Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n.

3 Jan/Jul 2009

ENGESSAMENTO DA ATIVIDADE EMPRESARIAL: DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NA JUSTIA DO TRABALHO UMA ANLISE JURISPRUDENCIAL
RODRIGO G. S. BEVILAQUA
1

INTRODUO O presente artigo pretende verificar o enquadramento legal das sociedades de responsabilidade limitada no direito ptrio e a aplicao nos Tribunais do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica e seus reflexos na sociedade de mercado. BREVE HISTRICO DA CONSTITUIO DAS SOCIEDADES DE

RESPONSABILIDADE LIMITADA Conforme ensina Fbio Ulhoa Coelho2, em retrospecto histrico referente as sociedades de responsabilidade limita, a partir de 1870 na Europa, surgiu a necessidade prtica de criao de sociedades em que os scios respondessem limitadamente pelos crescentes riscos da atividade mercantil, e pudessem investir de forma segura seus recursos. As primeiras sociedades com essa formao comearam a surgir na prtica do comrcio ingls, com a evoluo das chamadas privates companies, desatreladas do controle estatal.

OAB/PR 32.690, Scio da Bevilaqua, Tetto & Advogados Associados; Especialista em Direito Empresarial

Manual de Direito Comercial. So Paulo: Saraiva, 14 ed, 2003, pg. 92.

126

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

Em 1892, a legislao alem criaram as chamadas sociedades limitadas, como um tipo intermedirio entre a sociedade de capital e sociedade de pessoas3. E em 1901, o legislador portugus, seguindo o modelo alemo, sancionou lei semelhante as sociedades limitadas com a expresso por quotas, para separ-las das sociedades por aes4. No Brasil, o Decreto 3.708/1919 introduz e regula a sociedade por quotas de responsabilidade limitada em nosso direito. O Cdigo Civil brasileiro, Lei 10.406/2002, regulou as sociedades por quotas de responsabilidade limitada no art. 1.052 e seguintes, designando-as apenas por sociedades limitadas. DO CONCEITO DE SOCIEDADE LIMITADA A sociedade limitada pode ser considerada a espcie de sociedade empresria em que h uma nica categoria de scios, cuja responsabilidade restrita ao valor de suas quotas, mas solidria pela integralizao do capital social, vendando-se a contribuio social na forma de servios. RESPONSABILIDADE LIMITADA LINHAS GERAIS E EXCEES O artigo 1052 do Cdigo Civil traa o perfil da responsabilidade dos scios na sociedade limitada: Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.
3

ABRO, Nelson. Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada So Paulo: Saraiva, 1979, p. 6. 4 NETO, Alfredo de Assis Gonalves. Lies de Direito Societrio (Captulo IX. Identificao e Constituio), n. 66, p. 159-161: So Paulo, 2002, Editora Juarez de Oliveira.

127

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

Infere-se da leitura do texto normativo que a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de sua quotas, no podendo seus bens particulares serem alcanados para a satisfao das obrigaes contradas pela sociedade. Trata-se de autntica separao patrimonial em razo dos efeitos da aquisio da personalidade jurdica pela sociedade devidamente inscrita no Registro Pblico das Empresas Mercantis, a teor do artigo 985 do CC. Segundo Fbio Ulhoa Coelho5: a personalizao da sociedade limitada implica na separao patrimonial entre a pessoa jurdica e seus membros. Scio e sociedade so sujeitos distintos, com seus prprios direitos e deveres. As obrigaes de um, portanto, no se podem imputar ao outro. Desse modo, a regra a da irresponsabilidade dos scios sociedade limitada pelas dvidas sociais. Isto , os scios respondem apenas pelo valor das quotas com que se comprometem, no contrato social. A este fenmeno de separao patrimonial a doutrina nomina de autonomia patrimonial, que indica que dentro da legalidade e observados os atos constitutivos da sociedade, a empresa, em decorrncia de atos praticados pelos seus administradores, assume direito e obrigaes, e por eles respondem sem o comprometimento ou vinculao do patrimnio dos scios. DA TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica ou teoria da penetrao tambm conhecida como disregard of legal entity, disregard doctrine, lifting the corporate veil (Estados Unidos), superamento della personlit giuridica (Itlia) e durchgriff der juristichen person (Alemanha).
5

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, vol. 2, 8. ed., Saraiva, So Paulo, 2005, p. 401.

128

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

Rolf Serick considerado pela grande maioria dos doutrinadores como o verdadeiro fundador da atual teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, quando props sua tese elaborada entre os anos de 1952 e 1953, citado por Lamartine Corra, cujo ttulo era:Forma jurdica e realidade das pessoas jurdicas contribuio de direito comparado questo da penetrao destinada a atingir pessoas ou objetos situados atrs da pessoa jurdica.6 Segundo o doutrinador alemo a pessoa jurdica uma criao de ordem positiva para realizao de determinadas finalidades que o homem isoladamente no seria capaz de alcanar. Em sntese informa que, somente na utilizao abusiva, com vistas ao locupletamento ilcito daqueles que dela se utilizam, que autorizariam a desconsiderao, devendo ser estabelecidos limites e critrios para a penetrao. No Brasil, a teoria da desconsiderao foi introduzida por Rubens Requio7 em conferncia na Faculdade de Direito da Universidade do Paran, inspirado na doutrina de Rolf Serick, no qual em publicao posterior apontou: Pretende a doutrina penetrar no mago da sociedade, superando ou desconsiderando a personalidade jurdica, para atingir e vincular a responsabilidade do scio. Maral Justen Filho8 apresenta brilhante definio para a desconsiderao da personalidade jurdica: " a ignorncia, para casos concretos e sem retirar a validade de ato jurdico especifico, dos efeitos da personificao jurdica validamente reconhecida a uma ou mais sociedade, a fim de evitar um resultado incompatvel com a funo da pessoa jurdica". No mesmo sentido, leciona Genacia da Silva Alberton9:
6 7

OLIVEIRA, J. Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa jurdica. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 296. REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. V. 2. So Paulo: Saraiva, 1995. 8 JUSTEN FILHO, Maral. Desconsiderao da Personalidade Societria no Direito Brasileiro. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1987, p. 57.

129

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

"A desconsiderao resultado de uma construo jurisprudencial, correspondendo tcnica de suspenso da eficcia da pessoa jurdica no caso concreto quando verificado que a mesma, em fraude lei ou por abuso de direito, foi desviada da funo para a qual foi criada". Frise-se que a desconsiderao da personalidade jurdica no visa anular, destruir a pessoa jurdica, mas adequ-la aos fins legtimos para os quais foi concebida, impedindo que constitua um simples instrumento para a prtica de fraude10 e abuso de direito11. Nesse sentido, leciona Alexandre Couto Silva12: A desconsiderao da personalidade jurdica no busca a anulao da personalidade jurdica em toda a sua extenso, mas apenas a declarao de sua ineficcia para determinado ato. Tambm no visa a destruir o princpio da separao da personalidade jurdica da sociedade da dos scios, funcionando como um reforo ao instituto da pessoa jurdica, atingindo apenas o episdio sem atingir a validade do ato constitutivo da sociedade. Tendo em vista subjetividade da doutrina encetada quando aponta a necessidade de efetivao de fraude ou abuso de direito, dos estudos sobre os requisitos

ALBERTON, Genacia da Silva. A desconsiderao da pessoa jurdica no Cdigo do Consumidoraspectos processuais.Ajuris: Revista da Associao dos Juizes do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, vol. 19, n. 54, Maio/1992, p. 160. 10 Rubens Requio, em sua obra Abuso de direito e fraude atravs da personalidade jurdica. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1969, Vol. 410, Dezembro/1969, p. 16, apresenta a seguinte definio de fraude: "considera-se ato fraudulento, como o conceituam os revisores do Projeto de Cdigo de Obrigaes, no artigo 67, o negcio jurdico tramado para prejudicar credores, em beneficio do declarante ou de terceiro". 11 Porcherot, citado por Incio de Carvalho Neto, em Abuso de Direito. 3 ed. Curitiba: Juru, 2005, p. 18, "abusa-se do seu direito quando, permanecendo nos seus limites, se visa a um fim diferente daquele que para ele teve em vista o legislador" 12 SILVA, Alexandre Couto. Desconsiderao da personalidade jurdica: limites para a sua aplicao. So Paulo: Revista dos Tribunais, vol. 780, ano 89, dezembro/2000, p. 55-56.

130

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

para a aplicabilidade da desconsiderao, surgiu a configurao da TEORIA MAIOR e de uma TEORIA MENOR. Segundo informa Mnica Gusmo13, a teoria menor estaria baseada no fato de que o simples prejuzo do credor seria suficiente para a desconsiderao da personalidade jurdica e direta responsabilidade do scio. A teoria menor, por sua superficialidade, garantiria a responsabilizao dos scios sempre que a sociedade no possusse bens em nmero suficiente para cumprir com as suas obrigaes. J a teoria maior, por sua vez, aquela segundo a qual deve-se considerar e proteger a personificao de determinados entes e os seus efeitos, desde que no se vislumbre que a personalidade jurdica esteja sendo utilizada como instrumento para a consecuo de objetivos juridicamente condenveis.14 DA LEGISLAO PTRIA ATINENTE RESPONSABILIDADE CIVIL DAS SOCIEDADES LIMITIDAS O Cdigo Civil, aps longo silncio da legislao, disps em seu artigo 50 que: artigo 50. Em caso de abuso de personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. Assim, aparentemente a teoria maior, sustentada precipuamente por Fbio Konder Comparato15, parece ter sido a adotada pelo legislador, no sendo
13 14

GUSMO, Mnica. Direito Empresarial. Rio de Janeiro: Impetus, 2003, p. 43. GUSMO, Mnica, Op. Cit., p. 42. 15 COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 128.

131

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

possvel verificar o albergar de que a simples falta de patrimnio poderia ser admitida como hiptese de desconsiderao, permitindo a incurso em bens particulares dos scios. DOS REQUISITOS JURISPRUDENCIAIS DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Seguindo a doutrina da teoria maior da desconsiderao, o STJ tem julgado nos seguintes termos os pedidos de responsabilidade do patrimnio dos scios: EMBARGOS DE DECLARAO PARA FINS DE PREQUESTIONAMENTO. NECESSIDADE DE QUE O ACRDO RECORRIDO PADEA DE OMISSO, CONTRADIO OU OBSCURIDADE. DECLARAO DE DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. NECESSIDADE DE COMPROVAO DE ABUSO. ENCERRAMENTO DE ATIVIDADE SEM BAIXA NA JUNTA COMERCIAL. CIRCUNSTNCIA INSUFICIENTE PRESUNO DE FRAUDE OU M-F NA CONDUO DOS NEGCIOS. ARTS. 592, II E 596 DO CPC. NORMAS EM BRANCO, QUE NO DEVEM SER APLICADAS DE FORMA SOLITRIA. SOCIEDADE POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA. AUSNCIA DE ADMINISTRAO IRREGULAR E DO CAPITAL SOCIAL INTEGRALIZADO. SCIOS NO RESPONDEM PELO PREJUZO SOCIAL. PRECEDENTES. - Mesmo se manejados com o intuito de prequestionamento, os embargos declaratrios devem cogitar de alguma hiptese de omisso, contradio ou obscuridade, sob pena de rejeio. - A excepcional penetrao no mago da pessoa jurdica, com o levantamento do manto que protege essa independncia patrimonial, exige a presena do pressuposto especfico do abuso da personalidade jurdica, com a finalidade de leso a direito de terceiro, infrao da lei ou descumprimento de contrato. - O simples fato da recorrida ter encerrado suas atividades operacionais e ainda estar inscrita na Junta Comercial no , por si s, indicativo de que tenha havido fraude ou m-f na conduo dos seus negcios. - Os arts. 592, II e 596 do CPC, esta Turma j decidiu que tais dispositivos contm
132

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

norma em branco, vinculada a outro texto legal, de maneira que no podem - e no devem - ser aplicados de forma solitria. Por isso que em ambos existe a expresso "nos termos da lei". - Os scios de empresa constituda sob a forma de sociedade por quotas de responsabilidade limitada no respondem pelos prejuzos sociais, desde que no tenha havido administrao irregular e haja integralizao do capital social. Recurso especial no conhecido (STJ, REsp n 876.974/SP, Relatora Ministra Nancy Andrighi, 3 Turma, julgado em 09.08.2007, publicado no DJ de 27.08.2007). EMBARGOS EXECUO DE MULTA COMINATRIA. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA PARA ATINGIR EMPRESA QUE NO FOI PARTE NA AO ANTERIOR. IMPOSSIBILIDADE. Nula, a teor do artigo 472, CPC, a deciso que estende a coisa julgada a terceiro que no integrou a respectiva relao processual. A desconsiderao da pessoa jurdica medida excepcional que reclama o atendimento de pressupostos especficos relacionados com a fraude ou abuso de direito em prejuzo de terceiros, o que deve ser demonstrado sob o crivo do devido processo legal.Recurso especial conhecido e provido. (STJ, REsp n 347524 / SP, Relator CESAR ASFOR ROCHA, 4 Turma, julgado em 18/02/2003, publicado no DJ de 19.05.2003). DOS REQUISITOS JURISPRUDENCIAIS DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PARAN PARA APLICAO DA TEORIA DE DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA Neste entendimento tambm o Tribunal de Justia do Estado do Paran, alberga a necessidade de demonstrao de abuso de direito e/ou fraude: AO DE COBRANA EM FASE DE EXECUO DE SENTENA - DESCONSIDERAO DA PERSOLINALIDADE JURDICA INDEFERIMENTO AGRAVO DE INSTRUMENTO - AUSNCIA DOS REQUISITOS EXIGIDOS NO ARTIGO 50 DO CDIGO CIVIL DE 2002 PARA O DEFERIMENTO DA MEDIDA PLEITEADA - RECURSO CONHECIDO E NO PROVIDO. 1. A aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica requer a conjugao de
133

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

dois fatores, quais sejam: a) insolvncia da empresa; e b) demonstrao de abuso caracterizado pelo desvio de finalidade ou confuso patrimonial. 2. A falta de provas acerca da prtica de qualquer abuso da personalidade jurdica e o simples insucesso financeiro da empresa devedora no autorizam a despersonalizao da pessoa jurdica. ( TJPR., Agravo de Instrumento n . 0375162-2, Relator Desembargador Jos Marcos de Moura, Quinta Cmara Cvel, Julgamento 13/11/2007 17:00, Acrdo n. 19131). EXECUO. TTULO JUDICIAL. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. INEXISTNCIA DE BENS PENHORVEIS E ENCERRAMENTO DAS ATIVIDADES. CIRCUNSTNCIAS INSUFICIENTES, POR SI, PARA AUTORIZAR A DESPERSONALIZAO DA PESSOA JURDICA. AUSNCIA DE COMPROVAO DA PRTICA DE ATO ILCITO, COM DESVIO DE FINALIDADE OU CONFIGURAO DE CONFUSO PATRIMONIAL DA SOCIEDADE DEVEDORA. NO PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DO ARTIGO 50, DO CDIGO CIVIL. DECISO SINGULAR MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO. "1. A aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, somente pode ser acolhida em situaes excepcionais, quando demonstrado o uso abusivo da personalidade jurdica, com confuso patrimonial, fraude, ou m-f, com o intuito nico de prejudicar credores". "2. Os scios respondem no pela circunstncia da sociedade estar em dbito, no porque so scios, mas pelo cometimento de ato ilcito, por utilizarem da pessoa jurdica para fins diversos dos que justificaram a sua criao. Por isso que, a inexistncia de bens para garantia de eventuais credores e o encerramento da atividade econmica no autoriza, s por isso, desconsiderar a pessoa jurdica para responsabilizao dos scios pelas dvidas contradas, se no evidenciada a presena dos pressupostos legais, insertos no art. 50, do Cdigo Civil em vigor" (TJ/PR, Agravo de Instrumento n 366.999-0, Relator Desembargador Airvaldo Stela Alves, julgado em 05.12.2006, publicado no DJ 7286, de 19.01.2007). APELAO CVEL. AO DE COBRANA. CONSRCIO. PRIMEIRO APELO. ILEGIMIDADE PASSIVA DOS SCIOS CONFIGURADA. INEXISTNCIA DE RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL. DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA. AUSNCIA DE COMPROVAO DAS
134

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

HIPTESES QUE A AUTORIZAM E DE PEDIDO EXPRESSO. SEGUNDO APELO. CERCEAMENTO DE DEFESA NO CONFIGURADO. RESPONSABILIDADE DEMONSTRADA PELOS DOCUMENTOS JUNTADOS AOS AUTOS DILAO PROBATRIA DESNECESSRIA. APESAR DO PAGAMENTO DE TODAS AS PARCELAS, O VECULO NO FOI ENTREGUE. RESTITUIO DOS VALORES PAGOS. DEVIDA. SENTENA CRIMINAL ABSOLUTRIA POR FALTA DE PROVAS QUANTO A AUTORIA. DESINFLUNCIA NA ESFERA CVEL. RECURSOS DESPROVIDOS. (...) A pretenso de desconsiderao da pessoa jurdica, de modo a responsabilizar os scios pelo dbito, somente admitida quando, atravs do conjunto probatrio, constata-se que os scios tenham agido dolosamente, infringindo disposies legais, ou se ficar comprovada a extino irregular da empresa, a no integralizao do capital ou ainda nas hipteses em que houver confuso patrimonial entre a pessoa jurdica e a pessoa fsica dos scios. (...) (TJ/PR, Apelao Cvel n 1.0181970-7, Relator Juiz Augusto Lopes Cortes, julgado em 25.10.2006, publicado no DJ 7240, de 10.11.2006). EXECUO DE TTULO JUDICIAL. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. REQUISITOS. AUSNCIA. AGRAVO CONHECIDO E NO PROVIDO. Salvo os casos legalmente previstos, tais como relao de consumo e responsabilidade ambiental, no basta a insolvncia da pessoa jurdica para acarretar a desconsiderao de sua personalidade, afigurando-se imprescindvel a configurao de alguma das hipteses delineadas no artigo 50 do Cdigo Civil (TJ/PR, Agravo de Instrumento n 372.656-7, Relator Juiz Vitor Roberto Silva, julgado em 19.04.2007, publicado no DJ 7362, de 11.05.2007). DOS REQUISITOS DA 4 JURISPRUDENCIAIS REGIO PARA DO TRIBUNAL DA REGIONAL TEORIA DE

FEDERAL

APLICAO

DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA No mesmo sentido, tratando-se tributos devidos pela sociedades limitadas, o Tribunal Regional Federal da 4 Regio:

135

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

AGRAVO DE INSTRUMENTO. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA DA PESSOA JURDICA. A importncia do princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica impe a aplicao da desconsiderao apenas em casos excepcionais, atendidos determinados requisitos bem especficos, no sendo o caso em questo. (TRF4, APELAO CIVEL, 2005.04.01.052195-0, PRIMEIRA TURMA SUPLEMENTAR, Relator EDGARD ANTNIO LIPPMANN JNIOR, D.E. 31/01/2006) DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. EXIGE CONFIGURAO DE FRAUDE, ABUSO DE DIREITO OU ILCITO. A aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica opera-se para atingir o patrimnio pessoal dos scios quando a sociedade utilizada como instrumento para fraude, abuso de direito ou prtica de ilcito. (TRF4, AG 2008.04.00.004533-0, Quarta Turma, Relator Valdemar Capeletti, D.E. 14/04/2008) EXECUO DE SENTENA. REDIRECIONAMENTO PARA O SCIO-GERENTE. HIPTESES DE CABIMENTO. Os Tribunais vm admitindo a tese da desconsiderao da personalidade jurdica nos casos em que a sociedade se presta como disfarce para ato abusivo ou em fraude a credores. Todavia, para que seja declarada, necessria a prova cabal da fraude realizada pelos scios ou administradores da pessoa jurdica. (TRF4, AG 2006.04.00.011446-9, Terceira Turma, Relator Vnia Hack de Almeida, DJ 16/11/2006) DESCONSIDERAO. PESSOA JURDICA. EXCEO. A desconsiderao da pessoa jurdica, nos termos do art. 50-CC, supe abuso da personalidade, "caracterizado pelo desvio de finalidade ou confuso patrimonial", o que inocorre em caso de decretao de falncia, que , em regra, meio regular de dissoluo da sociedade. (TRF4, AG 2007.04.00.008623-5, TERCEIRA TURMA, RELATORA MARIA LCIA LUZ LEIRIA, D.E. D.E. 17/10/2007). AO DE COBRANA. EXECUO. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. EMPRESA DEVEDORA. SEM BAIXA REGULAR JUNTO A RECEITA FEDERAL E JUNTA COMERCIAL. 1. A desconsiderao da pessoa jurdica medida excepcional que reclama o atendimento de pressupostos especficos relacionados com a fraude ou abuso de direito em
136

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

prejuzo de terceiros, devidamente comprovados. 2. Os scios respondem com o prprio patrimnio, pelas dvidas da empresa, nos conforme a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, quando agir com dolo ou m-f, fraudando credores ou contrariando a lei, nos termos do art. 50 do cdigo Civil. 3. Comprovado nos autos que a pessoa jurdica paralisou as atividades sem baixa regular, em infringncia lei que permite a responsabilidade solidria de seus scios, incidem na espcie, os dispositivos legais constantes do artigo 338 do Cdigo Comercial e artigo 10 do Decreto n 3.108/19. 4. Agravo de instrumento provido. (TRF4, AG 2007.04.00.029869-0, TERCEIRA TURMA, RELATOR CARLOS EDUARDO THOMPSON FLORES LENZ, D.E. D.E. 17/10/2007). PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO LEGAL. ARTIGO 557 DO CPC. REDIRECIONAMENTO DA EXECUO. ART. 135, INC. III, DO CTN. ATITUDES CONTRRIAS LEI REALIZADAS PELO SCIO-GERENTE. DISSOLUO IRREGULAR DA EMPRESA. 1. Esta Corte, em sucessivos precedentes, consolidou seu entendimento no sentido de que as regras gerais relativas responsabilidade tributria so matria reservada Lei Complementar, conforme previso expressa no art. 146, III, "b", da Constituio Federal, estando atualmente regulada no Cdigo Tributrio Nacional, Lei n. 5.172/66. 2. Os scios-gerentes somente respondem pelos crditos tributrios da empresa na hiptese de terem agido com excesso de poderes ou contrariamente lei, ao contrato social ou aos estatutos. 3. entendimento desta Turma que a dissoluo irregular, por si s, no enseja o redirecionamento da execuo, visto que reconhecer essa possibilidade seria o mesmo que considerar a falta de pagamento do tributo uma infrao lei apta a responsabilizar pessoalmente o scio, j que a quitao total dos tributos um dos requisitos exigidos pelo fisco para a dissoluo regular da empresa. 4. A jurisprudncia da Primeira Seo deste Tribunal firmou-se, em consonncia com o entendimento atual das Primeira e Segunda Turmas do Superior Tribunal de Justia, no sentido de que o redirecionamento contra o scio-gerente somente tem lugar com incio de prova de ter havido excesso de mandato ou infringncia lei ou estatuto, no decorrendo da simples inadimplncia no recolhimento de tributos. 5. Esta Corte j declarou a inconstitucionalidade da expresso "os scios das empresas por cotas de responsabilidade limitada: constante no caput do artigo 13
137

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

da Lei n. 8.620/93, na Argio de Inconstitucionalidade no AI n. 1999.04.01.096481-9/SC, Rel. Des. Federal Amir Sarti, de forma que o acolhimento do pedido de redirecionamento exige a comprovao do dolo do scio-gerente da empresa executada, no podendo ser este simplesmente presumido em decorrncia do nopagamento. 6. Correta a deciso que negou seguimento ao recurso, com fulcro no art. 557 do CPC, pois em harmonia com a jurisprudncia pacifica deste Tribunal. (TRF 4 Regio, 2 Turma, AGVAG 2007.04.00.001479-0, rel. Juza Maria Helena Rau de Souza, DJ 11.04.2007). TRIBUTRIO. EMBARGOS EXECUO FISCAL. REDIRECIONAMENTO. ILEGITIMIDADE PASSIVA DO SCIO RETIRANTE. ART. 135, INC. III, DO CTN. INVERSO DA SUCUMBNCIA. 1. No possvel o redirecionamento do feito ao responsvel pela empresa devedora de tributo, a menos que o inadimplemento resulte de atos praticados com excesso de poderes ou infrao lei, aos estatutos ou ao contrato social. Precedentes. 2. Apenas o inadimplemento e a insuficincia de bens da executada no autorizam o redirecionamento da execuo fiscal. 3. No caso, no foi demonstrada a ocorrncia de dissoluo irregular da empresa, muito menos a responsabilidade dos embargantes, scios-gerentes que se retiraram da sociedade antes de ser considerada "ativa no regular" perante o CNPJ e o inadimplemento das parcelas do REFIS. 4. Apelao provida para excluir os embargantes do plo passivo da execuo fiscal e inverter os nus de sucumbncia. (TRF4, APELAO CIVEL, 2002.72.02.003654-4, Primeira Turma, Relator lvaro Eduardo Junqueira, D.E. 18/12/2006) TRIBUNAL - QUARTA REGIO - Classe: AC - APELAO CIVEL Processo: 200004011026601 - DJU DATA:29/05/2002 PGINA: 298 / Relator(a) LUIZ CARLOS DE CASTRO LUGON. No caso concreto, tem-se apenas ilaes da parte agravante sobre a conduta dos agravados, ou seja, no h prova cabal de que os scios tenham agido com inteno de fraudar ou com abuso de direito a justificar a desconsiderao da personalidade jurdica da agravada, devendo, portanto, ser mantida a deciso agravada na ntegra. PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INTRUMENTO. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA.
138

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

POSSIBILIDADE. Constatada confuso patrimonial entre empresas, bem como a manipulao dos resultados financeiros, a identidade dos nomes fantasia e dos administradores, e a transferncia de empregados, resta autorizada a desconsiderao da personalidade jurdica, a permitir a responsabilizao da totalidade do patrimnio de ambas as empresas para satisfao do crdito tributrio. Inverso do nus da prova, que passa a recair sobre as executadas, as quais ser facultado, em embargos, demonstrar eventual inexistncia de causa suficiente para a responsabilizao aqui vislumbrada. Multa por ato atentatri dignidade da justia que se confirma, por se sustentar na ampla prova documental que ensejou a deciso de autorizar a desconsiderao da pessoa jurdica. (TRF4, AG 2007.04.00.016643-7, PRIMEIRA TURMA, RELATORA TAS SCHILLING FERRAZ, D.E. 04/12/2007). DOS REQUISITOS JURISPRUDENCIAS DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 9. REGIO PARA APLICAO DA TEORIA DE DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA Contudo, invocando dispositivos legais no especficos em relao matria16, e apoiando-se na supremacia do princpio da proteo do trabalhor, sem cotej-lo com o princpio da propriedade privada, legalidade, livre iniciativa e livre concorrncia, o Tribunal do Trabalho da 9 Regio, adotou a teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica, excluindo de seu microssistema a norma legal que impinge a verificao da fraude ou abuso de direito17: TRT-PR-26-01-2007 DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA. REQUISITOS. O carter protecionista do Direito do
16 17

art. 2, art. 10 e art. 448, da CLT. Sobre conflito de princpios e regras constitucionais, entende-se que no h hierarquia entre os princpios constitucionais. Todas as normas constitucionais esto em um mesmo nvel, o que decorre do princpio da unidade da Constituio, no podendo haver normas constitucionais antinmicas, acontecendo, algumas vezes, a tenso das normas entre si. Inclusive, por ser a Constituio a base estrutural da sociedade e do Estado, mais do que bvio concluir que no h hierarquia entre as normas constitucionais, sejam princpios ou regras. Para maior aprofundamento do tema recomenda-se a leitura de BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio, 2 ed. Saraiva, So Paulo, 1998, e ALEXY, R. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de estudios constitucionales, 1997.

139

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

Trabalho confere teoria da desconsiderao da pessoa jurdica uma interpretao em consonncia com seus princpios tutelares. Dessa feita, no h necessidade, nesta seara, de configurao de fraude, abuso de direito ou excesso de poder. A simples demonstrao de inidoneidade da pessoa jurdica pela insuficincia de bens para saldar as dvidas trabalhistas que lhe so afetas j autoriza a aplicao do instituto sob comento. Isso porque, o carter forfetrio do salrio preconiza que o empregado no deve correr os riscos do empreendimento, haja vista que tambm no participa dos respectivos proveitos (art. 2 da CLT). TRT-PR00462-2000-668-09-00-0-ACO-01772-2007 SEO ESPECIALIZADA. Relator: LUIZ CELSO NAPP. Publicado no DJPR em 26-01-2007. TRT-PR-24-04-2007 DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA. RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL DO SCIO. A teoria da desconsiderao da pessoa jurdica, introduzida em nosso ordenamento jurdico no artigo 28 da Lei n. 8.078-1990, permite que seja desconsiderada a personalidade jurdica das sociedades de capitais, para buscar a responsabilidade patrimonial de seus scios, sempre que esta personalidade for, de alguma forma, obstculo satisfao de crditos de terceiros. Por conseguinte, a ausncia de bens livres e desembaraados pertencentes sociedade sujeita os scios a responderem com seu patrimnio pelo dbito em execuo, a teor do disposto nos artigos 592, inciso I, e 596 do Cdigo de Processo Civil. Agravo de petio conhecido e desprovido.TRT-PR-03634-2001-021-09-005-ACO-10077-2007 - SEO ESPECIALIZADA. Relator: ALTINO PEDROZO DOS SANTOS. Publicado no DJPR em 2404-2007 TRT-PR-01-04-2008 DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA. Inconteste que o exeqente contribuiu com a sua fora de trabalho para o patrimnio da empresa e, por conseguinte, dos scios, so estes tambm responsveis pela dvida trabalhista (CPC, artigo 592, II), no podendo eles, agora, tangenciar suas obrigaes trabalhistas, de forma contrria ordem jurdica (CPC, artigo 592, II e CF, artigo 170, da CF), que tem por fim a manuteno da ordem econmica, possibilitando ao exeqente cobrar o dbito reconhecido judicialmente. Ainda, ficou claramente demonstrada a absoluta inaptido patrimonial da empresa executada, atraindo, pois, a incidncia da melhor doutrina
140

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

juslaboralista a respeito da extenso da responsabilidade patrimonial dos scios, no caso de inadimplncia das dvidas trabalhistas da empresa da qual fazem parte. Aplicao do disposto nos artigos 28 da Lei 8.078/90, 50 e 990, ambos do Novo Cdigo Civil, 135 do Cdigo Tributrio Nacional e 9 da CLT, permitindo ao Juizo determinar que a execuo avance no patrimnio dos scios para satisfazer as dvidas da sociedade executada, sendo no mesmo sentido a Orientao Jurisprudencial 149 da SDI-I do C. TST. TRT-PR-00617-1994-657-09-00-5-ACO-09302-2008 SEO ESPECIALIZADA. Relator: ROSEMARIE DIEDRICHS PIMPO. Publicado no DJPR em 01-04-2008. TRT-PR-26-06-2007 SCIOS. RESPONSABILIZAO NA FASE COGNITIVA. IMPOSSIBILIDADE. Sem provas de fraude, ou mesmo de m administrao da sociedade, que possam caracterizar futura insolvncia na fase de cumprimento da r. sentena, os scios da empresa no so partes legtimas para figurar no plo passivo de reclamatria trabalhista. Mesmo na Teoria da Desconsiderao da Pessoa Jurdica os scios no se confundem com a pessoa jurdica da qual fazem parte, respondendo individualmente com seus bens particulares, na fase de execuo, apenas quando a sociedade no tiver patrimnio suficiente para quitar o dbito reconhecido judicialmente (art. 592, II, do CPC). A limitao da responsabilidade dos scios deve prevalecer em relao sociedade enquanto no houver efetiva comprovao de m administrao, fraude ou pelo menos inadimplncia de direitos deferidos diante da ausncia de bens da empresa passveis de penhora, ou seja, os scios apenas sero responsabilizados quando, aproveitando-se do vu da personalidade jurdica, forem frustados crditos trabalhistas. Frisese que os arts. 942 c/c 932, ambos do Cdigo Civil, dispem justamente que a responsabilidade pela reparao civil do empregador, e no dos scios. TRT-PR-18085-2005-004-09-00-1ACO-16391-2007 - 1A. TURMA. Relator: UBIRAJARA CARLOS MENDES. Publicado no DJPR em 26-06-2007 TRT-PR-21-10-2005 SCIO MINORITRIO DE SOCIEDADE LIMITADA. COTA-PARTE IRRISRIA. RESPONSABILIDADE PLENA PELAS DVIDAS TRABALHISTAS. A desconsiderao da pessoa jurdica operada pela CLT via personificao da empresa (art. 2, art. 10 e art. 448, da CLT), submete inclusive o scio minoritrio de sociedade
141

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

limitada. A nica condio objetiva para essa responsabilizao o inadimplemento de dvidas trabalhistas. A proporo irrisria da cota-parte do scio no empecilho e, muitas vezes, figura para iludir os credores, ocultando-se sob o vu da pessoa jurdica, e dentro dos muros da responsabilidade limitada. TRT-PR-169032001-012-09-00-2-ACO-27174-2005 SEO ESPECIALIZADA. Relator: ROSEMARIE DIEDRICHS PIMPAO. Publicado no DJPR em 21-10-2005 TRT-PR-16-03-2007 RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL. DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA. INEXISTNCIA DE ABUSO OU FRAUDE. invivel a responsabilizao de terceiro pela dvida trabalhista da empresa executada, com base na teoria da desconsiderao da pessoa a jurdica (arts. 28 da Lei n. 8.078/1990 e 50 do CC/2002), quando se constatar que no houve abuso na personalidade jurdica, caracterizado pelo uso fraudulento da pessoa juridica ou confuso patrimonial. Agravo de petio conhecido e provido. TRT-PR01210-1997-325-09-00-9-ACO-07109-2007 SEO ESPECIALIZADA. Relator: ALTINO PEDROZO DOS SANTOS. Publicado no DJPR em 16-03-2007. TRT-PR-19-01-2007 DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA. RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL DO SCIO RETIRANTE. A teoria da desconsiderao da pessoa jurdica, introduzida em nosso ordenamento jurdico no artigo 28 da Lei n. 8.078-1990, permite que seja desconsiderada a personalidade jurdica das sociedades de capitais, para buscar a responsabilidade patrimonial de seus scios, sempre que esta personalidade for, de alguma forma, obstculo satisfao de crditos de terceiros, responsabilidade essa que deve ser limitada, porm, data do seu desligamento do quadro societrio. Por conseguinte, a ausncia de bens livres e desembaraados pertencentes sociedade sujeita os scios a responderem com seu patrimnio pelo dbito em execuo, a teor do disposto nos artigos 592, inciso I, e 596 do Cdigo de Processo Civil. Agravo de petio conhecido e parcialmente provido. TRT-PR-02225-2002-021-09-00-2-ACO00384-2007 - SEO ESPECIALIZADA. Relator: ALTINO PEDROZO DOS SANTOS. Publicado no DJPR em 19-01-2007 TRT-PR-18-10-2005 1. Desconsiderao da pessoa jurdica. Penhora sobre o patrimnio dos scios. J exauridas as
142

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

possibilidades de a execuo se efetivar em bens da empresa passveis de cobrir o montante executivo, aplica-se a teoria da desconsiderao da pessoa jurdica, para que se autorize o avano da penhora sobre o patrimnio pessoal dos scios que integravam o quadro societrio da empresa ao tempo do contrato de trabalho. 2. Scio retirante. Responsabilidade na execuo para integrar o quadro societrio da empresa ao tempo em que vigente o contrato de trabalho do reclamante. O fato de a ao trabalhista ter sido aforada, pelo reclamante, aps a retirada do scio da sociedade, no exime este da sua responsabilidade quanto aos dbitos trabalhistas, contrados ao tempo em que ainda integrava o quadro societrio da empresa. TRT-PR-00808-2002-661-09-00-7-ACO26728-2005 - SEO ESPECIALIZADA. Relator: LUIZ EDUARDO GUNTHER. Publicado no DJPR em 18-10-2005. E analisando, os recursos dirigidos ao Tribunal Superior do Trabalho, verifica-se a enorme dificuldade de enfrentamento da questo, face ao contido na Smula 266 TST18, que somente autoriza a subida dos apelos no caso de afrontar direta ao texto constitucional. AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. EMBARGOS DE TERCEIRO. FRAUDE EXECUO. PENHORA. AUSNCIA DE VIOLAO DIRETA DE DISPOSITIVO CONSTITUCIONAL. A teor do art. 896, 2, da CLT, e da Smula 266/TST, o conhecimento de recurso de revista, na fase de execuo, condiciona-se demonstrao de violao direta e literal de norma constitucional, no alcanando discusso que envolva o exame de norma infraconstitucional disciplinadora da fraude execuo (CPC, art. 593, II), tampouco do direito de propriedade (arts. 1228 do atual Cdigo Civil e 524 do Cdigo Civil de 1916). No configurada ofensa ao art. 5, XXII, da Carta Federal. Agravo de instrumento no-provido. AIRR - 683/2002001-15-40. DJ - 07/12/2007. AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. EXECUO. AGRAVO DE PETIO DA SEGUNDA
18

SMULA 266 TST: A admissibilidade do recurso de revista contra acrdo proferido em agravo de petio, na liquidao de sentena ou em processo incidente na execuo, inclusive os embargos de terceiro, depende de demonstrao inequvoca de violncia direta Constituio Federal.

143

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

EXECUTADA. RESPONSVEL SUBSIDIRIA . Tratando-se de processo em fase de execuo, somente por ofensa direta e literal de dispositivo da Constituio Federal cabvel o recurso de revista, nos termos do disposto no 2 do artigo 896 da CLT. No caso em exame, os dispositivos apontados como violados no foram objeto de apreciao do acrdo recorrido, incidindo a Smula n 297 do TST. Agravo de instrumento conhecido e no provido. AIRR - 857/2004-013-21-40. DJ - 09/05/2008. AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA. EXECUO. DESPERSONIFICAO DA PESSOA JURDICA. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. A admissibilidade do recurso de revista interposto em face de acrdo proferido em agravo de petio, na liquidao de sentena ou em processo incidente na execuo, inclusive os embargos de terceiro, depende de demonstrao inequvoca de violncia direta Constituio Federal (Smula n 266 do Tribunal Superior do Trabalho). Agravo de instrumento a que se nega provimento. AIRR - 1003/2001-371-02-40. DJ - 29/02/2008.

PANORAMA BRASILEIRO FTICO DA DOUTRINA DAS SOCIEDADES LIMITADAS De acordo como os dados do Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC), existem no pas quase 9 milhes de empresas registradas, sendo que 4,3 milhes so constitudas sob a forma de sociedades de responsabilidade limitada19.

CONSTITUIO DE EMPRESAS POR TIPO JURDICO - BRASIL - 1985-2005 FIRMA SOCIEDADE SOCIEDADE OUTROS COOPERATIVAS INDIVIDUAL LIMITADA ANNIMA TIPOS 168.045 277.350 148.994 238.604 1.140 1.034 363 297 66 204

ANO 1985 1986

19

TOTAL 318.608 517.489

http://www.dnrc.gov.br, acesso em 13 de julho de 2008.

144

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

1987 1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 TOTAL

222.847 208.017 240.807 279.108 248.590 221.604 254.608 264.202 263.011 252.765 275.106 239.203 244.185 225.093 241.487 214.663 228.597 222.020 240.306 4.569.288

195.451 184.902 209.206 246.322 248.689 207.820 240.981 245.975 254.581 226.721 254.029 223.689 229.162 231.654 245.398 227.549 240.530 236.072 246.722 4.300.257

857 1.214 1.251 748 611 594 697 731 829 1.025 1.290 1.643 1.422 1.466 1.243 1.012 1.273 1.366 1.800 20.080

319 404 437 438 447 515 757 657 879 1.821 2.386 2.258 2.330 2.020 2.344 1.556 1.503 2.438 1.297 21.731

161 128 151 141 156 132 161 207 187 360 410 335 246 369 439 371 310 303 413 4.534

419.635 394.665 451.852 526.757 498.493 430.665 497.204 511.772 519.487 482.692 533.221 467.128 477.345 460.602 490.911 445.151 472.213 462.199

8.915.890

Destes dados, em anlise conjunta com estudo realizado pelo IBGE20 em 2001, que atesta que 2 milhes empresas brasileiras, tratavam-se de pequenas e microempresas, resta visvel a relevncia do tema, em especial quanto a anlise macroeconmica que abordaremos adiante. DAS RAZES DE MACROLGICA PARA A APLICAO DA TEORIA MAIOR

20

http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/economia/microempresa/microempresa2001.pdf. acesso em 13 de julho de 2008.

145

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

recorrente no discurso daqueles que defendem a aplicao da teoria menor da desconsiderao, em especial no mbito da Justia do Trabalho, a invocao da funo social da empresa, que com fulcro no artigo 170 da Constituio Republicana, impinge a ordem econmica o sopesar da livre iniciativa em conjunto com a valorizao do trabalho humano. Mas deste conjunto principiolgico amplo e subjetivo, qual seria a viso do legislador quando da aplicao dos postulados ? Seria proporcionar a restrio da livre iniciativa fora do imperativo da legalidade ? Ou ainda, dar significado de forma a albergar a defesa da ordem econmica de forma macroeconmica ou somente restritivamente, para os casos de conflito individualista e microeconmico? Tais questionamentos que por certo proclamam grande debate econmico, jurdico e ideolgico, por certos exigiriam profundo exame da matria, a qual no se tem pretenso esgotar no presente trabalho, mas contudo no se pode furtar de comentar situaes reais, que indicam sobre a opo de solues microeconmicas, e seus efeitos no sistema de mercado. A funo social do contrato a funo no ambiente coletivo e no individual. Assim, preciso avaliar qual o impacto no bem estar da coletividade de uma determinada deciso jurdica. E isso somente pode acontecer levando em conta o impacto no espao pblico de interao coletiva, que justamente o mercado, e portanto objeto do Direito Econmico. Com olhos para o Direito Econmico, Claude Champaud21, defineo Considerado como um direito original mas de vocao geral, o Direito Econmico se apresenta portanto como um esprito jurdico particular aplicado a um corpo de regras diversas. Somente o esprito verdadeiramente novo.... Informa ainda o autor que neste ramo, presente em todas as formas de anlise dos outros microssistemas, por se tratar de disciplina multidisciplinar, com a
21

CHAMPAUD, Claude. Contribution la definicion du droit conomique. in Il Diritto dell'Economia Rivista di Dottrina e di Giurisprudenza, ano XIII, n 2, 1967, pp. 141-154, apud FONSECA, Joo Bosco Leopoldino da. Direito Econmico. 5a. Edio, Rio de Janeiro: Forense, 2004, pp. 13/15..

146

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

associao de outros ramos do conhecimento fora do direito, resta entendido o porque da lgica e da definio do Direito Econmico no restar adaptado aos tradicionais ramos do Direito e lgica clssica da imputao, do SER / DEVER SER. Visa portanto este ramo a analisar as relaes macroeconmicas, na busca de solues macrojurdicas, tendo como foco o mercado, fugindo da mera anlise do direito individual e dos ramos clssicos do Direito. O clssico direito contratual, na sociedade de consumo e de mercado no traz mais todas as respostas necessrias para resolver as demandas macroeconmicas, decorrentes do acelerado processo de industrializao, distribuio e comrcio em escala global. A este novo mtodo de anlise, Roberto Catalano Botelho de Ferraz22 nomeia como macrolgica, sendo aquela capaz de suplantar a orientao clssica dos demais ramos do direito, quando na anlise do caso em concreto verifica-se que a soluo macroeconmica, no se adapta ao denticos jurdicos: se A deve ser B, podendo ser necessrio que se A pode ser, ento A deve ser atrapalhado, modificado ou at mesmo impedido. 23 O objeto ento tem foco na soluo dos conflitos atravs de uma viso de tendncias macroeconmica e coletivas, abstraindo-se da tradicional viso individualista. Aplicando o Direito Econmico a resposta comearia por um DEPENDE, eis que a anlise superaria os aspectos formais e verificaria os aspectos mercadolgicos macroeconomicamente identificados, os quais por vezes restam incertos e dependentes de valorizaes dos fatos econmicos, que contm grande carga de dinamicidade. Assim a verificao visa um princpio maior e fora do contexto meramente jurdico, abordando a questo da manuteno do equilbrio da concorrncia.
22

A macrolgica do Direito Econmico e o Processo Civil: a lgica diferenciada das aes civis pblicas. Revista de Processo n. 156, pp. 357 a 374, RT, 2008. 23 Diversos so os exemplos de interferncia na lgica clssica, quando da anlise das decises do Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE). http://www.cade.gov.br/

147

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

Ressalte-se que no se trata de dispensar a validade dos ramos tradicionais do direito, que visam a solues micrologicamente, mas sim um direito diferente, que de forma complementar, visa a justia distribuda de forma comutativa, atravs de verificao do esprito das normas, pretendendo dar solues a nova sociedade de massas surgidas aps a revoluo industrial e afirmadas na modernidades, sobretudo em torno do consumo. Exemplos do perigo de pensar unicamente no direito individual, esquecendo-se dos reflexos da decises jurdicas no mbito do mercado e sua evidente reao so os mais diversos. Do testemunho de Atiyah, professor de Oxford, antigo defensor do declnio da liberdade contratual (fall of the freedom of the contract), vem o exemplo, na Inglaterra, da legislao sobre locaes. 24 Naquele pas, a excessiva proteo do locatrio na legislao escasseou a oferta de imveis, fazendo com que o preo dos aluguis subisse demasiadamente. A lei do inquilinato inglesa foi reformulada para dar maior flexibilidade ao contrato, permitindo, mais rapidamente, a recuperao do bem locado. Em conseqncia, a oferta de imveis aumentou no mercado, diminuindo conseqentemente o preo para os locatrios, que saram beneficiados. O mundo capitalista assim. E ele reage s legislaes e interpretaes dissonantes das regras de mercado, visando a proteo do capital, e buscando novos portos seguros para fazer seus investimentos, onde os contratos valham, a propriedade seja respeitada e onde o processo se desenrole com agilidade. Isso aconteceu tambm no Brasil nos condomnios de apartamentos, onde a diminuio da multa condominial para 2% promovida pelo Cdigo Civil de 2002 gerou um estmulo inadimplncia, e esta perda foi distribuda em chamadas extras ou aumento de mensalidades aos demais condminos.

24

ATIYAH, Patrick. An introduction of the law of contract. Oxford, Clarendon Press, 1994, p. 28 e ss.

148

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

Outra prova de que os agentes econmicos necessitam de segurana e de previsibilidade e que a reviso do contrato pode trazer maiores prejuzos do que benefcios so os estudos de campo do Instituto PENSA da USP, que tem a grande vantagem de sair do debate meramente poltico ou ideolgico e focar na comprovao matemtica ou estatstica da proposio. Comprovou-se, empiricamente, que a reviso judicial de contratos agrrios no Estado de Gois dificultou o financiamento da safra no ano seguinte.25 Conforme bem analisou Luciano Benetti TIMM (DIREITO, MERCADO E FUNO SOCIAL )26, a situao enfrentada l foi que algumas culturas, como a soja, eram financiadas, em muitos casos, com capital privado, ou seja, negociadores faziam a compra antecipada da produo, entregando o pagamento imediatamente ao produtor, que com isso, capitalizava-se para o plantio. E no ano seguinte, este agricultor, que j havia computado seu lucro no preo de venda antecipada, entregava o produto. Com uma inesperada valorizao da soja alguns produtores ingressaram com aes de reviso judicial dos contratos alegando imprevisibilidade, enriquecimento injustificado, etc., para no cumprir o pactuado, ou seja, a fim de evitar a entrega do produto de seu plantio, pelo preo antes estipulado. O Tribunal de Gois27, com base na funo social do contrato, revisou os contratos e liberou os produtores que ingressaram com as aes, ditos hipossuficientes, do cumprimento integral do contrato.
25

Conforme divulgado em Seminrio do Instituto PENSA na USP em 05 de dezembro de 2005. Existe um relatrio parcial da pesquisa divulgado no site do instituto: http://www.fundacaofia.com.br/pensa/. Acesso em 13 de julho de 2008. 26 http://www.viadesignlabs.com/lawandeconomics/Direito_Mercado_Funcao_Social.pdf. acesso em 13 de julho de 2008. 27 - VENDA DE SOJA. FUNO SOCIAL DO CONTRATO. LESO ENORME. ONEROSIDADE EXCESSIVA. OFENSA AO PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA E DA EQUIVALNCIA CONTRATUAL. RESCISO. POSSIBILIDADE. NOS CONTRATOS DE EXECUO CONTINUADA OU DIFERIDA, O DESATENDIMENTO DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO E A OFENSA AOS PRINCPIOS DA BOA-F OBJETIVA E EQUIVALNCIA CONTRATUAL FAZ EXSURGIR PARA A PARTE LESIONADA O DIREITO DE RESCINDIR O CONTRATO,

149

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

A conseqncia coletiva foi que todos os outros agricultores que no haviam ingressado com aes foram prejudicados, pois os negociadores da regio, a partir deste posicionamento do Tribunal de Gois no mais queriam seguir fazendo a operao de compra antecipada do produto, diante do flagrante risco de prejuzo da operao. CONCLUSO Para anlise em comento, a relativizao na Justia do Trabalho do disposto na legislao positivada, com o elastecimento das possibilidades de aplicao de regra de exceo, sob o argumento da proteo do trabalhador, posta de forma genrica na CLT, como se fosse capaz de suplantar qualquer norma de direito material e outros princpios decorrentes do prprio sistema jurdico, merece uma reflexo sobre o ponto de vista da macrolgica. previsvel e at lgico, que se mantida a tendncia da Justia do Trabalho, em alargar por demais a responsabilidade dos scios nas empresas de responsabilidade limitada, ensejar reaes do mercado, muitas vezes prejudiciais ao prprio trabalhador, que ser visto como fator de alto risco para os investimentos, ou at mesmo impeditivo.

MORMENTE SE OCORREREM ACONTECIMENTOS EXTRAORDINRIOS E IMPREVISVEIS QUE TORNEM EXCESSIVAMENTE ONEROSO O CUMPRIMENTO DA PRESTAO A QUE SE OBRIGAR. EXEGESE DOSARTS. 421, 422 E 478, TODOS DA LEI 10.406/02, NOVO CDIGO CIVILBRASILEIRO. APELAO CONHECIDA E IMPROVIDA (Apelao Cvel n79.859-2/188, 1 Cmara Cvel, TJ-GO). - VENDA A FUTURO. SOJA. PREO PR-FIXADO. DESPROPORO DAS OBRIGAES. DISSOLUO DO CONTRATO DE COMPRA E VENDA. NO ATUAL ESTGIO DO DIREITO OBRIGACIONAL, H QUE SE TER EM DESTAQUE AXIAL OS PRINCPIOS DA BOA-F OBJETIVA, DA PROBIDADE, DO EQUILBRIO ECONMICO E DA REPULSA ONEROSIDADE EXCESSIVA, DE MODO QUE, VERIFICADA A QUEBRA DESTE MICROSSISTEMA, MORMENTE EM RAZO DA MANIFESTA DESPROPORO DAS OBRIGAES, TAL CIRCUNSTNCIA IMPORTA RESOLUO DO PACTO, AO TEOR DOS ARTS. 187, 421, 422, 478 E 2035, PARGRAFO NICO, TODOS DO CDIGO CIVIL BRASILEIRO. APELAO CVEL CONHECIDA E IMPROVIDA (Apelao Cvel n 82.254- -6/188, 1 Cmara Cvel, TJ-GO).

150

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

E com a fuga de investimentos nos setor produtivo, e previsvel a retrao de abertura de postos de trabalho, o desemprego, a robotizao, a tercerizao, a diminuio da concorrncia, o aumento de preos e outros fatores prejudiciais grande massa de assalariados. Ser este o preo a ser pago pela sociedade, visando beneficiar uma pequena parcela dos trabalhadores agraciados com a teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica, e o pagamento de seus haveres com patrimnio pessoal dos scios. A desconsiderao da personalidade jurdica deve ser vista como um aprimoramento da concepo terica da sociedade de responsabilidade limitada, visando a coero das fraudes e do abuso de direito, e no um enfraquecimento da pessoa jurdica e de sua autonomia patrimonial. Necessria resta a observao dos requisitos especficos, previstos pelo legislador no Cdigo Civil, para a responsabilizao direta dos scios, sob pena de termos que afirmar que apesar de positivado, na prtica inexiste no Brasil a concepo de existncia da personalidade jurdica autnoma das sociedades e da separao patrimonial entre scio e sociedade. E ainda que se alegue que a ordem econmica deva valorizar o trabalho humano, face aos ditames constitucionais, a moderna tcnica de interpretao conforme a Constituio, indica-nos que devemos ter um sacrifcio mnimo dos princpios constitucionais, sendo que na ponderao de todos os fatores envolvidos na coliso preciso tentar a conciliao dos princpios para resoluo do caso. Deve portanto, ser adotada a interpretao constitucional, de forma que sempre que houver diversas possibilidades de interpretao e algumas delas forem consonantes, enquanto outras dissonantes da Constituio, necessrio optar por aquela soluo. A validade dessa adoo advm do princpio da ordem jurdica, desde que no haja alterao radical na concepo da norma. Havendo mais de uma sada, deve ser escolhida aquela que consegue preservar gama maior de princpios constitucionais mais importantes ou superiores.
151

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

Neste sentido, e em desfecho, verifica-se com clareza que a deciso pela teoria maior ou menor para aplicao da teoria da penetrao, deve primar pela viso macrolgica no embate do interesse individual de milhares trabalhadores, frente aos interesses de milhes de uma coletividade difusa, e ainda primar para que o respeitar ao princpio da valorizao a trabalho humano, no seja fator excludente da livre iniciativa, legalidade e propriedade privada. A soluo adotada deve buscar a reduo dos custos sociais, de maneira que alguns prejuzos de determinados credores devam ser considerados legtimos pelo Direito, em prol do benefcio social amplo e preservao dos institutos capazes de propiciar o desenvolvimento econmico. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALBERTON, Genacia da Silva. A desconsiderao da pessoa jurdica no Cdigo do Consumidor- aspectos processuais.Ajuris: Revista da Associao dos Juizes do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, vol. 19, n. 54, Maio/1992.
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de estudios constitucionales, 1997.

ATIYAH, Patrick. An introduction of the law of contract. Oxford, Clarendon Press, 1994. BANDEIRA, Gustavo. A relativizao da pessoa jurdica. Niteri, RJ: Impetus, 2004. BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio, 2. ed. Saraiva, So Paulo, 1998. CARVALHO NETO, Incio de. Abuso de Direito. 3. ed. Curitiba: Juru, 2005. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, vol. 2, 8 ed., Saraiva, So Paulo, 2005. _______ Manual de Direito Comercial. So Paulo: Saraiva, 14 ed., 2003.

152

Revista Eletrnica da Ordem dos Advogados do Brasil Seo do Paran n. 3 Jan/Jul 2009

FERRAZ, Roberto Catalano Botelho. A macrolgica do Direito Econmico e o Processo Civil: a lgica diferenciada das aes civis pblicas. Revista de Processo n. 156, pp. 357 a 374, RT, 2008. FONSECA, Joo Bosco Leopoldino da. Direito Econmico. 5. Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. GUSMO, Mnica. Direito Empresarial. Rio de Janeiro: Impetus, 2003.
JUSTEN FILHO, Maral. Desconsiderao da Personalidade Societria no Direito Brasileiro. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1987.

NETO, Alfredo de Assis Gonalves. Lies de Direito Societrio. So Paulo, 2002, Editora Juarez de Oliveira. OLIVEIRA, J. Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa jurdica. So Paulo: Saraiva, 1995. REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. V. 2. So Paulo: Saraiva, 1995. _______ Abuso de direito e fraude atravs da personalidade jurdica. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1969, Vol. 410, Dezembro/1969. SILVA, Alexandre Couto. Desconsiderao da personalidade jurdica: limites para a sua aplicao. So Paulo: Revista dos Tribunais, vol. 780, ano 89, dezembro/2000. TIMM, Luciano Benetti. DIREITO, MERCADO E FUNO SOCIAL. http://www.viadesignlabs.com/lawandeconomics/Direito_Mercado_Funcao_Social.pdf, visitado em 13 de julho de 2008 http://www.dnrc.gov.br, visitado em 13 de julho de 2008. http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/economia/microempresa/microempresa2001.pdf, visitado em 13 de julho de 2008.

153