclamation auprès du professionnel
bancaire visé, et, c’est seulement si la réponse est négative ou si ce professionnel ne
répond pas, qu’il est possible de saisir la CSSF.
 Les moyens dont dispose la CSSF pour instruire la réclamation
La loi permet à la CSSF d’obtenir « une coopération aussi complète que possible » de
la part de l’établissement bancaire visé, autrement dit la CSSF doit avoir communication
de l’ensemble des pièces du dossier ; elle peut interroger les protagonistes dans l’affaire
et enfin, elle peut organiser une réunion entre les parties pour tirer l’affaire au clair.
Elle est d’autant plus à l’aise à communiquer avec l’établissement bancaire en cause
qu’elle considère comme étant confidentiels les échanges d’informations entre elle et cet
établissement. Il n’est actuellement donc pas possible à l’heure actuelle pour un client
réclamant d’obtenir copie des échanges entre la Commission et l’établissement
bancaire.
Une fois le dossier complet, la CSSF rend un avis motivé.
 La valeur de la décision de la CSSF
- en droit : la décision de la CSSF n’a pas valeur de jugement ; c’est une décision qui a
valeur d’acte de médiation.
Elle n’est obligatoire pour le juge et les parties. Ainsi, le client réclamant, qui ne
trouverait pas satisfaisant l’avis motivé rendu par la CSSF, pourra saisir le juge de son
contentieux.
- en fait : l’avis motivé rendu par la CSSF est regardé par le Juge comme un avis
d’expert, et très souvent, ce dernier se rangera à cet avis.
 L’évolution du traitement des réclamations
La communication des informations échangées entre les banques et la CSSF au client
réclamant, a été évoquée par Monsieur Jean GUILL, directeur de la CSSF, ce qui
constituerait une avancée certaine dans le domaine des droits de la défense et,
positionnerait la procédure de l’article 58 de la loi du 5 avril 1993 à un niveau égal aux
règles établies dans la procédure administrative non contentieuse notamment en tant
que procédure contradictoire.
Module C3051
Le citoyen luxembourgeois, s’il estime les réponses nationales insuffisantes, dispose

en tant que citoyen européen de 3 autres moyens pour faire entendre sa voix et voir
régler son litige.
La Procédure non contentieuse européenne
6.4.1. Le centre SOLVIT de Luxembourg
SOLVIT est un mécanisme créé en 2002 qui s’occupe de la résolution extrajudiciaire,

souple et à courts délais, de litiges transfrontaliers entre citoyens ou entreprises de l’Union
européenne et une administration nationale, litiges qui résultent de la mauvaise application
par une administration nationale des règles du marché intérieur.
L’intervention de SOLVIT est gratuite et facile d’accès puisqu’il est possible de saisir le
centre par téléphone ou par internet.
Le citoyen européen concerné doit saisir le centre SOLVIT de son pays d’origine, qui doit
répondre endéans une semaine s’il accepte ou refuse le dossier.
Au Luxembourg, le centre SOLVIT se trouve auprès du Ministère de l’économie et du
commerce extérieur à travers 3 personnes à savoir Monsieur Marco ESTANQUEIRO tél
247 84 346, Madame Lynn JACOBY tél : 247 84 159, Monsieur Luc WILMES tél : 247 84
112, qui peuvent être jointes également par un courriel à SOLVIT@eco.etat.lu
Le centre SOLVIT Luxembourg, s’intègre dans un réseau fonctionnel en ligne. En effet, un
centre SOLVIT existe dans chaque Etat membre de l’Union européenne auprès de
l’Administration publique.
Les Centre SOLVIT résolvent les litiges dans un délai de dix semaines. Cependant, la
saisine de SOLVIT doit répondre à certains critères tenant aux personnes autorisées à le
saisir et à son domaine de compétence.
* Les personnes pouvant saisir le Centre SOLVIT
Toute personne physique ou morale peut saisir le Centre SOLVIT
* Les litiges réglés par le Centre SOLVIT
Le Centre SOLVIT intervient pour tout problème transfrontalier entre une entreprise ou un
citoyen d’une part, et une autorité publique nationale d’autre part et ce, concernant une
mauvaise application éventuelle du droit communautaire.
Le Centre SOLVIT intervient ainsi dans les domaines du droit de vote, de l’immatriculation
des voitures, des marchés publics, de la fiscalité, de la création d’entreprise, de
l’établissement en tant que travailleur indépendant, de la reconnaissance des diplômes, du
commerce entre Etats membres, etc.
* Les exclusions de l’intervention du Centre SOLVIT
Il exclut quelconque intervention dans trois cas :
- si une procédure judiciaire est déjà engagée,
- si en vertu de la législation nationale, il y a lieu de respecter certains délais afin de
garantir les droits des citoyens européens,

Module C3051
- si le problème se pose entre deux entreprises ou entre un consommateur et une

entreprise.
* Quelques exemples résolus par le Centre SOLVIT Luxembourg
- Une ressortissante française vivant sur le sol français et travaillant au Luxembourg
peinait à se faire virer le paiement de ses allocations pour les mois de juin, novembre,
décembre 2005 et 2006, suite à une erreur informatique reconnue par la Caisse
nationale de prestations familiales du Luxembourg.
Malgré le fait que la requérante ainsi que la Caisse d’allocation familiale française aient
fourni les justificatifs exigés à plusieurs reprises, le paiement n’intervenait pas.
Le réseau SOLVIT, une fois saisi, a obtenu que le paiement des allocations dues ait
lieu fin mars et que le paiement suivant ait lieu fin avril 2006.
- Un ressortissant tchèque qui a travaillé pendant 3 ans au Luxembourg a écrit au mois
de mars 2006 à la Caisse nationale des prestations familiales pour obtenir une
allocation familiale pour ses enfants. Il n’a pas reçu de réponse. Le Centre SOLVIT
tchèque considérait qu’un aussi long délai n’est pas raisonnable. Il demande au Centre
SOLVIT Luxembourg d’obtenir auprès de l’autorité compétente une décision.
Le Centre SOLVIT Luxembourg découvre que la Caisse nationale des prestations
familiales (CNPF) ne peut pas prendre de décision tant qu’elle n’a pas reçu la
confirmation d’une caisse familiale allemande attestant que le ressortissant tchèque a
remboursé les allocations familiales perçues en Allemagne alors qu’il travaillait au
Luxembourg. Le Centre SOLVIT Luxembourg a demandé alors au Centre SOLVIT
Allemagne d’intervenir auprès de cette caisse familiale d’envoyer cette confirmation, ce
que celle-ci a confirmé vouloir faire dans les plus brefs délais.
* Quelques exemples résolus à l’étranger avec l’appui du Centre SOLVIT
Luxembourg
- Un architecte luxembourgeois a été écarté d’une soumission publique par le Conseil
régional de l’Ordre des architectes de Lorraine au motif que sa compagnie
luxembourgeoise d’assurances en matière de responsabilité professionnelle n’était pas
agréée pour opérer sur le territoire français dans le domaine non-vie. Le Centre
SOLVIT, avec l’aide du Commissariat aux assurances luxembourgeois, a démontré que
la société d’assurance, qui était bien inscrite sur une liste d’assurance non-vie agréée
au Luxembourg, n’avait pas besoin d’être agréée en France lors d’une libre prestation
de services de l’assuré. Le Conseil national de l’Ordre des architectes a ordonné par
circulaire aux Conseils régionaux d’accepter dorénavant les attestations de
compagnies agrées à l’étranger (UE).
- Une entreprise immobilière, établie au Luxembourg, se heurtait à des obstacles
administratifs disproportionnés imposés par l’Administration allemande. Celle-ci voulait
soumettre la libre prestation de services à l’octroi d’une autorisation d’établissement
allemande.
Après comparaison des conditions de fond imposées par les lois luxembourgeoise et
allemande, SOLVIT a convaincu l’autorité compétente allemande que le niveau de
protection des consommateurs garanti par le droit d’établissement luxembourgeois était
équivalent à celui du droit allemand. Suite à cette intervention, les autorités allemandes
ont permis à l’immobilière luxembourgeoise de prester librement ses services en
Allemagne sous le couvert de l’autorisation d’établissement luxembourgeoise.

Module C3051
* La plainte auprès de la Commission Européenne

Toute personne est en droit d’attendre des autorités nationales sur l’ensemble du territoire
de l’UE qu’elles appliquent correctement le droit européen. Si ce n’est pas le cas, toute
personne peut déposer une plainte auprès de la Commission européenne.
 Les personnes habilitées à déposer plainte
Toute personne peut déposer une plainte contre un Etat membre pour dénoncer une
mesure (législative, règlementaire ou administrative) ou une pratique imputable à cet
Etat membre en estimant qu’elle est contraire à une disposition ou à un principe de droit
de l’Union.
 L’objet de la plainte
Il faut qu’il y ait violation du droit de l’Union par un Etat membre
 La forme
Les plaintes sont déposées par écrit sous forme de lettre, de télécopie ou de courriel
 Le jugement de la plainte
Le traitement d’une affaire dans le cadre de la procédure d’infraction peut suivre
différentes phases.
 Une phase de recherche
Suite au dépôt d’une plainte, il peut s’avérer nécessaire de rechercher des
informations supplémentaires pour déterminer les faits et les points concernant le
dossier. Au cas où la Commission européenne prendrait contact avec les autorités de
l’Etat membre contre lequel la plainte est dirigée, elle ne divulguera l’identité du
plaignant que si ce plaignant l’y autorise expressément.
S’il y a lieu le plaignant sera invité à fournir d’autres informations.
A la suite de l’examen des faits et à la lumière des règles et des priorités établies par
la Commission européenne pour l’engagement et la poursuite des procédures
d’infraction, les services de la Commission européenne apprécieront si une suite doit
être donnée ou non à la plainte déposée.
 Une phase d’ouverture de la procédure d’infraction
Si la Commission européenne considère qu’il peut y avoir une violation du droit de
l’Union justifiant l’ouverture d’une procédure d’infraction, elle adresse à l’Etat membre
concerné une lettre de « mise en demeure », l’invitant à présenter ses observations
dans un délai déterminé.
L’Etat membre mis en cause doit prendre position au regard des éléments de fait et
de droit sur lesquels la Commission européenne fonde sa décision d’ouvrir la
procédure d’infraction.
Sur la base de la réponse de l’Etat mis en cause ou en l’absence de réponse, la
Commission européenne peut décider de lui envoyer « un avis motivé », où elle
expose clairement et à titre définitif les raisons pour lesquelles elle estime qu’y a
violation du droit de l’Union et par lequel elle enjoint à l’Etat membre de se conformer
au droit de l’Union dans un délai prescrit, en principe deux mois.

Module C3051
Le but de ces contacts formels est de déterminer s’il y a vraiment une violation du droit
de l’Union et d’essayer, lorsqu’il y a une infraction, d’y remédier à ce stade sans avoir
besoin de recourir à la Cour de justice.
Compte tenu de la réponse, la Commission européenne peut aussi décider de ne pas
poursuivre la procédure d’infraction, par exemple quand l’Etat membre s’engage de
façon crédible à modifier sa législation ou la pratique de son administration. La plupart
des cas peuvent être résolus ainsi.
Mais si l’Etat Membre mis en cause ne s’est pas conformé à l’avis motivé, la
Commission européenne peut décider de saisir la Cour de justice pour faire constater
l’infraction.
6.4.2. La pétition au Parlement européen
La pétition est une demande individuelle ou collective, une plainte ou une observation
concernant l’application du droit communautaire à des affaires d’intérêt public ou privé, ou
une incitation lancée au Parlement pour qu’il prenne position sur un sujet.
La pétition permet au Parlement européen de mettre en évidence la violation des droits du
citoyen par un Etat membre, des autorités locales ou une institution.
Pour déposer une pétition, il faut avoir la qualité pour le faire, veiller qu’elle entre dans les
domaines de compétence de l’UE, décider si elle sera écrite ou par voie électronique, et
connaître la suite qui y sera donnée si elle est déclarée recevable.
* Les personnes habilitées à saisir le Parlement européen
Tout citoyen de l’Union européenne, toute personne résidant dans un Etat membre de
l’Union européenne, toute association, entreprise, organisation, personne physique ou
morale ayant son siège dans un Etat membre.
* L’objet de la pétition
Il doit porter sur des questions relevant des domaines de compétence de l’UE, à savoir les
droits des citoyens énoncés dans les traités, les questions environnementales, la protection
des consommateurs, la libre circulation des personnes, des marchandises et des services,
le marché intérieur, les questions liées à l’emploi et la politique sociale, la reconnaissance
des qualifications professionnelles, d’autres problèmes relatifs à la mise en œuvre du droit
communautaire.
* La forme
Elle doit être écrite ou électronique suivant un formulaire dans une des langues officielle de
l’UE.
* Le jugement de la pétition
Si elle est déclarée recevable alors la commission des pétitions décide du type d’action qui
doit être menée conformément au règlement du Parlement, par exemple inviter la
Commission à procéder à une enquête préliminaire et à lui fournir des informations
concernant le respect de la législation.

Module C3051
7. Les différentes branches du droit

Le droit n’est pas une science unitaire. La grande diversité et la complexité des situations
qu’il peut être amené à régir l’on conduit à se spécialiser afin qu’il puisse au mieux remplir
sa mission. Ce mouvement de spécialisation du droit ne constitue pas une nouveauté mais
force est de constater qu’il s’est amplifié au cours du XXe siècle avec l’apparition
notamment du droit de la consommation, du droit de la concurrence, du droit des nouvelles
technologies ou encore du droit de l’environnement.
Le droit se divise ainsi en de multiples branches dont les ramifications ne cessent de se
développer. Elles peuvent toutefois être regroupées au sein d’une distinction binaire très
classique et ancienne : le droit privé et le droit public. A Rome déjà, qui était attachée à la
protection tant de la chose publique qu’aux individus, on différenciait deux grandes
catégories juridiques de règles : tandis que dans la première, on y intégrait les dispositions
ayant un rapport avec les intérêts publics, on rassemblait dans la seconde toutes les règles
mettant en cause des intérêts d’ordre privé. L’opposition entre droit privé et droit public était
alors sous-jacente.
Cette distinction entre le secteur public et le secteur privé au sein du droit devait toutefois
s’atténuer tout au long du moyen-âge, cette période se caractérisant politiquement et
juridiquement par une confusion entre les intérêts publics et privés.
C’est après la révolution française que la distinction entre droit public et droit privé devait à
nouveau s’affirmer.
Mais il s’agit d’une classification relative des branches du droit ignorée par certains
systèmes juridiques actuels. Ainsi, dans le système juridique anglo-saxon, ce n’est pas
l’opposition entre droit public et droit privé mais celle entre le droit des personnes et droit
des choses qui est retenue.
Le droit privé serait constitué par l’ensemble des règles juridiques qui gouvernent les
relations entre personnes privées. Pour sa part, le droit public correspondrait à l’ensemble
des dispositions réglementant d’une part la Constitution, le fonctionnement et l’organisation
des institutions publiques et d’autre part les rapports entre la puissance publique et les
particuliers.
Au-delà des définitions, deux critères de distinction entre droit privé et droit public ont pu
être proposées :
- le premier est fondé sur les intérêts concernés, le droit public faisant prévaloir l’intérêt
de l’Etat et le droit privé se préoccupant des intérêts particuliers ;
- le second est fondé sur les sujets concernés : tandis que le droit public serait le droit
applicable aux institutions et aux personnes publiques, le droit privé régirait les relations
de ces dernières avec les personnes privées.
Dans ces conditions, nous proposons d’étudier dans un premier temps les branches du
droit privé puis dans un second temps les branches du droit public.
Les branches du droit privé
A l’origine, le droit privé s’identifiait totalement au droit civil (terminologie qui trouve sa
source à l’époque romaine, où l’on faisait référence au droit des citoyens, le jus civile) qui

Module C3051
avait vocation à gouverner l’ensemble des relations entre personnes privées sans aucune
limitation.
La spécialisation du droit au cours des siècles a conduit à une diversification et à une
spécialisation au sein même du Droit privé. Celui-ci est ainsi constitué d’une multitude de
disciplines dont la principale reste toutefois le droit civil.
7.1.1. Le droit civil
Il se définit comme l’ensemble des règles de droit privé normalement applicables. Il

constitue le droit commun par rapport aux règles correspondant à des milieux spéciaux et
qui sont regroupées en disciplines propres (droit commercial, droit rural, droit social etc.).
Il comprend l’étude du droit des personnes (état et capacité), du droit des biens (propriété
et droits réels principaux), du droit de la famille (couples et enfants), du droit des obligations,
du droit des contrats spéciaux, du droit des régimes matrimoniaux, du droit des
successions, du droit des libéralités et du droit des sûretés.
Pour étudier ces différentes matières, le support de base est le code civil.
7.1.2. Le droit des affaires
Le droit des affaires est une branche du Droit privé englobant les différentes composantes
de la vie des affaires. Il réglemente l’activité des commerçants et industriels dans l’exercice
de leur activité professionnelle. Il est lui-même composé de plusieurs branches. Un des
principaux supports du droit des affaires est le code de commerce. Les différentes banches
du droit des affaires sont :
- le droit des sociétés qui est l’ensemble des règles régissant les conditions de
formation des sociétés et leur mode de fonctionnement (création, fonctionnement,
liquidation voire dissolution) ;
- le droit de la concurrence qui englobe l’ensemble des règles juridiques régissant les
rapports entre les agents économiques dans leurs activités de recherche et de
conservation d’une clientèle ; il interdit les pratiques anticoncurrentielles (ententes,
abus de position dominante) et la concurrence déloyale ;
- le droit de la faillite qui est l’ensemble des règles de droit applicables aux entreprises
en difficultés et en vertu desquelles le règlement des dettes et la liquidation des biens
des débiteurs ne relèvent plus de l’initiative individuelle de chaque créancier mais sont
au contraire organisés de manière à ce que tous les créanciers puissent faire valoir
leurs droits (procédure de faillite ou liquidation judiciaire) ;
- le droit bancaire qui est l’ensemble des règles applicables aux opérations de banque
et aux personnes qui les accomplissent à titre professionnel ;
- le droit cambiaire qui est constitué par l’ensemble des règles applicables aux effets
de commerce (lettre de change, billet à ordre, chèque) et qui présente de nombreuses
spécificités au regard du droit des obligations (droit civil).
- le droit de la propriété intellectuelle : il s’agit d’une part, de la propriété littéraire et
artistique dont l’objet est de déterminer et réglementer les droits reconnus aux auteurs
sur leurs œuvres et, d’autre part, la propriété industrielle qui comprend l’ensemble des
dispositions régissant les situations de monopole d’exploitation (droit des brevets

Module C3051
d’invention) et à la protection des signes distinctifs (marques, dessins et modèles, nom

commercial).
7.1.3. Le droit rural
Il est constitué par l’ensemble des règles régissant la propriété agricole : transfert de
propriété, convention entre propriétaires et locataires, statuts des exploitants agricoles,
aménagement et équipement de l’espace rural, protection de la nature, baux ruraux.
7.1.4. Le droit social
Il se divise en deux branches :

- le droit du travail qui est l’ensemble des règles de droit ayant pour objet de régir les
relations individuelles de travail (entre l’employeur et les salariés) et les relations
collectives de travail (entre les employeurs, les syndicats, les représentants du
personnel) ;
- le droit de la sécurité sociale qui est l’est l’ensemble des règles qui organisent la
protection des individus contre les risques sociaux (maladie, maternité, invalidité,
vieillesse, décès, accident du travail, maladie professionnelle).
7.1.5. Le droit judiciaire privé
Il regroupe la procédure civile, l’organisation judiciaire et les voies d’exécution.

Cette discipline réglemente d’une part, le déroulement procédural des instances civiles,
d’autre part, l’organisation et la compétence des différentes juridictions civiles de l’ordre
judiciaire (notamment la Cour de cassation, la Cour d’appel, les Tribunaux
d’arrondissement, les Justices de paix) et enfin les voies de droit permettant d’exécuter un
jugement civil.
Le siège de la matière de droit judiciaire privé se trouve dans le Code Civil, Nouveau code
de procédure civile, les lois régissant l’organisation judiciaire.
7.1.6. Le droit pénal
C’est la branche du droit dont l’objet est d’étudier et d’apporter une réponse au phénomène
criminel révélé par des agissements de nature à créer un trouble pour la société. Il se divise
lui-même en différentes matières :
- le droit pénal général qui est constitué par l’ensemble des règles permettant de fixer
les modes généraux d’incrimination des comportements antisociaux et les sanctions
qui leurs sont applicables ;
- le droit pénal spécial dont l’objet est d’étudier chacune des diverses infractions
prévues par le législateur (ex : l’homicide volontaire, vol …) ;
- la procédure pénale qui est constituée par l’ensemble des règles organisant le
déroulement du procès pénal (de la phase policière au jugement) ; c’est elle, par
exemple, qui réglemente les pouvoirs du juge d’instruction, les voies de recours contre
les jugements de police, correctionnels, criminels) ;

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- la pénologie : cette matière a pour objet l’étude des sanctions encourues au titre de la
responsabilité pénale, de leur mode d’exécution et d’extinction. ;
- la criminologie qui permet l’étude du phénomène criminel dans sa réalité sociale et
individuelle (études des causes et des conséquences de la criminalité).
7.1.7. Le droit international privé
Cette branche du droit a pour finalité de résoudre les problèmes de conflit de juridictions ou
de conflits des lois qui peuvent survenir dans le cadre d’un litige comportant un élément qui
lui donne une dimension internationale (nationalité étrangère de l’une des parties au conflit,
litige portant sur un bien situé à l’étranger).
Elle comprend l’étude du droit de la nationalité et l’étude de la condition des étrangers.
Les branches du droit public
A l’inverse du droit privé où le droit civil constitue la branche centrale, il n’existe pas en droit
public de discipline qui constituerait le « droit public commun ».
Mais comme le droit privé, le droit public se subdivise en plusieurs branches.
7.2.1. Le droit constitutionnel
C’est une branche du droit public dont l’objet est d’organiser le mode de fonctionnement de
l’Etat et de l’ensemble des institutions publiques à caractère politique.
Il organise également les relations que ces institutions peuvent entretenir entre elles. Ainsi,
le droit constitutionnel permet de déterminer la nature du régime politique d’un Etat (régime
parlementaire, présidentiel, etc.).
7.2.2. Le droit administratif
C’est une branche du droit public dont l’objet principal est de régir les rapports que les
autorités administratives (Etat, Communes) entretiennent avec les particuliers.
Il est constitué par l’ensemble des règles qui s’appliquent à l’administration dans l’exercice
de ses missions de service public.
7.2.3. Le droit des finances publiques
Il s’agit de la branche du Droit qui détermine les modes d’utilisation de l’ensemble des
ressources de l’Etat et des Communes.
7.2.4. Le Droit Fiscal
Branche du droit public, il réglemente toutes les questions juridiques liées aux impôts :
détermination de l’assiette, du montant et des modes de recouvrement des divers impôts
ou taxes de toutes sortes.

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7.2.5. Le droit International public
Il s’agit de la branche du droit public qui étudie les rapports entre les Etats et les
organisations internationales. Il inclut notamment le droit des Traités.
Le caractère dominant du Droit public est qu’il ne place pas sur un pied d’égalité
l’Administration et les particuliers, la première disposant de prérogatives supérieures aux
seconds.
Il s’agit là d’une différence fondamentale avec le droit privé.

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8. Les droits de propriété

Le droit de propriété est très présent dans le Code Civil à travers les articles 544 à 577,
dans le Livre II à travers les articles 516 à 710 et enfin dans le Livre III à travers les modes
d’acquisition de la propriété.
Il concerne les biens immeubles et meubles.
Ce droit de propriété a connu une formidable évolution avec l’extension de la propriété
mobilière avec le développement des droits de propriété intellectuelle ou DPI.
Généralités sur le droit de propriété
8.1.1. Histoire du droit de propriété
Le droit de propriété est naît avec la sédentarisation des hommes et alors qu’ils devenaient
agriculteurs et éleveurs du bétail. Les Romains ont par la suite attribué au droit de propriété
les attributs d’aujourd’hui c'est-à-dire l’usus, l’abusus, le fructus.
Ensuite, ce droit de propriété a connu des grandes étapes à travers la féodalité,
l’instauration du code civil de 1804 et, enfin à travers la réforme du 2 juillet 1987.
- La féodalité : au moyen-âge règne le régime de la féodalité par laquelle un suzerain
est le propriétaire de l’ensemble des terres de son royaume. Il cède la jouissance de
ses terres à un ou plusieurs vassaux en échange de différents services à son profit.
- Le code civil de 1804 : la Révolution française considérant les droits féodaux comme
des atteintes intolérables à la propriété, promulgue un droit de propriété compris
comme un droit individuel absolu, réduisant au minimum nécessaire l’idée collective de
ce droit. C’est ainsi que l’article 544 du code civil de 1804 stipule que « la propriété est
le droit de jouir et de disposer des choses de la manière la plus absolue, pourvu qu’on
n’en fasse pas un usage prohibé par les lois et les règlements ».
- La réforme du 2 juillet 1987 : la formulation du droit de propriété telle que voulue en
1804 fait fi des droits du voisinage à tel point que la Cour supérieure de justice dans un
arrêt du 2 juin 1963 (Pas.19, page 71) décide que « les droits du propriétaire d’une
construction nouvelle sont limités par le droit de propriété des voisins, etc. »
C’est ainsi que la loi du 2 juillet 1987 a modifié l’article 544 du code civil en définissant
la propriété comme « le droit de jouir et de disposer des choses, pourvu qu’on n’en
fasse pas un usage prohibé par les lois ou par les règlements ou qu’on ne cause un
trouble excédant les inconvénients normaux du voisinage, rompant l’équilibre entre des
droits équivalents ».
8.1.2. Les attributs du droit de propriété
- Le droit d’utilisation du bien (l’usus) : l’usus est le droit d’utilisation du bien par le
propriétaire que ce soit dans un but économique ou pour son seul plaisir.
- Le droit de percevoir les fruits et les produits (le fructus) : le propriétaire peut soit
percevoir les fruits et les revenus, soit également laisser ses biens improductifs.
Un fruit est un revenu qui se renouvelle comme par exemple une récolte. Il existe des
fruits naturels, ceux que la chose produit spontanément sans le travail de l’homme

Module C3051
comme la naissance des jeunes animaux, le fourrage des prairies, et des fruits
industriels, ceux résultant du travail de l’homme comme ceux provenant du travail des
jardins, des vignes, et, in fine, des fruits civils qui correspondent à des revenus
périodiques dus par des tiers auxquels le propriétaire a concédé la jouissance d’une
chose comme par exemple les intérêts d’un prêt, les dividendes des actions.
Un produit est un revenu qui amoindrit la valeur du bien comme une carrière ou une
mine.
Un propriétaire perçoit les fruits et les produits de son bien alors qu’un usufruitier ne
perçoit que les fruits échus pendant son usufruit mais non les produits.
- Le droit de disposer de son bien comme on l’entend (l’abusus) : le propriétaire peut
en disposer physiquement comme il l’entend sous réserve de respecter la loi, comme
faire des travaux, et, en disposer juridiquement comme en faire donation, le vendre, le
transformer ou le détruire.
8.1.3. Les caractères du droit de propriété
- Le caractère exclusif : en principe, une chose appartient à un seul propriétaire.

- Le caractère absolu : le propriétaire peut faire ce qu’il veut de la chose sous réserve
de respecter la loi.
- Le caractère perpétuel : le droit de propriété subsiste autant que la chose.
8.1.4. Les démembrements et atteintes
Les démembrements
* L’usufruit
 Définition
C’est un droit réel (c'est-à-dire qui porte sur une chose) viager (c'est-à-dire à caractère
temporaire), qui donne à son titulaire le pouvoir d’user, sa vie durant, et de jouir des
biens appartenant à un autre, comme celui-ci en jouirait lui-même, mais à charge d’en
conserver la substance. L’usufruit peut porter sur :
- des biens meubles ou immeubles
- des biens corporels
- des créances (livrets d’épargne, actions…)
- des droits incorporels (droits d’auteur, etc.).
 Droits
Ils sont au nombre de deux :
- le droit d’user de la chose par l’usufruitier pour ses besoins personnels ou céder la
jouissance à un autre ; par exemple il peut habiter la maison dont il a l’usufruit ou la
louer et en percevoir le loyer.
- le droit de percevoir les fruits mais pas les produits.
 Obligations :
L’usufruitier doit remplir deux obligations :

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- Etablir un inventaire des meubles et des immeubles sujets à usufruit (article 600 du
code civil) consistant à énumérer et à estimer lesdits biens. Cet acte peut être dressé
à l’amiable sous seing privé en présence de majeurs et obligatoirement par acte notarié
en présence de mineurs.
L’usufruitier peut être dispensé d’établir un inventaire par testament ou par une donation.
Il n’est pas déchu de son usufruit s’il ne dresse pas cet inventaire, sous réserve que
l’absence d’inventaire permettra au nu-propriétaire d’une part de lui refuser de délivrer
les choses sujettes à usufruit, d’autre part, le cas échéant, de rapporter la preuve de la
consistance et de la valeur des biens par tous moyens
- Fournir une caution (article du code civil) : cette caution est une personne qui garantit
personnellement au propriétaire que l’usufruitier se comportera en bon père de famille.
L’usufruitier peut également fournir au propriétaire une hypothèque sur ses biens, une
mise en gage de biens mobiliers. Sont dispensés de fournir caution les père et mère
qui ont l’usufruit légal des biens de leurs enfants mineurs et le vendeur ou le donateur
d’un bien, qui s’en réservé l’usufruit.
* La nue-propriété
 Définition
 Droits
Le nu-propriétaire a le droit de :
- surveiller la gestion de l’usufruitier, et le cas échéant à agir contre lui s’il met en péril
les biens donnés à usufruit.
- accomplir des actes matériels nécessaires à la conservation des biens comme des
réparations
- récolter les produits des biens soumis à usufruit.
 Obligations
Le nu-propriétaire n’a aucune obligation sauf à assurer une jouissance paisible à
l’usufruitier et à payer les charges afférentes à la propriété comme les impôts liés à
cette propriété.
Les atteintes
* les servitudes
Ce sont des charges qui pèsent sur un immeuble au profit d’un autre immeuble comme par
exemple le droit de passage sur un terrain pour accéder à un autre terrain à partir de la voie
publique.
S’agissant d’une servitude rattachée à un immeuble, elle est transmise en même temps
que sa propriété et s’impose au nouveau propriétaire.
Parmi les servitudes, sont présentes celles qui concernent les propriétés voisines dans un
souci de maintenir des relations apaisées.
Les plus importantes de ces dernières concernent le bornage régi par l’article 646 du code
civil qui dispose que « Tout propriétaire peut obliger son voisin au bornage de leurs
propriétés contigües (le bornage se fait à frais communs ») et, celle du droit de passage.
Dès lors, il semble important d’étudier ces 2 servitudes particulières qui sont courantes et
sujettes à litige aboutissant souvent devant les juges de paix.

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 Le bornage
 Définition
C’est l’opération qui consiste à fixer les limites de deux propriétés contigües et à placer
les bornes ou d’autres signes de délimitation.
 Objets du bornage
Ce sont des immeubles contigus, non bâtis, appartenant à des particuliers. De même,
le juge de paix reste compétent si l’un des immeubles appartient au domaine privé de
l’Etat.
Dans le cas où un premier bornage a déjà eu lieu, il n’est possible de faire procéder
à un second bornage qu’après l’expiration d’un délai de 30 ans. Avant ce délai, il ne
s’agira que de remettre en place les bornes enlevées ou déplacées. L’enlèvement et
le déplacement volontaire des bornes constituent une infraction pénale.
 Personnes habilitées pour demander un bornage
Ce sont le propriétaire, l’usufruitier, le bénéficiaire d’un droit d’usage, l’emphytéote sur
un terrain à aborner.
 Types de bornage
- Le bornage amiable se fait lorsque deux propriétaires de terrains adjacents sont
d’accord. Dans ce cas, le bornage se fait par un géomètre qui effectue un arpentage
des terrains puis dresse un procès-verbal de bornage qui, administrativement appelé
contrat d’abornement, sera soumis à l’enregistrement.
- Le bornage judiciaire : quand les 2 propriétaires ne sont pas d’accord, l’un d’eux
exercera alors une action en bornage, qui est imprescriptible, aux fins de faire désigner
un expert, c'est-à-dire un géomètre pour procéder au bornage. Cette action est exercée
devant le juge de paix du lieu de situation des terrains qui doivent être abornés et ce
quel que soit la valeur de la demande.
Les frais de bornage sont partagés entre les 2 propriétaires en fonction de la surface
des terrains abornés et, s’il s’agit d’un bornage judicaire, celui qui a perdu le procès,
paiera les frais de justice en rapport avec ce litige.
 Le droit de passage en cas d’enclave
 Définition de la notion d’un fonds enclavé
Un fonds est dit enclavé quand il n’a pas d’accès, ou n’a qu’un accès insuffisant, à
la voie publique. Dans ce cas, le propriétaire du fonds peut aux termes de l’article
682 du code civil demander un droit de passage sur le fonds ou éventuellement sur
les fonds qui le sépare(nt) de la voie publique.
La faculté de demander un droit de passage est imprescriptible et il n’est pas
possible d’y renoncer tacitement ou expressément définitive (Cour Supérieure de
Justice 28 octobre 1975, Pas.23, page 294).
 Personnes habilitées à demander un droit de passage
Ce sont le propriétaire, l’usufruitier, le bénéficiaire d’un droit d’usage et l’emphytéote.

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 Détermination de l’endroit où sera exercé le droit de passage

Selon les articles 683 et 684 du code civil « le passage doit régulièrement être pris du
côté où le trajet est le plus court du fonds enclavé à la voie publique » ; ce passage
doit être fixé « dans l’endroit le moins dommageable à celui sur le fonds duquel il est
accordé ». Si le trajet le plus court implique une forte pente, un trajet plus long, plus
commode sera privilégié.
Cette détermination du droit de passage se fait conventionnellement ensemble avec
l’indemnité à payer à celui qui cède un droit de passage. Si les deux propriétaires ne
sont pas d’accord, l’un d’eux saisira le juge de paix du lieu de situation du fonds
enclavé qui déterminera, si le fonds est effectivement enclavé, où doit se faire le droit
de passage et qui fixera l’indemnité et éventuellement, par exemple, le mode de
passage des bêtes uniquement.
 Condition à l’octroi du droit de passage
Le bénéficiaire d’un droit de passage doit payer une indemnité proportionnelle au
préjudice que ce passage peut occasionner.
 Cessation du droit de passage
Le droit de passage, accordé au propriétaire du fonds enclavé, ne dure qu’aussi
longtemps que l’enclave continue d’exister.
* L’indivision
C’est la propriété collective. Un même bien appartient à plusieurs personnes, par exemple
en cas de pluralité d’héritiers sur une succession ou lors du divorce avant le partage des
biens communs.
L’indivision est temporaire alors que le code civil a prévu la faculté pour tout propriétaire
indivis de demander le partage.
* La copropriété
C’est une propriété collective sans indivision et sans personne morale. Elle est régie par la
loi du 16 mai 1975 portant statut de la copropriété des immeubles bâtis respectivement par
les lois du 22 avril 1985 sur la publicité foncière et du 19 mars 1988 sur le cadastre vertical.
Tous les copropriétaires forment ensemble un syndicat des copropriétaires qui est doté de
la personnalité juridique. Le syndicat a pour mission d’assurer la conservation de
l’immeuble et l’administration des parties communes notamment les travaux de réparation
nécessaires afin de garder les parties communes de l’immeuble dans un bon état
d’entretien.
« Tous actes d’acquisition ou d’aliénation des parties communes ou de constitution de
droits réels immobiliers au profit ou à la charge de ces derniers […] sont valablement
passés par le syndicat lui-même et de son chef ».
L’assemblée des copropriétaires élit également un syndic chargé de l’exécution des
décisions du syndicat ; il représente le syndicat dans tous les actes civils et en justice.
La copropriété mélange la propriété individuelle de la partie privative et la propriété
collective des parties communes. Chaque copropriétaire est tenu à l’observation d’un
règlement de copropriété.

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Se pose souvent dans les copropriétés des problèmes liés à la notion, à la répartition et au
paiement des charges communes et surtout du paiement entre copropriétaire ; cependant
des solutions ont été donnés par la loi ; les charges communes sont constituées par :
- les frais relatifs à la conservation des parties communes dans un bon état d’habitation
(frais de réparation, remise en état des parties communes, primes d’assurance pour les
risques d’incendie, explosion ou dégât des eaux, etc.)
- les frais d’entretien courant des parties communes destinés à assurer à l’immeuble un
caractère d’habitation confortable (frais de nettoyage des parties communes,
remplacement des ampoules électriques, produits d’entretien, enlèvement des ordures)
- les frais d’administration de l’immeuble, c'est-à-dire les frais et honoraires dus au
fonctionnement de la copropriété (frais et honoraires du syndic, frais de convocation à
l’assemblée générale, notification des procès-verbaux)
- les frais de fonctionnement, de réfection et d’entretien des éléments d’équipement
communs, c'est-à-dire les frais relatifs à la consommation en eau, gaz, électricité et
combustibles.
Le propriétaire est tenu au paiement des charges communes proportionnellement aux
millièmes détenus dans la copropriété. Cette règle de paiement proportionnel est
impérative, le règlement de copropriété ne pouvant y déroger.
Cependant s’agissant d’équipement communs comme les ascenseurs, la loi a prévu que
les copropriétaires doivent payer les charges sur ces équipement communs en fonction
de leur degré d’utilité ; ainsi il ne saurait être question de faire payer des charges pour
un ascenseur aux copropriétaires résidant au rez-de-chaussée.
* La mitoyenneté
Généralement une clôture est mitoyenne quand elle appartient indivisément aux
propriétaires de deux fonds qu’elle sépare. En l’occurrence, il s’agit des clôtures, des murs,
des fossés, haies et barrières.
* L’abus de droit
C’est l’utilisation abusive du droit de propriété par l’un des propriétaires. Elle se manifeste
en principe par un dommage causé à autrui (construction d’un mur qui empêche tout
ensoleillement du voisin), d’une faute (caractérisée par l’intention de nuire) et d’un lien de
causalité.
Le droit de propriété immobilière
8.2.1. Les différents objets de la propriété immobilière
* Les immeubles corporels : ce sont des choses

 Les immeubles par nature
Les immeubles par nature sont tous les biens fixés au sol, attachés de façon durable
ou incorporés dans un autre immeuble par nature. Il s’agit des constructions et de tous
les accessoires incorporés à ces constructions : canalisations d’eau, ascenseur,
végétaux plantés, sol et sous-sol…

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 Les immeubles par destination

Il s’agit des biens qui sont à l’origine des biens meubles mais que la loi qualifie
d’immeubles par destination en raison du lien qui les unit à un immeuble par nature ;
ils sont donc vus comme des accessoires, par exemples les animaux d’une ferme, un
tapis d’escalier, une cuisine intégrée, les matériels d’exploitation d’un atelier.
Afin de pouvoir identifier un bien meuble comme un bien immeuble par destination, il
faut la réunion de 2 conditions :
 le bien immeuble par destination et le bien immeuble par nature auquel il est attaché
doivent avoir le même propriétaire,
 le bien immeuble par destination doit être affecté à l’exploitation ou être définitivement
attaché à l’immeuble par nature.
* Les immeubles incorporels : ce sont des droits extrapatrimoniaux.
Ce sont les droits immobiliers qui sont définis comme des immeubles par l’objet auquel ils
s’appliquent, comme l’usufruit qui porterait sur un immeuble, c'est-à-dire le droit d’utiliser le
bien et d’en percevoir les fruits.
8.2.2. Le mode d’acquisition de la propriété immobilière
* l’acquisition de la propriété immobilière du vivant du propriétaire

 Par donation
La donation est un contrat par lequel une seule des parties effectue un transfert de
propriété et s’appauvrit au profit d’une autre.
La donation conformément à l’article 931 du code civil doit être réalisée par un acte
authentique établit par un notaire, dans le cas contraire, elle est regardée par la loi
automatiquement comme nulle.
 Par contrat ou convention (achat / échange)
Les parties sont libres de transférer la propriété d’un bien immobilier par contrat et ce,
aux regard de l’article 711 du code civil qui dispose que « la propriété des biens
s’acquiert et se transmet par l’effet des obligations » et de l’article 1134 du code civil
qui stipule « les conventions légalement formées tiennent lieu de loi à ceux qui les ont
faites«.
L’acquisition immobilière pourra se faire soit par un contrat écrit, soit par un contrat oral.
Toutefois, dans le cas où il se poserait des difficultés pour celui qui aurait acquis un
immeuble par un contrat oral de prouver ce contrat oral, la loi a prévu la parade.
En effet, la loi prévoit pour la preuve du contrat une règle posée par l’article 1341 du code
civil selon laquelle « il doit être passé acte devant notaire ou sous signature privée de tous
les actes juridiques portant sur une somme ou valeur excédant celle qui est fixée par un
règlement Grand-ducal (100 000 francs), même pour dépôts volontaires, et il n’est reçu
aucune preuve par témoins contre et outre le contenu aux actes, encore qu’il s’agisse d’une
somme ou valeur moindre ».
La loi tempère cette exigence et permet à celui qui doit faire la preuve du contrat oral
d’établir cette preuve par un commencement de preuve par écrit c'est-à-dire tout acte par

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écrit qui est émané de celui qu’il représente et qui rend vraisemblable le fait allégué (article
1347 alinéa 2 du code civil) ou encore d’utiliser l’aveu judiciaire ou le serment litisdécisoire.
Dans ces conditions, il est possible de schématiser la preuve du contrat comme ci-
dessous :
- contrat ≥ à 100.000 francs : écrit consistant en un acte notarié ou un acte sous
signature privée, preuve testimoniale refusée, acceptation de l’acte valant
commencement de preuve par écrit, de l’aveu judiciaire de la partie contre laquelle un
acte juridique est invoqué (article 1356 du code civil) ou du serment litisdécisoire (article
1358 et suivants)
- contrat < à 100.000 francs : possibilité de preuve testimoniale.
Enfin, s’agissant d’un acte sous seing privé qui contiendraient des conventions
synallagmatiques engageant les 2 parties, il devra, aux termes de l’article 1325 du Code
civil, être réalisé en autant d’originaux qu’il y a des parties ayant des intérêts distincts.
En conséquence, un contrat synallagmatique rédigé en seul exemplaire n’est en principe
pas valable, mais la jurisprudence y voit un commencement de preuve par écrit (Cour
supérieure de justice 19 mai 1882, Pas.2, page 99) et ce commencement de preuve par
écrit combiné, par exemple avec l’aveu permettra de prouver le contrat synallagmatique.
Très généralement, les parties à la vente d’un immeuble signent en premier lieu, un
compromis de vente qu’ils régularisent par acte notarié plus tard. Mais que se passe-t-il si
l’une des parties ne veut plus passer devant notaire ?
* Le compromis de vente et ses problématiques
 Définition
Le compromis de vente ou la promesse synallagmatique de vente est un acte sous
seing privé par lequel un vendeur s’engage à vendre un bien immobilier et un acheteur
s’engage à acheter ledit bien, et qui précise les conditions de vente du bien.
 Effet de la signature du compromis de vente par les parties
Par un jugement en date du 31 mai 1961 (Pas.18, page 363) le Tribunal civil a décidé
que « la vente d’un immeuble consentie par acte sous seing privé, est parfaite dès lors
que cet acte constate l’accord des parties sur la chose et le prix... » sauf si « les parties
ont voulu subordonner la formation et l’efficacité du contrat à l’accomplissement de
cette formalité ».
 Que se passe-t-il quand une partie refuse de passer devant notaire ?
Soit il s‘agit de l’acheteur qui regrette son achat, soit il s’agit du vendeur qui ayant trouvé
un acheteur lui proposant un meilleur prix croit en refusant de passer l’acte chez le
notaire qu’il se pourra se dégager de la vente.
Dans ce cas, l’acheteur ou le vendeur doit en premier lieu faire une sommation par acte
d’huissier de passer l’acte à tel jour et à telle heure chez le notaire désigné. Si l’autre
partie ne se présente pas, le notaire dressera un acte de carence, documentant la non-
comparution.
En deuxième lieu, une fois l’acte de carence dressé, la partie concernée pourra :
 soit demander la résiliation de la vente intervenue pour non-respect de l’autre partie de
ses engagements et l’allocation des dommages et intérêts qui souvent sont déterminés

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par une clause pénale ou un dédit forfaitaire de 10 % par exemple en cas de désistement
de l’une des parties ;
 soit demander au tribunal de suppléer à l’acte notarié non intervenu, par un jugement
constatant officiellement cette vente.
 L’utilité de passer un acte notarié après signature du compromis de vente ou
l’opposabilité aux tiers de l’acte
Afin qu’une vente d’immeuble soit opposable aux tiers, il faut que l’acte soit transcrit
au Bureau des hypothèques. Or, au pays seuls les actes authentiques, à savoir les
jugements et les actes notariés, sont transcrits à l’exclusion des actes sous seing
privé. En conséquence, il est nécessaire et utile afin de rendre l’acte opposable aux
tiers, de passer devant le notaire pour une vente immobilière.
 par l’effet de la loi :
 l’accession : l’article 546 du code civil dispose que « La propriété d’une chose, soit
mobilière, soit immobilière, donne droit sur tout ce qu’elle produit et sur ce qui s’y unit,
soit naturellement, soit artificiellement ».
* Le droit d’accession
Le droit d’accession donne lieu à plusieurs applications régies par les articles 547 à 577
du code civil telles que :
- le propriétaire a droit à tous les fruits et produits de la chose
- la propriété du sol emporte la propriété du dessus et du dessous, sauf disposition
contractuelle contraire
- la propriété s’étend à tout ce qui s’incorpore à la chose
- le propriétaire a un droit sur les eaux, qui jaillissent ou coulent sur son sol.
C’est ainsi que, au regard de la propriété immobilière, la propriété du sol emporte la
propriété du dessus et du dessous, sauf disposition contractuelle contraire ; en
conséquence, le propriétaire d’un terrain sur lequel sera érigé une construction, se verra
déclaré propriétaire de cette construction.
 Prescription acquisitive
C’est le moyen d’acquérir un droit de propriété par une possession prolongée (article
2219 du code civil).
Cette prescription acquisitive peut trouver application par exemple pour un acquéreur
d’un immeuble, bien que l’ayant acheté au vrai propriétaire, ne détient pas un titre
inattaquable sur sa nouvelle propriété mais également, il possible d’envisager le cas
d’une personne de bonne foi qui, ignorant que son vendeur n’était pas propriétaire, a
conclu un contrat avec lui.
Elle ne s’applique pas à tous les objets, doit présenter pour être validée une
caractéristique particulière c'est-à-dire doit être utile, doit durer un certain délai à savoir
30 ans, peut être suspendue ou interrompue et produit un effet en rendant propriétaire
le possesseur utile :
 Objets de la prescription acquisitive
Seuls la propriété, l’usufruit et les servitudes peuvent s’acquérir par prescription
acquisitive ou usucapion. Sont exclus de la prescription acquisitive : les droits
accessoires comme les hypothèques, les droits de créance et les droits intellectuels
Module C3051
comme le droit d’auteur, les immeubles relevant du domaine public, les choses qui ne
sont pas dans le commerce (article 2226 du code civil), les universalités juridiques
comme les héritages ou de fait comme un fonds de commerce.
 Caractéristique de la prescription acquisitive
Afin qu’il y ait prescription acquisitive, il faut qu’il y ait possession utile. En premier
lieu, il doit y avoir possession c'est-à-dire corpus et animus :
 le corpus qui consiste à effectuer des actes matériels sur la chose : habiter une maison,
cultiver un champ, couper du bois dans une forêt.
Sont exclus des actes de simple tolérance, c'est-à-dire des actes qui ont été
accomplis avec la permission expresse ou tacite du propriétaire comme la
possibilité de garer sa voiture sur le terrain d’un propriétaire et, des actes de pure
faculté, c'est-à-dire ceux qui ne présupposent pas l’accord du propriétaire du fonds
sur lequel ils s’exercent ; ainsi un propriétaire jouissant depuis trente ans d’une
belle vue parce que le terrain voisin n’est pas construit, ne peut s’opposer à ce que
ce voisin érige une construction sur ce fonds, avec l’argumentation qu’il a prescrit
une servitude de vue
 l’animus qui est l’élément intentionnel qui fait que le possesseur se « sente propriétaire »
En deuxième lieu, cette possession doit réunir 4 caractères :
 elle doit être continue c'est-à-dire que le possesseur doit avoir un usage normal et
régulier de la chose
 elle doit être publique c'est-à-dire que le possesseur doit se comporter en public comme
le véritable propriétaire
 elle doit être publique c'est-à-dire que l’entrée en possession doit avoir eu lieu sans
violence
 elle doit être non équivoque c'est-à-dire qi’il ne doit pas y avoir ambigüité sur le
comportement du possesseur :
 Délai de la prescription
Il est de 30 ans si le possesseur est de mauvaise foi. Il peut être abrégé en cas de
bonne foi et de possession d’un titre translatif de propriété.
 Suspension ou interruption
Il y a suspension de la prescription contre les mineurs non émancipés et les interdits
(article 2252 du code civil) et, suivant la Cour de cassation (19 décembre 1963,
Pas.19, page 199) contre une personne, qui en raison de la force majeure n’est pas
à même d’interrompre une prescription qui court contre elle.
Il y a interruption soit par l’abandon volontaire de l’immeuble du possesseur ou du
propriétaire qui se met possesseur de l’immeuble, soit par citation du propriétaire
entendant reprendre son immeuble ou par reconnaissance par le possesseur du droit
du vrai propriétaire (détenteur précaire comme fermier ou usurpateur).
 Effet
L’usucapion permet d’acquérir la propriété de l’immeuble. Cette prescription est
rétroactive et, remonte au premier jour où la possession a commencé.

Module C3051
 C’est une prescription facultative

Elle ne se produit pas de plein droit, quand son délai a expiré, il faut l’invoquer pour
en avoir le bénéfice.
* L’acquisition de la propriété immobilière au décès du propriétaire
La propriété immobilière peut être acquise suite à la dévolution d’une succession ou suite
à des dispositions prise par le défunt ou de cujus dans son testament.
Le droit de propriété mobilière
8.3.1. Les différents objets de la propriété mobilière
La propriété immobilière porte sur des meubles corporels et sur des meubles incorporels
Les meubles corporels

* Définition
Les meubles sont régis par les articles 527 à 529 du code civil, les meubles corporels sont
des choses comme des voitures, des animaux, des livres, etc.
* Catégories de meubles corporels
Les meubles corporels comprennent les meubles par nature, les meubles par détermination
de la loi, les meubles par anticipation.
 Les meubles par nature
Il s’agit des biens « qui peuvent se transporter d’un lieu à un autre, soit qu’ils se meuvent
par eux-mêmes comme les animaux, soit qu’ils ne puissent changer de place que par
l’effet d’une cause étrangère comme les choses inanimées ».
Ces biens sont visés par l’article 534 du Code Civil c’est-à-dire les meubles meublants :
lit, armoire, chaise, animaux…
 Les meubles par détermination de la loi
Les meubles « par détermination de la loi » sont des « meubles incorporels » comme les
droits de créance (parts de société commerciale par exemple).
 les meubles par anticipation
Les meubles par anticipation sont des immeubles qui vont devenir des biens meubles
comme c’est le cas des récoltes sur pied.
Les meubles incorporels

Définition : les meubles incorporels sont des droits extrapatrimoniaux conformément à
l’article 530 du code civil comme des actions en justice portant sur des meubles, des droits
de propriété intellectuelle, etc.
8.3.2. Le mode d’acquisition de la propriété mobilière
Le mode d’acquisition de la propriété mobilière est dominé par l’article 2279 du code civil
qui dispose : « En fait de meuble, la possession vaut titre ».
Module C3051
En matière mobilière, la seule possession utile et de bonne foi, suffit à prouver la propriété
du bien meuble, il n’est pas exigé de juste titre au contraire de la propriété immobilière.
De fait, si une personne achète de bonne foi un meuble à un non-propriétaire, ce n’est pas
le contrat de vente qui opère le transfert de propriété, ce contrat de vente est vicié, parce
qu’un vendeur ne peut pas transmettre un droit dont il n’est pas titulaire lui-même. C’est la
possession qui le rend propriétaire en créant à son profit un titre nouveau.
* La possession utile et de bonne foi
La possession c’est la détention matérielle de la chose.
 La possession utile
C’est celle qui est faite à titre de propriétaire, elle est réelle et exempte de vices :
 Une possession à titre de propriétaire suppose une possession véritable, contrairement
à une détention précaire telle qu’elle s’applique à un emprunteur ou à un créancier
gagiste.
 Une possession réelle doit se traduire par la détention matérielle de la chose qui peut
se résumer à une simple mise à disposition.
 Une possession exempte de vices : la possession doit être paisible, publique et non
équivoque. Il n’y a pas de durée minimale de détention matérielle pour se voir
reconnaître la qualité de propriétaire de la chose.
 La possession de bonne foi
Elle se définit, comme la croyance du possesseur d’un meuble d’avoir traité avec le
propriétaire de celui-ci. Cette croyance doit avoir existé au moment de la prise de
possession du bien.
Si le détenteur est de mauvaise foi, le propriétaire peut revendiquer son bien pendant 30
ans. Ce propriétaire devra prouver qu’il avait la possession du bien et que le possesseur
actuel est de mauvaise foi.
Par contre, si le possesseur est de bonne foi, le propriétaire ne peut revendiquer la chose
sauf s’il y a eu perte ou vol :
 La perte est définie comme une dépossession involontaire résultant soit d’une
négligence du propriétaire, soit par le fait d’un tiers (comme une marchandise délivrée
à une fausse adresse par un transporteur), soit d’un événement de force majeure.
 Le vol est conformément à l’article 461 du Code pénal la soustraction frauduleuse de la
chose d’autrui.
* L’absence d’exigence d’un titre
En général, le possesseur de bonne foi d’un bien mobilier est propriétaire en vertu d’un titre
constitué par un contrat de vente ou un don manuel ; ce possesseur de bonne foi n’a pas
à prouver l’existence de ce titre.
Cela s’explique, parce que l’article 2279 du code civil assure une protection à l’acquéreur
de bonne foi mais également au possesseur de bonne foi.

Module C3051
Le droit de propriété intellectuelle
Le pays protège la propriété intellectuelle tant au niveau national à travers les lois qu’il a
édicté pour ce faire, qu’au niveau international par son adhésion au Benelux et à l’Union
européenne.
La protection de la propriété intellectuelle est donc multiple et peut se traduire à plusieurs
niveaux.
Il est de bon ton de parler de la propriété intellectuelle ; cependant ces termes génériques
recouvrent de multiples réalités.
8.4.1. Généralités sur la propriété intellectuelle
Il est nécessaire de définir la notion de la propriété intellectuelle et de déterminer son champ

d’application.
* Définition de la propriété intellectuelle
Selon l’Organisation mondiale de la propriété intellectuelle, la propriété intellectuelle
« désigne les créations de l’esprit, à savoir les inventions, les œuvres littéraires et
artistiques et les symboles, noms, images et dessins et modèles utilisés dans le
commerce ».
* Champ d’application de la propriété intellectuelle
Il y a d’un côté, la propriété industrielle à travers les brevets ou les inventions, les dessins
et modèles industriels, indications géographiques et, d’un autre côté le droit d’auteur qui
comprend les œuvres artistiques et littéraires, cinématographiques et musicales ou œuvres
relevant des arts plastiques comme les dessins, les peintures, les photographies et les
sculptures ainsi que les dessins et modèles architecturaux.
Enfin les droits attachés au droit d’auteur sont ceux des artistes interprètes ou
exécutants sur leurs interprétations et exécutions, des producteurs de phonogrammes sur
leurs enregistrements et des radiodiffuseurs sur leur programmes radiophoniques ou
télévisuels.
Cette division se retrouve dans la définition donnée par l’article 1 de la loi du 22 mai 2009
sur la propriété intellectuelle. Il rappelle que cette dernière concerne « le droit d’auteur, les
droits voisins, le droit sui generis d’un fabricant de bases de données, les droits du créateur
de topographies d’un produit semi-conducteur, les droits des marques, les droits des
dessins et modèles, les droits des brevets, y compris les droits dérivés de certificats
complémentaires de protection, les indications géographiques, les appellations d’origine, la
protection des obtentions végétales, les dénominations commerciales dans la mesure où
elles sont protégées en tant que droits de propriété exclusifs par le droit national
concerné ».

Module C3051
8.4.2. Les droits d’auteur, droits voisins et base de données
Les droits d’auteur

Il s’agit ici d’étudier les droits d’auteur, de savoir à quoi ils correspondent et comment ils
sont protégés par la loi du pays, c’est-à-dire la loi du 18 avril 2001 portant sur les droits
d’auteur, les droits voisins et bases de données, modifiée dans certaines dispositions par
la loi du 22 mai 2009 sur la propriété intellectuelle.
La loi protège une œuvre d’auteur. Est considéré comme l’auteur d’une œuvre celui qui,
sauf preuve contraire, a divulgué cette dernière sous son nom (article 7 de la loi du 18 avril
2001).
Il est à noter également que ces droits d’auteurs trouvent exceptions visées par l’article 10
de la prédite loi notamment s’agissant de courtes citations, de la reproduction de cours et
fragments d’œuvres dans le cadre de l’enseignement, de la caricature, de la parodie etc.
* Généralités des droits d’auteur
 Champ d’application des droits d’auteur
- les œuvres littéraires et artistiques originales quels qu’en soient le genre, la forme ou
l’expression
- les photographies
- les bases de données ; elles sont définies comme les recueils ou compilations
d’œuvres ou d’autres éléments indépendants, disposés de manière structurée ayant
nécessité un investissement substantiel. La protection par les droits d’auteur ne
concerne pas le contenu des bases de données, ni les programmes d’ordinateur utilisés
le cas échéant pour leur création, leur fonctionnement, leur consultation sans préjudice
de la protection propre de ces éléments.
- les programmes d’ordinateur
- la communication au public par satellite ; elle se définit comme l’acte d’introduction,
sous le contrôle et la responsabilité de l’organisme de radiodiffusion, de signaux
porteurs codés ou non de programmes destinés à être captés par le public dans une
chaîne ininterrompue de communication conduisant au satellite et revenant vers la
terre.
- la retransmission par câble ; elle est régie par la législation sur les droits d’auteur d’une
part, et d’autre part, par des règles particulières lorsqu’elle est effectuée de façon
simultanée, inchangée et intégrale par câble ou par un système de diffusion par ondes
ultracourtes pour la réception par le public d’une transmission initiale, sans fil ou avec
fil, notamment par satellite, d’émissions de télévision ou de radio destinées à être
captées par le public.
- le prêt et la location d’un phonogramme ou d’un film ; même lorsqu’un auteur ou un
artiste interprète cède ou transfère son droit de location sur un phonogramme ou une
œuvre audiovisuelle à un producteur de phonogramme ou de films, il conserve son droit
d’obtenir une rémunération équitable au titre de la location ; il ne peut y renoncer.
 Contenant des droits d’auteur
 Les droits patrimoniaux
Le droit patrimonial se définit comme celui qui porte sur le patrimoine d’une personne
physique ou morale, patrimoine constitué de l’ensemble des biens qui appartiennent

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à cette personne physique ou morale. Ces droits patrimoniaux sont le droit de

reproduction et le droit de représentation.
 le droit de reproduction : aux termes de l’article 3.1 de la loi prédite, ce droit
comporte pour l’auteur le droit exclusif d’autoriser l’adaptation, l’arrangement ou la
traduction de son œuvre, d’autoriser l’intégration et l’extraction de son œuvre dans
ou à partir d’une base de données, la location et le prêt de l’original et des copies de
son œuvre.
 le droit de représentation : aux termes de l’article 4 de la loi prédite, ce droit
comporte pour l’auteur le droit exclusif d’autoriser sa communication au public par
un procédé quelconque, y compris sa transmission par fil ou sans fil, par le moyen
de la radiodiffusion, par satellite, par câble ou par réseau.
L’article 12 de la prédite loi dispose qu’ « à l’égard de l’auteur, la cession et la
transmission de ses droits patrimoniaux se prouvent par écrit et s’interprètent
restrictivement en sa faveur ». Concrètement ces cessions ou transmissions se
traduisent par des licences ou des aliénations c'est-à-dire des ventes.
La loi a prévu le cas ou de nouveaux modes d’exploitation apparaîtraient après la
conclusion d’un contrat d’aliénation en n’autorisant la cession de ces nouveaux
modes d’exploitation que si elle fait l’objet d’une rémunération particulière (article 13
de la loi du 18 avril 2001).
 Les droits moraux
 le droit à la paternité ; c'est le droit d’avoir son nom mentionné
 le droit au respect de l’œuvre ; c’est le droit de s’opposer à toute déformation,
mutilation ou autre modification de l’œuvre.
Ces droits moraux pourront être cédés ou transmis par l’auteur en tout ou en
partie sous réserve qu’il ne soit pas porté atteinte à son honneur ou à sa
réputation.
* Pratique et durée de vie des droits d’auteur
 Pratique des droits d’auteur
La pratique du droit d’auteur peut être individuelle ou indivise.
Dans le cas d’une pratique en indivision, la loi dispose que leur exercice est défini
suivant une convention à défaut ; aucun des coauteurs ne peut exercer les droits
d’auteur de façon isolée sauf aux tribunaux à se prononcer en cas de désaccord.
Si la contribution d’un coauteur peut être individualisée, il pourra exercer les droits
d’auteurs sans préjudicier à l’œuvre commune et sans qu’il puisse exploiter ses droits
avec un autre coauteur.
 Durée de vie du droit d’auteur
La protection du droit d’auteur se prolonge 70 ans après le décès de l’auteur au profit
de ses héritiers et ayants droits.
S’il s’agit d’une œuvre collective et qu’il est impossible de séparer les apports des
collaborateurs, cette protection s’étend pendant 70 ans à tous les ayants droits après la
mort du dernier survivant des collaborateurs.
Spécialement s’agissant d’une œuvre audiovisuelle, cette protection dure 70 ans après
le décès du dernier survivant des personnes suivantes qu’ils soient coauteurs ou non :
Module C3051
le réalisateur principal, les auteurs du scénario, des dialogues et des compositions

musicales, avec paroles ou sans, spécialement créées pour être utilisées dans l’œuvre.
Concernant une œuvre anonyme sous pseudonyme et dirigée, cette protection est de
70 ans à compter du jour ou l’œuvre a été licitement rendue accessible au public et ce
pour élément séparable à savoir, un volume, une partie, un fascicule, un numéro ou des
épisodes.
Enfin, toute personne qui, après l’expiration du droit d’auteur, publie ou communique de
manière légale au public, pour la première fois une œuvre non publiée auparavant, cette
dernière est investie du droit d’auteur pendant une durée de 25 ans à compter de la
première publication ou communication au public.
Ces protections de 70 ans respectivement de 25 ans courent à compter du 1 er janvier
suivant le décès ou la publication ou la communication d’une œuvre non publiée.
* Quelques Applications du droit d’auteur
 Le contrat d’édition
Il se définit comme le contrat par lequel l’auteur charge l’éditeur, sous la responsabilité
financière de ce dernier, d’assurer la publication et la distribution publique
d’exemplaires corporels de son œuvre littéraire, musicale ou graphique.
Ce contrat doit mentionner e premier tirage ainsi que la date à laquelle les exemplaires
de ce premier tirage seront mis sur le marché sans que ce délai n’excède une durée
raisonnable à dater de l’acceptation de l’œuvre à éditer.
Cette acceptation doit intervenir dans les 12 mois de la signature du contrat sans quoi
l’auteur pourra résilier immédiatement le contrat d’édition par lettre recommandée à la
poste. Ce droit de résiliation immédiate est accordé à l’auteur également lorsqu’il y a
faillite, concordat, mise en liquidation ou décès de l’éditeur.
Dans le cas où l’ouvrage est épuisé, l’auteur dispose du droit de résiliation du contrat
si l’ouvrage n’est pas disponible dans les 12 mois qui suit l’envoi en recommandé qu’il
aura adressé à l’éditeur, le mettant en demeure de rééditer son ouvrage épuisé.
Ce contrat d’édition ne peut pas être cédé à un tiers sans l’accord de l’auteur sauf s’il y
a cession concomitante de tout ou partie de son entreprise.
 Le contrat de représentation s’entend de celui de spectacles vivants
Il doit être conclu pour une durée limitée ou pour un nombre déterminé de
communications au public. L’auteur ne peut accorder une licence exclusive à un
organisateur de spectacles vivants que pour une durée maximum de 3 ans.
Le bénéficiaire de contrat ne peut céder ce contrat en tout ou en partie à un tiers sans le
consentement de l’auteur sauf en cas de vente concomitante de tout en partie de son
entreprise.
 les œuvres audiovisuelles
Elles se définissent comme la succession d’images animées sonorisées ou non. Les
auteurs de l’œuvre audiovisuelle sont le producteur et le réalisateur principal.
La loi présume comme étant le producteur, sauf preuve contraire, la personne physique
ou morale dont le nom en tant que celui du producteur est indiqué sur ladite œuvre
suivant la manière utilisée. Il est disposé également par la loi que si l’auteur et les autres
Module C3051
créateurs refusent d’achever leur contribution à l’œuvre audiovisuelle ou sont dans

l’impossibilité de le faire, ils ne pourront pas s’opposer à l’utilisation de celle-ci en vue
de l’achèvement de l’œuvre.
De même, sauf stipulation contraire, les auteurs et les créateurs de la prédite œuvre
sont présumés céder au producteur à titre exclusif tous les droits d’exploitation
audiovisuelle de l’œuvre sauf pour les compositions musicales. Cette cession recouvre
également les droits nécessaires à cette exploitation comme le droit d’ajouter des sous-
titres ou doubler l’œuvre.
Par contre, l’adaptation, l’arrangement ou l’utilisation d’une œuvre préexistante doit être
autorisée par son auteur.
En cas de faillite, concordat ou mise en liquidation de son entreprise, les droits du
producteur ne sont pas résiliés.
 Les œuvres plastiques
Les œuvres plastiques entrant dans le champ d’application de la loi sont l’œuvre
originale mais également sa reproduction par des procédés industriels ou appliqués à
l’industrie.
Si l’acquéreur d’une œuvre plastique ne peut pas exploiter celle-ci, la loi prévoit que
l’auteur aura accès à son œuvre dans une mesure raisonnable pour l’exercice de ses
droits. Cependant, cet acquéreur pourra, sauf convention contraire, exposer la prédite
œuvre sous réserve de respecter l’honneur et la réputation de l’auteur.
Afin de protéger les personnes qui ont fait l’objet d’un portrait, la loi stipule que ni
l’auteur, ni le propriétaire d’un portrait n’ont le droit de le reproduire, le communiquer ou
l’exposer publiquement sans le consentement de la personne représentée ou celui de
ses ayants droits pendant 20 ans après son décès.
Les auteurs, ainsi qu’à son décès ses héritiers et ayant droit, gardent nonobstant toute
vente de l’œuvre originale, un droit inaliénable c'est-à-dire incessible de participation
au produit de toute vente de cette œuvre aux enchères publiques.
 Les programmes d’ordinateur
Ils sont qualifiés d’œuvres littéraires telles que définies par la Convention de Berne sur
la protection des œuvres littéraires et artistiques. La protection d’un programme
d’ordinateur comprend celle du matériel de conception préparatoire.
Cette protection est la même que celle d’une œuvre littéraire, soit 70 ans après le décès
de l’auteur. Elle s’applique de façon rétroactive aux programmes d’ordinateur créés
avant l’entrée en vigueur de la section VI de la loi du 29 mars 1972 sur le droit d’auteur
sans préjudicier des actes conclus et des droits acquis avant cette date.
La protection comprend également des mesures spéciales pour lutter contre la
contrefaçon susceptible d’engager les responsabilités civile et pénale des auteurs de
cette contrefaçon en ce qu’elle considère comme actes de contrefaçon : la mise en
circulation de copies illicites, la détention à des fins commerciales de ces copies illicites,
la mise en circulation ou la détention à des fins commerciales de tout moyen ayant pour
seul but de faciliter la suppression non autorisée ou la neutralisation de tout dispositif
technique mis en place pour protéger un programme d’ordinateur.

Module C3051
Les bénéficiaires de cette protection sont toutes les personnes admises à bénéficier de
la loi du 18 avril 2001 relative aux œuvres littéraires.
Dans le cas, d’un programme créé par un employé dans l’exercice de ses fonctions ou
sur instruction de son employeur, les droits d’auteurs liés à ce programme d’ordinateur
sont la propriété dudit employeur sauf dispositions contractuelles contraires.
Les droits exclusifs de l’auteur d’un programme d’ordinateur comportent le droit de faire
et d’autoriser :
a) la reproduction permanente ou provisoire d’un programme d’ordinateur, en tout ou en partie,
par quelque moyen et sous quelque forme que ce soit, y compris le chargement, l’affichage,
le passage, la transmission ou le stockage d’un programme d’ordinateur, lorsque ces
opérations nécessitent une telle reproduction ;
b) la traduction, l’adaptation, l’arrangement et toute autre transformation d’un programme
d’ordinateur et la reproduction du programme en résultant, sans préjudice des droits de la
personne ayant transformé le programme d’ordinateur.
c) toute forme de distribution au public de l’original ou de copies d’un programme d’ordinateur,
y compris notamment la vente, le leasing, la concession sous licence et location ; toutefois,
la première transaction de ce genre effectuée dans la Communauté économique
européenne par le titulaire des droits exclusifs ou avec son consentement, épuise le droit
de distribution dans la Communauté des exemplaires du programme d’ordinateur faisant
l’objet de la transaction, à l’exception du droit de contrôler les locations ultérieures de ces
exemplaires.
Cependant, il n’y a pas besoin de l’autorisation du titulaire de l’auteur des programmes

d’ordinateur dans les cas suivants :
- pour les actes prévus ci-dessus, sauf dispositions contractuelles spécifiques, quand ces
actes sont nécessaires pour permettre à l’acquéreur légitime d’utiliser le programme
d’ordinateur d’une manière conforme à sa destination, y compris pour corriger des erreurs
et l’intégrer dans une base de données qu’il est appelé à faire fonctionner ;
- lorsqu’une personne habilitée à utiliser le programme d’ordinateur veut en faire une copie
de sauvegarde si elle est nécessaire pour l’utilisation du programme ou si cette personne
souhaite observer, étudier ou tester le fonctionnement du programme afin de déterminer
les idées et les principes qui sont à la base de n’importe quel élément du programme,
lorsqu’elle effectue toute opération de chargement, d’affichage, de passage, de
transmission ou de stockage du programme d’ordinateur qu’elle est en droit d’effectuer ;
- lorsque la reproduction du code ou de la traduction de la forme de ce code au sens des
actes soumis à autorisation est indispensable pour obtenir les informations nécessaires à
l’interopérabilité d’un programme d’ordinateur créé de façon indépendante avec d’autres
programmes sous réserve de respecter les conditions posées par l’article 36 § 1 et pour
tendre vers des fins énumérées par l’article 36 § 2. Cette dernière exception au droit
d’autorisation ne peut pas se faire au préjudice des intérêts légitimes du titulaire des droits
exclusifs ou si elle risque de porter atteinte à l’exploitation normale du programme
d’ordinateur.

Module C3051
Les droits voisins

Ils concernent les droits des artistes interprètes et ceux des producteurs de phonogrammes
et vidéogrammes.
L’article 41 de la loi du 18 avril 2001 définit comme artistes interprètes ou exécutants : les
acteurs, chanteurs, musiciens, danseurs et autres personnes qui représentent, chantent,
récitent, déclament, jouent, interprètent ou exécutent de toute autre manière des œuvres
littéraires ou artistiques ou des expressions du folklore y compris les artistes de variété, de
cirque et les marionnettistes.
Ne sont pas des artistes interprètes : les artistes de complément reconnus comme tels par
les usages de la profession, à l’instar des figurants.
De même, le prédit article définit un phonogramme comme la fixation de sons provenant
d’une interprétation, exécution ou autres sons, ou d’une représentation de sons autre que
sous la forme d’une fixation incorporée dans une œuvre cinématographique ou une autre
œuvre audiovisuelle.
Les droits voisins peuvent être cédés par contrat écrit et faire l’objet d’une aliénation ou de
licences.
Il est à noter que, dans le cadre de spectacles vivants, chaque artiste formant un ensemble
est présumé avoir cédé la représentation, la fixation et la reproduction desdits spectacles,
aux chefs d’orchestre, metteurs en scène, directeurs de troupes.
* Contenant des droits voisins
Les artistes interprètes ou exécutants et les producteurs de phonogrammes et de premières
fixations de films jouissent du droit exclusif :
- d’autoriser la fixation (c'est-à-dire l’incorporation de sons ou des représentations de
ceux-ci, dans un support qui permette de les percevoir, de les reproduire ou de les
communiquer à l’aide d’un dispositif) et la reproduction directe ou indirecte de leurs
prestations de quelque manière et sous quelque forme que ce soit, notamment leur
intégration dans une base de données et leur extraction à partir de cette base de
données.
- d’autoriser la location et le prêt de supports contenant leurs prestations.
- d’autoriser la distribution de leurs prestations, ce droit est épuisé quant à l’intérieur de
l’Union européenne en cas de première vente dans la prédite Union.
- d’autoriser la communication au public de leurs prestations par un procédé quelconque
y compris leur transmission par fil ou sans fil, par le moyen de radiodiffusion, par
satellite, par câble ou par réseau. La communication au public s’entend comme la mise
à disposition du public des prestations de manière que chacun puisse y avoir accès de
l’endroit et au moment qu’il choisit individuellement.
* Durée de Vie
Les droits voisins expirent 50 ans après la date de prestation (article 45.1) et se
transmettent au décès du titulaire à ses héritiers ou ses ayants droits. De plus, en cas de
publication ou de communication au public d’une fixation d’une prestation, les droits
expirent 50 ans après la date de la prestation. Cette durée est calculée à compter du 1er
janvier qui suit la date de prestation ou de la publication et communication au public

Module C3051
* Exceptions
L’article 46 de la loi du 18 avril 2001 énonce un certain nombre d’exceptions à l’autorisation
nécessaire du titulaire des droits voisins, à savoir les courtes citations, la caricature, la
parodie, etc.
* Survivance en cas de Faillite
Lorsque les artistes interprètes ou exécutant cèdent leurs droits exclusifs à un producteur
qui en devient titulaire, la faillite, le concordat ou la mise en liquidation de son entreprise
n’entraîne pas la résiliation des droits voisins.
Les droits sui generis (propre à une chose) sur des bases de
données
* Champ d’application.
Sont protégées les bases de données qui sont celles dont :
- l’obtention, la vérification ou la présentation du contenu atteste d’un investissement
qualificatif ou quantitatif substantiel ;
- l’obtention a fait l’objet d’une modification substantielle qui atteste d’un investissement
qualificatif ou quantitatif substantiel.
* Etendue
La protection apportée par la prédite loi n’est pas accordée à un ressortissant d’un pays
tiers, sauf s’il existe une protection analogue dans ce pays tiers ou si ce ressortissant a son
principal établissement dans un pays de l’Union européenne ou s’il y a sa résidence
habituelle.
* Contenant
Le producteur d’une base de données peut interdire :
- le transfert, permanent ou temporaire, sur un autre support et sur toute forme de mise
à disposition du public, de tout ou partie substantielle de cette base de données, par
quelque moyen et sous quelque forme que ce soit : distribution de copies, location,
transmission en ligne ou sous d’autres formes de tout ou partie substantielle du
contenu, permanent ou temporaire, à l’exception du prêt public.
- l’utilisation répétée et systématique de partie non substantielle du contenu d’une base
de données, qui serait contraire à l’exploitation normale de cette base de données ou
qui causerait un préjudice injustifié à ses intérêts légitimes.
Les exceptions à l’interdiction d’extraire et réutiliser une partie substantielle du contenu
d’une base données sont visées par l’article 68 de la loi du 18 avril 2001 et concernent
notamment l’extraction et / ou la réutilisation aux fins d’une procédure administrative ou
juridictionnelle.
* Durée de vie
La protection est valable 15 ans après le 1er janvier de l’année qui suit la date de
l’achèvement de la base de données ou de l’année qui suit la date à laquelle la base a été
mise à la disposition du public pour la première fois.

Module C3051
8.4.3. Les marques
Le droit des marques est régi au pays par la Convention Benelux en matière de propriété
intellectuelle du 25 février 2005 et transposée en droit luxembourgeois par le règlement
d’exécution du 11 août 2006. Il peut s’agir du dépôt en vue de l’enregistrement d’une
marque individuelle ou collective.
Dans ce chapitre, est étudié uniquement l’enregistrement d’une marque au niveau Benelux
mais il est tout à fait possible d’enregistrer une marque au niveau communautaire ou / et
au niveau mondial. Ainsi, le système de Madrid mis en œuvre par l’Organisation mondiale
de la Propriété Intellectuelle (OMPI) permet de déposer une marque dans 80 pays avec
seulement une seule demande d’enregistrement.
* La définition de la marque
Une marque se caractérise par un signe distinctif qui doit permettre aux clients de distinguer
cette marque des produits concurrents. Il peut s’agir :
- d’un nom patronymique, géographique ou fantaisiste comme la marque LUXLAIT,
- de signes figuratifs à savoir un logo, symbole, un dessin comme le logo de la marque
de sport « le coq sportif »,
- de signes sonores ou phases musicales ou fantaisistes par exemple le logo de la radio
NRJ « Hit Music Only »,
- d’un assemblage de lettres et de chiffres ou fantaisistes comme la marque de
supermarché 8 à Huit
* Le dépôt d’une marque en vue de son enregistrement
Ce dépôt suppose qu’il soit respecté des conditions de forme et des conditions de fond du
dépôt.
 Conditions de forme du dépôt
La règle 1.1 dispose que le dépôt se fait en français ou en néerlandais par la production
d’un document portant un certain de mentions et d’indications qu’elle énumère,
document qui doit être signé par le déposant ou le mandataire.
Ce document pourra également décrire, en 50 mots maximum, des éléments distinctifs
de la marque tels qu’ils ont été décrits plus haut.
Le délai pour déposer ce document est d’un mois sous réserve d’avoir payé les taxes
de bases.
 Conditions de fond du dépôt
Une marque pour être susceptible d’être enregistrée devra répondre à 4 critères :
- être distinctive : elle doit se distinguer du produit lui-même, par exemple on ne peut pas
utiliser la marque stylo pour des stylos,
- être conforme à l’ordre public et aux bonnes mœurs,
- être disponible : elle ne doit pas avoir déjà été déposée dans la même classe de produits
et services par exemple, la marque Mont Blanc est utilisée à la fois pour des crèmes dessert
(donc des produits alimentaires) et des stylos, portefeuille, bijoux (donc des produits de
papeterie, maroquinerie et bijouterie),

Module C3051
- ne pas être déceptive c'est-à-dire que la marque ne doit pas être de nature à induire le
public en erreur sur la qualité ou la provenance géographique du produit évoqué, par
exemple les yaourts Bio ont dû être renommés Activia.
* La publication et l’enregistrement d’une marque
 La publication
Le dépôt du document entraîne sa publication par l’Office en respectant un certain
nombre de mentions et d’indications énumérées par l’article 1.5 du règlement du 11
août 2006. Cette publication fait courir le délai d’opposition que pourrait exercer un tiers
s’il estime que la marque déposée nuit à la notoriété d’une de ses propres marques.
 L’enregistrement
L’office enregistre le dépôt en indiquant le numéro de l’enregistrement, les indications
pour la publication, la date à laquelle l’enregistrement expire et la date d’enregistrement
de la marque.
La date d’enregistrement est celle du jour ou l’Office constate que le dépôt satisfait à
toutes les conditions fixées par la Convention Benelux et le règlement d’exécution.
* Les droits conférés par l’enregistrement d’une marque
L’enregistrement d’une marque confère à son titulaire :
- Le droit exclusif d’utilisation la marque,
- le droit d’interdire à tout tiers, en l’absence de son consentement, de faire usage dans la
vie des affaires, d’un signe identique ou similaire à la marque pour des produits ou services
identiques ou similaires à ceux pour lesquels celle-ci est enregistrée, s’il existe dans l’esprit
du public, un risque de confusion qui comprend le risque d’association entre le signe et la
marque.
* La durée de la protection d’une marque
L’enregistrement d’une marque est valable pendant 10 ans et peut être renouvelé
indéfiniment auprès de l’Office Benelux de la Propriété intellectuelle.
8.4.4. Les dessins et modèles
Les dessins et modèles peuvent faire l’objet d’un dépôt et d’un enregistrement.
* Le dépôt
Il se fait en français ou en néerlandais par un document respectant un certain nombre de
mentions et d’indications telles qu’elles sont stipulées par la règle 2.1 du règlement
d’exécution du 11 août 2006.
Le déposant peut décrire en 150 mots les aspects nouveaux du produit. Il est possible
d’indiquer dans le document le nom du véritable créateur du dessin ou du modèle.
Le dépôt multiple est possible sous réserve de respecter les conditions posées par la règle
2.1 alinéa 1er, sous b, c, et d, alinéa 2 et 4 pour chaque dessin ou modèle dans une limite
de 50.
* L’enregistrement
L’Office enregistre le dépôt en mentionnant un certain nombre d’indications énumérées à
la règle 2.7 alinéa 1.

Module C3051
La date d’enregistrement retenue est celle du jour ou l’Office constate que le dépôt satisfait
à toutes les conditions fixées dans la Convention et le règlement du 11 août 2006.
* Le droit conféré par l’enregistrement d’un dessin
Le droit exclusif à un dessin ou modèle permet au titulaire de s’opposer à l’utilisation d’un
produit dans lequel le dessin ou modèle est incorporé ou auquel celui-ci est appliqué et
ayant un aspect identique au dessin ou modèle tel qu’il a été déposé ou qui ne produit pas
sur un utilisateur averti une impression globale différente, compte tenu du degré de liberté
du créateur dans l’élaboration du dessin ou modèle.
* La durée de la protection :
Elle est de 25 ans maximum (une période initiale de 5 ans renouvelable quatre fois) auprès
de l’Office Benelux de la Propriété Intellectuelle.
8.4.5. Les brevets
Les brevets sont régis au Luxembourg par la loi du 20 juillet 1992 portant modification du
régime des brevets d’invention, telle que modifiée par la loi du 24 mai 1998. Aux termes de
cette loi, toute personne physique ou morale et toute entité assimilée à une personne
morale en vertu du droit dont elle relève, peut demander un brevet.
Le dépôt d’une demande de brevet peut être fait par plusieurs personnes qui exerceront
conjointement les droits liés au brevet.
* Le dépôt d’une invention brevetable
Elle suppose de respecter des conditions de forme et fond.
 Des conditions de forme
L’article 19 de la loi du 20 juillet 1992 dans ses alinéas 1 et 2 pose un certain nombre
d’exigences quant au dépôt de la demande qui doit être dans l’une des trois langues
du pays.
La date de dépôt retenue est celle du jour où le demandeur en brevet satisfait aux
conditions posées par l’article 20 de la prédite loi, à savoir lorsqu’il a produit une
indication selon laquelle un brevet est demandé, les indications qui permettent
d’identifier le demandeur, une description et une ou plusieurs revendications rédigées
en langue française, allemande, anglaise ou luxembourgeoise.
 Des conditions de fond
L’invention pour être brevetable doit :
- avoir un objet brevetable ; ainsi ne sont pas brevetables les découvertes, les théories
scientifiques ou les inventions dont l’exploitation commerciale serait contraire à l’ordre
public comme les procédés de clonage des êtres humains ;
- avoir une utilité pratique ;
- comporter un élément de nouveauté ;
- impliquer une activité inventive, c'est-à-dire qu’elle ne doit pas être évidente pour une
personne ayant une connaissance moyenne du domaine technique considéré.

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* l’immatriculation de la demande
Si elle remplit les conditions pour qu’il lui soit accordé une date de dépôt, la demande est
immatriculée et le service requis émet un certificat de dépôt.
* l’instruction
- le dossier de la demande de brevet est mis à la disposition du public au terme d’un
délai de 18 mois à compter du dépôt de la demande.
- Le public à compter de ce jour jusqu’à la délivrance du brevet peut adresser des
observations écrites au service requis sur la brevetabilité de l’invention, l’objet de la
demande de brevet.
- le demandeur de brevet doit ensuite, sous peine de voir sa demande rejetée, présenter
dans un délai de 7 ans à partir de la date de dépôt ou dans les conditions de l’article
31, un ou des rapports de recherche établis par des organismes désignés par arrêté
Grand-ducal.
Il est à noter qu’un tiers peut demander l’établissement d’un tel rapport si le demandeur en
brevet ne s’est pas conformé à l’obligation de présenter un tel rapport.
* La délivrance du brevet
Si l’organisme saisi pour établir son rapport estime dans ses conclusions que l’invention est
brevetable, le brevet d’invention est délivré sous forme d’un arrêté du ministre sous
conditions du paiement des taxes échues.
* Les droits conférés par la protection
Ces droits appartiennent à l’inventeur et à ses ayants causes. Ils concernent l’interdiction
de l’exploitation directe et indirecte.
 L’interdiction de l’exploitation directe
Elle signifie qu’en l’absence de son consentement par le titulaire, un brevet confère le
droit d’empêcher l’exploitation directe de son invention notamment pour :
- la fabrication, l’offre, la mise dans le commerce, l’utilisation ou bien l’importation ou la
détention aux fins précitées du produit objet du brevet,
- l’utilisation d’un procédé objet du brevet ou l’offre de son utilisation sur le territoire
luxembourgeois lorsque le tiers sait ou lorsque les circonstances rendent évident que
l’utilisation du procédé est interdite sans le consentement du titulaire du brevet,
- l’offre, la mise dans le commerce, l’utilisation, l’importation ou la détention aux fins
précitées du produit obtenu directement par le procédé objet du brevet.
 l’interdiction de l’exploitation indirecte
En l’absence du consentement du titulaire du brevet, est interdite l’exploitation indirecte,
par la livraison ou l’offre de livraison sur le territoire luxembourgeois à une personne autre
que celle habilitée à exploiter l’invention brevetée, des moyens de mise en œuvre, sur ce
territoire, de cette invention se rapportant à un élément essentiel de celle-ci, lorsque le tiers
sait ou lorsque les circonstances rendent évident que ces moyens sont aptes et destinés à
cette mise en œuvre.
* Exceptions aux droits conférés par le brevet
Elles sont énumérées par l’article 47 de la prédite loi et, concernent notamment les actes
accomplis, dans un cadre privé et à des fins non commerciales, à la préparation de

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médicaments faite extemporanément et par unité dans les officines de pharmacie, sur
ordonnance médicale ni aux actes concernant les médicaments ainsi préparés, etc.
* Durée de la protection
Elle est de 20 ans et conférée par la Direction de la Propriété intellectuelle du Ministère de
l’Economie et du Commerce extérieur.
8.4.6. L’attractivité fiscale de la propriété intellectuelle au Luxembourg
Le pays a érigé un régime d’exonération fiscale sur certains droits de la propriété

intellectuelle dit DPI et notamment sur les droits d’auteur sur logiciels informatiques, sur
brevets, sur marques de produits ou de services, sur dessins ou modèles et sur les noms
de domaines.
Ce régime d’exonération fiscale est de 80% sur les revenus nets positifs réalisés sur la
concession ou l’utilisation de ces droits appelés aussi royalties ainsi que sur les plus-values
réalisées en cas de cession de ces DPI.
* Conditions pour être éligible au régime d’exonération fiscale favorable
- être un contribuable (personne physique ou personne morale) résidant au Luxembourg,
- avoir acquis ou constitués après le 31 décembre 2007 les droits de propriété
intellectuelle,
- avoir obligatoirement activés les dépenses, amortissements et déductions en rapport
économique direct avec les DPI au titre du premier exercice au cours duquel l’avantage
de régime est sollicité.
- les DPI ne peuvent avoir été acquis d’une personne morale ayant la qualité de société
directement liée, mais peuvent être acquis par apport.
* Avantages du régime d’exonération fiscale sur les droits de la propriété
intellectuelle
Ce régime :
- concerne un vaste champ d’application
- est flexible
- est simple
- comporte un attrait fiscal
- se cumule avec d’autres régimes fiscaux favorables comme celui des dividendes.
Les DPI sont évalués forfaitairement pour les petites et moyennes entreprises.
8.4.7. La protection de la propriété intellectuelle : l’action en contrefaçon
La contrefaçon constitue un fléau pour les titulaires de droit de propriété intellectuelle, que
ce soit pour les marques, les œuvres artistiques, etc., par les dommages moraux et
matériels qu’elle cause à ces titulaires mais pas seulement.
En effet, la contrefaçon présente un coût social en faisant perdre par exemple 30.000
emplois en France et, source d’évasion fiscale par le manque à gagner en matière d’impôt
par exemple avec la perte des taxes sur les cigarettes contrefaites. Elle peut avoir des

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conséquences dramatiques pour les consommateurs quand il s’agit par exemple de faux
médicaments.
La contrefaçon représente un marché de 50 milliards de dollars par an. Elle touche tous les
secteurs que ce soient les entreprises de luxe, les médicaments, les pièces détachées
automobiles, les jouets, etc. Elle provient majoritairement des pays asiatiques, sachant que
la Chine est le numéro un de la contrefaçon, puisqu’elle fabrique 64,4 % des marchandises
contrefaites.
Des entreprises ont décidé de faire la chasse à la contrefaçon, comme le groupe LVMH,
propriétaire de nombreuses marques (sacs Louis VUITTON, champagnes Hennessy…) qui
poursuit systématiquement et partout dans le monde toute contrefaçon dont il a eu
connaissance.
Au niveau national, la loi prévoit des sanctions pénales pour lutter contre la contrefaçon à
travers la condamnation pour délit de contrefaçon. Ce délit est puni, par exemple pour un
droit d’auteur, d’une amende comprise entre 10.001 à 10 millions de francs (article 83 de
la loi du 18 avril 2001).
Des sanctions douanières existent également tendant à la confiscation, à la destruction des
marchandises contrefaites et à la condamnation à des amendes douanières voire à de
l’emprisonnement pour les contrefacteurs. Ces sanctions douanières ne concernent que le
trafic commercial.
En conséquence, les marchandises contrefaites ramenées dans les bagages des
voyageurs, ne tombent pas sous l’emprise de ces sanctions mais sont soumises à une
franchise douanière de 430 €.
Par contre, les marchandises commandées sur Internet et envoyées par la poste ou par
courrier express relèvent du trafic commercial et sont donc susceptibles de subir les
sanctions douanières précitées.
La loi dispose enfin, des sanctions civiles à travers l’action en contrefaçon réglementée par
la loi du 28 mai 2009 sur la propriété intellectuelle.
C’est cette action civile en contrefaçon que nous étudions ci-dessous.
* La contrefaçon
 Définition de la contrefaçon
La contrefaçon, quelle que soit la forme qu’elle revêt (reproduction, copie, etc.) est
constituée par toute atteinte grave faite par un tiers au droit de la propriété intellectuelle
appartenant à une personne physique ou morale.
 Preuve de la contrefaçon
Suivant l’article 22 de la loi 28 mai 2009, la contrefaçon se prouve par tous moyens, c'est-
à-dire tant par des écrits que des témoignages, et par tous supports.
Afin de faciliter la production de cette preuve, par le titulaire d’un droit de propriété
intellectuelle et de lui éviter également le risque de son dépérissement, la loi a prévu une
procédure d’urgence devant le Président du tribunal d’arrondissement de Luxembourg. Il
s’agit donc d’une procédure en vue de prendre des mesures conservatoires de preuves.
Le titulaire du droit de propriété lésé saisira le Président du tribunal d’arrondissement de
Luxembourg sur requête. Il a la faculté de demander la nomination d’un expert pour faire

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établir une description de tous les objets, éléments, documents ou procédés de nature à
établir la contrefaçon prétendue ainsi que l’origine, la destination et l’ampleur de celle-ci et
d’obtenir également des mesures de saisies.
Si l’objet de la requête consiste à la nomination d’un expert en vue de la description
précitée, alors le Président du tribunal d’arrondissement, examinera :
- si le droit de propriété intellectuelle dont la protection est invoquée, est selon toutes
apparences valables,
- s’il existe des indices selon lesquels il a été porté atteinte au droit de propriété
intellectuelle en cause ou s’il existe une menace d’une telle atteinte.
Si le Président du tribunal d’arrondissement fait droit à la demande, il rend une ordonnance
précisant les conditions dans lesquelles la description est soumise et le délai dans lequel
l’expert dépose son rapport.
Le délai du dépôt du rapport de l’expert est de 2 mois à compter de la signification de
l’ordonnance sauf circonstances particulières.
Le Président du tribunal d’arrondissement, s’il l’estime nécessaire à la protection du droit
de propriété intellectuelle, peut décider en outre, par même ordonnance ou par une
ordonnance distincte, de faire défense aux contrefacteurs de dessaisir, de déplacer ou
d’apporter toutes modifications aux objets contrefaits (article 23 §3 de la loi 28 mai 2009).
Il peut aussi nommer un gardien, faire mettre les objets sous scellés, et s’il s’agit de
revenus, autoriser la saisie conservatoire de ces revenus à condition que ceux-ci aient leur
origine directe dans la contrefaçon visée.
L’ordonnance présidentielle, que ce soit pour une nomination d’expert afin d’une description
avec éventuellement des mesures de saisie, est exécutée immédiatement même s’il y a
appel par la partie condamnée dans les quinze jours ou tierce opposition par un tiers dans
le mois à compter de la signification de l’ordonnance.
De plus, en cas de circonstances nouvelles, la loi dans son article 23 §6 alinéa 7, dispose
que le « saisi » pourra demander la modification ou la rétractation de l’ordonnance, « en
assignant, comme en matière de référé, à cette fin toutes les parties devant le juge qui a
rendu l’ordonnance ».
* La lutte contre la contrefaçon
 La cessation rapide de la contrefaçon
Face à une contrefaçon qui peut nuire à son image ou son business, une entreprise ou
un particulier titulaire d’un droit de propriété intellectuelle a intérêt à demander l’arrêt
rapide de l’atteinte au risque de voir ses préjudices augmenter. C’est la raison même
des mesures provisoires ou conservatoires disposés par l’article 27 de la loi du 28 mai
2009.
La procédure de l’article 27 de la loi prédite suppose que le titulaire saisisse le Président
du tribunal d’arrondissement sous « la forme du référé prévu par les articles 934 et
suivants du nouveau Code de procédure civile » aux fins d’obtenir une ordonnance
prescrivant ces mesures provisoires et conservatoires qui feront cesser de façon urgente
l’atteinte à la contrefaçon.
Pour obtenir cette ordonnance, il faut faire partie des personnes habilitées à demander
une telle ordonnance, remplir les conditions nécessaires, déterminer et choisir quelles
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sont les mesures les plus appropriées et enfin veiller à agir au fond pour éviter que ces
mesures cessent de plein droit ou qu’elles soient abrogées.
 Les personnes habilitées à demander des mesures provisoires et
conservatoires
Ce sont uniquement les personnes habilitées à agir en contrefaçon qui peuvent saisir
le Président du tribunal d’arrondissement c'est-à-dire seulement les titulaires de droit
de propriété intellectuelle
 Les conditions nécessaires pour obtenir des mesures provisoires et
conservatoires
Le président afin de répondre favorablement à la demande doit examiner :
 si l’existence du droit de propriété intellectuelle, dont la protection est invoquée,
est selon toutes les apparences valablement établie,
 si l’atteinte ou la menace d’atteinte au droit de propriété intellectuelle en cause
ne peut être raisonnablement contestée,
 dans les cas d’une saisie, si, après avoir fait une pondération des intérêts en
présence, dont l’intérêt général, les faits et le cas échéant les pièces sur
lesquelles le demandeur se fonde sont de nature à justifier raisonnablement la
saisie tendant à la protection du droit de propriété intellectuelle invoqué.
De plus, si l’atteinte au droit de propriété intellectuelle est commise à l’échelle
commerciale et, si le demandeur prouve que les circonstances ne permettront
pas de recouvrer des dommages et intérêts, le Président peut en outre ordonner
la saisie à titre conservatoire des biens mobiliers et immobiliers ainsi que le
blocage des comptes bancaires et autres avoirs. Dans ce cas, la loi dispose dans
son article 28 que le Président doit vérifier que :
- l’existence du droit de propriété intellectuelle, dont la protection est invoquée est, selon
toutes les apparences, valablement établie ;
- l’atteinte au droit de propriété intellectuelle en cause ne peut être raisonnablement
contestée ;
- après avoir fait une pondération des intérêts en présence dont l’intérêt général, les faits, et,
le cas échéant, les pièces sur lesquelles le demandeur se fonde sont de nature à justifier
raisonnablement la saisie tendant à la protection du droit de propriété intellectuelle invoqué.
 Les différentes formes des mesures provisoires et conservatoires
Le Président du tribunal d’arrondissement peut ordonner des mesures :
 visant à prévenir toute atteinte imminente à un droit de propriété intellectuelle ;
 visant à interdire, à titre provisoire, la poursuite des atteintes présumées à un
droit de propriété intellectuelle ;
 visant à subordonner la poursuite des atteintes présumées à la constitution de
garanties destinées à assurer l’indemnisation du demandeur
 ou visant à ordonner la saisie des marchandises qui sont soupçonnées de porter
atteinte à un droit de propriété intellectuelle pour empêcher leur introduction ou
leur circulation dans les circuits commerciaux.

Module C3051
 La durée de validité des mesures provisoires et conservatoires

Le demandeur devra obligatoirement saisir la juridiction au fond dans le délai imparti fixé
par l’ordonnance présidentielle au risque de voir cesser de plein droit ces mesures ou
de les voir abroger (article 29 de la loi du 28 mai 2009).
 La réparation des préjudices liés à la contrefaçon
Le titulaire du droit de propriété intellectuelle lésé assignera le contrefacteur devant le
tribunal d’arrondissement de Luxembourg pour d’une part, faire confirmer la cessation des
actes de contrefaçon voire les saisies, et d’autre part, demander des dommages et intérêts
en réparation des préjudices moraux, matériels notamment financiers liés à cette
contrefaçon.

Module C3051
9. Droits et Obligations liés à un Contrat

Dans la vie courante, toute personne est susceptible de conclure plusieurs contrats
notamment un contrat de vente immobilière ou un contrat d’assurance. Dès lors, il paraît
intéressant de s’attacher à déterminer le contenu de ces contrats, comment ils finissent et
comment surtout ils se prouvent.
La définition d’un contrat
Le contrat se définit comme une convention, née d’un accord de volonté, faisant naître,
modifiant, transférant ou éteignant des obligations.
Le contrat définitif est précédé d’avant-contrats préparatoires qui, comme tout contrat, font
naître des obligations ; ces dernières sont différentes des obligations qui naîtront du contrat
qu’ils préparent si celui-ci vient à être conclu. Ils sont provisoires et obligatoires.
Il s’agit de :
- la promesse unilatérale de contrat dans laquelle une partie ne s’est pas engagée mais
compte sur l’engagement de l’autre.
Dans la promesse unilatérale de vente, un propriétaire (le promettant) promet à une
personne (le bénéficiaire) de lui vendre un bien (par exemple un immeuble). Le
bénéficiaire dispose d’une option pendant un certain temps : acheter ou renoncer à
l’achat.
La promesse unilatérale d’achat constitue la situation inverse : un candidat acheteur (le
promettant) promet d’acheter un bien si le propriétaire (le bénéficiaire) se décide à le
vendre.
- la promesse synallagmatique de contrat quand les deux parties s’engagent
réciproquement à conclure un contrat.
La promesse synallagmatique de vente ou compromis est obligatoire et « vaut vente »
dès lors que les parties sont d’accord sur la chose et sur le prix.
Ainsi, lorsque le compromis après avoir constaté l’accord des parties, stipule que la vente
sera ultérieurement régularisée par acte notarié, cette clause n’empêche pas la vente
d’être parfaite dès la promesse.
La classification des contrats
On distingue les contrats suivant différents critères.

- Le type de contrat
Se différencient :
 les contrats nommés c'est-à-dire ceux prévus et réglementés par la loi comme le contrat
de vente, des contrats innommés qui n’ont pas de nom parce que la loi ne les a prévus,
par exemple le contrat de déménagement.
 le contrat principal qui se définit comme celui qui par lui-même, permet d’atteindre un
résultat escompté par les parties, par exemple le contrat de vente, en opposition au
contrat accessoire qui suppose un autre rapport qu’il complète, par exemple un contrat
qui confère une hypothèque au créancier.
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- L’objet des contrats

On distingue :
 le contrat synallagmatique faisant naître des obligations réciproques à la charge des
deux parties au contrat, par exemple le contrat de bail, du contrat unilatéral ne faisant
naître d’obligations qu’à la charge d’une seule partie comme la promesse unilatérale de
vente,
 les contrats onéreux qui se définissent comme ceux dans lesquels la valeur de la
prestation que doit exécuter une partie est représentée par la valeur de la prestation que
l’autre doit fournir des contrats à titres gratuits qui sont consentis dans une intention
libérale (dons et legs) sous réserve qu’ils soient faits sans charge,
 les contrats commutatifs c'est-à-dire ceux où les avantages réciproques qu’échangent
les parties sont immédiatement connus et appréciés, des contrats dits aléatoires qui
sont aléatoires par nature comme le contrat d’assurance car personne ne sait quand
surviendra un sinistre, ou aléatoire par la volonté des parties ; ainsi, lorsque les parties
concluent à leurs risques et périls, elles excluent les vices cachés,
 les contrats instantanés c'est-à-dire ceux qui donnent naissance à une obligation qui
doit être exécutée en une seule fois comme dans un contrat de vente ou la chose doit
être livrée en seule fois par opposition aux contrats successifs qui donnent naissance
à une obligation dont l’exécution s’échelonne pendant une période de temps, par
exemple un bail d’immeuble.
- La qualité des contractants
On distingue :
 les contrats avec ou sans intuitu personae (en considération de la personne) c'est-à-dire
les contrats dont la formation et l’exécution dépendent de la personne du cocontractant,
par exemple le mandat.
 les contrats conclus entre les consommateurs et les professionnels, la loi protégeant
uniquement les consommateurs et non les professionnels.
Sont considérés comme des consommateurs des personnes faisant des actes de
consommation, à savoir des contrats qui ne sont pas conclus pour les besoins d’une
activité professionnelle.
- Le mode de formation des contrats
 Il y a les contrats consensuels c'est-à-dire ceux qui se concluent par le seul accord de
volonté sans avoir besoin de formes, par exemple la vente, les contrats solennels dont
la validité suppose l’accord de volonté mais aussi l’accomplissement de certains formes,
par exemple, la donation et les contrats réels qui supposent un accord de volonté mais
également la remise d’une chose, par exemple le prêt.
 Il y a aussi les contrats d’adhésion qui se définissent comme les contrats où il n’y a
aucune discussion entre les parties pour en déterminer les clauses, par le fait de la
disproportion de puissance entre les contractants, l’une des parties se contentant
d’adhérer à un contrat dont le contenu a été unilatéralement fixé par l’autre, par exemple
un contrat avec la CFL, en opposition aux contrats négociés.
La formation du contrat
Un contrat est valablement formé s’il a été conclu par des consentements éclairés et
absents de vices. Ce contrat doit avoir un objet qui existe, déterminable et licite, et avoir
également une cause qui existe et qui soit licite.
Module C3051
Le consentement, l’objet, la cause forment les éléments du contrat, leurs absences ou s’ils
sont viciés sont sanctionnés par le prononcé de la nullité de ce contrat par le juge.
9.3.1. Les éléments du contrat
Un consentement
Le contrat est formé par le seul effet du consentement. Mais le consentement n’oblige que
si la volonté de ceux qui l’ont donné est saine, c'est-à-dire exempte de vices comme l’erreur,
le dol ou la violence.
* L’erreur
Il existe plusieurs 3 types d’erreurs donnant lieu à nullité :
 il y a d’abord, l’erreur sur la substance ; c’est l’erreur sur la qualité substantielle c'est-
à-dire la qualité déterminante que la victime de l’erreur avait en vue dans la contre-
prestation, par exemple pour l’acheteur, dans une vente d’antiquité la qualité
substantielle est l’exactitude de l’ancienneté ;
 il existe aussi de l’erreur obstacle ; c’est une absence de consentement, c'est-à-dire
que les volontés ne se sont pas rencontrées, s’étant méprises sur la nature du contrat,
par exemple l’une croyait faire une vente et l’autre un bail ;
 ensuite, il existe l’erreur sur la prestation fournie ; dans les contrats synallagmatiques,
l’erreur du contractant porte sur la contre-prestation, c'est-à-dire l’objet de l’obligation à
laquelle s’est engagé son cocontractant, par exemple dans une vente d’objet d’art,
l’acheteur croit acheter un objet authentique alors qu’il s’agit d’un faux.
* Le dol
C’est une manœuvre ayant pour but et pour résultat de surprendre le consentement d’une
des parties. Il constitue de la part de son auteur, une faute. Le dol est considéré comme un
vice du consentement :
 s’il y a eu malhonnêteté ; cela implique une idée de machinations et d’artifices,
notamment en dissimulant un défaut de la chose vendue.
La jurisprudence a étendu cette notion en y assimilant le mensonge (ne sont pas des
mensonges, les exagérations habituelles d’une profession ou la vantardise) et la
réticence dolosive, c'est-à-dire le fait de garder le silence sur une information que l’on
connaît et devrait communiquer ;
 s’il a été déterminant : il faut que le dol ait déterminé le consentement.
 s’il émane du cocontractant.
* La violence
C’est un vice du consentement constitué par des actes faits sous contrainte physique,
comme la séquestration, ou morale comme les menaces ; elle est sanctionnée même si le
cocontractant n’y a pas participé.
* La lésion
Ce n’est pas un vice du consentement. Elle est une cause spéciale de nullité propre à
certains contrats et à certaines personnes. Elle consiste en un préjudice pécuniaire que
l’exécution du contrat fait subir à une partie.

Module C3051
Cette lésion est admise lorsque la loi juge certains intérêts particulièrement dignes de
protection comme dans les contrats conclus par les incapables ou les ventes d’immeubles
etc.
Un objet
L’objet se définit comme étant l’opération juridique que les parties souhaitent réaliser. Il doit
respecter 4 conditions :
 l’objet doit exister lors du contrat ; le contrat n’est valable que s’il a un objet formant « la
matière de l’engagement »,
 Le contrat peut cependant porter sur des choses futures comme du blé en herbe,
 l’objet doit être déterminé ; le contrat n’est valable que si la chose qui est l’objet de
l’obligation est déterminée. S’il s’agit de choses de genre (du blé, une marchandise de
série...), il suffit que son espèce (telle qualité, telle provenance, telle marque...) soit
déterminée, la quantité de choses dues peut être indéterminée pourvu qu’elle soit
déterminable,
 l’objet doit être possible, l’obligation doit pouvoir être exécutée ; est donc nulle celle dont
l’objet est impossible, par exemple suite à une prohibition légale,
 l’objet doit être licite ; il n’y a que les choses qui sont dans le commerce qui puissent
être l’objet de conventions.
Une cause
Elle se définit comme le mobile qui a poussé une personne à contracter.
La cause doit exister : il faut que l’obligation est une contrepartie, dans ce sens, les
juridictions sanctionnent l’absence de cause lorsque par exemple, on s’engage à rémunérer
un service qui n’existe pas et la fausse cause qui est une cause erronée, le contractant a
faussement cru en l’existence d’une contrepartie.
 La cause doit être licite : il s’agit de vérifier si le motif déterminant qui a amené les parties
à contracter est licite.
 La sanction des éléments du contrat : la nullité.
Lorsqu’un contrat n’est pas conforme au droit, le juge prononce la nullité du contrat.
 Elle est soit absolue, soit relative.
La nullité absolue, peut être invoquée par tout intéressé. Il s’agit de protéger l’intérêt
général.
L’action en nullité absolue se prescrit par 30 ans. Elle concerne l’objet et la cause
immorale, l’objet et la cause illicite.
La nullité relative ne peut être invoquée que par la personne que la règle violée devait
protéger. Il s’agit de protéger un intérêt individuel. L’action en nullité relative se prescrit
par 5 ans. Elle concerne l’insanité d’esprit, l’incapacité, l’erreur, le dol, la violence, la
lésion, l’absence de cause.
9.3.2. Les droits du contrat
Les droits que tirent les parties du contrat sont énoncés par l’article 1134 du Code Civil qui
dispose que « les conventions légalement formées tiennent lieu de loi à ceux qui les ont

Module C3051
faites. Elles ne peuvent être révoquées que de leur consentement mutuel, ou pour des
causes que la loi autorise. Elles doivent être exécutées de bonne foi ».
En conséquence, entre les parties, le contrat a la force de la loi et ces parties ont droit au
respect de la parole donnée. Le contrat résiste au temps et en principe à la volonté
unilatérale : il est irrévocable et immuable. Enfin, le contrat est une loi tolérable si son
exécution ne trahit pas la confiance des parties.
* Le respect de la parole donnée
Les prévisions contractuelles ne doivent pas être déjouées. Les conventions doivent être
exécutées. Elles sont pour les parties et pour le juge comme une loi à moins qu’une loi
impérative ne les neutralise.
De la force obligatoire du contrat, il résulte que les contractants sont liés par les obligations
qu’ils ont voulues.
Cependant, le pouvoir des parties est modéré dans le sens où il ne peut y avoir d’obligations
contraires à l’ordre public et aux mœurs ; de plus, la loi peut ajouter des obligations comme
le prévoit l’article 1135 du code civil et le juge peut trouver d’autres obligations comme
l’obligation de sécurité ; enfin, le juge a un pouvoir modérateur en ce qu’il modifie les
stipulations d’un contrat constituant des clauses contractuelles excessives ou abusives.
* L’immutabilité et la révocabilité du contrat
Une fois conclu, le contrat par sa force obligatoire, échappe à la fantaisie individuelle et aux
caprices du temps. Sa révocation est en principe conventionnelle comme l’est sa révision.
* La révocation
En principe, le contrat ne peut être unilatéralement révoqué par une des parties : ce que le
consentement a fait, seul le consentement peut le défaire.
En conséquence, il faut un consentement mutuel pour révoquer. Toutefois, il existe certains
contrats qui sont irrévocables et d’autres qui sont révocables par acte unilatéral.
En outre, il y a lieu de préciser, que le contrat peut donner aux parties une faculté de rupture
unilatérale.
* La révision pour imprévision
Lorsque les parties concluent un contrat dont l’exécution se déroule dans le temps, ce qu’on
appelle un contrat successif, elles tiennent compte à la fois des circonstances existant lors
de sa conclusion et des évènements futurs qu’elles peuvent prévoir. Or, ces données
peuvent changer.
Si les circonstances qui avaient présidé à la conclusion du contrat se transforment
profondément (crise pétrolière, découverte technologique, fermeture d’une source
d’approvisionnement ou d’une voie de transport), faut-il modifier les conditions
d’exécution du contrat?
Le droit luxembourgeois n’admet pas qu’il puisse y avoir révision judiciaire du contrat pour
révision.
Cependant, le contrat peut être révisé, en cours d’exécution, parce que les parties ont
stipulées des clauses contractuelles permettant cette révision, comme dans un bail, pour
la révision du loyer ou parce que la loi révise des contrats en cours d’exécution soit
directement, soit en confiant au juge le pouvoir d’y procéder.
Module C3051
Enfin, le juge peut indirectement réviser le contrat en usant de son pouvoir d’interprétation
ou en utilisant le principe de bonne foi dans l’exécution en jugeant fautif le contractant qui
refuse de renégocier le contrat.
* L’exécution de bonne foi : les contrats doivent être exécutés de bonne foi.
La bonne foi, dans l’exécution comme dans la formation du contrat, consiste pour chacune
des parties à ne pas surprendre la confiance qu’elle a suscitée en contractant.
Cette prévisibilité est au cœur du contrat, le lien contractuel doit durer. Elle est l’expression
du devoir général de loyauté du comportement.
La mauvaise foi est synonyme de déloyauté, par exemple l’usage de la mise en demeure
comme prétexte de la rupture.
9.3.3. Les obligations du contrat
L’obligation est le lien de droit unissant le créancier au débiteur. Il y a obligation quand une
personne (le créancier) peut juridiquement exiger d’une autre (le débiteur) une prestation.
Parce qu’il est lié, le débiteur doit faire quelque chose pour le créancier ou lui remettre
quelque chose.
Par exemple, dans la vente, l’obligation de l’acheteur est de payer le prix au vendeur,
l’obligation du vendeur est de livrer la chose vendue à l’acheteur. Dans l’obligation, il existe
donc à la fois un aspect passif, la dette pesant sur le débiteur et un aspect actif, la créance
dont le créancier est titulaire.
Les obligations ont une typologie différente et présentent diverses modalités.
* La Typologie des obligations
Il existe trois types d’obligations :
- l’obligation de donner ; elle consiste à transférer la propriété d’un bien ; lorsqu’elle
porte sur un corps certain, elle s’exécute en général d’elle-même puisque, sauf
exception, le transfert conventionnel de propriété se fait par le seul effet du
consentement.
- l’obligation de faire ; elle consiste à accomplir une prestation (par exemple, construire
un bâtiment) ; lorsqu’elle vise à mettre en œuvre un talent particulier au débiteur (par
exemple, peindre un portrait), elle n’est pas susceptible d’exécution forcée ; en cas
d’inexécution, le créancier a pour seul droit d’obtenir des dommages-intérêts.
- l’obligation de ne pas faire ; elle consiste à s’abstenir de certains actes (par exemple,
c’est l’obligation qui pèse sur le cédant d’un fonds de commerce de ne pas faire de
concurrence au cessionnaire). Elle a un régime particulier.
A ces obligations, il est possible d’ajouter l’obligation de garantie qui serait une obligation
de couverture d’un risque, puis une fois le risque survenu, de règlement (contrats de
cautionnement, d’assurance…)
* Les modalités des obligations
Une obligation peut être pure et simple. Elle peut aussi être affectée de modalités
temporelles : le terme et la condition qui ne concernent pas seulement les obligations.
L’obligation conditionnelle est une obligation dont l’existence dépend de la réalisation
d’une condition. La condition suspensive fait dépendre l’existence de l’obligation d’un

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évènement incertain. La condition résolutoire entraîne la disparition rétroactive de

l’obligation lors de sa réalisation.
Quant au terme pouvant affecter une obligation, il se définit comme un évènement certain
dont l’échéance détermine l’exigibilité de l’obligation. Le terme est dit certain lorsque la date
de survenance de l’évènement est connue et incertain lorsque cette date est inconnue.
Comme l’ensemble des obligations, le Code civil les a conçues par référence à l’obligation
contractuelle.
La fin du contrat
La fin du contrat intervient par l’extinction des obligations qu’il contient. Elle prend la forme
de différents véhicules juridiques réglementés par le Code civil.
9.4.1. Le paiement en général
En général, le paiement se fait par le débiteur principal mais ce n’est pas toujours le cas ;
il peut se trouver qu’il y ait eu paiement par autrui et paiement pour autrui.
* Le paiement par autrui
Le paiement par autrui (article 1236 du code civil) s’entend par :
- un coobligé
- une caution
- un tiers qui n’est pas intéressé :
 mais qui a agi au nom et pour le compte et en l’acquit du débiteur, c'est-à-dire qu’il a agi
suivant les instructions du débiteur et peut agir sur l’action de mandat,
 ou s’il a agi en son nom propre qu’il ne se soit pas subrogé aux droits du créancier mais
qu’il puisse agir en répétition de l’indu, sauf s’il y a eu donation.
Mais lorsqu’il s’agit d’une obligation de faire, l’article 1237 du code civil, dispose qu’elle ne
peut être acquittée par un tiers contre le gré du créancier, lorsque ce dernier à intérêt qu’elle
soit remplie par le débiteur lui-même.
* le paiement pour autrui
Le paiement n’est libératoire pour le débiteur que s’il est fait entre les mains du créancier
sauf en cas de mandat et d’apparence.
9.4.2. Le paiement par subrogation
* Définition
C’est le paiement d’un créancier par une tierce personne autre que le débiteur qui est
substitué ou subrogé dans ses droits.
* Nature
La subrogation peut être soit conventionnelle, soit légale.
 La subrogation conventionnelle (article 1250 du code civil)
Dans le cadre de cette subrogation, le code civil a prévu deux possibilités :

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- le paiement par une tierce personne qui sera subrogée dans les droits du créancier,
à condition qu’il y ait un écrit ou un accord entre la tierce personne et le créancier ; ce
consentement à la subrogation par le créancier doit être express, et doit se faire au
moment du paiement, ni avant, ni après ;
- si le débiteur emprunte de l’argent afin de payer sa dette et subroge le prêteur dans
les droits du créancier, afin que la subrogation soit valable, il faut que l’acte d’emprunt
et la quittance soit passés devant notaire, que dans cet acte d’emprunt, il soit déclaré
que la somme d’argent a été empruntée pour faire le paiement et que, dans la quittance,
il soit déclaré que le paiement a été fait des deniers fournis à cet effet par le nouveau
créancier.
Cette subrogation s’opère sans le concours de la volonté du créancier.
 La subrogation légale
La loi accorde de plein droit la subrogation, dans 4 cas réglementés par l’article 1251
du code civil :
 au profit de celui qui étant lui-même créancier, paye un autre créancier qui lui est
préférable à raison de ses privilèges ou hypothèques
 au profit de l’acquéreur d’un immeuble qui emploie le prix de son acquisition au paiement
des créanciers auxquels cet héritage était hypothéqué.
 au profit de celui qui, étant tenu avec d’autres ou pour d’autres au paiement de la dette,
avait intérêt de l’acquitter.
 au profit de l’héritier bénéficiaire qui a payé de ses deniers les dettes de la succession.
* Effet
La subrogation remplissant les conditions ci-dessus est valable contre les cautions et contre
les débiteurs.
En cas de paiement partiel, le créancier pourra exécuter ses droits sur ce qui lui reste dû,
par préférence à celui dont il n’a reçu qu’un paiement partiel.
* L’imputation des paiements
L’imputation des paiements est différente selon qu’il existe une seule dette ou plusieurs
dettes entre le créancier et le débiteur.
 Une seule dette
Lorsqu’il y a une seule dette et un paiement partiel, celui-ci s’impute sur les intérêts et la
partie non cautionnée de la dette à moins que le créancier consente une imputation
différente (article 1254 du code civil).
 Plusieurs dettes
Lorsque le débiteur a plusieurs dettes, il faut savoir sur quelle dette le paiement va être
imputé. Le principe est que le débiteur a la liberté de choix de l’imputation (article 1253
du code civil). A défaut, c’est le créancier qui détermine l’imputation.
9.4.3. Des offres de paiement et de la consignation
En principe, le paiement est amiable et normalement volontairement accepté par le

créancier, mais le créancier peut refuser ce paiement, et c’est dans ce cas qu’interviennent
les offres réelles prévues à l’article 1257 du code civil.

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* Définition
Aux termes de cet article, lorsque le créancier refuse le paiement qui lui est proposé, le
débiteur fait offrir au créancier le montant de sa dette par un officier ministériel c'est-à-
dire par un huissier ou par un notaire.
Cette offre est réelle ; elle est accompagnée de la présentation effective de la chose due.
Si l’offre n’est pas acceptée ou s’il y a contestation à son propos, elle ne vaut paiement
que si elle est consignée.
Les frais des offres réelles et de la consignation sont à la charge du créancier, si elles
sont valables.
* Conditions
 relatives aux offres réelles (article 1258 du code civil)
Afin qu’une offre réelle soit déclarée valable, il faut :
 qu’elle soit faite au créancier ayant la capacité de recevoir ou à celui qui a pouvoir de
recevoir pour lui ;
 qu’elle soit faite par une personne capable de payer
 qu’elle soit de la totalité de la somme exigée, des arrérages ou intérêts dus, des frais
liquidés et d’une somme pour les frais non liquidés, sauf à la parfaire ;
 que le terme soit échu, s’il a été stipulé en faveur du créancier ;
 que la condition sous laquelle la dette a été contractée soit arrivée ;
 que l’offre soit faite au lieu dont on a convenu pour le paiement, et que, s’il n’y a pas de
convention spéciale sur le lieu de paiement, elle soit faite à la personne du créancier, à
son domicile, ou au domicile élu pour l’exécution de la convention.
 que l’offre soit faite par un officier ministériel ayant un caractère pour ces sortes d’actes.
 relatives à la validité de la consignation (article 1259 du code civil)
Pour que la consignation soit valable, il n’est pas nécessaire qu’elle soit autorisée par
le juge mais il faut :
 qu’elle ait été précédée d’une sommation signifiée au créancier contenant l’indication du
jour, de l’heure et du lieu où la chose offerte sera déposée ;
 que le débiteur se soit dessaisi de la chose offerte, en la remettant dans le dépôt par la
loi pour recevoir les consignations, avec les intérêts jusqu’au jour du dépôt ;
 qu’il y ait eut procès-verbal dressé par l’officier ministériel, de la nature des espèces
offertes, du refus qu’a fait le créancier de les recevoir ou de sa non-comparution, et enfin
du dépôt ;
 qu’en cas de non-comparution de la part du créancier, le procès-verbal du dépôt lui ait
été signifié avec sommation de retirer la chose déposée.
* Effet
L’offre réelle suivie d’une consignation vaut paiement pour le débiteur.
9.4.4. La dation en paiement
Par une dation en paiement, le créancier reçoit une satisfaction autre de celle que
l’obligation avait pour objet comme des marchandises en lieu et place d’argent. La dation
en paiement est une convention ; elle nécessite le consentement du débiteur même tacite.

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En effet, l’article 1243 du code civil, dispose « que le créancier ne peut être contraint de
recevoir autre chose que celle qui lui est due… »
La dette n’a pas besoin d’être liquide, il suffit qu’elle existe et qu’elle soit identifiable.
9.4.5. La cession de biens
* Définition
Conformément à l’article 1265 du code civil, la cession des biens est l’abandon fait de tous
ses biens à ses créanciers lorsqu’il se trouve hors d’état de payer ses dettes.
* Conditions
Il faut que la cession soit :
- volontaire lorsque les créanciers acceptent volontairement cette cession constatée
dans un contrat passé entre eux et le débiteur,
- ou judiciaire lorsque le débiteur s’appuyant sur le bénéfice que la loi accorde au
débiteur malheureux fait en justice l’abandon de tous ses biens.
La cession judiciaire ne confère pas la propriété aux créanciers. Elle permet juste de
vendre les biens du débiteur à leur profit libérant ainsi le débiteur des dettes à
concurrence de la valeur des biens. Les créanciers ne peuvent refuser une cession
judiciaire hors cas prévus par la loi (article 1270 du code civil).
9.4.6. La novation
La novation est l’extinction d’une obligation par la naissance d’une nouvelle obligation,
différente. Elle suppose que le créancier a manifesté sa volonté de nover dans un acte et
qu’il est capable de contracter (articles 1273 et 1272 du code civil).
Par exemple, une personne X doit 20000 € à une personne Y.
Y accepte de recevoir en paiement par convention une commode Louis XV appartenant à
X. Il y a novation et transfert de propriété dès la signature de la convention.
L’article 1274 du code civil dispose également que la novation par substitution d’un nouveau
débiteur peut s’opérer sans le concours du premier débiteur. Si le débiteur donne au
créancier un autre débiteur qui s’oblige par délégation, il n’y aura pas de novation, si le
créancier n’a pas expressément déclaré qu’il entendait décharger son premier débiteur.
Aux termes de l’article 1277 du code civil, dans le même esprit, la simple déclaration d’une
personne qui doit payer à sa place, n’opère pas novation. Il en est de même pour le
créancier qui aurait simplement indiqué une autre personne recevant pour lui.
La novation a pour effet d’éteindre l’ancienne obligation et les sûretés qui y étaient
attachées sauf si le créancier a stipulé dans l’acte qu’il « entend les réserver » (article 1278
du code civil).
Lorsqu’il y a substitution d’un nouveau débiteur, le code civil en son article 1279 interdit que
les sûretés ne passent sur les biens du nouveau débiteur.
En ce qui concerne la novation entre le créancier et un débiteur solidaire, les sûretés ne
peuvent être réservées que sur les biens de celui qui contracte la nouvelle dette.

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Enfin, aux termes de l’article 1281 du code civil, la novation faite entre le créancier et un
débiteur solidaire, les codébiteurs sont libérés. La novation opérée à l’égard du débiteur
principal libère les cautions. Néanmoins, si le créancier a exigé, dans le premier cas,
l’accession des codébiteurs, ou dans le second, celle des cautions, l’ancienne créance
subsiste, si les codébiteurs ou les cautions refusent d’accéder au nouvel arrangement.
9.4.7. La remise de dette
La remise de dette est régie par les articles 1282 à 1288 du Code Civil.
* Définition
Par la remise de dette, le créancier renonce à la créance qui lui est due. C’est une
convention consistant en un accord entre le créancier et le débiteur. Cet accord peut
express ou tacite.
Tel est le cas, par exemple, du prêtre qui avait signé une reconnaissance de dette payable
à son décès : la Cour de Cassation française a jugé « qu’en souscrivant au profit de ce
dernier (le débiteur) une telle libéralité, il (le prêtre) a manifesté tacitement l’intention de
remettre au bénéficiaire toute dette antérieure » Req., 16 août 1881, DP, 1882I477.
La remise de dette est faite sans contrepartie, il s’agit souvent pour le créancier de remettre
une partie de la dette afin d’être mieux payé pour le reste. Elle peut être soit une libéralité,
dans l’intention de gratifier le débiteur auquel cas, il s’agira d’une donation indirecte, soit un
acte à titre onéreux dès lors qu’il n’y a plus d’intention libérale comme une transaction.
* Conditions
La remise de dette doit être acceptée par le débiteur. La preuve de la remise de dette se
fait par un écrit au-dessus de la valeur fixée par l’article 1341 du code civil.
Le code civil, à travers ses articles 1282 et 1283, établit une présomption de libération du
débiteur lorsque le créancier lui a remis volontairement le titre constatant sa dette.
* Effets
S’agissant d’une convention, la remise de dette n’a d’effets qu’à l’égard des parties à la
prédite convention. En présence de codébiteurs solidaires, la remise de dette faite à l’un,
libère en principe les autres, sauf si le créancier en a décidé autrement.
De même, s’il existe plusieurs débiteurs tenus conjointement, seuls sont libérés ceux qui
ont accepté la remise de dette. La remise de dette accordée au débiteur principal libère les
cautions, mais celle accordée aux cautions ne libèrent pas le débiteur principal.
9.4.8. La compensation
* Définition
Aux termes des articles 1289 et 1290 du code civil, la compensation s’opère lorsque deux
parties sont réciproquement créancières l’une de l’autre et que leurs dettes respectives
s’éteignent à concurrence de la plus faible. La compensation présente l’avantage de
simplifier les paiements et d’éviter d’avoir recours au numéraire (l’argent).

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De même, dans le cadre d’une faillite, elle permet à un créancier dépourvu de sûreté dite
chirographaire de se payer immédiatement sur ce qu’on lui devait sans avoir à subir la
concurrence des autres créanciers.
La compensation peut être légale lorsque les conditions posées par les articles 1290 et
1291 du code civil sont réunies.
Elle peut être conventionnelle lorsqu’une des conditions légales n’est pas réunie, par
exemple, quand on compense des dettes qui ont un objet différent, l’une ayant pour objet
un corps certain, l’autre une somme d’argent. Dans ce cas, la compensation
conventionnelle n’est pas rétroactive et n’existe qu’au jour de la signature de la convention.
* Conditions
Pour que le mécanisme de la compensation s’opère, il faut :
- qu’il s’agisse de dettes réciproques existant entre les mêmes parties ; il faut donc des
dettes croisées entre les mêmes deux personnes.
Ainsi, un assureur ne peut compenser les primes impayées par le responsable de
l’accident, avec l’indemnité qu’il doit à la victime exerçant son action directe. La victime
n’étant pas personnellement débitrice des primes (Arrêt de la 1ère Chambre Civile de la
Cour de Cassation Française, en date du 28 avril 1993, bulletin civile I, n°148) ;
- qu’elles aient pour objet une somme d’argent ou une quantité de choses fongibles de
la même espèce ; il faut donc une identité d’objets et que ce soit fongible.
Ce qui exclut les obligations de faire ou ne pas faire, et pour beaucoup les obligations
de donner ;
- qu’elles soient liquides et exigibles ; une dette est liquide quand elle est certaine dans
son existence et déterminée dans son montant. A contrario, une dette n’est pas liquide
quand son montant doit être fixé par le juge ou lorsque son existence est contestée.
Les deux dettes doivent être exigibles notamment lorsqu’une créance est à terme, mais le
délai de grâce (article 1292 du code civil) n’empêche pas la compensation. En revanche,
la compensation ne pourra avoir lieu aux termes de l’article 1293 du Code civil que dans 3
cas, quand il s’agit :
 d’une demande en restitution d’une chose dont le propriétaire a été injustement
dépouillé
 d’une demande en restitution d’un dépôt ou d’un prêt à usage
 d’une dette qui a pour cause des aliments déclarés insaisissables
Il n’y a pas non plus de compensation en matière de créance alimentaire sauf si la créance
avec laquelle elle doit être compensée est également de nature alimentaire (arrêt de la
Cour du 6 avril 1993, Pasicrisie 29, page 238).
De même, au regard de l’article 1294 du code civil, la caution peut opposer la compensation
de ce que le créancier doit au débiteur principal. Mais le débiteur principal, ne peut opposer
la compensation de ce que le créancier doit à la caution.
Le débiteur solidaire ne peut pareillement opposer la compensation de ce que le créancier
doit à son codébiteur.
Enfin, aux termes de l’article 1295 du code civil, en cas de cession de créance, le débiteur
peut invoquer à l’égard du cessionnaire la compensation de la créance cédée avec une
créance dont il dispose contre le cédant.
Module C3051
* Effet
 Vis-à-vis des parties
Elle éteint les deux dettes respectives de plein droit, par la seule force de la loi, même à
l’insu du débiteur.
La compensation remonte au jour où les conditions légales sont réunies. Mais il est possible
aussi de s’en prévaloir tardivement à condition que la créance que le défendeur veut
avancer ne soit pas prescrite au moment de la compensation.
 Vis-à-vis des tiers
La compensation ne pas porter préjudice aux droits acquis par un tiers. Celui qui aurait
payé une dette, alors qu’elle était de droit éteinte par compensation, ne peut plus exercer
les sûretés attachées à cette dette au préjudice des tiers sauf s’il a eu une juste cause
d’ignorer la créance qui devait compenser la dette.
9.4.9. La confusion
Conformément à l’article 1300 du Code civil, il y a confusion lorsque les qualités de

créancier et de débiteur sont réunies en la même personne. Il en est ainsi par suite d’une
transmission à cause de mort, le créancier succède à son débiteur.
Aux termes de l’article 1301 du code civil, la confusion s’opérant dans le débiteur principal
profite à ses cautions.
9.4.10. La perte de la chose due
Aux termes de l’article 1302 du code civil, l’obligation est éteinte lorsque s’agissant d’un
corps certain (et non d’une somme d’argent) :
- il vient à périr
- il est mis hors du commerce
- il se perd de manière à ce qu’on ignore absolument l’existence.
Il faut dans ce cas qu’il n’y ait pas faute dans la personne du débiteur et la cause d’extinction
doit arriver avant qu’il ait été mis en demeure.
Le code civil prévoit l’hypothèse également que le débiteur soit libéré même s’il avait été
mis en demeure, si la chose avait périe chez son créancier et s’il n’est pas la cause des
cas fortuits.
Cependant, celui qui aurait volé une chose qui par la suite aurait péri ou serait perdue, sera
tenu d’en restituer le prix.
Aux termes de l’article 1303 du code civil, le débiteur est tenu de céder au créancier tous
droits, indemnités ou actions en rapport avec la chose qui aurait péri, serait perdue, ou mise
hors commerce sans sa faute.
9.4.11. La prescription libératoire ou extinctive
La prescription libératoire ou extinctive fait perdre un droit ou une obligation lorsqu’il y a

inaction prolongée du créancier. La prescription libératoire éteint l’action en justice.

Module C3051
La preuve du contrat
Conformément à l’article 1315 du code civil « celui qui réclame l’exécution d’une obligation,
doit la prouver…. ». Cependant, cette preuve du contrat doit être prouvée par écrit sauf
exceptions.
9.5.1. Le principe : l’exigence d’un écrit
* La nécessité d’un écrit

L’article 1341 du code civil dispose que lorsqu’une obligation a une valeur égale ou
supérieure à un montant, qui est fixé par règlement Grand-ducal, celle-ci doit être prouvée
par une preuve écrite préconstituée et exclut tout preuve par témoignage contre et outre le
contenu des actes.
Contre : signifiant qu’on ne peut plus contester, par exemple si un acte de vente énonce
que le prix a été payé, on ne peut plus par témoignage dire le contraire.
Outre : signifiant qu’on ne peut plus compléter l’écrit, par exemple lorsque l’écrit prouve qu’il
s’agit d’un prêt, on ne peut démontrer par un prêt qu’il s’agit d’un prêt avec intérêts.
* Les formes de l’écrit
 L’acte ou titre authentique
 Définition
La définition de l’acte authentique est conformément à l’article 1317 du code civil
« celui qui a été reçu par officiers publics ayant le droit d’instrumenter dans le lieu où
l’acte a été rédigé, et avec les solennités requises ».
L’article 1318 du code civil, complète en disposant que l’acte qui aurait été reçu par
un officier incompétent, incapable ou portant un défaut de forme, vaudra comme
écriture privée s’il a été signé des parties.
Les actes authentiques peuvent être par exemple des actes d’état civil, des
jugements, des exploits d’huissiers, des actes notariés (vente immobilière…)
 Effet : la force probante
Aux termes de l’article 1319 du code civil « l’acte authentique fait pleine foi de la
convention qu’il renferme.
L’acte authentique fait pleine foi, certes, sauf s’il y a une procédure d’inscription en
faux. Dans ce cas, le Code civil dispose que l’acte est suspendu par la mise en
accusation ou par les tribunaux
L’acte authentique fait pleine foi de la convention qu’il renferme, mais uniquement
pour les énonciations des faits que l’officier public, par exemple le notaire, aura lui-
même accomplis ou constatés.
 L’acte sous seing privé
 Définition
Afin que l’on puisse parler d’acte sous seing privé, il faut un écrit et la signature des
parties manuscrite ou électronique ce qui identifie les auteurs et exprime leur volonté
ou « leur adhésion au contenu de l’acte « (article 1322-1 du code civil).
Module C3051
Une particularité existe en matière de conventions synallagmatiques alors qu’il faut

autant d’originaux qu’il y a de parties ayant un intérêt distinct (article 1325 du Code
civil).
Le contrat de vente qui est un contrat synallagmatique requiert que l’acheteur et le
vendeur ait chacun son original avec indication du nombre d’exemplaires rédigés.
De même, en cas de contrat unilatéral portant sur une promesse unilatérale de payer
une somme d’argent ou à livrer un bien fongible, il faut que le débiteur de cette
promesse signe son engagement et inscrive la somme ou la quantité en toutes lettres.
Si la somme est inscrite également en chiffres, en cas de différence, la lettre l’emporte
comme pour un chèque.
 La force probante
La force probante d’un acte sous seing privé entre parties s’il est reconnu par celui à
qui on l’oppose, fait la même foi que l’acte authentique (article 1322 du Code civil) à
moins que celui à qui on l’oppose désavoue son écriture qui fera l’objet d’une
procédure de vérification d’écritures (Articles 1323 / 1324 du code civil).
L’acte sous seing privé entre parties fait foi sauf preuve du contraire qui ne pourra se
faire que par un autre écrit conformément à l’article 1341 du Code Civil. Par contre,
un acte sous seing privé n’aura de force probante envers les tiers que s’il acquiert
date certaine vis-à-vis d’eux.
Conformément à l’article 1328 du code civil, il n’existe que 3 cas dans lesquels, les
actes sous seing privé ont date certaine à savoir, l’enregistrement de l’acte, le décès
d’une des parties, la constatation de l’acte dans un acte authentique (inventaire).
9.5.2. Les exceptions
* Les actes entre commerçants

La preuve des contrats entre commerçants est libre (Arrêt de la Cour 31 octobre 1990,
Pasicrisie 28, page 86). Elle peut se faire, en l’absence d’un écrit, soit par témoignage, soit
par présomptions. Cela s’explique pour deux raisons :
- la rapidité des opérations commerciales n’est pas compatible avec l’exigence de constituer
un écrit,
- l’obligation pour les commerçants de tenir des livres de commerce permet de retracer les
opérations commerciales qu’ils ont passées.
* L’Impossibilité d’une pré-constitution de preuve
L’article 1348 du code civil permet d’écarter l’exigence d’un écrit lorsqu’il y a :
- impossibilité matérielle ou morale de se procurer un écrit ; Il s’agit souvent d’une
impossibilité liée à des relations familiales ou affectives, des usages professionnels et
en tenant compte des circonstances.
La Cour d’Appel de Luxembourg, dans un arrêt ancien du 9 février 1900, Pasicrisie 5,
page 254 définit l’impossibilité comme « un empêchement… basé sur des
considérations de convenance, de réserve et délicatesse ».
- perte du titre par suite d’un cas fortuit ou d’une force majeure ; la force majeure peut
par exemple être la tempête ou l’incendie.

Module C3051
Ainsi, il est possible d’imaginer, lors d’un incendie, la destruction d’un testament
olographe qui se trouvait dans la maison du de cujus (du défunt). Le testament
olographe pourra alors être prouvé notamment par le témoignage des personnes ayant
assisté à l’écriture du testament, à savoir les 2 témoins qui avaient signé ce testament
etc.
9.5.3. L’existence d’une convention sur la preuve
Les règles de preuve en matière judiciaire ne sont pas d’ordre public, de sorte que les
parties peuvent librement écarter la règle de l’article 1341 du code civil quant à l’exigence
d’un écrit par une convention.
Cette possibilité d’établir une convention sur la preuve, n’existe que pour les actes
juridiques ; la liberté de la preuve des faits juridiques est d’ordre public et elle ne peut être
restreinte. Ainsi, en matière d’assurance d’un véhicule contre le vol, la preuve d’un sinistre
est libre, aucune limitation des modes de preuve par le contrat n’est admissible (Arrêt de la
Cour de Cassation Française, 2ème Chambre, 10 mars 2004, BULLETIN civile, II, Numéro
101).
* Le commencement de preuve par écrit
Le commencement de preuve par écrit, est un écrit émanant de celui auquel on l’oppose ;
cet écrit ne fait pas complètement preuve mais il rend vraisemblable le fait allégué.
Suite à l’ajout de la loi du 22 décembre 1986, l’article 1347 du code civil qualifie de
commencement de preuve par écrit également « les déclarations faites par une partie lors
de sa comparution personnelle, son refus de répondre ou son absence de comparution ».
L’existence de l’écrit permet donc d’utiliser la preuve de témoignage qui pallie l’insuffisance
de cet écrit.
La combinaison des exigences de l’article 1347 du Code civil et des décisions des
juridictions permet de définir l’écrit qui pourra être qualifié de commencement de preuve
par écrit comme un :
- un acte : un simple projet d’acte ne suffit pas (Arrêt de la Cour du 1er mars 1990, Pasicrisie
28, page 14)
- un acte personnel ou par un tiers habilité à le représenter à celui à qui on l’oppose
- un acte rendant vraisemblable le fait que l’on veut prouver.
Cet écrit devra être complété par un ou des témoignages. Par exemple, sont des
commencements de preuve par écrit, des télécopies, des photocopies si elles ne sont pas
suspectes, des lettres, un virement bancaire s’il comporte un motif de virement,
l’endossement d’un chèque ou une quittance de paiement pour la remise des fonds, etc.
* Les copies
Le principe est qu’elles n’acquièrent pas de force probante lorsqu’elles sont contestées sauf
dans les hypothèses prévues par la loi.
 les copies des actes sous seing privé
- si l’acte original subsiste, les copies ne font foi que pour ce « qui contenu au titre ou à
l’acte » et dont « la représentation peut toujours être exigée (article 1333 du code civil).
- si l’acte original est perdu, les copies font foi s’il s’agit de copies fidèles à l’acte original.
Module C3051
 les copies des titres

L’article 1335 du code civil énonce 4 hypothèses dans lesquelles les copies font foi si
le titre n’existe plus :
- les grosses ou premières expéditions font la même foi que l’original ; il en est de même
des copies qui ont été tirées par l’autorité du magistrat, parties présentes ou dûment
appelées, ou de celles qui ont été tirées en présence des parties et de leur
consentement réciproque ;
- les copies qui, sous l’autorité du magistrat, ou sans le consentement des parties, et
depuis la délivrances des grosses ou premières expéditions, auront été tirées sur la
minute de l’acte par le notaire qui l’a reçu, ou par l’un de ses successeurs, ou par
officiers publics qui, en cette qualité, sont dépositaires des minutes, peuvent en cas de
perte de l’original, faire foi quand elles sont anciennes.
Elles sont considérées comme anciennes quand elles ont plus de trente ans. Si elles
ont moins de trente ans, elles ne peuvent servir que de commencement de preuve par
écrit.
- lorsque les copies tirées sur la minute d’un acte ne l’auront pas été par le notaire qui
l’a reçu, ou par l’un de ses successeurs ou par des officiers publics qui, en cette qualité,
sont dépositaires des minutes, elles ne pourront servir, quelle que soit leur ancienneté,
que de consentement, que de commencement de preuve par écrit.
- les copies des copies pourront, suivant les circonstances, être considérées comme
simples renseignements.
9.5.4. Les tiers au contrat
L’article 1341 du code civil ne s’applique qu’aux parties, les tiers sont libres de prouver le
contrat par tout moyen de preuve.
Suspicion d’une fraude à la loi.
L’interdiction de prouver le contrat par un écrit telle que prescrite par l’article 1341 du code
civil est écartée si une des parties au contrat invoque la fraude à loi.
Dans ce cas, l’acte écrit est suspecté car il supporte un contrat illicite ou il a une cause
illicite (Arrêt de la Cour 1er février 1984, Pasicrisie 26, page 141).

Module C3051
10. Annexes
Index des lois
Code Civil
Code d’Instruction criminelle
Code de Procédure Civile
Constitution du 17 octobre 1868
Convention Européenne des Droits de l’Homme du 4 novembre 1950
Loi du 4 avril 1924 sur les Chambres Professionnelles
Loi du 8 Février 1961 portant organisation du Conseil d’Etat
Loi modifiée du 21 mars 1966 sur le Conseil économique et social
Lois du 11 août 1966 / 7 février 1974 portant sur les compétences des Justices de Paix
Loi du 1er décembre 1978 réglant la procédure administrative non-contentieuse
Loi du 7 mars 1980 sur l’organisation judiciaire
Loi du 7 septembre 1987 portant réorganisation des ordonnances pénales
Loi du 4 décembre 1990 portant organisation du service des huissiers
Loi du 10 août 1991 sur la profession d’avocat
Loi du 20 juillet 1992 portant modification du régime des brevets d’invention
Loi du 05 avril 1993 sur le secteur financier
Loi du 20 décembre 1993 portant ratification de la Convention Internationale des Droits de
l’Enfant
Loi du 7 novembre 1996 portant organisation des juridictions de l’ordre administratif
Loi du 23 décembre 1998 sur la Commission de Surveillance du Secteur Financier
Loi du 21 juin 1999 portant règlement de procédure devant les juridictions administratives
Loi du 8 décembre 2000 sur le surendettement
Loi du 18 avril 2001 sur les droits d’auteur, les droits voisins, et les bases de données
Loi du 16 juillet 2003 instituant un Médiateur
Loi du 22 mai 2009 sur la propriété intellectuelle
Loi du 3 mars 2010 introduisant la responsabilité pénale des personnes morales
Règlement de la Chambre des députés
Règlement Grand-ducal du 8 juin 1979 relatif à la procédure à suivre par les administrations
relevant de l’Etat et des Communes
Traité des Communautés Européennes du 25 mars 1957
Traité de Nice du 26 février 2001

Module C3051
11. Glossaire
Acte Juridiquement, c’est un écrit
Action Demande en justice
Administré Personne qui dépend d’une administration
Amendement Modification proposée sur une proposition ou projet de loi
Biens corporels Objets qui ont une existence matérielle
Titre de propriété intellectuelle qui confère à son titulaire non pas un droit
Brevet d’exploitation, mais un droit d’interdiction de l’exploitation par un tiers de
l’invention brevetée
Caution Personne qui s’engage à se substituer au débiteur
Commencement
Acte qui fait présumer la vérité d’un fait
de preuve
Mécanisme juridique qui consiste à remettre à quelqu’un une valeur ou un
Compensation
bien en réparation d’une prestation, voire réparation d’un dommage
Un juge ne peut être saisi que dans la mesure où les dispositions sur
Compétence l’organisation judiciaire et celles qui fixent les règles de procédure lui
donnent le pouvoir de juger
Fait par une personne d’acquérir une situation juridique nouvelle qui
Confusion
absorbe les droits et obligations se référant à sa situation antérieure
Dépôt ou séquestre d’une somme d’argent à titre de garantie pour le
Consignation
paiement d’une dette
Formalité par laquelle une personne ayant reçue qualité pour le faire,
Contreseing atteste l’authenticité de la signature apposée sur un document par une
autorité par un acte public
Une personne a le statut de coobligé lorsqu’elle est tenue avec d’autres et
Coobligé
de la même manière à l’égard duquel elle est engagée
Créancier Celui qui détient une créance c'est-à-dire contre un autre (le débiteur)
Contrat Convention
Personne qui s’est engagée avec une ou plusieurs autres personnes à
Débiteur payer une dette ou à exécuter une prestation au profit d’un ou de plusieurs
créanciers qui leur sont communs
Demande Requête introductive d’instance
Dispositif d’un Partie d’un jugement ou d’un arrêt, voire une ordonnance située après la
jugement locution « par ces motifs » qui contient la décision proprement dite
Droit Chose opposable à tous
Acte réalisé par des moyens déloyaux destinés à surprendre un
Fraude consentement, à obtenir un avantage matériel ou moral indu ou réalisé
avec l’intention d’échapper à l’exécution des lois.
Acte procédural susceptible de modifier le cours normal de l’instance tel
Incident
qu’un acquiescement.
Décision rendue par une juridiction du premier degré qui ordonne de payer,
Jugement de faire ou de ne pas faire ou encore qui prend une mesure d’instruction ou
d’exécution.
Différend entre deux ou plusieurs personnes, les unes contestant aux
Litige
autres d’être titulaires d’un droit à l’exercice duquel elles prétendent.
Disposition prise par la Chambre des députés posant une règle juridique
Loi
d’application obligatoire.

Module C3051
Signe distinctif qui permet au consommateur de distinguer le produit ou le

Marque service d’une entreprise de ceux proposés par les entreprises
concurrentes.
Magistrats composant le parquet chargés de mettre en mouvement l’action
Ministère public
publique.
Motivation d’un Motifs qui permettent au juge de répondre aux moyens (raisons) de droit
jugement ou de fait dont une partie se prévaut pour fonder sa prétention.
Norme Ensemble des règles obligatoires ou non.
Effet qu’opère la substitution à un lien de droit qui s’éteint, la conclusion
Novation
d’une relation contractuelle nouvelle.
Lien de droit créé par l’effet de la loi ou par la volonté de celui ou de ceux
Obligation
qui s’engagent en vue de fournir ou de recevoir un bien ou une prestation.
Ordonnance Décision prise par un juge unique.
Prescription Présomption dont l’effet est tantôt extinctif, tantôt créatif d’un droit.
Disposition prise par certaines autorités administratives auxquelles la
Règlement
Constitution donne compétence.
Effet par lequel le titulaire d’un droit de créance, appelé le subrogeant,
transmet au bénéficiaire de la subrogation, appelé le subrogataire, la
Subrogation
créance que le premier détient sur un tiers qui est son propre débiteur, dit
le subrogé.
Traité Contrat conclu entre plusieurs sujets de droit international.

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12. Exercices
1) Organisation Judiciaire et Procédure Civile
Monsieur DEBONNEHUMEUR a fait citer le 3 janvier 2002, devant la justice de paix de
Diekirch, Madame TELLEAVENTURE dont la résidence est à Luxembourg, pour se voir
payer une facture non contestée d’un montant de 12.000 euros pour des travaux de toiture.
Il demande sa condamnation au paiement du montant de la facture et aux intérêts légaux.
Lors de la première audience le 15 juin 2002, l’affaire est appelée, Madame
TELLEAVENTURE se présente personnellement et demande que l’affaire soit refixée pour
plaidoiries, le temps pour elle d’étudier les pièces que doit lui communiquer Monsieur
DEBONNEHUMEUR.
L’affaire vient à être jugée le 15 décembre 2002 par le Juge de paix mais Monsieur
DEBONNEHUMEUR n’a pas communiqué les pièces à Madame TELLEAVENTURE. Dans
ces conditions, le juge décide de refixer une dernière fois l’affaire au 15 avril 2003, afin de
permettre à Monsieur DEBONNEHUMEUR de communiquer les pièces.
Au 15 avril 2003, l’affaire paraît de nouveau le juge de paix, date à laquelle il apprend que
Madame TELLEAVENTURE est décédée. Dans ces conditions, le juge décide de renvoyer
l’affaire au rôle général jusqu’à ce que les héritiers se soient manifestés et reprennent
l’instance.
Au 15 avril 2004, l’affaire est reprise mais il apparaît aussi que le juge de paix est un parent
de Monsieur DEBONNEHUMEUR, de sorte que les héritiers demandent un changement
de juge, qu’ils obtiennent le 15 décembre 2004.
L’affaire est définitivement jugée le 15 avril 2005 et le jugement est rendu le 15 juin 2005.
Questions :
a) La justice de paix de Diekirch était-elle compétente territorialement et matériellement ?
b) Pourquoi le juge de paix décide-t-il de refixer une deuxième fois ou quel est le principe
fondamental bafoué ?
c) Que se passe-t-il lors d’un décès de l’une des parties en cours d’instance ?
d) Que pensez-vous de la durée de la procédure au regard de la Convention européenne
des Droits de l’homme ?
e) Que pensez-vous du lien de parenté entre Monsieur DEBONNEHUMEUR et le juge au
regard de l’article 6 de la Convention européenne des Droits de l’homme ?
2) Procédure Non Contentieuse Bancaire

Monsieur NEWDEAL, commerçant à Esch, client habituel de la Banque Internationale de
Mexico, dispose d’un découvert autorisé de 6.000 euros.
Pendant trois années, les affaires de Monsieur NEWDEAL étant florissantes, tout se passe
bien, Monsieur NEWDEAL, restant dans les limites de son découvert autorisé.
Cependant, la 4ème année, ses affaires sont délicates et son compte présente un solde
débiteur de – 10.000 euros.

Module C3051
Malgré ce dépassement, la banque continue à payer les dettes de son client. Et il en va

ainsi pendant 12 mois.
Le treizième mois, la banque décide de bloquer le compte de Monsieur NEWDEAL, sans
autre explication et lui demande de rembourser sans délai les 10.000 euros augmentés des
intérêts mettant ainsi à mal son commerce.
Monsieur NEWDEAL décide de ne pas se laisser faire et prend contact avec son conseiller
pour faire débloquer son compte car il y a risque de faillite. Il veut proposer un
remboursement pour les 4.000 euros au-delà de son découvert autorisé.
Le conseiller ne veut rien entendre et Monsieur NEWDEAL part fâché de sa banque.
Têtu, il décide cette fois-ci de saisir le supérieur hiérarchique de ce conseiller afin d’obtenir
une position de la banque qui lui serait plus favorable.
Il reçoit au bout de 8 mois, une réponse négative non motivée du supérieur hiérarchique
qui campe sur ses positions.
Question :
a) Pensez-vous que la façon dont la Banque Internationale de Mexico a traité la
réclamation de son client soit conforme à la circulaire IML 95/118 ?
b) Que peut faire Monsieur NEWDEAL après avoir reçu une réponse négative à sa
réclamation par la Banque Internationale de Mexico dont il est mécontent
3) Droits et Obligations du Contrat

a) Madame FELLER, amatrice d’art, est tombée amoureuse d’un tableau attribué à
PICASSO, vendu par un marchand d’art reconnu sur la place de Luxembourg.
b) Elle décide, après que le marchand d’art lui ait montré un certificat d’un expert suisse,
d’acheter ce tableau au prix du marché évalué à plusieurs millions d’euros.
c) Après la transaction, et la livraison dudit tableau, toute contente, elle décide de le
montrer à ses amis, amateurs d’art eux aussi.
d) Malheureusement, un de ses amis, expert auprès des Tribunaux du pays, lui dit
d’emblée que ce qu’elle a achetée, est une copie de mauvaise facture qui vaut au bas
mot 100.000 euros.
e) D’autre part, Madame FELLER, après avoir fait des recherches sur internet et auprès
des autorités suisses, s’est rendue compte que l’expert suisse est un escroc et qu’il est
le complice du marchand d’art.
Question :
a) De quels vices du consentement a été victime Madame FELLER ?

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Introduction au droit luxembourgeois

par Maître Karine Bicard / Version année 2017

Tous droits de traduction, de reproduction et d’adaptation réservés

2-4 rue Pierre Hentges • L-1726 Luxembourg

© K. Bicard page 2 / 196

Table des matières

1. Les institutions ....................................................................................................... 6

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4. L’organisation judiciaire ...................................................................................... 42

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8. Les droits de propriété ....................................................................................... 146

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Rappel de l’histoire du Luxembourg

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© K. Bicard page 7 / 196

- Le Grand-Duc est le gardien des institutions : en effet, à la différence d’un président de

© K. Bicard page 8 / 196

Cette publication au Mémorial rend opposable à toutes personnes morales et

© K. Bicard page 9 / 196

Le droit de conférer des titres de noblesse (article 40 de la Constitution)

1.3.1. La composition du gouvernement

* Le premier ministre, Ministre d’Etat

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© K. Bicard page 11 / 196

1.3.2. Les relations du Gouvernement avec les autres Institutions

* Les relations du Gouvernement avec le Grand-Duc sont :

* Les relations du Gouvernement avec le Parlement :

La Chambre des députés

Le nombre des députés est aux termes de la Constitution fixé à 60 :

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© K. Bicard page 14 / 196

 La proposition d’une loi ou la proposition d’un projet de loi : la Chambre des

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A l’époque, le Conseil d’Etat était le Conseil de l’Exécutif du Grand-Duc Guillaume III. Il

1.5.1. L’organisation du Conseil d’Etat

Le Conseil d’Etat est composé de 2 sortes de membres nommés par le Grand-duc :

1.5.2. Les Rôles du Conseil d’Etat

© K. Bicard page 16 / 196

1.6.1. L’organisation des Communes

Les communes sont organisées autour de 3 organes.

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1.6.2. L’autonomie des Communes

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1.6.3. Les limites à l’autonomie des Communes

L’article 107 de la Constitution impose des limites à l’autonomie communale :

Les Etablissements publics

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* Les missions de l’établissement public

1.8.1. L’exercice de la Force publique

1.8.2. Les missions de la Force publique

Les missions de la force publique sont au nombre de 2 :

© K. Bicard page 20 / 196

2. Les différentes étapes de la naissance d’une loi

L’initiative gouvernementale commence par le dépôt d’un projet de loi à la Chambre,

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greffe de la Chambre, une expédition conforme à l’original de l’arrêté grand-ducal de dépôt

* La saisine du Conseil d’Etat

© K. Bicard page 22 / 196

* Les rapports entre les institutions

Conformément à l’article 47 de la Constitution, chaque député a le droit d’élaborer et de

* Saisine du Conseil d’Etat

Intervention des organes consultatifs