Caracteres del Leasing Financiera 2

29/06/2011

Elaborado Por: Gerardo Rodrguez Rigoberto Mora Cristian Soto

Caracteres del Leasing CARACTERES ESTRUCTURALES En el contrato de leasing estos caracteres se advierten en la naturaleza de su composicin, del contenido de las prestaciones asumidas cada una de las partes y de la forma como se obtiene el cumplimiento las mismas; las funcionales, a su vez, se derivan del rol que a l le corresponde desempear dentro del mercado financiero como complementaria a las tradicionales frmulas de financiacin de la empresa. Empecemos, entonces, con las estructurales diciendo que el leasing es un contrato. TIPICO La clasificacin de los contratos en tpicos y atpicos es de muy antigua data y se ha dado en todos los pases con legislacin positiva vigente; no obstante, ella no tiene en el derecho moderno ni la misma importancia ni el mismo sentido que en el derecho romano. El leasing, esta institucin financiera, tal como acontece hoy en los pases donde l tiene presencia significativa, luego de individualizar el leasing a travs de una serie de elementos y datos peculiares, al redactar este dispositivo se ha preocupado ms de los aspectos tributarios y financieros que del aspecto sustancial. PRINCIPAL Un contrato es principal cuando cumple, por s mismo, un fin contractual propio y subsistente, sin relacin necesaria con ningn otro contrato; es decir, no depende ni lgica ni jurdicamente de otro, pues l se presenta independiente de aqul CONSENSUAL El contrato de leasing, como eficaz y reconocido medio de financiamiento puesto al servicio de la empresa actual para contribuir a su modernizacin y, en efecto, a su eficiencia, no queda al margen de esta realidad: su con sensualidad es admitida por unanimidad, pues ella en si resulta evidente. Por ello, cuando el artculo 8 del Dec. Leg. 299 prescribe que "el contrato de arrendamiento financiero se celebrar mediante escritura pblica...", debemos, en puridad, interpretar tal exigencia slo como una formalidad ad probationem, en razn que ella no se requiere para otorgar relevancia jurdica a la voluntad contractual, pues el negocio es eficaz cualquiera sea la forma de exteriorizacin, sino el slo efecto de hacer posible la prueba de la existencia del contrato, o de su contenido sobre la forma en el leasing nos referimos.

ONEROSO

Caracteres del Leasing Son onerosos, aquellos contratos en los cuales cada una de las partes sufre un sacrificio (empobrecimiento) patrimonial con la intencin de procurarse una correspondiente ventaja: percibir una atribucin patrimonial, o un enriquecimiento proporcional, como contraprestacin. Son gratuitos (o lucrativos, o di lucro, o de beneficencia), aquellos en los cuales una sola de las partes recibe una ventaja patrimonial, o lucro (atribucin patrimonial), y la otra slo soporta el sacrificio. CONMUTATIVO Se impone la categorizacin del leasing como contrato conmutativo y ello, ante todo, porque en el acto mismo de estipulacin de este negocio, cada parte realiza la valoracin del sacrificio y la ventaja que le depara su celebracin. Con razn, pues, se dice que cada parte conoce con la debida anticipacin, cual es la importancia econmica que el contrato reviste para ella. DE DURACION Podemos decir, que el leasing es un contrato de duracin porque las prestaciones, tanto de la empresa de leasing como de la usuaria, se van ejecutando en el tiempo, durante un lapso prolongado. El dilatar la ejecucin de las prestaciones en el tiempo es presupuesto fundamental para que el leasing produzca el efecto querido por ambas partes y satisfaga, a su vez, las necesidades que los indujo a contratar. DE PRESTACIONES RECIPROCAS: El leasing, acorde con la terminologa del Cdigo civil, es un contrato con prestaciones recprocas, donde la empresa de leasing es acreedora de los cnones e, inversamente, deudora de los bienes, sean estos muebles o inmuebles; en tanto, la usuaria es acreedora de los bienes y deudora de los cnones. Si esto es as, entonces, al leasing le son aplicables las disposiciones contenidas en el Titulo VI, de la Seccin Primera del Libro VII Del Cdigo civil. DE EMPRESA: Tanto la doctrina como el propio Dec. Leg. 299 reconocen que el leasing integra la gran familia de los llamados "contratos empresa". Por ejemplo, el art. 2 de la citada Ley prescribe: "Cuando la locadora est domiciliada en el pas deber necesariamente ser una empresa bancaria, financiera o cualquier otra empresa autorizada por la S.B.S...". Como se observa, para la Ley, al menos expresamente, una de las partes es una empresa: la empresa de leasing: pero, nosotros sabemos que uno de los rasgos tpicos, sino su finalidad primaria de ste es la de ser un contrato de financiacin de la empresa, es decir, de aquella que produce bienes o servicios para el mercado. Segn esto, pues, debemos reconocer que habitualmente son dos empresas las que intervienen en el leasing como partes contractuales: La empresa de leasing, de un lado, y la empresa usuaria, del otro.

DE FINANCIACION:

Caracteres del Leasing Las doctrinas econmica y jurdica estn de acuerdo que las ms marcada entre las particularidades del leasing es la de ser un contrato de financiacin. El predominio de esta finalidad es patente, obvia, debido en lo fundamental a que el leasing tiene como objetivo primario ofrecer a las empresas un canal de financiamiento alternativo o complementario a las lneas de crdito tradicionales. Por eso, con sumo acierto, se dice que ahora las empresas tienen a su disposicin, adems de los tradicionales "capital de riesgo" y "capital de crdito", otra constituida por el denominado "capital de uso", de forma tal que, a la pacifica distincin entre titularidad del capital (del Estado o accionistas privados) y titularidad de direccin (de los ejecutivos o de los tcnicos DE CAMBIO: El contrato de leasing, permite la circulacin de la riqueza, al conceder el uso y goce econmico de un bien, por un plazo determinado, y al otorgar la totalidad de los poderes econmicos que tiene sobre el bien materia del negocio, si se hace uso de la opcin de compra; de otro, posibilita una mayor eficiencia y expansin de la empresa usuaria, incrementando su produccin y sus resultados la vez que se incentiva la sustitucin y renovacin de los bienes de capital, impulsando, en consecuencia, el desarrollo del sector de la industria y el comercio. TRASLATIVO DE USO Y DISFRUTE: Para alcanzar una mejor exposicin didctica de las instituciones contractuales, la doctrina en estas ltimas dcadas clasifica los contratos vendiendo a sus objetivos sustanciales. En tal sentido, se habla, de un lujo de contratos traslativos de la propiedad, donde naturalmente est la compraventa, el mutuo, la permuta etc.; y, de otro, de contratos traslativos de uso y disfrute, en los que se alistan el arrendamiento, el comodato, etc.

MODALIDADES DEL LEASING POR SU FINALIDAD Aqu nos interesa conocer cul es la finalidad de cada una de las partes contractuales, o de ambas, para celebrar este tipo de contratos, es decir, que pretende en s, o mejor cual es la pretensin que anima a las empresas intervinientes en esta relacin negocial.

LEASING OPERATIVO O OPERATIONAL LEASE. Histricamente, el leasing operativo aparece como un negocio de comercializacin al que recurran las empresas fabricantes de bienes con un alto grado de sofisticacin y con rpido proceso de obsolescencia. Estas empresas, por aquellos tiempos, se enfrentaban a empresas renuentes a adquirir bienes que corran el riesgo de verse pronto superados por otros ms modernos. Ante tal situacin, no les qued otra alternativa que arrendarlos en vez de venderlos, otorgando, adems, la posibilidad de sustituir los bienes tecnolgicamente obsoletos por otros ms sofisticados. Vale citar, en esta sede, la experiencia de la Bell Telphon

Caracteres del Leasing System, que en 1877 coloc en el mercado sus aparatos telefnicos mediante un servicio combinado de alquiler y asistencia tcnica. Definicin. Caractersticas. El leasing operativo presenta las siguientes caractersticas: Los bienes que se arriendan son instrumentales de modelo estndar. A la empresa arrendadora le corresponde atender la instalacin, garantizar su buen funcionamiento, las cargas y gastos inherentes al derecho de propiedad y, en ciertos contratos, tambin asume los gastos ocasionados por el normal uso. Por sus caractersticas, los bienes pueden ser fcilmente objeto de nuevos contratos. La duracin del contrato es usualmente breve, no ms de un ao por ello, resulta inferior a la vida fsica y econmica del bien otorgado en arriendo. Concede a ambas partes la facultad de resolver el contrato en cualquier momento, siempre que lo hagan con un preaviso. La renta est compuesta, por lo general, por una cuota fija y una variable. La primera, viene establecida en funcin de la cuota de amortizacin del bien, mientras que la segunda sirve pa4a proporcionar a la arrendadora la recuperacin del costo y el beneficio esperado. El leasing operativo supone, para la potencial empresa arrendataria, una alternativa a la inversin directa con recursos propios. Este contrato no reconoce opcin de compra a favor de la empresa arrendataria, pues la transferencia de la propiedad no est en la intencin de las partes.

LEASING FINANCIERO. Este fenmeno negocial, en la actualidad, es el mximo exponente del clsico contrato de leasing, pues l traduce con eufona la filosofa que motiv su nacimiento, desarrollo y consolidacin en la praxis norteamericana. Definicin. Caractersticas. Los bienes materiales del leasing pueden ser estndar o especializados, segn sean las necesidades de la empresa. La duracin del contrato, generalmente, coincide con la vida econmica o til del bien.

Caracteres del Leasing Usualmente se pacta que durante un determinado plazo contractual, llamado perodo irrevocable, ninguna de las partes puede resolver el contrato; a lo ms puede hacerlo la empresa de leasing por incumplimiento de la usuaria. A la expiracin del citado plazo, la empresa usuaria tiene el derecho potestativo de optar por: devolver el bien, aunque sta es ms su obligacin que derecho; continuar con la explotacin del bien, pero a un precio reducido; adquirir el bien, pagando el valor residual preestablecido; o, por excepcin, sustituir el bien por otro ms moderno tecnolgicamente, antes del cumplimiento del plazo contractual.
PRINCIPALES DIFERENCIAS: Las principales diferencias pueden ser recogidas en el siguiente cuadro sinptico, a saber:
LEASING OPERATIVO LEASING FINANCIERO

Partes Contractuales

Fabricantes, distribuidores e importadores. Empresa Arrendataria

Empresa de leasing (bancos, financieras o empresas especializadas) Empresa usuaria

Duracin del contrato Carcter del contrato Eleccin del bien Tipo del bien

1 a 3 aos

Irrevocable por ambas partes

Revocable por el arrendataria con preaviso.

Irrevocable por ambas partes

Por la arrendataria entre los que tenga la arrendadora

Por la usuaria en cualquier fabricante o distribuidor

Bien estndar o de uso comn

Bien capital o equipo

POR LA NATURALEZA DEL BIEN: En doctrina es comn la clasificacin del leasing atendiendo a la calidad de bienes que son materia del contrato. As se hace referencia al leasing sobre bienes muebles, ms conocido como leasing mobiliario, y al leasing sobre inmuebles, o simplemente leasing inmobiliario. LEASING MOBILIARIO: Nuestro trabajo, tiene como propsito el estudio del leasing aplicado a los bienes muebles, es decir, a aquellos bienes susceptibles de traslado de un punto a otro del espacio. El Cdigo civil, siguiendo el ejemplo de otros Cdigos, mantiene la clasificacin tradicional de bienes muebles o inmuebles. Es aquel contrato celebrado entre una empresa de leasing y una usuaria, en el que la primera se obliga a adquirir y luego ceder el uso de un bien mueble elegido previamente

Caracteres del Leasing por la segunda, por un plazo determinado, a cambio del pago de un canon peridico como contraprestacin y finalizado el cual la usuaria puede adquirir el bien, previo pago del valor residual pactado, celebrar un nuevo contrato o devolverlo. Definicin. Caractersticas. El plazo en el leasing mobiliario suele coincidir con la vida til o econmica del bien; Los bienes sufren una desvalorizacin rpida, ocasionada por la propia rapidez de los medios tecnolgicos; LEASING INMOBILIARIO Una vez finalizada la Segunda Guerra Mundial, las empresas industriales se vieron necesitadas de grandes cantidades de dinero para su expansin con el objeto de satisfacer la extraordinaria demanda de viejos y nuevos productos. Los ingresos retenidos, las reservas generadas por las tasas de depreciacin y la infusin de nuevo capital por medio de emisiones de valores no bastaban. Las empresas descubrieron entonces que se poda generar nuevo capital a travs de otros usos de sus propios bienes. Podan venderse bienes de las corporaciones y sociedades, hasta fbricas enteras, y arrendarse en el mismo acto a ellas mismas. Definicin: Es un contrato en virtud del cual una parte (el inversor o cedente en leasing) se obliga a adquirir o construir un inmueble de conformidad con los proyectos y directivas de las otra parte (explotador o adquirente en leasing) y darlo en uso a la otra parte por un largo perodo de tiempo, mientras que el usuario se obliga a pagar al concedente una indemnizacin calculada de acuerdo al capital invertido. Caractersticas: El leasing inmobiliario no es una simple especie o manifestacin del leasing en general; pues, aunque sustentado en la misma estructura contractual, la presencia del bien inmueble implica una serie de perfiles distintos. El leasing de inmuebles presenta unas caractersticas, de hecho y de derecho, que difiere notablemente de la que ofrece la de bienes muebles. En el leasing de inmuebles, el valor residual del conjunto terreno construccin suele ser superior al que ste tena en el momento de la celebracin del contrato. El leasing inmobiliario, en especial el habitacional, es la tcnica contractual ideal para solucionar los problemas de vivienda familiar de los sectores de menores recursos en la sociedad actual.

Caracteres del Leasing LEASING PROMOCIONAL DIRECTO Hablamos de leasing promocional directo porque es el Estado el que interviene directamente en el mercado, a travs de la creacin de una empresa especializada, lo que, a la postre, le permite un par de ventajas; de un lado, le permite aportar a las empresas una estructura capaz de activar conocimiento tcnicos y especializados tiles para efectuar una buena aplicacin de la inversin; del otro, le permite intervenir en aquellos sectores en los que, por el alto riesgo o por la necesidad de contar con estructuras especializadas, no se aventurara a actuar una empresa privada. Es bueno recordar que con el leasing no se facilita dinero, sino bienes de capital o de equipo para la produccin. LEASING PROMOCIONAL INDIRECTO. El leasing de promocin indirecto, es operado por las empresas de leasing privadas. Es esta modalidad de leasing la incentivacin se muestra aligerando el riesgo de la empresa de leasing en la medida correspondiente a la aportacin, pero no incide sustancialmente sobre los criterios de valoracin de la aportacin, que permanecen en los lmites acostumbrados por estas empresas. POR SU AMORTIZACION Esta distincin, propuesta por un sector minoritario de la doctrina toma como signo referencial el monto total de las prestaciones cumplidas por la empresa usuaria, esto es, si stas cubren o no el total de la inversin realizada por la empresa de leasing. Al respecto se puede distinguir dos situaciones, a saber: FULL PAY OUT LEASING. A travs de esta operacin financiera la empresa de leasing, con los pagos efectuados por la empresa usuaria, como contraprestacin, cubre ntegramente la inversin efectuada en la adquisicin del bien o bienes ms, naturalmente NON FULL PAY OUT LEASING En esta modalidad la empresa de leasing percibe una suma menor al costo del bien, quedando, al final del contrato, un valor residual sin cubrir. Ante tal situacin, la empresa financiera, en calidad de propietaria, recupera el bien y puede, posteriormente, venderlo o celebrar un nuevo contrato de leasing. SALE AND LEASE BACK. El sale and lease back, es ms que una de las tantas variantes que la originalidad y ductilidad del leasing permite desarrollar, es un contrato en virtud del cual una empresa vende un bien de su propiedad, de naturaleza mueble o inmueble, a una empresa de leasing, la que, simultneamente, le concede en leasing el uso del mismo bien, contra el pago de un canon peridico, durante un plazo determinado, y le otorga una opcin de compra al final del contrato por un valor residual preestablecido.

Caracteres del Leasing Las razones por las cuales una empresa recurre a este esquema contractual son de carcter comercial e impositivo. La empresa financiera que compra y luego entrega en leasing el inmueble prefiere el sale and lease back antes que el prstamo hipotecario, pues obtiene mayor ganancia con los cnones que cobra que con los interese obtenidos del prstamo hipotecario. LEASING INTERNACIONAL. El leasing internacional cuando los sujetos intervinientes en la relacin contractual, es decir, l les sor, el lesse y el proveedor residen o pertenecen a ordenamientos jurdicos diversos. Bajo la denominacin genrica de leasing internacional, la praxis ordinariamente acoge una gama de combinaciones, de entre las cuales destacan: El "Export leasing", que se caracteriza porque tanto la empresa proveedora como la empresa de leasing residen en un mismo pas, y la empresa usuaria en otro. El "Import leasing", que se caracteriza porque la empresa de leasing y la usuaria residen en el mismo pas, en tanto que la empresa proveedora en otro. Se debe subrayar que las partes al celebrar estos contratos buscan disfrutar al mximo las oportunidades financieras y tributarias que brindan las legislaciones de los distintos pases LEASING AERONAUTICO. Genricamente se entiende como contrato de fletamento aquel que tiene por objeto la explotacin de una aeronave o buque y consiste en proporcionar su utilizacin a persona distinta del propietario. El fletamento, pues de un lado, permite al fletante conservar el control y la direccin tcnica y nutica de la nave, y de otro, lo obliga a hacerla navegar en los trminos pactados, en tanto que el fletador puede utilizar la nave para los fines que estime convenientes, que por lo general sern de transporte, convirtindose as en porteador. LEASING ADOSSE. Este tipo de operaciones, que pasan inadvertidas en nuestros mercados, aun cuando no es los pases que conforman el Mercado Comn europeo, pues entre ellos su prctica es frecuente, se estipula entre una empresa de leasing y un fabricante o proveedor de bienes estndar, por lo general de poco valor unitario, como por ejemplo personal computers, impresoras, etc. Hacer uso de este peculiar tipo de leasing, permite a las empresas fabricantes o distribuidoras: Percibir inmediatamente el valor de los bienes producidos; No desviar temporalmente, de la actividad productiva medios financieros para favorecer el desarrollo de las ventas; Disponer de una forma de promocin de ventas eficaz y de impacto inmediato y, sobre todo, con una buena garanta.

Caracteres del Leasing SELF LEASING. Cuando hablamos de self leasing, a simple vista, parece que estamos haciendo referencia a una peculiar modalidad del leasing; sin embargo no es as. La denominacin, con frecuencia, se utiliza, de un lado, para calificar aquella relacin que surge cuando las empresas, tanto de leasing, usuaria y la fabricante o proveedora, pertenecen a un mismo grupo econmico o empresarial; y, de otro lado para cuando la propia empresa fabricante o proveedora es la que acta como empresa financiera (manufacture les sor) SAMURAI LEASING. Este es una modalidad de leasing que se comenz a practicar all por el ao de 1978 en el Japn, basndose en el gran supervit de la balanza de pagos japonesa. Con la idea que las empresas japonesas ayudarn a reducir este supvit, se potenciaron las operaciones de leasing con prstamos en dlares, a bajos tipos de inters, canalizados a travs del Eximbank del Japn. Por medio de este tipo contractual, las empresas de leasing japonesas les financiaron la renovacin de sus flotas a numerosas empresas de aviacin de todo el mundo. LEASING PLUS. Al igual que el self leasing, antes de ser una modalidad, el leasing plus es una ampliacin del leasing propiamente dicho. Esta operacin consiste bsicamente en la concesin de una lnea de leasing con el propsito de dar soporte financiero a los presupuestos de inversin de las empresas usuarias, incorporando adicionalmente el denominado revolving, de forma tal que las cantidades efectivamente abonadas en concepto de amortizacin se incorporan al lmite disponible, con lo cual, pues, se evita colapsar la lnea de financiamiento por su normal utilizacin. LEASING SINDICADO. El leasing sindicado o en sindicacin, al decir de otros, es un contrato que goza de todos los rasgos tpicos que conforman la estructura y contenido del leasing; entonces, por qu lo sindicado? La calificacin tiene su explicacin en el hecho que una de las partes, la concedente, viene conformada por dos o ms empresas de leasing, las cuales unen sus capitales para la adquisicin en comn y proindiviso de la propiedad de uno o ms bienes de capital, con la intencin de integrarlos en leasing a una empresa, que previamente ha elegido los bienes y el proveedor de los mismos. Este leasing ha demostrado su utilidad en el financiamiento de grandes proyecto industriales, como la perforacin y explotacin de campos petroleros. FIGURAS AFINES. Hacemos mencin, en esta sede, muy sutilmente a algunos negocios que se han venido considerando, en nuestra opinin errneamente, como modalidades de leasing.

Caracteres del Leasing RENTING. Podemos, en efecto, decir que el renting es un contrato en virtud del cual una de las partes, la arrendadora, se obliga a ceder temporalmente a la otra parte, la arrendataria, el uso de un bien por cierta renta convenida, como contraprestacin... Hemos anotado que el denominado leasing operativo y el renting son simples contratos de arrendamiento, cabe una interrogante: ambas instituciones son o no diferentes?, estos negocios son diferentes, entre otras razones, por lo siguiente: a)En el renting el arrendador no es un fabricante, con un tercero, que mantiene un parque propio de bienes adquiridos de sus propios fabricantes o distribuidores: en el leasing operativo el contrato se establece entre el fabricante y el usuario, b) Se recurre al renting por una necesidad ocasional del bien, sin que sea requerido para su utilizacin permanente en el funcionamiento normal de la empresa, como sucede en el caso del leasing operativo, c) El renting suele tener plazos ms breves, interesando poco o nada que el bien resulte obsoleto por las innovaciones tecnolgicas, d) Se ofrecen en renting, finalmente, bienes estndar, esto es, bienes de fcil demanda en el mercado, lo que no sucede con el leasing operativo que otorga bienes ms especializados. DUMMY CORPORATION O SOCIEDAD DE PAJA. Esta operacin, que segn se dice sirve para financiar bienes que ostentan un alto valor econmico, no necesita de la intervencin de ninguna empresa de leasing previamente constituida como tal sino de una sociedad creada expresamente para tal fin, esto es, para servir de intermediaria entre los ahorristas y el futuro usuario del bien, quin, a la a vez, es el principal promotor de esta sociedad. Una vez constituida la sociedad, por lo general, se emiten obligaciones para ser colocadas en el mercado de valores y obtener, as, los recursos que permitan la adquisicin de los bienes para su posterior entrega en leasing. La administracin de la soc8iead se otorga a un fideicomisario, el que, como representante de los accionistas, se encarga de cobrar los cnones al usuario por el uso del bien o bienes y con el producto de ellos, deducidos los gastos, paga los intereses y el capital invertido en las obligaciones. Terminada la operacin, el bien pasa a propiedad de la usuaria. LAS CLAUSULAS GENERALES DEL LEASING DEFINICION DE CLUSULAS GENERALES Condicin negocial general o condiciones negciales generales, opina RREZZNNICO es la estipulacin clusula o conjunto de ellas reguladoras de materias contractual pre formuladas y establecidas por el estipulante sin negociacin particular concebidas con caracteres de generalidad abstraccin uniformidad y tpica determinando una pluralidad de relaciones con independencia de su extensin y caractersticas formales de estructura o ubicacin (630) La "Ley general para la defensa de los consumidores u usuarios". Ley 26/1984 del 19 de julio publicada el 25 del mismo mes define a las condiciones generales como "el conjunto de las redactadas previa y unilateralmente por una empresa o grupo de

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Caracteres del Leasing empresas para aplicarlas a todos los contratos que aquella o ste celebren y cuya aplicacin de evitar el consumidor o usuario siempre que quiera obtener el bien o servicios de que se trate. 3.- NATURALEZA JURDICA La teora de la declaracin de voluntad la teora normativa y la contractual. En torno a ellas se colocan las posiciones denominadas eclcticas. 3.1.- TEORA DE LA DECLARACIN UNILATERAL En Francia SALEILLES fue el mximo representante introduciendo y difundiendo las teoras germanas favorables a esta tesis. Esta teora que estima que las clusulas generales constituyen fuente de derecho esto es de derecho objetivo sea completando o sea desplazando los preceptos legales al menos los de derecho dispositivo se gest y se desarroll en la doctrina alemana al poco tiempo sancin jurisprudencial. 3.2.- TEORA CONTRACTUAL En la doctrina comprada cada vez con mayor nitidez se devela la intencin de fijar la esencia de las clusulas generales en el contrato. Considera que en definitiva las clusulas generales slo son fruto de la autonoma de la voluntad de los particulares las cuales pueden originar una disciplina contractual pero sin que tal disciplina la categora de derecho objetivo.

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