El perfil temtico de la actual Filosofa del Derecho

POR EL

DR. MARIANO

HURTADO

BAUTISTA

Profesor Adjunto de ta Facultad de Derecho

El perfil de la actual filosofa del derecho comienza a trazarse a lo largo de un complejo proceso histrico-doctrinal, cuyo inicio se puede fijar hacia 1870, fecha que marca la reaccin contra el positivismo, especialmente bajo el signo del neokantismo formalista de la escuela de Marburgo. Desde entonces, el sentido de ese proceso ha estado centrado en el hecho cuya primera significacin parece paradjica de que la vuelta a la consideracin filosfica de los fenmenos jurdicos; la superacin de la ((teora general del derecho de ndole cientifista por el nuevo planteamiento normativista de la teora jurdica; la fijacin del significado y los caracteres del formalismo; su progresiva apertura a las incitaciones del tema ontolgico del derecho, todas estas cuestiones obligaban a las nuevas perspectivas, de sentido filosfico, a enfrentarse con los propios temas que la ciencia positiva del derecho, y an antes, la escuela histrica, haba planteado: la ontologizacin del derecho positivo, sobre todo. De ah, primeramente, la necesidad de esa nueva filosofa jurdica de fundamentar su interna estructura y la unidad interna de sus problemas particulares (1). En relacin con el mismo complejo fenmeno histrico-doctrinal, como una de sus manifestaciones, aparecen en el horizonte de la moder(1) Cf., en particular, Gioncio DHI. Vnccnio. K concepto del Dcrcclw, Iratl. esp. de M. Caslao, Madrid, 1914, y Los supuestos filosficos de la nocin del Derecho, Iratl. esp. re M. Casiao, Madrid, 1908, en esp. p. 50.

D-212

Mariano

Hurtado

Bautista

na filosofa jurdica tres puntos de vista principales . que tratan de centrar las respuestas fundamentales acerca del derecho: una direccin iusnafuralista, otra analtico-formalista, que recoge ^ adems el sentido un tanto difuso de la lnea normativista, y una tercera directriz sociolgiTales diversas direciones han actuado como factores en la dinmica interna de la filosofa del derecho, planteando con carcter dominante determinados temas, o desarrollndolos en forma hegemnica dentro del esquema de conjunto de la disciplina. Informados por esas tendencias capitales de contenido histrico-doctrinal, es preciso considerar los temas en que se articula sistemticamente la filosofa del derecho. A) El tema del derecho natural, el tema de la esencia ideal, de la consideracin valorativa del derecho, denominada tambin investigacin deontolgica del derecho (G. DEL VECCHIO), (3) representa el objeto de la ciencia filosfica del derecho natural: aquella ciencia que deduce de la esencia y el destino del hombre y de la sociedad humana el principio supremo o la idea del derecho (AHRENS). Constituye la justificacin, la valoracin del derecho conforme a los principios supremos y universales de la filosofa moral. El orden jurdico, como miembro esencial del orden tico, encuentra su validez ltima en el orden de la naturaleza misma de las cosas, o sea en un oi'den objetivo de relaciones independientes de la voluntad. De esa forma, la categora de natiralidacl se contrapone a la de positividad en la respuesta a la cuestin sobre la fundamentacin,la valoracin ltima, no slo del derecho, sino de los restantes rdenes normativos de la vida humana. Adems, el contenido de la naturalidad correspondiente a la ley tica natural, se abre en el pensamiento de la filosofa perenne a los preceptos revelados, al contenido de la ley tica revelada. La ciencia filosfica del derecho natural es la parte primordial, el tema capital de la filosofa jurdica: la cuestin filosfico-jurdica por excelencia (SAUTER) (4). No constituye solamente una filosofa del derecho positivo, entendida como doctrina racional. de principios generales obtenidos por induccin del propio ordenamiento jurdico positivo. La concepcin perenne de la inris naturalis scientia, la concepcin que informa el iusnaturalismo trascendente (5), fundamenta una ms profunda
(2) Cr. .losof I,. Ku.Nz, Ziir Prohlemalik der fcdilsphilosophie iiin die Milli; di;s 2W(iiiz'ii.ilrn Jdhrhunderls, in Ooslorreicliisclie Zcilsclirifl. fr offenlliches Reclil, Victia, lomo IV, ciiifloT-no 1 (1951), pp. 9 y s.s (3) Giorf^io inL A'r.ccHio, Filosofa del Dcrccito, H otl, esp,, Bnrcelona, 1935, I, I, pp. 1 y ss. (4) .1. S.M;TI:H, Dii: iduloxophischun Gritndlacicn des Knliirrcchls, Viena, 1932, p. 3. (5) cr. .. SAUTIH, op. cit., cit. por A. Triiyol y Sorra : Fundoiftenfos de Derecho AVi/nral, Barcelona, 1949, n. 10, pp. 12-13.

El perfil temtico

de la actual filosofia

del derecho

t)-2l3

unidad entre las dos provincias del derecho. Est basada, en efecto, en la conjugacin de un elemento puramente lgico-formal y de un elemento tico-material. El primero se refiere a la fundamentacin del precepto jurdico-natural, de su validez especfica. Determina este primer elemento su vis rationalis, su evidencia, consistente en el proceso por el cual la razn prctica establece la norma jurdica natural, y funda as la base sobre la cual el derecho positivo deriva su validez intrnseca del orden jurdico natural conforme a un proceso lgicode naturaleza dual: por va de conclusin y por va de determinacin prxima. El segundo elemento, de carcter material, determina, de un modo ms o menos inmediato, el contenido normativo del precepto jurdico, contenido sustancialmente comn a la norma natural y a la positiva, aunque para sta slo en el orden de los principios primeros, o slo conforme al esquema esencial en el que ha de insertarse cualquier norma de derecho positivo. Mientras el primer elemento afecta a la vinculacin de la voluntad libre, el segundo atae a la orientacin de la voluntad (6). As, la cuestin acerca de la evidencia del derecho natural, el problema de su contenido, esto es, del desarrollo de un orden de normas a partir de los supremos principios del derecho natural, y, en consecuencia, el sentido de la tensin subyacente a la aplicacin del derecho natural mismo: la tensin razn-historia, son todos problemas que han de afianzarse en la recta conjugacin de aquellos elementos de la doctrina iusnaturalista tradicional. A propsito de la evidencia del derecho natural, S-vuTER (7) advierte que a menudo se ha confundido el principio iusnaturalista con su contenido, trminos que se corresponden con los dos factores o elementos anteriores, aunque sin llegar a la distancia que el autor citado pone entre los mismos. A la falta de equilibrio entre ambos momentos, se debe en ltimo trmino el sentido minimalista que modernamente se atribuye al contenido normativo del derecho natural: un derecho natural receloso de los principios}), un droit natural assapi... El desarrollo del tema del derecho natural en la filosofa jurdica que reacciona contra el positivismo, y la intensidad con que ese retorno se produce despus de la ltima guerra mundial, muestran el panorama de la ciencia del derecho natural dilatado segn la observacin de que en la actual situacin, ya no se enfrentan simplemente el derecho natural de la escolstica y las corrientes espirituales que lo negaban; hoy se incorpora, junto a un derecho fundado en la metafsica, otro derecho basado sobre diferentes fundamentos, el cual reclama ser llamado en sentido
(6) Cf. Jakob FELLERMEIER, Abriss der kathoUschen GeseMschaJtsehre, Friburgo govia, 1956, p. 83. (7) J. SAUTEB, op. c i t . , ' p p . 223-224; cit. p o r A. T r u y o l , op. cil., p. 23. de Bris-

D-214

Mariano

Hurtado

Bautista

pleno derecho natural, en tanto que el uno y el otro se oponen a la simple negacin del mismo (8). Incluso la denominacin de derecho natural se hace equivalente a las que designan los nuevos planteamientos iusnaturalistas; as, la de estimativa jurdica (L. RECASENS SICHES), que tambin responde al tema de la justicia, del derecho que debe ser, de los valores jurdicos, y adopta de ese modo una denominacin que se cie ms estrictamente a la esencia del problema (9); sin perjuicio de notar que ste equivale al mismo que consideraba el Derecho Natural. Ahora bien, el actual planteamiento de los problemas iusnaturalistas penetra con sentido crtico todos los puntos fundamentales de la doctrina tradicional (10). Para la mayora de los autores actuales, movidos acaso de la reaccin contra el logicismo de la teora general del derecho anterior, el derecho natural existe y posee fuerza obligatoria, pero no se trata de un verdadero derecho, sino de un orden de preceptos de naturaleza tica. La necesidad de que las normas del derecho natural se muestren reglas prximas para las exigencias inmediatas del orden jurdico y social (11), ha planteado, por su parte, una serie de cuestiones crticas: la cognoscibilidad del derecho natural, la cual, en trminos generales, no consiste ya en el primado de la razn, sino que recurre a la intuicin irracional; el examen de las condiciones histrico-sociales, de los factores reales que concurren a la instauracin del orden jurdico junto con los supremos valores del derecho natural; la determinacin del contenido material concreto del derecho natural, y an la positividad del mismo; en especial, la fueraz vinculante de la norma natural para el juez, aun en contra del ordenamiento positivo. Este complejo de cuestiones se sintetiza en gran parte en la frmula reiterada por la actual doctrina del derecho natural concreto, cuya problemtica esencial se pregunta si el derecho natural puede ser comprendido como concreto en sentido material, proponindose la determinacin de una axiomtica iusnaturalista como resultancia de aquella comprensin. Resulta, con todo, difcil de trazar un esquema de las tendencias dominantes para agrupar orgnicamente, conforme a supuestos crticos, la

(8) Albcrl AuRn, Dar Mensch hat fccht . Naliirrcchl auf d c m Hinlcrgninfl fies l e n l e , Craz, Viena, Colonia, 1956, p. 7. (9) Luis RECASKNS SICBIS, Vida humana, sociedad y derecho, F u n d a m e n l a c i n de la Filosofa del Derecho, Mxico, 11 ed., 1945, p p . 372-373. (10) Cf. Erich FiCHNER, fechtsphilosophie. Soziologie u n d Metaphysik des Rechts, T u b i n ga, 1956, p . 183. (11) Cf. E. FECHNER, op. cit., p p . 182-184.

El perfil

temtico

de la actual

filosofa

del derecho

D-215

sorprendente multiplicidad de teoras iusnaturalistas de los ltimos aos (12). Una corriente representativa, responde a la orientacin de la filosofa de los valores, en especial de las teoras objetivas del valor. El fundamento universal e inmutable de los principios jurdicos radica en un orden objetivo de valores, dotado de una interna estructura jerrquica, y que el hombre conoce en ambos aspectos de modo inmediato e intuitivo, en virtud de una suerte de experiencias de ndole emocional. Este conocimiento se complementa con el proceso histrico-colectivo mediante el cual valores cada vez ms altos jerrquicamente se revelan a las sucesivas generaciones. La tica material de los valores de Max SCHELER y Nicolai HARTMANN (13) sobre todo en el primero representa una base primordial para este grupo de teoras. En otra direccin, las teoras del historicismo idealista (Karl LARENZ : Zur Beurteilung des Natiirrechts, 1947) fundamentan el orden jurdico en la idea tico-social de la justicia, que se realiza en la comunidad histrica, destacando con ello el fundamento tico-social de la norma o de los principios correspondientes a un tal iusnaturalismo. Es curiosa la proximidad de estas teoras con respecto al historicismo de signo romntico encarnado por la Escuela histrica del derecho, contra el cual pretenden reaccionar, en la misma medida que contra cualquier positivismo jurdico. El historicismo dialctico, culturalista, de bases filosficas muy amplias (Eduard SPRANGER : Zur Frage der Erneunmg des Naturrechts, 1948), asienta el orden de principios fundamentadores del derecho en una serie de representaciones o concepciones iusnaturalistas, que se reiteran en la historia en funcin de una constelacin de valores culturales o de una concepcin general del mundo y de la vida. Otra lnea tpica agrupa las teoras del iusnaturalismo cristiano de la teologa protestante, que tampoco forman un grupo unitario. Conciben el derecho natural fundado en el orden de la Creacin, tal como se deduce del conocimiento de las doctrinas o las instrucciones bblicas. Una inflexin extrema de esta propia lnea, sostiene que el contenido de principios en que estriba el orden jurdico, se deduce del acontecimiento de Cristo, de la Cruz de Cristo (14). Finalmente, las doctrinas iusnaturalistas que continan el pensamien(12) Tliomns WuFRTKNnEnGEn, Weqe ziiin Na.tiirrc,c}>t n Dcnlschlnnd, 1946-1948, in Arcliiv fiir Rcchls- iind Sozialpliilosophio, I. XXXVIII (1949-1950); p . 98. Novo S l i m m o n ziim Nalurrecht, in Deiilschlantl (1948-1951) in Arcliiv f. R. u. Spli., I. XL (1952-5.3), p|). .57G y ss. (13) Afax ScnKi.nn, Di;r Formnlismus in dar Etliik iiiid die maleriah: Wortfthik, Rern, IV 0(1., 1954; Irafl. csp., Etica, Madrid, II vols. 1941. Nicolai HARTMANN, Elliik, III ed., Borln, 1949. (14) De f.nnisiica lia sido calificada tal deduccin d e n i r o del propio pens::mionlo iusnaUiralisla protestante. Cf. E m i l BBUNNER, Gerechtigkeit. Eine L e h r e von den Grundgeselzen der Ccsellschaftsordnu.ng, Zurich, 1943, nota 34, p p . 319-321,

D-216

Mariano

Hurtado

Bautista

to tomista o, en general, del iusnaturalismo trascendente, fundadas en la primaca de la razn, en cuanto capaz de deducir un conjunto de principios objetivos de justicia del orden del ser, y, en especial, de la consideracin de la naturaleza racional del hombre. Para estas teoras, el complejo de normas del derecho natural est dotado de obligatoriedad especficamente jurdica, no puramente tica, aunque su misma estructura jurdico-normativa presupone la del orden jurdico positivo como tal. De ah la funcin complementaria, correctiva y sancionadora que. alguna de estas construcciones iusnaturalistas subraya con relacin al derecho natural. Tambin como reflejo de las modernas tendencias de un derecho natural concreto, directamente aplicable a las relaciones de la vida social, se habla por algunos autores que aceptan la tradicin del pensamiento perenne, de un derecho natural secundario o positivizado, que consiste en la formulacin por parte de la autoridad social de los preceptos del propio derecho natural o de sus conclusiones inmediatas, dotndolos as de un carcter jurdico-positivo (15). B) Otro de los temas fundamentales de la filosofa del derecho consiste en la teora general del derecho, o mejor, la teora fundamental del derecho, para evitar toda resonancia de la significacin que tal enunciado tiene dentro del positivismo, donde fu entendido como ciencia general inductiva, de base histrico-comparada, y necesariamente desarticulada de la raz ontolgica del derecho. La teora fundamental del derecho consiste en el estudio lgico-analtico acerca del concepto del derecho y de los conceptos jurdicos fundamentales. Corresponde a la que G. DEL VECCHIOJ siguiendo la terminologa de Icilio VANNI, denomina investigacin lgica del derecho (16). A consecuencia de su planteamiento de origen dentro del positivismo, la teora general del derecho ha venido ocupando una posicin intermedia, no demasiado fija, entre la consideracin filosfica y Ja ciencia particular del derecho. Para las doctrinas que confieren a la filosofa jurdica nicamente el tema del derecho natural, el tema valorativo del derecho, la teora fundamental del derecho pertenece en rigor a la ciencia jurdica particular. Su carcter resulta, entonces, dogmtico, al igual que el de la ciencia de que forma parte, ya que sus principios no consisten sino en el resultado inductivo de los principios vlidos solamente en el crculo del ordenamiento positivo a que dicha ciencia se aplica. Ni siquiera al convertirse en estudio comparativo de los diversos ordenamientos positivos, vigentes o histricos, constituye un tema filosfico en torno al derecho, puesto que se funda en la mera generalidad, incapaz de superar como tal
(15) Cf. Jakob FLLERMEIEB, o p . cit., pp. 88-89. (16) O. DEL VECCHIO, o p . cil., p. 2 ; Icilio V A N M , R. U r b a n o , Madrid, 1922, p p . 20 y ss. Filosofa del Derecho, trad. esp. d e

El perfil temtico

de la actual filosofa

del derecho

D-217

el carcter dogmtico de su p u n t o de vista, ni la eleva por encima d e una consideracin empiriolgica del dato jurdico, difcil de distinguir formalmente de la ciencia del derecho comparado, por ms que sta adopta puntos de vista diferentes del estrictamente gnoseolgico. Slo cuando la investigacin gnoseolgifa, lgico-analtica se funda en los principios de una ontologa jurdica, adquiere el rango de tema filosico, y su carcter alcanza con ello una dimensin crtica. Carcter que permite considerar la teora fundamental del derecho como base inmediata de los principios superiores de la ciencia del derecho en sentido estricto. La lnea ms continua de la teora general del derecho es la trazada en la doctrina posterior al positivismo por la filosofa jurdica neokantiana, concretamente en la direccin gnoseolgica y del apriorismo formalista de la Escuela de Marburgo. El neo-criticismo de R. STAMMLER, sobre todo ya la mediatacin de G. DEL VECCHIO representa una desviacin en la pureza de esta trayectoria, seala, partiendo del carcter de lo formal, su unin con el de lo a priori en los conceptos jurdicos fundamentales. El concepto del derecho y las nociones jurdicas bsicas son considerados como categoras, como mtodos ordenadores del conocimiento jurdico. Sino que el desarrollo de esta direccin doctrinal, fundada en una interpretacin parcial del pensamiento kantiano, en especial de lo que significa como teora de la ciencia natural, confundi en el fondo el apriori universal con meros criterios de cualificacin y clasificacin cientfica, aplicables nicamente a sectores particulares de la realidad, y dando lugar con ello a un hiatus difcil de salvar entre tales a priori y la experiencia jurdica real; entre las dimensiones del deber ser ideal y la historia, desembocando en la contraposicin abstractamente formalista de normatividad y realidad... de forma y contenido de la experiencia (17). Tales puntos de partida metodolgicos conducen, en el seno de la teor.^ general del derecho de signo neocriticista, a la instauracin de u n a ciencia y un mtodo jurdicos que crean su propio objeto, lo constituyen crticamente con independencia de la experiencia. La continuacin de la lnea formalista y logicista de la teora general del derecho, encuentra un punto de conexin en el normativismo de la teora pura de H . K E L S E N . Desde aqu, en efecto, se prolonga mediante la unin de dicho normativismo con un nuevo formalismo logicista y apriori: el de la fernomenologia (Adolf REINACH y, en especial, desde este punto de vista, Fritz SCHREIER y Flix KAUFMANN). Esta ltima in(17) Gollfricd TIoiiiiNHAunn, Dcr Nciikmliinismiis nnd seine. Grcnzej ais Gcsellsdiaflsiirt'J feditspliilosopliif. en Bl. D. P b . , II. p. 302; cit. por Karl LARENZ, La. filosn/a conlompornca del Derecho y del Estado, Irad. esp., Madrid,, 1942, p . 116.

D-218

Mariano Hurtado

Bautista

flexin permite que la lgica jurdica aparezca hipostatizada dentro de la teora general del derecho, no ya como disciplina dominante, sino como consideracin del dato jurdico que resuelve en s la entera perspectiva de la filosofa del derecho. Se trata de doctrinas que reducen la filosofa jurdica a u n a lgica formal como teora de la ciencia jurdica. Para stas, el ser de la norma independiente de su vigencia y positividad es u n ser del mismo gnero que el de los conceptos. Pero las anteriores doctrinas sealan u n punto lmite. E n sentido m u y cercano a ellas, se habla de lgica jurdica (Eduardo GARCA M A Y N E Z ) como consideracin formal y apriori de .los principios sobre la validez o invalidez de los preceptos jurdicos, pero de u n a consideracin fundada en la Ontologia Formal del Derecho, cuyos axiomas Axiomtica Jurdica, aunque de carcter formal y apriorstico, envuelven ya una referencia a la conducta jurdicamente regulada (18). L a propia lnea del formalismo neocriticista, primero, y luego, fenomenolgico se abre progresivamente a la consideracin del ser del derecho, a las incitaciones del tema ontolgico-jurdico. E n la contextura de la teora fundamental del derecho se entrecruzan, efectivamente, el punto de vista gnoseolgico y formalista con el valorativo, axiolgico o iusnaturalista y an la reflexin ontolgica. El proceso de desarrollo de la teora fundamental del derecho h a ido trazando as el destino ntimo de la actual filosofa del derecho: su dinmica ms profunda, que articula, desde el predominio de u n a u otra de aquellas perspectivas, los aspectos particulares de su temtica interna. N o slo; sino que la teora jurdica fundamental se extiende ms all de sus lmites como cuestin particular, a su vez, y conforme a su significacin originaria bajo el positivismo, se la considera ocupando totalmente el dominio de la filosofa jurdica, aunque n o puede evitar que su interna dinmica contine arrastrada de modo dominante por las posiciones gnoseolgicas y metodolgicas de la filosofa general, tambin de acuerdo con su estricto significado como teora general del derecho. As, el influjo de la filosofa de los valores, en especial las teoras de la objetividad del valor, h a hecho penetrar la cuestin valorativa en el esquema de la teora fundamental del derecho. L a influencia de la metodologa de las ciencias culturales, al travs de los trabajos de W . W I M DEi.BAND, W . RicKERT O E. RoTHACKER; la meditacin de W . D I L T H E Y acerca del dominio de lo histrico; la doctrina fenomenolgica & Edm u n d HussERL, sobre todo al ofrecer unos supuestos gnoseolgicos comunes, y las sugestiones de la filosofa de la existencia, en especial el pensamiento de M a r t n H E I D E G G E R , constituyen ingredientes primordiapp. (18) E d u a r d o 9 y ss. GABCI'A MAYNKZ, Tniroducc.in o la lgica jurdica, Mxico, 1951, Tntrod.,

El perfil temtico de la actual filosofa del derecho

D-219

les que h a n integrado el esquema de la teora fundamental jurdica con los problemas sobre el ser del derecho. E n este sentido, se le h a situado en la regin de las ciencias del espritu o en el reino de lo histrico, ya como forma objetivada de vida h u m a n a (RECASENS SICHES), ya como objeto egolgico entre los objetos culturales (Carlos Cosso). Aparte las doctrinas realistas institucionalismo o las que en sentido m u y amplio se caracterizan como sociolgicas, que inicialmente plantean el tema ontolgico (19). C) A la teora fundamental del derecho ha de seguir un estudio relativo a la aplicacin de sus principios a la ordenacin de los diversos crculos de la vida social. Esta consideracin representa una parte especial o estudio de instituciones, y la extensin de su objeto se halla determinada por la concepcin previa acerca del contenido del derecho natural, es decir, del grado de concrecin de sus preceptos como orden normativo de la vida social. A h o r a bien, este estudio especial o aplicado de la filosofa jurdica a las instituciones fundamentales de la sociedad, contina siendo un estudio conforme a principios universales y ltimos: u n estudio de carcter filosfico. Como tal, se diferencia del estudio encom e n d a d o a la parte generalde ndole dogmtica y tcnica, que precede al estudio cientfico, en sentido estricto, de las distintas ramas del derecho. D) La doctrina filosfico-jurdica italiana I . VANNI, G . DEL V E C CHio, al ocuparse centralmente de la teora general del derecho, en la lnea del formalismo neocriticista, no aceptaba la unidad, pretendida por R. STAMMLER, entre los caracteres formal y a priori del derecho. Ello le permita extender la investigacin filosfico-jurdica a un nuevo tema, que se ocupa de la experiencia del derecho en sus fenmenos histricos: el tema que tiene por objeto el estudio del dercho positivo en sus constantes histricas universales. Se trata de la investigacin fenomenolgica o sinttica del derecho. Del intento de esclarecer los resultados de la teora general del derecho desde el punto de vista dinmico del espritu de los tiempos y de la lgica de los sistemas sucesivos que, en relacin con el horizonte histrico-espiritual de las pocas, van insertndose en el continuum de la tradicin. Es, en fin, el tema sugerido por la preocupacin fundamental de la filosofa jurdica de adecuar las categoras de razn e historia en la consideracin general del derecho. Ahora bien, el propio hiatus que limita las posibilidades del cristicismo neokantino como sustentculo de una teora general del derecho, in(19) No es posible intenlar .Tqti un esqueni.T de los mltiples tendcnci.is que la teora fundamental del deroclio. Pueden verse las notas y bibliografa incluidas CASnvs SicnES, op. cit., nota 7, pp, 539-548. La bibliografa que al final se une, dicar algunas de las obras mis representativas de las principales corrientes del jurdico desde el puni de vsla de la teora fundamenlal del doreclio. forman lioy por T-. RIrala do inpensamiento

D-220

Mariano Hurtado Bautista

valida en la raz la llamada investigacin sinttica o fenomenolgica, puesto que siempre un vaco se abre ante la consideracin formal y a priori del derecho y su realidad emprica, aun cuando se la pretenda caratcerizar como metahistrica en virtud de una simple generalizacin de los datos de hecho.. En todo caso, la investigacin fenomenolgica quedara reducida al campo experimental, donde slo a posteriori, nicamente mediante generalizacin inductiva, histrico-comparativa, en el mismo sentido de la ciencias sociolgicas, histrica, etnolgica o psicolgica del positivismo; slo en ese sentido se podra superar la dificultad de la filosofa neokantiana, en la cual, ningn camino conduce desde la normatividad de la ideal del deber ser a su inmanencia en la realidad histrica. La llamada investigacin sinttica o fenomenolgica no representa, por lo tanto, ms que el resultado de una inconsecuencia metdica en la doctrina de los autores italianos mencionados, con respecto a los supuestos gnoseolgicos neocriticistas de que parte. Este tema correspondera se ha sealado crticamente (20) al contenido especfico de la filosofa de la historia, pero a los esquemas no demasiado fijos de sta, conviene sustituir sin duda los de la sociologa de la cultura, o, en nuestro caso, de la sociologa jurdica, especialmente tras la situacin alcanzada hoy por esta disciplina. As lo advierte una obra reciente (21), incorporando el estudio de la sociologa jurdica al contenido esencial de la filosofa del derecho: Ninguna filosofa jurdica, si no quiere perderse en lo abstracto e irreal, puede renunciar a la consideracin sociolgica del derecho. Si bien hay que observar en seguida que cuando la sociologa jurdica pretende ser planteada en trminos absolutos, destruye sus propios fundamentos, ya que debe constituir una de las perspectivas sobre el nico y el mismo objeto, que necesariamente ha de complementarse con la perspectiva de la metafsica jurdica. Lo que ya no parece tan aceptable es que la sociologa jurdica, como ciencia emprica y particular, se integre en el sistema especulativo de la filosofa del derecho como uno de sus dos temas esenciales, junto a la metafsica jurdica. Hay una diferencia de nivel entre las dos perspectivas que es preciso comprender desde la concepcin gradual del conocimiento, manteniendo la sociologa del derecho, pese a su tendencia enciclopdica, propia de la moderna sociologa, en el plano adecuado de ciencia empiriolgica. 2.^Un nuevo planteamiento del sistema especulativo en torno al derecho aunque en realidad afecta directamente a la teora fundamental
(20) G. 05p., p. 7 1 . pensnmicnlo (21) E. DUL Vnocnio, Filosojia del derecho, cit., iiola de L. Rccasens Siclies, pp. 70-75; cu F.. V.i?ini, op. cil., pp. 23-24. L. RECASENS SICHES, Direcciones conlemporneo!: del jurdico, Barcelona, Lebor, 1929, p . 96. FECHNEH, o p . cil., p p . 265-277 y 291 y ss.

El perfil

temtico

de la actual

filosofa

del derecho

D-221

del derecho lo representa la filosofa de la interpretacin del derecho (Luis RECASENS SICHES) (22), que tiene por objeto el conjunto de principios metadogmticos, tanto lgico-formales como materiales, en los que se funda la resolucin del caso concreto por parte de los rganos judiciales o administrativos; entendida incluso como verdadera creacin de un derecho individualizado y concreto. Se trata de una orientacin eminentemente prctica de la filosofa jurdica, nacida de la actividad de interpretacin y aplicacin del derecho. Toda ima difusa corriente gnoseolgica, que emana, a su vez, de recientes tendencias en la filosofa general, se halla subyacente bajo los trabajos de esta nueva orientacin de la especulacin jurdica, en particular la actitud radicada en una interpretacin poco rigurosa de la filosofa existencialista. que trata de constituirse en reaccin contra la llamada impropiamente jurisprudencia conceptual, >que servira de caracterizacin genrica, en la vaguedad de la frmula, para la filosofa del derecho actual, atendiendo a lo que tiene se dice de formalista y abstracta, a sus resultados generalizadores (23). Sin embargo, esta tendencia no puede significar en rigor sino una funcin que resulta inmediatamente de la teora fundamental del derecho, funcin derivada de su ndole y caracteres conio tema sistemtico de la filosofa jurdica, y que en manera alguna puede erigirse en un nuevo miembro del sistema filosficojurdico, como uno de sus estudios diferenciados y fundamentales. Parece que sea ste el sentido con que se puede hablar de una filosofa del derecho no acadmica, que se desenvolvera al margen de la filosofa acadmica, presentada ms bien en cursos especiales de metodologa, o incidentalmente, en cursos sobre ramas particulares del Derecho positivo (24). 3.Dos nuevos temas pueden an sumarse, con carcter complementario, a la problemtica fundamental de la filosofa del derecho. Ante todo, la historia de las concepciones y las ideas filosfico-jurdicas: la historia de la propia filosofa del derecho. Es evidente que el estudio filosfico del derecho no puede prescindir de la consideracin histrica de que han sido objeto los mismos problemas y cuestiones de la disciplina. Ninguna ciencia filosfica puede alcanzar plena consciencia del sistema en que se funda omitiendo el estudio del modo como se plantearon histricamente sus problemas esenciales, y el conjunto de conexiones que los articularon en la concreta perspectiva de cada situacin histrico-doctrinal; cmo llegaron a plantearse, y qu significacin vivaz encerraban
(22) (23) p. 10 V f. R. u.
(24)

Luis RiiCASUNS SICDES, Nueva Filosofa de la Inlerprelacin del Derecho. Mxico, 1956. Cl'. Gcorg Con.N, Existenzialismus und Rechisu>issenschii]l, Basilca, 1 9 5 5 ; en p a r . , c o m e n t a r i o de Hans KKLSKN, Bxislcnzinlismiis in der feolilsivissenscha/l?, in Arcliiv Sozialph., X U n / 2 (1957), p p . 161-186.
L. RECASE.VS SIGUES, op. cjt., p. 26.

D-222

Mariano

Hurtado

Bautista

para el horizonte histrico-espiritual; con relacin incluso al sentido primario de la visin del mundo y de la vida con que se crorespondan. En cuanto la conciencia histrica de sus propios temas significa un conjunto de experiencias lgicas (G. DEL VECCHIO) que destacan la lgica inmanente de determinados supuestos, la disciplina filosfica no encuentra en aqulla solamente una proyeccin ilustradora, una tarea auxiliar, sino un momento interno de su propio constituirse:- una tarea instrumental, pero imprescindible, que consiste, ms en concreto, en el estudio y la fundamentacin de un conjunto de factores resultantes de los datos de la historia y de su posicin histrica an de aquellas que debieron ser abandonadas, y que obran activamente como condiciones para que el pensamiento humano progrese hacia el sistema terico final. Constituye un mrito de la metodologa de las ciencias del espritu haber sealado el significado radical de la relacin entre sistema e historia de tales disciplinas. Ahora bien, de las anteriores consideraciones resulta que el tema histrico de la filosofa del derecho no se integra, en rigor, en el sistema interno de su temtica sino trasfundindose en factores que condicionan el constituirse de aqul en la actualidad. Es decir, sometindose a una reelaboracin que la razn reclama desde dentro del sistema estricto actual, a una nueva fundamentacin del material histrico, en la cual radica, en definitiva, la trascendencia de toda filosofa respecto a su historia. En segundo lugar, la filosofa del derecho se ocupa de la consideracin racional de los supremos principios que sustentan el orden de la sociedad y, en particular, de la sociedad poltica, tanto estatal como supraestatal. De ah que no es slo filosofa jurdica, sino tambin se admite generalmente filosofa del Estado (25). La relacin esencial entre ambos objetos: el derecho y la justicia, de una parte, y el Estado o la sociedad poltica, en trminos genricos, explica la unidad de tratamiento especulativo de los mismos en el seno de la filosofa jurdica. Existe, en efecto, una unidad, parcial al menos, entre los temas de las dos disciplinas, ya que la consideracin filosfica del derecho implica como uno de sus momentos esenciales el ordenamiento jurdico que constituye, a su vez> uno de los elementos constitutivos de la realidad estatal. Es cierto que este comn sector de la realidad poltica puede ser considerado como objeto especfico de otra disciplina filosfica: la filosofa social y poltica. Mas sta se halla unida a la filosofa del derecho por la comn filiacin respecto a la filosofa tica en general; es decir, como disciplinas ticas especiales, insertas en el tronco comn de la filosofa moral.
(25) Eiislnqiiio GALN Y GuTUnREZ,, Derecho nnlural y filosofa listrico-sistemlica, Lecciones del curso 1956-57, I. ( a s e , pp. 2-3. del derecho en perspectiva

El perfil temtico de la actual filosofa del ^derecho

D-223

Aun en tal caso, la distincin entre los respectivos objetos frmales no impide que, desde el punto de vista material, la consideracin del Estado en un plano filosfico se site entre los temas fundamentales de la filosofa del derecho. Todava, en perspectiva histrica, la unidad de ambos objetos encuentra una vinculacin ms estrecha, si se considera que los temas de la filosofa jurdica aparecan tratados dentro del esquema esencial de las obras acerca de la Poltica. Debido a esta posicin bifronte, copartcipe de las dos disciplinas filosfico-ticas, parece adecuado calificar de complementario el tema de la filosofa poltica o del Estado con relacin al esquema temtico de la filosofa del derecho.

BIBLIOGRAFA

A H R E N S . C o u r s de droit naturel ou Philosophie du droit, Bruselas, 1860. AuER^ A.Der Mensch h a t Recht. N a t u r r e c h t auf dem H i n t e r g r u n d des H e u t e , Graz, Vierna, Colonia, 1956. BAGOLINI, L . D i r i t t o e scienza giuridica nella critica del concreto, Miln, 1942. BARTH, K . Rechtfertigung u n d Recht, 1938, Nein! A n t w o r t auf Emil Brunner, 1943. Christengemeinde u n d Brgergemeinde, 1946, t r a d . franc. Gerve, 1947. BATTAGLIA, F . C u r s o de Filosofa del Derecho, Trad. Madrid, 1951, 2 vols.
BAUMGARTEN, A.Rechtsphilosophie, 1929, 1947.

BiNDER, J.Philosophie des Rechts, 1925. Grundlegung zur Rechtsphilosophie, 1935. BODBNHEIMER, E.Jurisprudencc, 1940. Teora del Derecho, t r a d . de V. Herrero, Mxico, 1942. BoNNECASE, J . I n t r o d u c t i o n a l'tude du droit, 3." ed., Pars, 1939. BRUNNER, E.^Das Gebot u n d die Ordnungen. E n t w u r f einer protestantiseh theologischen Ethik, 1933. Gerechtigkeit. Eine Lehre von den Grundgesetzen der Gesellschaftsordnung, Zurich, 1943. Die politischen V a r a n t w o r t u n g des Christen, Zurich, 1944.

D-224

Mariano

Hurtado

Bautista

B R U S I I N , O . U b e r die Objektivitt der Rechtsprechung, Helsinki, 1949. CAIRNS, H . L e g a l philosophie from P l a t o to Hegel, 1949. CATHREIN^ V.El derecho n a t u r a l y el positivo, trad,, 1916. Moralphilosophie, 6." ed., Leipzig, 1924. Filosofa del derecho, Madrid, 1926. CoiNGj H.Die obersten Grndstze des Rechts, 1947. Grundzge dar Rechtsphilosophie, 1951. CoRTS, J.Filosofa del derecho, Madrid, 1941-42. Curso de derecho natural, Madrid, 1953. C o s s i o , C.La teora egolgica del derecho y el concepto jvirdico de libertad, Buenos Aires, 1944. L a plenitud del ordenamiento jurdico, Buenos Aires, 1947. CROCE, B.Filosofa della pratica. Economa ed tica, I I I ed. Bari, 1913, DABIN, J . L a philosophie de l'ordre juridique positif, Pars, Theore genrale du droit, Bruselas, 1944. DiPELius, O.Vom ewigen Recht, Berln-Spandau, 1950. DuGUiT, L . L ' E t a t , le droit objectif et la loi positive, 1901. E H R L I C H , E . G r u n d l e g u n g der Soziologie des Rechts, 1913. ELI-TIL, J . L e fondement thologique du Droit, Neuchtel, 1946. H a y t r a d u c cin alemana, 1948. EMGE, C . A.Geschichte der Rechtsphilosophie, 1931. D ' E N T R E V E S , A . P . N a t u r a l L a w - An introduction to Legal Philosophy, 1951. EsSER, J . E i n f h r u n g in die Gnmdbegriffe des Rechtes u n d des Staates, Viena, 1948. FECHNER, E.Rechtsphilosophie, Tubinga, 1956. PEIJLERMEIER, J . A b r i s s der katholischen Gesellschaftslehre, Friburgo, 1956. FRIEDMAN, W . L e g a l Theory, 1944. FtTCHS, J . L e x n a t u r a e . Zur Theologie des N a t u r r e c h t s , Dusseldorf, 1955. P Y I X E R , L . T h e Law in Quest of Itself, 1940. FuNK, J . P r i m a t des Naturrechtes, Viena, 1953. GAL.4N, E . I n t r o d u c c i n al .estudio de la filosofa jurdica, Madrid, 1947-48. Filosofa del derecho y derecho natural, Madrid, 1952. l u s N a t u r a e , Valladolid, 1954. GARCA MAYNEZ.La definicin del derecho. E n s a y o de perspectivismo jurdico, Mxico, 1948. Introduccin a la lgica jurdica, Mxico, 1951. GENTILE, G . I fondamenti della filosofa del diritto, I I I ed. Florencia, 1937. H a y t r a d . esp. Buenos Aires, 1944. GEINY, F.Sciences et tchniques en droit priv positif, 1913. HARTMANN, N . E t h i k , I I I ed. Berln, 1949. H A U R I O U , M.Principios de derecho pblico y constitucional, t r a d . esp. 1927. L a theorie de l'institution et de la fondation, 1935.
H O L M E S , O . W . T h e P a t h of t h e Law, 1897.

H U S S E R L , G . R e c h t u n d Welt, 1929. Die F r a g e nach dem Geltungsgrund des R e c h t s . 1930, 1931. IHERING, R . E l fin en el derecho, trad., I I I ed. al. 1892. L a hacha por el derecho, Buenos Aires, 1939. JERUSALEM, W . K r i t i k der Rechtswissenschaft, Francfort, 1948. K A R S T E D T , P . E t h i k more iuridico, Meisenhein, 1956. KAXTFMANN, E . K r i t i k der neukantischen Rechtsphilosophie, 1921.

El perfil temtico

de la actual

filosofia

del derecho
1922.

D-225

KAUFMANN, F . L o g i k u n d Rechtswissenschaft,

KEI.SEN, H . L a teora p u r a del derecho, t r a d . Buenos Aires, 1941. Teora general del E s t a d o , Barcelona, 1934. Vid. n o t a 185. KiRCHMANN, J . H.Die Wertlsigkeit der J u r i s p r u d e n z ais Wissenschaft, Berln, 1848. Trad. esp. A. T r u y o l : L a Jurisprudencia no es ciencia, Madrid, 1949. KiATO, U.Juristische Logik, Berln, 1951. KoHLBR, J,Lehrbuch der Rechtsphilosophie, 3." ed., 1923. KKABBE, H . D i e Lehre der Rechtsssouveranitt, 1906. LACHANCE, L . L e concept de droit selon Aristote et Saint T h o m a s , Pars, 1933. LAREasrz, K.Filosofa c o n t e m p o r n e a del Derecho y del E s t a d o , Madrid, 1942. LASK, E.Rechtsphilosophie, 1905. Trad. .esp. R. Goldschmidt. Buenos Aires, 1946. LECLERQ, J . L e ^ n s de D r o i t Naturel, I I ed., 1933-37. LEGAZ, L . I n t r o d u c c i n a la ciencia del derecho, Barcelona, 1943. Filosofa del derecho, Barcelona, 1953. Luo PEA, E.Derecho natural, Barcelona, 1947. Historia de la filosofa del derecho, Barcelona, 1948-1949. LLAMBIAS, J . E i d t i c a y aportica del derecho, Madrid, 1940.
MAYER, M . E . R e c h t s p h i l o s o p h i e , 1922.

MBSSNER, J . D a s N a t u r r e c h t , I I ed. I n n s b r u c k , Viena, 1950. Kulturethik, Innsbruck, Viena, Munich ,1954. N E L S O N , L . S y s t e m der philosophischen Rechtslehre u n d Politik, 1924. PASCHUKANIS, E A l l g e m e i n e Rechtslehre imd Marximvis, 1927. PASQUIER, C . du.Introduction a la thorie genrale et la philosophie du droit, 2." ed. Neuchtel, 1942. PETRASCHEK, K . S y s t e m der Rechtsphilosophie, Fribvirgo, 1932. PouND, R.An introduction to t h e philosophy of Law, 1922. PRECIADO, R.Lecciones de filosofa del derecho, Mxico, 1947 PuiGDOLLERS, M.La filosofa espaola de Luis Vives. Madrid, 1940. R ADBRUCH, G.Filosofa del derecho. Trad. esp. Madrid, 1950. Introduccin a la ciencia del derecho, Madrid, 1930. RBCASENS, L . T e m a s de la Filosofa del Derecho en su perspectiva histrica y visin del futuro, Barcelona, 1943. Vida h u m a n a , sociedad y derecho, Mxico, I I ed. 1945. Nueva filosofa de la interpretacin del derecho, Mxico, 1956. R E N A R D , G.Theorie de l'institutin, Pars, 1931. Philosophie de l'institutin, Pars, 1939. Introduccin filosfica al estudio del derecho, trad, Buenos Aires, 1947. REINACH, A . Z u r Phanomenolosde des Rechts, I I ed. Munich, 1953. RoMMEN, H.-Die ewige Wiederkehr des N a t u r r e c h t s , 1947. Der S t a a t in der Katholischen Gedankenwelt, P a d e r b o r n , 1935. H a y t r a d . esp. Madrid, 1956. < RoTHACKER, E.Logik u n d Systematik der Geisteswissenschaften, Bonn, .1948. Ruiz-JiMNEZ, J.-La concepcin institucional del derecho, Madrid, 1954. Introduccin fundamental a la filosofa jurdica cristiana, Madrid, 1945. SANCHO IZQUIERDO.Filosofa del derecho y principios de derecho n a t u r a l , Zaragoza, 1943.

D-226

Mariano

Hurtado

Bautista

Principios de derecho n a t u r a l como introduccin al estudio del derecho, I I I ed., Zaragoza, 1946. SANDBR, F . R e c h t s d o g m a t i k oder Theorie der Rechtserfahrung, 1921. SATTER, W . L e h r b u c h der R e c h t s - u n d Sozialphilosopliie, 1929. T r a d . esp. Barcelona, 1933. SAUTEB, J . D i e Philosophischen Grundlagen des N a t u r r e c h t s , Viena, 1932. ScHONFET-D, W.Grundlegung der Rechtswissenschaft, S t u t t g a r t , Colonia, 1951. SGHREIER, F.Grundbegriffe u n d Grundformen des R e c h t s , 1924. STAMMLEB, R . T r a t a d o de filosofa del derecho, t r a d . esp. Madrid, 1930. Die Lehre von dem richtigen Recht, I I ed., 1926. TRXTYOI., A . F u n d a m e n t o s de derecho natural, reimp. Barcelona, 1954. Historia de la filosofa y del derecho y del E s t a d o , I I ed., Madrid, 1956. H a y u n compendio en portugus. Lisboa, 1953. VECCHIO, G . DEL.Filosofa del derecho. T r a d . esp. Barcelona. Los supuestos filosficos de la nocin del derecho. Trad. esp. Madrid, 1908. II concetto della n a t u r a e il principio del diritto, 1908. WELZEL^ H N a t u r r e c h t u n d materiale Gerechtigkeit, 1951. H a y t r a d . esp. Derecho N a t u r a l y J u s t i c i a material. Madrid, 1957. WoLF^ Erik.Grosse R e c h t s d e n k e r der deutschen Geistesgeschichte, I I ed. 1944. Das Problem der Naturrechtslehre. Versuch einer Orientierung, . Karlsruhe, 1955. Rechtsgcdanke u n d biblische Weisungen, Drei Vortrge, Tubinga, 1948.