APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR.

DANIEL MUNIZAGA MUNITA APUNTES DE D ADMINISTRATIVO Profesor: Daniel Joaqun Munizaga Munita Magster en D SANTIAGO, 2011 UNIDAD N 1 ADM Y D Podemos definir el D Administrativo como el conjunto de normas y ppios que regulan la organizacin y funcionamiento de los rganos y organismos de la Adm del E y las relaciones de sta con los administrados. En este concepto bsico, encontramos dos elementos importantes: a) Organizacin y funcionamiento de los rganos y organismos de la adm. b) Las relaciones de la Adm del E con los administrados. En este sentido, debe recordarse que el art 1 de la Constitucin contiene el ppio de servicialidad, en cuya virtud el E est al servicio de la persona humana, lo que quiere decir que los Ds de los administrados deben primar siempre por sobre las potestades del E. Adems, otro fundamento para este criterio lo constituye el art 5 inciso 2 de la Constitucin, que establece que el ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los Ds esenciales que emanan de la naturaleza humana, lo que est admitiendo que nuestra Constitucin tiene una postura iusnaturalista. EL FENMENO ADMINISTRATIVO: El fenmeno administrativo, en su esencia, es un fenmeno humano, la Adm del E est integrada por personas y a su vez, se relaciona con los administrados y debe actuar siempre al servicio de la persona humana, lo que significa la primaca de la persona y la consecuencial servicialidad del E. Nos damos cuenta que el fenmeno administrativo deriva de la naturaleza social del hombre. El jerarca administrativo, al fijarse propsitos en la actividad administrativa, practica opciones valorativas, justificando una opcin como razonable y para ello se fundamenta en los presupuestos que proporcionan la naturaleza humana y la naturaleza de la sociedad. Tambin el fenmeno administrativo puede ser considerado como fenmeno cientfico, cuyo estudio corresponde a la ciencia de la adm, que es la disciplina que estudia los medios para asegurar que las administraciones pblicas alcancen una ptima relacin entre eficiencia y eficacia, en el cumplimiento de las tareas administrativas. Este estudio es principalmente econmico. La Ciencia de la Adm responde a la interrogante de cmo debe estar organizada y como debe actuar la Adm y el D Administrativo, en un plano jurdico, estudia como es y cmo acta. Se define a la Ciencia de la Adm como un cuerpo doctrinario, ordenado y metdico que persigue que el E pueda cumplir sus fines, de acuerdo con una poltica definida, centrndose la Adm en los conceptos de Eficiencia y Eficacia. El fenmeno administrativo se transforma en jurdico cuando a la adm del E se le confieren valores como la finalidad, equilibrio de potestades del Poder Pblico, los Ds de los administrados, coordinacin, solidaridad, o la subsidiariedad. Si bien la ciencia de la adm naci con los economistas, el jurista practic opciones valorativas e incorpor conceptos como el Bien Comn y el fenmeno administrativo adquiri caractersticas jurdicas en el E Moderno. RELACIONES DEL D ADMINISTRATIVO CON OTRAS RAMAS DEL D Relaciones con el D Civil: Si bien algunos consideran que el D Administrativo es el D Comn del D Pblico, tiene una estrecha relacin con otras ramas del D, tales como el D Civil, que es el D Comn del D Privado. Hay materias en que la adm del E se rige por el D Privado, y ms exactamente, por el D Civil. La adm del E est formada por PERSONAS JURDICAS, una de ellas, la ms grande, se llama E o FISCO (que corresponde a la Adm Centralizada), cuya organizacin no est regulada por el Cdigo Civil, pero si est mencionada (Art. 547 Cdigo Civil) y se le aplican numerosos arts., en circunstancias que por regla general est regulada por el D Pblico (Constitucin Poltica de la Repblica (CPR), Leyes Orgnicas Constitucionales, etc.). Hay normativa especial para las empresas del E, ya que se rigen por las normas comunes aplicables a los particulares, o sea por las normas del D Privado (D Civil, D Comercial). Esta es una excepcin a lo que se aplica a la adm del E. En cuanto a los bienes del E, hay que regirse por el Cdigo Civil, (ver art. 589), que en el fondo es una materia de D Pblico, pero est regulada por el D Privado. Adems, hay que considerar que la Adm Pblica puede ejercer actividades pblicas a travs de entidades de D Privado, tales como el METRO S.A., que corresponde a lo llamamos ADM INVISIBLE.

APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Con el D Procesal; tiene relacin con los procedimientos administrativos, las acciones constitucionales, los recursos, en ambos procedimientos de aplica el ppio del debido proceso. Con el D Penal; se relaciona con la responsabilidad penal de los funcionarios pblicos, la cual podra constituir delitos, como prevaricacin, concusin. Algunos ppios del D Penal se aplican a los procedimientos disciplinarios. Las personas que han sido condenadas por crimen o simple delito, no pueden ser funcionarios pblicos y, si ya lo son, es causal de destitucin. Con el D Internacional; se relaciona con los Tratados Internacionales, y los ms importantes, aquellos referentes a los Ds esenciales que emanan de la naturaleza humana. Con el D Tributario; tiene mucha relacin por el SII, ya que el D Tributario descansa sobre el ejercicio de este servicio pblico (de adm descentralizada).*(SII, se relaciona con Presidente a travs de la SUPERVIGILANCIA que ejerce el Ministro de Hacienda (especie de control). Con el D Minero; en la constitucin de la propiedad minera, interviene un rgano administrativo descentralizado: el SERNAGEOMIN. Con el D Econmico y con el D Comercial: En relacin a las actividades econmicas y especialmente a la actividad empresarial del E, que la puede realizar a travs de las entidades que pertenecen a la Adm (Empresas del E, descentralizadas funcionalmente) o a travs de entidades de D privado que se rigen por el D Comercial (sociedades annimas y de responsabilidad limitada). OBJETO DEL D ADMINISTRATIVO Es la adm del E, tambin llamada ADM PBLICA y cuando decimos Adm estamos pensando en una organizacin cuyo principal objetivo es SERVIR porque la palabra Adm significa SERVIR A. Para algunos Adm viene de AD-MINISTRARE que significa servir a, o sea la idea de servicio se encuentra implcita en la Adm. Otros piensan que viene de AD-MANUS-TRAERE, pero esto no es muy aceptado ya que significa gestin de negocios, de intereses, de asuntos. El significado est vinculado directamente con la nocin de servicio (PPIO DE SERVICIALIDAD, el E est al servicio de la persona humana). Esto se repite en la Ley de Bases (18.575) en el art. 3 (la Adm del E est al servicio de la persona humana), aqu la Ley lo particulariza en cuanto a la Adm del E porque la CPR habla del E. En todo proceso administrativo, considerando entre otros, la planificacin, organizacin, direccin y reclutamiento de personal, mtodos, o control, hay ppios y tcnicas de comn aplicacin por la Adm Pblica y la Adm Privada. DISTINCIN ENTRE ADM PBLICA Y ADM PRIVADA: ADM PBLICA: Es la que corresponde a los rganos y organismos que pertenecen a la Adm del E, como parte de la organizacin y de la actividad del E, la cual est regida principalmente por el D Pblico. ADMNISTRACIN PRIVADA: Es la actividad organizada que corresponde a los particulares, participen o no junto a ellos los rganos del E. Se distinguen principalmente por: A) DIFERENCIA EN CUANTO A LOS FINES B) DIFERENCIA EN CUANTO A LOS MEDIOS C) DIFERENCIA EN CUANTO A LA REGULACIN JURDICA A) DIFERENCIA EN CUANTO A LOS FINES: La Adm Pblica, tiene lugar en el E y por los tanto los fines que puede o debe perseguir no pueden ser otros que el bien comn, que es la nica finalidad de las entidades de la Adm Pblica. Esto significa que si el fin que persigue un rgano de la Adm Pblica se aparta del bien comn se produce la DESVIACIN DE FIN O DE PODER la cual ANULA la actuacin administrativa. Tambin hay DESVIACIN de FIN cuando siendo la finalidad el bien comn, no es la finalidad de bien comn especfica de esa actividad administrativa. El fin de la Adm Pblica es satisfacer las necesidades pblicas. Por lo tanto, resulta necesario definir el alcance de las necesidades pblicas. En primer lugar, debe sealarse que no son lo mismo que necesidades colectivas, estas ltimas simplemente constituyen la suma de necesidades individuales. La distincin puede apreciarse, en que algunas necesidades colectivas son atendidas por los particulares: alimentacin, servicios mdicos, etc. Pero existen necesidades colectivas de inters general que slo cumple la Adm con exclusin de los particulares, por ejemplo, defensa de la nacin, justicia, etc. Finalmente, hay necesidades a cuya satisfaccin concurren tanto los servicios de la Adm como los

APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA particulares, por ejemplo, el transporte pblico. Cuando las necesidades colectivas son generales y su satisfaccin es asumida por el E adoptando alguna de las formas que ms adelante se indicar, se convierten en necesidades pblicas. La existencia de una necesidad, elevada al carcter de pblica, y atendida como funcin obligatoria para el E, constituye sin duda, el elemento fundamental de la Adm Pblica. Por ejemplo, la preservacin de la salud de la poblacin constituye una necesidad pblica. De all que se ha creado un sistema de salud pblica, independientemente del rol que en este campo puede caber a los particulares. En cambio la Adm Privada persigue fines particulares, que podran coincidir y ser de bien comn, como lo son los que persiguen las fundaciones y corporaciones sin fines de lucro, que aunque sean fines relacionados y que coincidan con el bien comn, siguen siendo finalidades particulares. (Ej.: Fundacin Hogar de Cristo, Corporacin del Cncer, etc.). B) DIFERENCIA EN CUANTO A LOS MEDIOS: Los medios de que se valen una y otra adm son distintos, por regla general. La Adm Pblica para obtener sus finalidades, principalmente se vale de la actividad jurdica unilateral (acto administrativo). Sin embargo, cuando el acto administrativo no es suficiente para obtener esos fines de bien comn, tambin se vale del contrato, del acuerdo de voluntades; pero incluso cuando la adm celebra contratos, especialmente si se trata de contratos administrativos, debe dictar una serie de actos administrativos en la formacin de ste y, en consecuencia, la adm sigue actuando en forma unilateral. Se pueden distinguen dos tipos de contratos: los contratos de D Comn, que se rigen por las normas aplicables a los particulares; y los contratos administrativos, en que las clusulas las establece la adm, en virtud de sus facultades exorbitantes, afectando el ppio de igualdad de las partes (Ej.: contrato de suministro o abastecimiento, en que la adm requiere comprar bienes muebles, donde la regla general es la licitacin pblica). La Adm Privada en cambio, aparece con mayor flexibilidad en su accin y su adaptabilidad al medio es ms fcil y fluida. La figura ms caracterstica en el mbito de la adm privada es el contrato, que supone igualdad jurdica entre las partes. Siendo una actividad DE y ENTRE particulares, en la medida que se desenvuelvan dentro del marco de lo no prohibido, rige para ellos el ppio de la Autonoma de la Voluntad, donde las partes pueden hacer todo lo que no est prohibido por la Ley, la Moral, el Orden Pblico, las Buenas Costumbres y la seguridad nacional. A diferencia de la Adm Pblica, donde slo se puede hacer aquello para lo cual se est expresamente facultado por la CPR y las leyes. De lo anterior, se desprende que la Adm Pblica tiene una VINCULACIN POSITIVA con la legalidad, y la Adm Privada tiene una VINCULACIN NEGATIVA. C) DIFERENCIA EN CUANTO A LA REGULACIN JURDICA: La Adm Pblica se rige principalmente por el D Pblico, pero en muchos aspectos tambin se rige por el D Privado como las empresas del E (se requiere autorizacin por Ley de qurum calificado). Cabe sealar que la actividad tambin puede ser desarrollada por una persona jurdica de D Privado y ah no sera empresa del E, sino una Sociedad Annima o una sociedad de responsabilidad limitada. Cuando el E contrata, puede hacerlo a travs del D Pblico (contrato de suministro, de obra pblica, de concesin de servicio pblico), o del D Privado (arrendamiento, compraventa de inmuebles, depsito). La Adm Privada se rige por el D Privado, pero debe cumplir con normas de orden pblico, que regula e impone determinadas obligaciones a los particulares (Ej.: La multa por 19.470 UF que se aplic a Sebastin Piera en julio del ao 2007, debido a que segn la investigacin de la Superintendencia de Valores y Seguros compr acciones de Lan conociendo de antemano detalles financieros de la compaa. CARACTERSTICAS GENERALES DEL D ADMINISTRATIVO: 1. LA IMPOSICIN UNILATERAL 2. LA EJECUTORIEDAD 3. LA LEGALIDAD Y EL FORMALISMO 4. LA ESPECIALIDAD 1. IMPOSICIN UNILATERAL Tiene que ver principalmente con la actividad jurdica de la adm, la cual utiliza principalmente la actividad jurdica unilateral para alcanzar los fines de bien comn, y esto significa que la adm emite sus actos sin consultar la opinin del administrado, fundado en la potestad de imperio, la cual proviene de la soberana (art. 5), la cual se ejerce por el pueblo, y tambin por las autoridades que la Constitucin establece (de manera permanente). Esta potestad permite que los actos que emite la autoridad sean OBLIGATORIOS, vale decir, deben acatarse, sin perjuicio de que puedan ser impugnados

APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA por la va administrativa o jurisdiccional. Pero la adm para obtener el bien comn tambin utiliza el acuerdo de voluntades, el contrato y en todo contrato que celebra la adm existe tambin actividad unilateral (porque establece las clusulas, en lo nico que hay acuerdo es en el precio, ganancia del particular). Como vamos a ver en Acto Administrativo, uno de sus efectos es que sean IMPERATIVOS. 2. LA EJECUTORIEDAD Proviene de la imperatividad, est en relacin con esa imposicin unilateral. La ejecucin del acto (ejecutoriedad) puede realizarse aunque sea en forma FORZADA. El administrado podra negarse al acto, para esto la adm podra imponer multas, arresto. La propia adm sin recurrir a otro rgano va a obtener el cumplimiento, la ejecucin de lo que ha ordenado. 3. LEGALIDAD Y EL FORMALISMO La adm est sujeta al ppio de legalidad, la CPR establece este ppio para todos los rganos del E. Cuando se refiere especficamente a la adm se llama legalidad establecida de forma POSITIVA (la actividad que se realiza debe estar expresamente facultada, sin ir ms all de lo que permite la CPR y las leyes) y DIRECTA (la CPR obliga de forma directa a los rganos del E sin necesidad de que sus preceptos sean desarrollados por una norma legal. El carcter obligatorio de la CPR es positivo (art. 7, inciso 2) y directo (art. 6). Que la vinculacin sea directa significa que el precepto de la CPR se aplica directamente, aunque no se haya dictado una norma legal complementaria, lo que reafirma el ppio de supremaca constitucional y el carcter Operativo de la Constitucin, que se expresa claramente tanto en los incisos 1 y 2 del art. 6 (vinculacin directa para los "rganos del E" y vinculacin directa para los "titulares o integrantes de dichos rganos, como a toda persona, institucin o grupo"), como en el art. 5 inc. 2, que vincula directamente a los rganos del E con el respeto y promocin de los Ds esenciales que emanan de la naturaleza humana. El ppio de Legalidad es muy importante, porque para la adm constituye marco tanto desde el punto de vista orgnico como funcional: la creacin o supresin de los servicios de la adm del E y la creacin o supresin de los empleos pblicos es materia de ley, de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica. Tambin es marco desde el punto de vista funcional (art. 7 inciso 1: investidura regular, competencia, procedimiento). FORMALISMO: Todas las actuaciones administrativas son FORMALES, pero hay algunas que son FCTICAS, son hechos administrativos que se realizan sin la intencin de producir consecuencias jurdicas. El formalismo, se traduce en los procedimientos administrativos, pero tanto la actividad fctica como la jurdica provienen de la competencia que se haya otorgado o asignado al rgano administrativo. 4. ESPECIALIDAD En virtud de este ppio, las normas legales de carcter administrativo prevalecen por sobre el Cdigo Civil, pero esta especialidad va ms all, porque hay normas reglamentarias, como por ejemplo el reglamento para contratos de obras pblicas (DS 75 del MOP ao 2004), que prevalecen por sobre los arts. del Cdigo Civil relativos a la confeccin de obra material. EL E Y SUS FUNCIONES El poder es uno solo, pero se manifiesta a travs de diversas funciones las que son manifestaciones diversificadas del poder que se radican en rganos distintos que las ejercen encaminadas al fin del bien comn. Tradicionalmente, se ha considerado que las funciones del E son 3, la funcin legislativa, ejecutiva, judicial (Montesquieu). De acuerdo a esta Teora de separacin de funciones, el ejercicio de cada una corresponde a los respectivos rganos del E. El fundamento de esta teora fue evitar el despotismo y tambin impedir que se concentrara el ejercicio de las funciones en una sola mano como en la monarqua. La funcin judicial es la primera que se separa, en algunos sistemas jurdicos tambin lo hace la legislativa, pero se encontraba muy dirigida por el monarca. Esta teora propone que para asegurar el respeto de las libertades individuales, es indispensable que las distintas funciones del E se radiquen en rganos diferentes, todo esto es para impedir los abusos del poder. Funcin legislativa : Crear leyes (dictacin de leyes) Funcin judicial : Aplicacin de las normas legales a casos particulares Funcin ejecutiva : Gobernar y administrar el E Gobernar: Los actos de gobierno recaen sobre materias propiamente polticas o de gobierno. Es una funcin de carcter poltico, como por ejemplo, las relaciones exteriores.

APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Administrar: Es la actividad destinada a satisfacer o atender las necesidades pblicas de manera continua y permanente, mediante actos o hechos jurdicos y materiales. Al Presidente le corresponde tambin dirigir la estructura orgnica llamada adm del E; la funcin administrativa est definida en la Ley de Bases 18.575 en el art. 3. Actualmente y de acuerdo a la CPR de 1980, se consideran como rganos del E en Chile: al Gobierno, integrado por el Presidente de la Repblica y toda su Adm, tanto Centralizada como Descentralizada; al Congreso Nacional, integrado por la Cmara de Diputados y el Senado; al Poder Judicial (es el nico que mantiene la palabra poder), integrado por la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones y los Tribunales de Justicia; al Tribunal Constitucional; a la Contralora General de la Repblica; al Banco Central; al Tribunal Calificador de Elecciones y al Ministerio Pblico. Algunos autores como Fernando Garrido Falla dicen que la actividad administrativa tiene carcter de RESIDUAL, fundamentado en la forma en que se fueron separando las funciones del E (judicial, legislativa, ejecutiva) quedando al ltimo la funcin administrativa. La funcin administrativa tiene diferencias importantes con la funcin judicial y legislativa. Esta ltima se traduce en la dictacin de normas jurdicas, a las que se encuentra sometida la actividad judicial, que a su vez tambin est sometida a procedimientos judiciales y por lo tanto el actuar del juez est regulado jurdicamente, ya que su actividad se desarrolla a travs de actividad jurdica, salvo algunas de carcter fctico como se toman declaraciones, o en el mbito de los Tribunales de Familia, cuando interroga a un nio, en que debe utilizar conocimientos sicolgicos. La actividad administrativa a diferencia de las otras, es eminentemente fctica porque la actividad de la adm no siempre es jurdica y cuando realiza actividad jurdica, sta va siempre acompaada de actividad fctica. Tanto la actividad fctica como la jurdica estn reguladas en la ley, se distinguen en el querer o no producir consecuencias jurdicas. En conclusin, en las funciones legislativa y judicial, la actividad es predominantemente jurdica, y la funcin administrativa como se dijo es eminentemente fctica. VINCULACIN DE LA ADM CON EL D La analizaremos desde un punto de vista histrico jurdico y desde un punto de vista doctrinario: poca de la Monarqua Absoluta. En esta poca, el Rey tiene todas las potestades, adems el concepto de E se confunde con la persona del Rey, el ppio soberana es muy distinto al de ahora, el Rey es el soberano. El concepto de soberana es en esa poca, la facultad de autodeterminacin slo depositada en el Rey. Hay autores regalistas como Bodin y Bossuet que fundamentan la Monarqua absoluta desde el punto de vista jurdico, ya que sostienen que todos los hombres nacen sbditos y que el imperio paterno los acostumbra a tener un jefe, y que la palabra Rey significa padre. Adems, consideraban que la monarqua es absoluta, sagrada, paternal, perpetua y sometida a la razn. Dicen que es necesario que los reyes puedan dar leyes a sus sbditos y tambin puede quebrantar o anular las leyes intiles para hacer otras: el prncipe est libre de sus propias leyes. La importancia de Bodin y Bossuet radica en su afn por establecer un Poder nacional, que estuviera por encima de los fraccionamientos feudales. Los Es durante la monarqua absoluta tienen una doctrina poltica, son Es soberanos, el REY es soberano y tienen una doctrina jurdica, el Rey debe ser obedecido, el rey no se equivoca: Rex non potest peccare. En esta concepcin, las determinaciones adoptadas por el Rey se presumen inspiradas en el Bien Comn. Si un sbdito sufre un perjuicio en su persona, familia o bienes por una decisin del Rey, se consideraba que el agravio era justificado, era un sacrificio personal en aras del Bien Comn y slo puede ACATAR, OBEDECER, no puede impugnar la decisin del Rey y tampoco puede exigir indemnizacin. Decir que no se puede impugnar, significa que no hay control posible y si no hay indemnizacin, no existe RESPONSABILIDAD, el Rey es IRRESPONSABLE. En la monarqua absoluta, no existan normas que se impusieran externamente a la adm, con el carcter de normas obligatorias. Las disposiciones que la regan, dependan del bon plaisir del monarca. Estas ideas eran para reforzar la monarqua absoluta pero en los siglos XVI Y XVII, despus del Descubrimiento de Amrica, en el pensamiento europeo se produce un vuelco y la concepcin del mundo empieza a cambiar y se considera que el hombre es el centro del universo, se habla del D Natural y Montesquieu se pronuncia sobre la separacin del poder: el abuso del poder slo puede impedirse si por disposicin de las cosas, el poder

APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA detiene al poder. Esto supone no un poder nico y concentrado en una sola persona, sino una fragmentacin del poder, una distribucin en poderes separados. Especialmente, a partir de los siglos XVII Y XVIII, los monarcas reaccionaron (aunque ya era tarde) frente a la situacin de arbitrariedad e injusticia con los sbditos y a partir de esta poca los monarcas absolutos se transforman en dspotas ilustrados (Era de la Ilustracin) para mejorar la situacin de los sbditos, la frase de Luis XIV el E soy Yo, la reemplaza Federico II de Prusia (El Grande), por El Rey es el primer servidor del E. Adems, la actividad de los monarcas debe estar encaminada a obtener la felicidad de los sbditos (concepto de adm de los cameralistas). Para mejorar la situacin de los sbditos, los dspotas ilustrados dictan nuevas leyes, principalmente porque desde la Ilustracin se gest una revolucin intelectual, que precedi a la Revolucin Francesa. En Prusia en el siglo XVIII, el rey Federico II considera que no puede seguir la situacin de injusticia de que los sbditos no fueran indemnizados y encarga a sus asesores de la Cmara del Rey (escuela de los cameralistas) que estudien el problema. En la Adm, se observan ciertas reglas semejantes a las seguidas por la polica, que sirven para dirigir la actividad administrativa hacia su fin, pero eso no quiere decir que esas reglas constituyan D; LAS LEYES DE POLICA NO SON D. La ley de polica slo vincula a los funcionarios frente al prncipe, cuyas rdenes estn obligados a ejecutar. El sbdito, frente a una ley de polica y a sus efectos, no existe como persona y las pretensiones que quisiera hacer valer no pueden considerarse como Ds que le pertenezcan; el sbdito no figura como sujeto, sino como objeto. En este perodo del Rgimen de Polica, es que existe un D civil, un D penal, un D procesal, en suma, un D de justicia. Pero en relacin a la adm, no existen normas que sean obligatorias para la autoridad frente al sbdito, NO EXISTE UN VERDADERO D PBLICO. En este contexto, se reconoce que en los asuntos de Polica no hay accin ("ein Polizeisachen gibt es keine apellation"). Este criterio, aceptado en la Europa Monrquica, sostena que los tribunales eran incompetentes para conocer de los conflictos que se suscitaran por la aplicacin del ius politiae. La competencia de sus tribunales se limitaba al ius privatum. Slo cuando se demandaba al prncipe como privatus (se distingua si el prncipe era citado como prncipe o como privatus) se reconoca la competencia de los tribunales ordinarios. El Ius politiae y ius privatum formaron as dos campos perfectamente diferenciados. D de Polica era las normas que aplicaba la adm, era poltico. El D privado era el D de las personas, familia y propiedad y era jurdico. El Ius Politiae slo tena limitaciones morales. El Ius privatum tena limitaciones jurdicas; deba respetar la voluntad de las personas y los Ds adquiridos por ellas incorporados en sus patrimonios. Para la competencia de los tribunales ordinarios, es importante destacar que el E est sometido al D Civil. Esto plantea la interrogante de si debe haber para el E algn rgimen jurdico, porque fuera del D Civil no existe el D. El perodo del rgimen de polica hall la solucin del conflicto en la TEORA DEL FISCO. La idea del fisco tiene su origen en el D romano. El fisco se presentaba all como una persona jurdica al lado del Emperador, que administraba los bienes que servan para cumplir el fin del E y gozaba de privilegios de D Civil y de procedimiento. En la Prusia del siglo XVIII, LOS CAMERALISTAS plantearon que en la estructura monrquica hay una organizacin que por tener a su cargo todo lo relativo al aspecto pecuniario de la Corona, por manejar los fondos del rey, se comporta en la misma forma que un particular. Esta organizacin, que es parte de la corona, pero acta en forma separada de ella, es una persona jurdica de Ius privatum. Gestiona el patrimonio real y se ocupa de todo lo concerniente a los dineros del prncipe. Esta organizacin invierte, ahorra, compra, vende, hereda, se enriquece, se empobrece. Esta organizacin es el Fisco, vale decir una persona jurdica de D privado, que acta al lado del rey y cuya misin consiste en administrar los recursos financieros de la corona. La Teora del Fisco es una extraordinaria construccin jurdica prusiana que permite conciliar la fuerza obligatoria de las prerrogativas reales, reconocidas por el ius politiae, con el respeto a los Ds subjetivos, regidos por el ius privatum. As, en Francia se estim que existen dos personas jurdicas distintas, producto de una divisin jurdica del E; por una parte el Fisco, esto es, el E considerado como una sociedad de intereses pecuniarios o persona jurdica de D civil y, por otra parte, el E propiamente dicho, la asociacin poltica, la persona jurdica de D pblico. Hay que hacer notar que la expresin D pblico en esa poca, slo significa exclusin del D civil. El E propiamente

APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA dicho no tiene patrimonio, en cambio est investido del poder pblico de mandar, de imponer cargas, incluso al Fisco. El Fisco es otro sbdito, como los dems. Segn la Teora del Fisco el ejercicio del poder pblico, cuando el E imparte rdenes, hace nacer al mismo tiempo algunos efectos de D Civil. Pero no es sobre el mismo E que recaen todos estos efectos, sino sobre el Fisco, que est a su lado. El fisco no figura en el acto que ordena, se le obliga civilmente. Esta idea se aplica a los diferentes actos del poder pblico y sirve para asegurar un mayor nmero de Ds frente al E, en beneficio de los sbditos. As, el E expropia al dueo de un inmueble, pero impone al mismo tiempo al fisco la carga de indemnizar a ste con una suma de dinero. El E por el nombramiento del funcionario, lo somete a una dependencia especial, pero al mismo tiempo, el fisco celebra con l una convencin de D Civil, por la cual se obliga a pagarle un sueldo. En trminos generales, siempre que el E por un acto de poder pblico, impone a una persona un sacrificio especial (segn ius politiae, el sbdito no poda oponerse al ejercicio de la protestad real), el Fisco, en virtud de una regla general de D civil se convierte en deudor de una indemnizacin justa, para cuyo pago se le puede emplazar ante el Tribunal Civil. En consecuencia, los cameralistas plantean la siguiente solucin: cuando el Rey adopta una decisin administrativa fundamentada en una norma de polica y ocasiona un perjuicio a un particular, ste tiene D a exigir una indemnizacin, demandando al Fisco, de acuerdo al ius privatum. El Perjuicio es ocasionado por aplicacin de las normas de polica, la indemnizacin se demanda y se obtiene de acuerdo al ius privatum. Esta solucin es netamente privatista. La teora del fisco es importante, porque permite hacer responsable al E a travs de las normas del D Privado, pero esta teora adolece de una omisin, ya que no puede impugnarse la decisin del Rey. Sin embargo, esta teora permite al sbdito adquirir la calidad de SUJETO DE D, siendo titular de la accin. Esta construccin jurdica germnica influye en Europa continental y ms adelante en Francia en el siglo XIX dio origen a un error conceptual serio, ya que se plante que el E tena una doble personalidad, lo cual constituye un error, ya que el E slo puede tener una sola personalidad. Se plante que el E tena una personalidad jurdica de D Pblico y otra de D Privado y cuando ste actuaba como persona jurdica de D Pblico emita actos de autoridad o de poder, y cuando lo haca como persona jurdica de D Privado emita actos de gestin. Esta Teora de la doble personalidad del E y de los actos de autoridad y actos de gestin, en Chile jams podra haberse aplicado, porque el Fisco en nuestro sistema jurdico es una persona de D Pblico y con eso se descarta una doble personalidad. La personalidad jurdica del E en Chile es una sola y es de D Pblico (art. 547 inc. 2do. Cdigo Civil). En una primera etapa de la responsabilidad del E se aplica la Teora del Fisco, haciendo responsable al E con normas de D Privado. Actualmente, para hacer responsable al E hay que guiarse por el D Pblico. Pero, hay que hacer notar que hubo fallos de los tribunales de justicia chilenos, en pleno siglo XX, que aplic la teora de la doble personalidad, despus de la Constitucin de 1925. Segn la TEORIA DEL FISCO: Es posible obtener una indemnizacin, pero el acto sigue siendo inimpugnable (no se puede pedir su nulidad o que se deje sin efecto, no se puede reclamar el acto en cuanto a su validez). No hay control, pero si responsabilidad. FORMACIN DEL D PBLICO MODERNO En los siglos XVII Y XVIII se produjo en Europa un movimiento llamado Revolucin Intelectual, donde encontramos los antecedentes de la Revolucin Francesa y antes que eso de la Revolucin Norteamericana, y ms adelante en los procesos revolucionarios que hicieron independientes a las colonias hispano americanas. Despus de la Revolucin Francesa, se ha dicho que se form el D Pblico moderno, pero sus ideas rectoras estn en esa revolucin intelectual. Se pueden distinguir seis ideas rectoras (texto de consulta: Merryman, John, Sistemas legales en Amrica Latina y Europa, Tradicin y Modernidad) 1. LEY NATURAL LAICA 2. SEPARACIN DE PODERES GUBERNAMENTALES 3. RACIONALISMO 4. LIBERTAD INDIVIDUAL Y ANTIFEUDALISMO 5. GLORIFICACIN DEL E LAICO 6. NACIONALISMO LEY NATURAL LAICA: Se basa en ciertas ideas sobre la naturaleza del hombre, se dice que todos los hombres han sido creados IGUALES y tienen ciertos Ds naturales tales

APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA como la propiedad y la libertad. La funcin del gobierno es reconocer y proteger estos Ds y asegurar la igualdad de los hombres. Estas ideas son ius naturalistas (ver art. 1 inc. 1 y 5 inc. 2 CPR). SEPARACIN DE PODERES GUBERNAMENTALES: Un grupo de intelectuales como Montesquieu en el Espritu de las Leyes y Rousseau en el Contrato Social, sostuvieron la importancia de establecer un gobierno democrtico racional y establecer y mantener una separacin de poderes gubernamentales, en particular, conservar separados del poder judicial a los poderes legislativo y ejecutivo, porque los cargos judiciales tenan un gran desprestigio: cualquiera poda comprar, vender o dejarlo en herencia. Se desconfiaba del poder judicial, porque los jueces eran un grupo aristcrata que se identific con los intereses de la aristocracia terrateniente, en contra de los campesinos, los trabajadores urbanos e incluso contra la centralizacin de los dspotas ilustrados. RACIONALISMO: Esta es la Era de la razn. El racionalismo era una fuerza intelectual dominante, las creaciones del hombre deben inspirarse en la razn y se considera que todos los problemas se solucionaban si se dictan leyes inspiradas en la razn aplicadas por hombres inteligentes. Este planteamiento es muy idealista, porque no basta con crear leyes inspiradas en la razn porque no se haba considerado el subconsciente ni las ideas irracionales contrarias a la razn como por ejemplo la las Guerras Mundiales del siglo XX. Sin embargo a comienzos del siglo XXI, han surgido nuevos brotes del racionalismo. LIBERTAD INDIVIDUAL Y ANTIFEUDALISMO: Hasta ese momento, aun existan instituciones feudales que limitaban las libertades individuales y la propiedad y esto era incompatible con el nfasis que se coloca en los Ds del hombre. Como reaccin a estas instituciones feudales, se da lugar a una exageracin en cuanto a la libertad individual y el D de propiedad, como tambin a la libertad contractual, lo que en el S XIX va a dar nacimiento al CAPITALISMO. GLORIFICACIN DEL E LAICO: El hombre no debe obediencia a la Iglesia sino slo al E, las obligaciones religiosas que subsistan comienzan a desaparecer, las relaciones y obligaciones religiosas pierden la importancia jurdica que tenan, los tribunales eclesisticos pierden jurisdiccin temporal, las relaciones familiares deben ser definidas y reguladas por la LEY y no por la Iglesia. En Chile en el S XIX (1881 a 1886, en el gobierno de Santa Mara) se dictan las Leyes Laicas: la ley de cementerios laicos, matrimonio civil, Registro Civil. Este proceso se completa en la CPR de 1925, donde el E se separa de la iglesia y la religin Catlica Apostlica Romana deja de ser la oficial y se establece la libertad de cultos. NACIONALISMO: Hasta ese momento, en Europa continental se haba aplicado el D COMN, cuya base era el D ROMANO DE JUSTINIANO (emperador oriental de Bizancio), a lo cual se agrega el D CANNICO y normas consuetudinarias visigodas, todo lo cual es estudiado por los Glosadores y los Comentaristas, con el objeto de elaborar el D COMN O IUS COMMUNE. Es comn, porque se pretende que sea aplicable a toda la Europa continental. El objetivo ahora es la creacin de un sistema jurdico nacional, que pudiera expresar los ideales nacionales y la unidad cultural de la nacin. Un D nacional como ste debera ser expresado en idioma nacional (no en latn, como el D Comn) y deba incorporar instituciones y conceptos legales nacionales. La autoridad del D Comn o Ius Commune, pero no su contenido, fue rechazada; un D comn del mundo del D civil ya slo era historia. En el futuro, todo D habra de ser un D nacional y la desviacin del Ius Commune no slo era aceptada, sino alabada como una evidencia de la idiosincrasia nacional. La autoridad del D Comn se deja de lado, pero su contenido se adapta a la unidad cultural de cada nacin. ADM Y D EN EL E MODERNO CONSTITUCIONAL: ESCUELA DE LA ADM COMO ACTIVIDAD DE EJECUCIN DE LEY. Producida la Revolucin Francesa, estas ideas se concretan y se considera que la ley, dictada por los representantes del pueblo, es la expresin de la voluntad del pueblo (ver art. 1 Cdigo Civil), de la soberana, la ley para a ser exaltada como norma superior a la que se le debe obediencia. La ley se transforma en una mstica, se habla de la MSTICA DE LA LEY, que se inici en el S XIX y tiene tres consecuencias: 1. La ley es la norma que debe regular las materias ms importantes, tales como los principales Ds y acciones del hombre (D propiedad, libertad) y la organizacin del E. 2. La palabra ley pasa a ser sinnimo de D y as si una actuacin se ha ajustado o no a la ley se dice que se ha ajustado o no a D, una actuacin se dir que se ajusta o no a D si se ajusta o no a la ley.

APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 3. Como la ley es expresin de la voluntad del pueblo, no se concibe que el pueblo quiera oprimirse a s mismo, en consecuencia la ley se sustrae de todo control de juridicidad o legitimidad, es decir, no hay un rgano que controle la validez de la ley, as el poder legislativo pasa a ser el rgano supremo. En Chile, antes de la reforma constitucional del 2005 exista un control sobre la juridicidad de la ley? No, slo a partir de la reforma del 2005 el Tribunal Constitucional tiene esta funcin, antes exista el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad que conoca la Corte Suprema, pero no haba un rgano que controlara la validez de la ley. En este contexto, a la Adm, al rgano administrativo slo le corresponde EJECUTAR LA LEY, y as encontramos en esta poca (siglo XIX) la Escuela de LA AMINISTRACIN COMO ACTIVIDAD DE EJECUCIN DE LEY, en que la ley es la norma superior y a la adm slo le corresponde ejecutarla. Dentro de esta Escuela doctrinaria francesa, se distinguen dos etapas: 1. Una primera, en que se considera que la ejecucin de ley debe ser casi en sentido LITERAL, es decir, que la ley debe contener todos los elementos de la actividad administrativa, la adm tiene que sujetarse estrictamente a lo expresado por la ley, sin ir ms all, la ley debe regular la competencia, efectos, el procedimiento, la extincin de la actuacin administrativa. A esta etapa, corresponde un autor llamado BERTHELEMY, padre del D Administrativo francs. 2. Hacia fines del S XIX, la postura es ms flexible y hay autores como Carr de Malberg, que considera que no es necesario que la ley regule absolutamente todos los aspectos de la actividad administrativa, sino que la ley debe sealar las facultades y el marco de la actividad administrativa, pero sta puede desarrollar las facultades otorgadas por la ley. Se trata de ejecucin de ley, pero con una mayor flexibilidad en la actividad administrativa. La Potestad Reglamentaria autnoma de nuestro sistema, va ms all de la segunda etapa porque la actuacin administrativa puede regular todo aquello que no est reservado a la ley. En Chile, la potestad reglamentaria de ejecucin es como se concibe en la segunda etapa. Lo anterior, lleva al D Administrativo francs a plantear que a la adm slo corresponde ejecutar la ley. Con todos estos aportes doctrinarios en el S XIX se form EL REGIME ADMINISTRATIF (rgimen administrativo francs), que se puede caracterizar segn dos ppios: SEPARACIN DE PODERES IGUALDAD ANTE LA LEY SEPARACION DE PODERES: El rgimen administrativo francs se caracteriza porque la separacin de poderes es ABSOLUTA. En relacin al D Administrativo, significa que todos los asuntos contencioso administrativos que se promuevan en relacin con la actividad de la Adm no sern resueltos por los tribunales ordinarios sino que sern conocidos y resueltos por tribunales especiales que pertenecen al Poder Ejecutivo (tribunales administrativos y el Consejo de E francs) y la accin se presenta ante esos tribunales, donde los jueces los nombra la propia adm. En Chile, encontramos este tipo de tribunales especiales en algunos casos, como la Contralora por el juicio de cuentas y otros, que siguen el modelo francs. A partir de la dictacin de la Ley 20.322/2009, en forma paulatina y en un plazo total de cuatro aos, los tribunales tributarios y aduaneros de primera instancia pasan a depender directamente de la Corte Suprema y no del Servicio de Impuestos Internos y del Servicio Nacional de Aduanas, como era antes, en que se segua el modelo francs. Sin embargo, las causas tributarias que, a la fecha de entrada en funciones de los Tribunales Tributarios y Aduaneros que crea esa ley, se encontraren pendientes de resolucin, sern resueltas por el respectivo Director Regional del Servicio de Impuestos Internos de conformidad con el procedimiento vigente a la fecha de la interposicin del reclamo. En Francia, se ha considerado siempre, desde la revolucin francesa, que JUZGAR A LA ADM ES TAMBIEN ADMINISTRAR, ppio que corresponde al ppio de separacin ABSOLUTA de poderes. Con sorpresa, en Chile, entre 1925 y 1970, nos hemos encontrado con fallos que lo plantearon de ese modo, lo que no corresponde en caso alguno a nuestro sistema jurdico. IGUALDAD ANTE LA LEY: Cabe hacer la siguiente pregunta: La adm se rige por las mismas normas que los administrados? En Francia no, porque hay un D administrativo especial que le otorga privilegios a la Adm, que le permite imponerse unilateralmente a los particulares y por eso decimos que la igualdad ante la ley en Francia es RELATIVA. CASO DE INGLATERRA

APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA EL COMMON LAW: en el Siglo XI (1066), Inglaterra fue invadida por los normandos cuyo rey, conocido como Guillermo el Conquistador, trajo las costumbres de los normandos implantando su D; reparte tierras, pero retiene potestades como la de inspeccionar la forma en que ejercen la adm de justicia los caballeros. Los seores aplicaban en su feudo la costumbre local para resolver conflictos, pero como el Rey haba retenido ciertas potestades, enviaba a jueces itinerantes, delegados del rey, llamados JUSTICES IN EYRE, que tienen la facultad de avocarse al conocimiento de la materia que conoca el seor feudal en los tribunales de seoro y de centuria. Esto significaba que resolvan el asunto, pero al hacerlo, aplicaban la costumbre del rey y no la local, de tal modo que se empieza a formar una jurisprudencia con todos estos fallos, que se considera que es comn para toda Inglaterra, y constituye la COMMON LAW. En Inglaterra y EEUU hablamos de la REGLA DEL IMPERIO DEL D (RULE OF LAW), que corresponde a los sistemas de habla inglesa y significa igualdad ante la ley de todos los sujetos jurdicos, ante la ley ordinaria que aplican los tribunales ordinarios. Adems, el gobierno carece de privilegios como tampoco existen facultades discrecionales en poder de la adm, en sntesis, la RULE OF LAW significa: Que hay un slo juez y un slo D, iguales tanto para el E como para el ciudadano. CARACTERSTICAS DEL SISTEMA INGLS: 1. UNIDAD DE JURISDICCIN: No hay ms jueces que los ordinarios, no hay tribunales administrativos especiales. 2. UNIDAD DE D: No ms que una clase de ley, la ley ordinaria. 3. Observancia de su reglas del NATURAL JUSTICE entre ellas la del FAIR PLAY, adems el D a ser odo y juzgado segn el debido proceso, tambin NO MAN A JUDGE IN HIS OWN CAUSE (nadie es juez en su propia causa) 4. El E no tiene personalidad jurdica, incluso en los pases de la rule of law ni siquiera existe el E (en Inglaterra lo que existe es la corona, en EEUU la unin es la persona jurdica, en Canad la federacin) En el SISTEMA ANGLO NORTEAMERICANO, la separacin de poderes es RELATIVA porque los mismos tribunales son los que juzgan a la adm, no hay tribunales administrativos especiales como en Francia y la igualdad ante la ley es ABSOLUTA, la misma ley para todos (adm y administrados). CASO DE CHILE En Chile, la separacin de poderes es RELATIVA y la igualdad ante la ley tambin es RELATIVA. La separacin de poderes es relativa, que porque la regla general es que sean los tribunales ordinarios los que conozcan de materias contenciosas administrativas, aunque hay excepciones de tribunales administrativos que siguen el modelo francs (tribunales tributarios, aduaneros, las superintendencias cuando actan como tribunales, el tribunal de la contratacin administrativa). La igualdad ante la ley tambin es relativa, porque existe un D administrativo especial, que le otorga a la adm privilegios y prerrogativas, que le permiten imponerse unilateralmente a los administrados. Relaciones entre Adm y D en el Siglo XX ESCUELA DEL SERVICIO PBLICO: LEN DUGUIT, hace un estudio sociolgico de la realidad y observa lo que haba ocurrido en la segunda mitad del S XIX en Europa, donde se haba producido la Revolucin Industrial y que esta revolucin, comn para Europa, trajo consigo graves problemas sociales. En 1915, Duguit public su obra llamada las LAS TRANSFORMACIONES DEL D PBLICO y plantea que el D Pblico ha sufrido una gran transformacin por los problemas sociales de la poca, sosteniendo que el D Pblico ya no se funda slo en la soberana, sino que en una funcin social de los gobernantes y que esta funcin social consiste en organizar y mantener funcionando permanentemente una serie de servicios pblicos que atiendan las necesidades sociales. As el D Pblico no es ya un conjunto de reglas aplicables a una persona soberana, el E, y que determina las relaciones entre ste y los ciudadanos. Segn Duguit, el D pblico moderno es un conjunto de reglas que determinan la organizacin y funcionamiento de los servicios pblicos. El E pasara a ser as, un conjunto de servicios pblicos. Cul es el fundamento de estas ideas de Duguit? l funda su teora en el hecho de que la economa sufri un gran cambio y que ya no puede sustentarse en una economa familiar, en que cada familia poda atender y satisfacer adecuadamente sus necesidades; porque lo que antes era un problema individual o familiar, se ha transformado en un problema social y que el nico que puede atender estas nuevas necesidades es el E. Este planteamiento es absolutamente estatista ya que supone que el E es el nico que puede atender las necesidades sociales, dejando fuera al sector privado.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Los servicios que debe mantener el E funcionando son de trasportes, gas, luz, agua, y otros, que satisfacen necesidades tales, que si el funcionamiento de esos organismos se detiene, podra perturbarse profundamente la vida social misma. Un seguidor de Duguit es GASTN JEZE, quien traslada las ideas al mbito del D Administrativo (Duguit las haba situado en el D Pblico) y sostiene que la Adm es un conjunto de servicios pblicos y da un concepto de que se entiende por Servicio Pblico; SERVICIO PBLICO (G. Jze): Es toda organizacin del E destinada a satisfacer de manera regular y continua las necesidades pblicas, de acuerdo a un procedimiento de D Pblico. Para Jze el procedimiento de D Pblico se funda en la desigualdad de intereses en conflicto: el inters pblico debe prevalecer sobre el inters privado. El procedimiento de D Privado, sostiene Jze, supone la igualdad de intereses en conflicto y por eso ningn inters privado, por legtimo que sea, puede prevalecer sobre otro inters privado. Con el concepto de Gastn Jze, la idea de servicio pblico se restringe an ms, porque de acuerdo a l, el servicio pblico slo puede utilizar los procedimientos del D Pblico. Con este planteamiento, las empresas del E no podran utilizar el D Comn que se aplica a los particulares. La escuela del servicio pblico propicia de este modo un E MONOPLICO, porque el E tiene el monopolio de la atencin de las necesidades pblicas, de acuerdo a los procedimientos del D Pblico, lo cual se opone totalmente al ppio de SUBSIDIARIEDAD. Influy esta escuela en nuestro sistema jurdico? Si, especialmente durante los primeros 30 aos del S XX, pero luego comenz a decaer, con la creacin de empresas pblicas y de la CORFO, servicio pblico descentralizado que tiene la facultad de tomar la iniciativa para crear sociedades annimas y de responsabilidad limitada, todo lo cual significa participacin del E en conjunto con el sector privado y la utilizacin de los procedimientos del D Privado. En el art. 3 de la LOC 18575, se recoge la idea de servicio pblico, y en el art. 28 se repite la idea de servicio pblico, sin el carcter monoplico. ESCUELA DE LA ADM COMO UNA ACTIVIDAD CONFORMADORA SOCIAL: En el S XX, se destaca un autor alemn llamado ERNST FORSTHOFF, quien parte de una base similar a Duguit y Jze, en el sentido de que tambin hizo un estudio sociolgico de la realidad administrativa y plantea que la ADM es UNA ACTIVIDAD CONFORMADORA SOCIAL, lo que significa que la adm no slo debe preocuparse de la conformacin estatal del orden social sino tambin de que la adm u otro sujeto del E debe participar activamente en las actividades sociales, es decir, el E no slo conforma el orden social sino que adems es un sujeto activo de las actividades sociales. El E, garante del orden y de la seguridad, asume otros cometidos. Se modifican tanto la situacin de E como la del administrado y la relacin que los une. Si antes esta relacin se determinaba sobre la base de la libertad, ahora se determina por la participacin. Aqu necesitamos distinguir entre una adm intervencionista y una adm soporte de prestaciones. Siendo la libertad lo que se peda al E como objeto principal de su actuacin o de su no actuacin, se justificaba que la Adm pudiera intervenir para evitar los daos que afectaran el inters general. La caracterstica de la relacin entre administrado y E en el nuevo concepto, es la de DISTRIBUCIN, la de reparto, con la consiguiente participacin del particular en ese cometido. FORSTHOFF plantea que la adm pblica est al servicio de la DASEINVORSORGE (DASEIN = existencia humana, VOR = antes de, SORGE = preocupacin, cuidado), por lo tanto es preocupacin por la existencia humana, o asistencia vital o de prestaciones vitales. Expresa que es una actividad que dice relacin con la vida humana en su ms pleno sentido, y adems, que la adm pblica se presenta como una LEISTENDE VERWALTUNG. Verwaltung significa, adm y leistende deriva del verbo leisten que es abastecer, proporcionar. En otras palabras, se trata de una adm que proporciona bienes y servicios a los administrados, preocupndose de sus necesidades vitales. Se parece mucho a la escuela de servicio pblico. Aparentemente, las ideas de Forsthoff seran ms estatistas que las de Duguit y Jze, pero no es as porque en esta preocupacin por atender las necesidades vitales del hombre, es irrelevante de qu manera se satisfacen, si es de acuerdo a los procedimientos del D Pblico o del D Privado. En consecuencia, en los postulados de FORSTHOFF es perfectamente admisible que los particulares, los administrados, los grupos intermedios, colaboren con la adm, con el E, en la atencin de estas necesidades vitales. La Adm de la Daseinvorsorge no tiene el monopolio de los cometidos y realizaciones que el concepto comprende. En nuestra adm pblica, estas ideas podran haber influido cuando se cre la CORFO (atendiendo necesidades del E a travs del D Privado y con la participacin de los

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA privados). Las ideas de FORSTHOFF no resultan incompatibles con el ppio de subsidiariedad. RELACIONES ENTRE ADM Y D SEGN EDUARDO SOTO KLOSS: Hace una sntesis de las relaciones que pueden darse entre adm y D. Segn Soto Kloss, las relaciones entre adm y D se pueden agrupar en 3 tipos: 1. Adm y D son conceptos independientes que no se vinculan entre si. 2. La Adm se relaciona con el D de un modo similar a como lo hacen las personas naturales con el D. 3. La adm se somete enteramente al D y en este caso hablamos de un E de D. 1. ADM Y D SON CONCEPTOS INDEPENDIENTES: hay una total independencia, no se vinculan entre si La Adm no es tocada por el D. Significa que la adm no se rige por el D, sino que por normas tcnicas, normas de eficiencia y de eficacia, administrativas, de polica. Este tipo de relacin se dio en la poca de la monarqua absoluta, en que el propio gobernante dicta sus normas y las puede derogar en cualquier momento; la adm no tiene nada que ver con el D, se rige por el denominado D de Polica, que no es propiamente jurdico (as surge la teora del fisco). 2. LA ADMINISTRACION SE RELACIONA CON EL D DE UN MODO SIMILAR A COMO LO HACEN LAS PERSONAS NATURALES CON EL D:Las personas naturales se vinculan con el D de acuerdo al ppio de la autonoma de la voluntad, cuyo lmite es lo prohibido por la ley, la moral, las buenas costumbres, el orden pblico y la seguridad nacional, pero en todo lo dems pueden actuar libremente. Este ppio aplicado a las relaciones entre la adm con el D, si fuera como lo hacen las personas naturales resultara una adm con muchas o pocas potestades? El resultado sera una Adm con amplsimas potestades discrecionales, porque su lmite sera slo lo prohibido (vinculacin negativa), que de aplicarse llevara a la arbitrariedad ms absoluta. Esta forma de vinculacin con el D se encuentra en los regmenes totalitarios y en las dictaduras, donde el E acta discrecionalmente sin ms lmites que los que imponga la ley que el mismo rgimen dicta, lo que produce abusos. 3. LA ADMINISTRACION SE SOMETE ENTERAMENTE AL D (E de D) En este tercer tipo de relacin, el D es el que configura, estructura y condiciona a la Adm. Es importante destacar, dice Soto Kloss, que esto ocurre cuando se concibe al E como un sujeto de D, como una persona jurdica de D pblico, que por lo tanto se debe absolutamente al D que lo ha creado, le ha conferido potestades jurdicas para actuar y lo ha organizado. Como toda persona jurdica, el D regula todos los aspectos del E y de la adm. La idea de persona jurdica desde el punto de vista tcnico jurdico es la mxima posibilidad de sujecin del E al D. Hace posible una configuracin del E como E de D. Las personas jurdicas son, existen y actan en el campo del D, en la medida que el D que las ha creado las haya dotado de rganos de actuacin. Son lo que el D ha querido que sean y pueden actuar slo en la medida que hayan sido previa y expresamente habilitadas para ello, no teniendo mas posibilidades de actuar que aquello que les ha sido atribuido. Por eso, el D es para el E su alma, su mente, su pensamiento, sus nervios y su sangre. Es lo que lo anima y conserva, es lo que lo desarrolla como instrumento de bien comn que es su nica y exclusiva finalidad: servir, para la mayor perfeccin material y espiritual de cada hombre y mujer que vive en comunidad, nunca un instrumento de dominacin, sino un instrumento de justicia y paz social (Soto Kloss). E DE D La expresin E de D proviene de Alemania de la palabra RECH STAAT, algunos dicen que su autor es Robert Von Moll, a comienzos del S XIX. E de D o imperio del D (rule of law) son trminos equivalentes para expresar una misma idea, la sujecin del E al D. El E de D es una expresin jurdica que destaca que no puede existir un orden de justicia en las relaciones de los ciudadanos con la adm, si esa adm no est tambin vinculada, sujeta y subordinada al D. Sobre el E de D se han formulado distintos conceptos: Existe un concepto de E de D en nuestro sistema jurdico? Si, en el Acta Constitucional N 2, de 1976, en el considerando 4 letra c): El concepto de E de D, que supone un orden jurdico objetivo e impersonal, cuyas normas inspiradas en un superior sentido de justicia, obligan por igual a gobernantes y gobernados. ECUACIN DEL E DE D DEL PROFESOR HUGO CALDERA:

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Este autor nacional estima que pudiendo el E de D ser una realidad social, es tambin una aspiracin, una meta. Alcanzar esa meta en forma plena e integral es algo casi utpico, en el sentido que el E de D slo se alcanza en grado relativo, mayor o menor, pero siempre slo en forma parcial. En el mejor caso de los casos, el E de D se mantiene en un equilibrio, que como todo equilibrio resulta ser de una naturaleza precaria. Sin embargo, el E de D, aunque sea un fenmeno complejo, que no tiene lugar en todos los pases en la misma forma, tiene un contenido especfico. Con los elementos que emanan de dicho contenido Hugo Caldera elabor una ecuacin, la ecuacin del E de D, que tiene 4 elementos: Reconocimiento de los Ds individuales + Ppio de legalidad + Control Jurdico de la Adm + Responsabilidad del E = E de D. Es posible encontrar otros elementos que idealmente podran tambin ser sealados como integrantes del concepto de E de D, pero de los elementos que racionalmente podran ser incluidos en el concepto, Caldera estima que estos son imprescindibles, al extremo que si faltara cualquiera de ellos, se destruira la ecuacin y, por consiguiente, el E de D. En consecuencia, los elementos son copulativos: 1. RECONOCIMIENTO DE DS INDIVIDUALES 2. PPIO DE LEGALIDAD 3. CONTROL JURDICO DE LA ADMINISTRACION 4. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL E 1. RECONOCIMIENTO DE LOS DS INDIVIDUALES Dnde estn reconocidos en nuestro sistema jurdico? En el art. 5 inc. 2. Este reconocimiento es AMPLIO, es una limitacin de ejercicio de la soberana, va mas all de la CPR, de los Tratados, son Ds esenciales que emanan de la naturaleza human, va mas all del texto normativo, el E no slo debe respetarlos, sino tambin promoverlos, porque son inherentes a la persona humana. En ausencia de este reconocimiento, los poderes que podran conferirse al E no tendran lmites. 2. PPIO DE LEGALIDAD Su establecimiento opera como un muro frente al actuar arbitrario del Poder y como una garanta de que el poder, en ejercicio de sus atribuciones, se va a circunscribir a la rbita que le ha sido sealada en la Constitucin y las leyes. Cundo se reconoci por primera vez? En la CPR de 1833 art. 160, de un modo muy similar a lo establecido en el art. 7 inc. 2, ya que lo establece en una vinculacin positiva y se refiere incluso a la nulidad de D pblico: Art 160: Ninguna magistratura, ninguna persona, ni reunin de personas pueden atribuirse, ni an a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o Ds que los que expresamente se les hayan conferido por las leyes. Todo acto en contravencin a este art es nulo. Cuando en la CPR de 1833 se estableci la vinculacin positiva, en Europa aun se discuta como deba establecerse la vinculacin, si en forma positiva o negativa. Se reconoce como autor del art 160 CP 1833 a Mariano Egaa (vinculacin positiva). Como vimos antes, la vinculacin negativa no corresponde a nuestro sistema jurdico Adems hay una VINCULACIN DIRECTA, contenida en el art. 6 CPR 1980, porque se obliga en forma directa a los rganos a la CPR, no hay que pasar por otra norma para que la CPR obligue, esto es nuevo porque en la CPR de 1925 no haba una norma as y eso acarre que muchas normas quedaron como letra muerta porque no se dict la ley complementaria. 3. CONTROL JURDICO DE LA ADM La consagracin de los dos elementos anteriores carecera de toda significacin, si al mismo tiempo no se establecen mecanismos de control jurdico sobre la adm porque el reconocimiento de los Ds individuales o el cumplimiento del ppio de legalidad quedara entregado a la buena voluntad de la adm, a la discrecionalidad del gobernante, porque no habra forma de verificar la sujecin a la legalidad ni tampoco su trasgresin. La opinin pblica como control social tambin es importante: para ello es necesario todo tipo de libertades porque sin ellas no se podra dar. Mecanismos de control jurdico sobre la Adm: 1. CONTROL PARLAMENTARIO: Cmara de Diputados: Fiscalizacin de los actos del gobierno (CPR art. 52 N 1). Debemos dejar en claro que el otro mecanismo que se seala como de control parlamentario, no es propiamente de control, sino para hacer efectiva la responsabilidad poltica de determinadas autoridades: la acusacin constitucional art. 52 n 2. La Cmara de Diputados declara si a o no lugar la acusacin que no menos del 10 ni mas de 20 de sus miembros formulen en contra de algunas autoridades, se limita a declarar si ha o no lugar. Los sujetos pasivos de la acusacin constitucional son:

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 1. El Presidente, durante el ejercicio y hasta 6 meses despus que haya expirado el cargo. (mayora de Diputados en ejercicio) 2. Ministros de E (mayora de Diputados presentes) 3. Magistrados de Tribunales (Corte Suprema, Corte Apelaciones, Corte Marcial) (mayora de Diputados presentes) 4. Contralor General de la Repblica (mayora de Diputados presentes) 5. Generales o Almirantes de las instituciones pertenecientes a las fuerzas de la Defensa Nacional. (mayora de Diputados presentes) 6. Intendentes y Gobernadores (mayora de Diputados presentes) Al pasar la acusacin al Senado, este resuelve como JURADO (aprecia los hechos en conciencia) y adems termina con la declaracin de culpabilidad. Fiscalizacin de los actos del gobierno por la Cmara de Diputados: Hay algunas formas de fiscalizar los actos del Gobierno que ya estaban en el texto anterior de la CPR: adoptar acuerdos o sugerir observaciones, como tambin la de solicitar determinados antecedentes. La citacin de los Ministros de E (conocida como interpelacin) es propia del rgimen parlamentario y fue incorporada en el ao 2005 a nuestra CPR. En cuanto a las comisiones investigadoras el qurum es mayor, antes de ser incorporadas a la CPR, la facultad de formar estas comisiones se encontraba en el reglamento de la Cmara de Diputados. Es importante que se haya incorporado en la CPR, en el inc. 2 de la letra C del N 1 del art 52, y se haya establecido a quienes pueden despacharse citaciones y solicitar antecedentes, por parte de las comisiones investigadoras. Al referirse a las empresas en que el E participa en forma mayoritaria, cabe sealar que son personas jurdicas de D Privado y que no pertenecen a la adm del E, pero se consider necesario incluirlas, por los enormes aportes de capital que ha hecho el E a esas empresas (Ej. Metro S.A.). Puede fiscalizar el Senado? El Senado no puede fiscalizar los actos del gobierno por prohibicin expresa (art. 53 inc. final). Sin embargo, hay una fiscalizacin INDIRECTA en el art. 53 n 2, porque para decidir si ha o no lugar a la admisin de acciones judiciales que un particular quiera intentar en contra de un Ministro de E, con motivo de los perjuicios que pueda haber sufrido injustamente por acto de ste en el desempeo del cargo, el Senado tiene que pedir algn informe al Ministro, ya que si no lo hiciera faltara al ppio del debido proceso. Tambin podra agregarse el art. 53 n 5: prestar o negar su consentimiento a los actos del Presidente de la Repblica, en los casos en que la Constitucin o la ley lo requieran. En relacin con la atribucin de seguimiento que se otorga a la Comisin Especial que se constituye para aprobar la Ley de Presupuestos, conforme el art 19 de LOC 18.918, cabe recordar que la parte final del art seala que en caso alguno esta tarea podr implicar ejercicio de funciones ejecutivas o afectar las atribuciones propias del Poder Ejecutivo, o realizar actos de fiscalizacin. 2. CONTROL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: El Tribunal Constitucional controla jurdicamente, se pronuncia sobre la constitucionalidad de determinados actos de la adm (Ver art. 93 n 4, 5, 8, 9, y 16). El requerimiento, segn el caso, puede hacerlo el Presidente, cualquiera de las Cmaras o una cuarta parte de sus miembros en ejercicio. En el n 9, se trata de un Decreto o resolucin del Presidente que la Contralora represent como inconstitucional; el Presidente no se conforma con la representacin y requiere al Tribunal Constitucional para que resuelva la controversia (art.99 CPR). El n 16 es el ms utilizado, porque es amplio, al referirse a la facultad de resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos, cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo aqullos que fueren dictados en ejercicio de la potestad reglamentaria autnoma del Presidente de la Repblica cuando se refieran a materias que pudieran estar reservadas a la ley. El Presidente en el ltimo caso invadi el mbito de reserva de la ley (art. 63) y slo puede requerir al tribunal Constitucional cualquiera de las cmaras con la mayora de los Diputados o Senadores presentes. Cuando el vicio no ha sido que el Presidente se haya excedido de la potestad reglamentaria, tambin puede ser requerido por una cuarta parte de los miembros en ejercicio (Ej. Caso de la pldora del da despus). 3. CONTROL JURISDICCIONAL: Es el control que ejercen los Tribunales de Justicia, este control se distingue por la facultad que tienen los tribunales de anular, de extinguir los efectos de un acto administrativo. Este control se fundamenta en tres ppios de la CPR: 1. PPIO DE UNIDAD DE LA JURISDICCIN (ART. 76 inc. 1): Cuando la comisin Ortzar prepar la redaccin de la CPR, dej expresa constancia que el trmino causas civiles, incluye a las causas contenciosas administrativas. 2. PPIO DE INEXCUSABILIDAD (ART. 76 inc. 2): Estuvo siempre consagrado en el art. 10 del COT, se elev a rango constitucional en la CPR de 1980.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 3. PPIO DE REVISIN JUDICIAL DE LOS ACTOS DE LA ADM (ART. 38 inc. 2) 4. CONTROL ADMINISTRATIVO: (hay que distinguir entre control administrativo interno y externo): EL CONTROL ADMINISTRATIVO INTERNO: Lo realiza la propia adm, principalmente a travs del Control Jerrquico: 1. CONTROL JERARQUICO (ART. 11 Ley de Bases): Es el ms completo ya que contempla la eficacia, eficiencia, legalidad y oportunidad (conveniencia) de la actuacin administrativa, lo que significa que se puede controlar incluso el ejercicio de las potestades discrecionales. En nuestro D administrativo, no existen potestades discrecionales absolutas, son relativas y sus lmites son, entre otros, los Ds esenciales que emanan de la naturaleza humana. El control jerrquico comprende el funcionamiento del rgano y las actuaciones de los funcionarios que dependen de ese rgano. 2. Otro control interno es LA SUPERVIGILANCIA, que es el control que ejerce el Presidente de la Repblica respecto de las entidades que pertenecen a la adm descentralizada territorial y funcionalmente. 3. Otros controles administrativos internos los ejercen rganos administrativos especialmente facultados para fiscalizar determinados aspectos de la actividad administrativa. Ej.: Superintendencia de Seguridad Social. EL CONTROL ADMINISTRATIVO EXTERNO: Le corresponde a la CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA, el cual comprende principalmente tres tipos de controles: 1. CONTROL PREVENTIVO DE LEGALIDAD Y CONSTITUCIONALIDAD 2. CONTROL CONTABLE 3. CONTROL FINANCIERO La CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA, no est sometida ni al mando ni a la supervigilancia del Poder Ejecutivo ni del Congreso Nacional, por lo que se considera a la CGR se la considera como un organismo autnomo en el sentido que goza de independencia para el ejercicio de sus funciones. La planta del personal de Contralora General es materia de ley, pero es el Contralor General quien realiza todos los nombramientos y dispone las dems medidas atingentes a los funcionarios. Entidades a las cuales fiscaliza Contralora: A los rganos y servicios centralizados y descentralizados de la Adm del E, incluyendo los gobiernos regionales, las municipalidades y las empresas pblicas del E creadas por ley, con la sola excepcin de aquellas reparticiones marginadas por ley de su control. Asimismo, se encuentran tambin sujetas al control de esta Entidad Fiscalizadora las instituciones de carcter privado en que el E tenga aportes, representacin o participacin en los porcentajes que seala el art 16, inciso segundo, de la ley N 10.336. Dicho control se preocupa de "cautelar el cumplimiento de los fines de esas empresas, sociedades o entidades, la regularidad de sus operaciones, hacer efectivas las responsabilidades de sus directivos o empleados, y obtener la informacin o antecedentes necesarios para formular un Balance Nacional". Asimismo, la Contralora General tiene atribuciones con respecto a las entidades del sector privado que perciban, en virtud de leyes permanentes, aportes o subvenciones del E para finalidades especficas y determinadas, con el objeto de verificar el cumplimiento de esos fines. La Contralora General de la Repblica tiene tambin la fiscalizacin de todas las organizaciones no gubernamentales (ONG) que reciben aportes o subvenciones estatales para verificar el empleo de estos recursos en los fines previstos por el legislador. CONTROL PREVENTIVO DE LEGALIDAD Y CONSTITUCIONALIDAD (A PRIORI): Cmo se realiza? A travs de la toma de razn, la Contralora toma razn del acto administrativo cuando lo considera ajustado a D, y si no es as, lo REPRESENTA, que puede ser por razn de ilegalidad o de inconstitucionalidad, ante esto el Presidente puede dictar un decreto de insistencia (representacin por ilegalidad) o cuando se representa por inconstitucionalidad, puede requerir al Tribunal Constitucional. El Art 21 B de la LOC 10.336, agregado por la Ley 19.817, de 2002, dispone que la Contralora General, con motivo del control de legalidad o de las auditoras, no podr evaluar los aspectos de mrito o de conveniencia de las decisiones polticas o administrativas. Todos los actos administrativos deben cumplir con la toma de razn? Si, pero hay excepciones: Existen actos de rganos administrativos que no estn sujetos al control preventivo sino que es posterior, represivo, A POSTERIORI (Ej. Los actos de la Municipalidades), pero peridicamente se controlan mediante inspecciones o auditoras. Por esta razn las

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA ordenanzas municipales slo van a registro, estn exentas de toma de razn. Adems, la LOC 10.336 le otorga la facultad al Contralor General para que exima del trmite de toma de razn a todos aquellos actos administrativos en que considere que no es esencial (potestad discrecional muy amplia). Lo va haciendo por rubro (resolucin 1.600, de 2008) pero invierte la facultad, porque seala quienes estn sujetos a la toma de razn y los dems quedan todos exentos. Cuando los actos administrativos no estn sujetos a toma de razn, si lo estn a un control POSTERIOR (represivo). 5. CONTROL DEL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA: De acuerdo a la Ley 20.285, el Consejo para la Transparencia es una corporacin autnoma de D pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio, que no slo tiene por objeto promover la transparencia de la funcin pblica, sino tambin FISCALIZAR el cumplimiento de las normas de transparencia y publicidad de la informacin de los rganos de la Adm del E y aplicar las sanciones, en caso de infraccin a las disposiciones de la ley 20.285. Para el ejercicio de sus funciones, el Consejo puede solicitar la colaboracin de los distintos rganos del E. Sin perjuicio de las especiales caractersticas de este Consejo, est sometido a la fiscalizacin de la CGR en lo concerniente a su personal (que se rige por el Cdigo del Trabajo) y al examen y juzgamientos de sus cuentas. 4. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL E:Por qu normas se rige? Por la CPR y las LOC, o sea, por normas de D pblico; aunque hubo un perodo en que se rigi por el Cdigo Civil. Adems, hay que recordar que la responsabilidad del E naci amparada por normas de D Civil (teora del fisco); la principal diferencia entre considerar la responsabilidad del E segn el D Civil o segn el D Pblico tiene que ver con LA RESPONSABILIDAD SUBJETIVA, la cual existe cuando hay que probar culpa o dolo y es propia de la responsabilidad civil y de la responsabilidad penal (en ambos Cdigos se habla de delitos o cuasidelitos). En el caso de la responsabilidad del E no hay que probar dolo o culpa, ya que en ello slo podra incurrir el funcionario si al mismo tiempo el hecho es constitutivo de una falta. En la responsabilidad del E, LA RESPONSABILIDAD ES OBJETIVA y slo hay que probar la relacin de causalidad entre la accin u omisin (del E) y el dao causado a una victima que no esta obligada a SOPORTAR dicho dao. CARACTERISTICAS GENERALES DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL E: 1. Es una responsabilidad OBJETIVA; es irrelevante la culpa o el dolo 2. Es una responsabilidad INTEGRAL; que incluye el dao patrimonial efectivamente causado y el dao extrapatrimonial o moral. Adems, porque puede provenir de una accin o de una omisin y si es una accin, sta puede ser contraria a D o incluso, ajustada a D, si el dao que sufre la vctima no est obligada a soportarlo. 3. Es una responsabilidad ORGNICA; significa que responde la persona jurdica a la cual pertenece el rgano del que es titular o integrante el funcionario que causa el dao. El que sufre el dao no demanda al funcionario, sino a la persona jurdica de D pblico a la cual pertenece el rgano. ANLISIS DE LOS ELEMENTOS DEL E DE D EN LOS ORDENAMIENTOS CONSTITUCIONALES.Control jurisdiccional en las CPE de 1823 y 1828: En la CPE de 1823 en su art 146, entre las atribuciones de la Suprema Corte de Justicia dice: N 1 Proteger, hacer cumplir y reclamar a los otros poderes por las garantas individuales y judiciales (control jurisdiccional). En la CPE de 1828 (la llamada Constitucin Liberal) en su art. 96, entre las atribuciones de la Corte Suprema: N 3, De las que resulten de actos celebrados por el gobierno o por los agentes de ste en su nombre; N 2: De los juicios contenciosos entre las provincias; N 7: De las de infraccin de Constitucin; N 8: Causas sobre suspensin o prdida del D de ciudadana En la CPE de 1833: No obstante que no se repiten las claras normas sobre control de la CPE de 1828, en esta Constitucin, puede afirmarse que existe el germen de un E de D. Por primera vez, en nuestro sistema jurdico se consagr el ppio de legalidad en el art. 160, y no slo se establece este ppio en una vinculacin positiva, sino tambin contempla la nulidad de D pblico. Este art se complementa con el art.108, que contiene el ppio de unidad de jurisdiccin. Adems, hay que considerar el Art. 81 en que se establece que el Presidente es el garante de la CPE y la ley. Sin embargo, los Ds individuales no estn tan desarrollados como lo haba hecho la Constitucin de 1828. En la CPE DE 1925: Se desarrollan mejor los Ds individuales y se reconocen algunos Ds sociales, se reitera el ppio de legalidad (art. 4to), tambin se delimitan muy bien los

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA poderes del E, se repite el ppio de unidad de jurisdiccin y en el texto, se perfecciona el E de D. Sin embargo, el art. 87 cre tribunales administrativos, los que nunca funcionaron porque no se dict la ley complementaria, lo que significaba que la situacin se mantena igual a la CPE de 1833, en que los tribunales ordinarios de justicia siempre se consideraron competentes para conocer de materias contencioso administrativas e incluso condenaron al E a indemnizaciones. Si bien bajo la CPE de 1833 funcion bien el control y la responsabilidad, con el art. 87 los tribunales comenzaron a declararse incompetentes para conocer de asuntos contencioso administrativos, porque segn el criterio de la poca, la CPE de 1925 les quit la competencia pasndosela a tribunales administrativos. Pero como stos en la prctica NO FUERON CREADOS, el argumento NO ERA VLIDO y el E de D se ve deteriorado y el particular, el administrado, queda en LA MAS ABSOLUTA INDEFENCIN porque no tiene tribunales a donde recurrir con sus demandas en contra de la Adm. Los tribunales administrativos que existan (como los Tribunales Aduaneros, Tributarios, etc.) no son aqullos a que se refiere el art. 87 y al nico lugar que el particular pudo recurrir fue a la Contralora General de la Repblica, para solicitarle que no tomara razn de un acto administrativo que consideraba ilegal o inconstitucional. Este criterio se mantiene intacto hasta la contienda de competencia del Juez de Melipilla con el Presidente. En 1967, la Corte Suprema resuelve una contienda de competencia entre el Juez de Letras de Melipilla y el Presidente de la Repblica. El Presidente en esa poca era Eduardo Frei Montalva, y se haba aprobado la segunda. Ley de Reforma Agraria, lo que haba suscitado problemas entre los hacendados y el campesinado. En el fundo el Paico de propiedad de un seor lamos, en la localidad de El Monte, los campesinos del fundo se declararon en huelga y el gobierno orden la reanudacin de faenas y al mismo tiempo nombr a un interventor para que administre el fundo. La Contralora haba representado ese decreto por ilegalidad, porque la reanudacin de faenas no proceda en labores agrcolas y slo proceda en labores industriales. El Presidente dict un decreto de insistencia con la firma de todos sus Ministros y ah la Contralora tom razn. Ante esta situacin, el seor lamos recurre a los Tribunales, pero no interpone una accin de nulidad en contra de ese decreto porque si lo hubiera hecho, el Juez de Melipilla se habra declarado incompetente, sino que interpone una querella posesoria (accin civil) y el Juez de Melipilla la admiti a tramitacin. El juicio se estaba tramitando, cuando el Juez recibe un oficio del Presidente que le dice que deba declararse incompetente porque esta materia estaba reservada a los tribunales administrativos y agrega los que an no se han creado. La defensa del Sr. lamos le hace presente al Juez que es plenamente competente en virtud de sus facultades conservadoras (resguardos que pueden adoptar los tribunales cuando se han atropellado los Ds individuales garantizados por la CPR, en este caso el D de propiedad). El Juez se declara competente y se entabla la contienda de competencia, por lo de acuerdo a la CPE 1925 deba resolver la Corte Suprema, que estaba integrada por 11 Ministros. La Corte resolvi por 6 votos contra 5, fallando en favor del Juez de Melipilla y acogiendo el planteamiento de que los tribunales si bien no pueden anular un acto administrativo pueden desconocerle su eficacia (que en el fondo, es lo mismo) en virtud de sus facultades conservadoras para amparar los Ds que hayan sido atropellados o amenazados. Este fallo es muy importante, porque marc un hito que permiti una apertura, en cuanto a que los tribunales a travs de acciones civiles pudieron conocer de asuntos contenciosos administrativos. El problema de la incompetencia se despej en 1976 porque en las Actas Constitucionales se introdujo en nuestro sistema jurdico al Recurso de Proteccin, que permiti que los tribunales ordinarios (Cortes de Apelaciones) conocieran de asuntos contenciosos administrativos. En la CPR 1980: El control jurisdiccional en la CPR de 1980 esta fundado en 3 ppios: 1. Unidad de jurisdiccin (76 inc. 1) 2. Inexcusabilidad (76 inc. 2). Este ppio estuvo siempre en el art. 10, inc. 2 del COT, pero como no se aplic, la Comisin Ortzar propuso elevarlo a la Constitucin 3. Revisin judicial de los actos de la adm (38 inc. 2) En la actualidad y mientras no se creen Tribunales Contencioso Administrativos, los tribunales ordinarios de justicia tienen la competencia genrica en los asuntos contencioso administrativos, sin perjuicio de que existen algunos tribunales administrativos especiales. Los Ds individuales estn reconocidos de un modo amplio, art. 5 inc. 2, el ppio de legalidad se ha perfeccionado en los art. 6 y 7, el control jurdico tiene sus distintos

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA mecanismos (control parlamentario, Tribunal Constitucional, control jurisdiccional, control administrativo; de la Contralora; control administrativo externo). Respecto del control interno: control jerrquico y supervigilancia. La responsabilidad del E art. 6 y 7 incisos finales y art. 38 inc. 2. Adems el art. 19 n 7 letra i, trata sobre responsabilidad extracontractual del E por la actividad jurisdiccional (responsabilidad por el error judicial el cual es muy restringido porque el error debe ser injustificadamente errneo o arbitrario). Injustificado: no hay ningn fundamento racional que justifique el error. Hay arbitrariedad: cuando no hay intencin de fundamentar la resolucin en una norma de D. En el ao 1985, en el caso Salinas Gmez, se declar el error judicial. FUENTES DEL D ADMINISTRATIVO De las numerosas clasificaciones que existen, utilizaremos aquella que distingue entre FUENTES POSITIVAS y FUENTES RACIONALES. FUENTES POSITIVAS: La CPR es la principal, la ley en sus diferentes tipos (leyes orgnicas constitucionales, leyes de qurum calificado, leyes comunes u ordinarias, leyes interpretativas, leyes de reforma constitucional), los DL y DFL, los Tratados Internacionales (los tratados internacionales tienen valor de ley, pero hay algunos que tendran rango constitucional como son los que contienen normas relativas a los Ds Humanos; aqu la vinculacin se amplia en relacin con estos Ds mas all de aspectos positivos, normativos que obligan al E al igual que los Tratados Internacionales que puede ir a nivel de ppios), luego vienen los actos emanados de la Potestad Reglamentaria: Reglamentos, Decretos Supremos, Resoluciones, Ordenanzas, Instrucciones, Circulares. A) FUENTES POSITIVAS: 1. CONSTITUCIN POLTICA: La CPR es la ms importante fuente del D Administrativo, porque la CPR establece las bases de la institucionalidad; organiza y otorga competencia a los rganos del E; establece el ppio de legalidad; reconoce los Ds fundamentales y sus garantas; configura la adm del E (centralizada y descentralizada); establece las bases rectoras de la funcin pblica en Chile, de la vinculacin de los funcionarios pblicos con el E (ppios de probidad y transparencia y acceso a la informacin pblica: art.8). Cuando hablamos de la CPR, hemos dicho que hay una vinculacin directa y una vinculacin positiva. La vinculacin directa, art. 6, y la positiva art. 7, por qu el constituyente de 1980 estableci la vinculacin directa? Por lo que ocurri bajo la CPE de 1925, ante los problemas que se originaron por numerosas normas que no fueron desarrolladas por la ley y quedaron como letra muerta al no dictarse sus leyes complementarias. La CPR es siempre la fuente jurdica de la ley y no a la inversa: si observamos lo ocurrido en la CPE de 1925, este ppio no se cumpli, porque el legislador le hizo un boicot a la CPR y simplemente esas leyes no se dictaron y por eso hay normas de la CPE de 1925 que nunca tuvieron aplicacin prctica. (Ejemplo art. 20). En la CPE de 1925 no existe una norma similar al art. 6, que reafirma los ppios de supremaca constitucional y de operatividad de la Constitucin. La Adm, como los dems rganos del E, est directamente obligada al texto constitucional. La Constitucin no slo obliga a travs de la ley, sino que obliga ella misma directamente a cada uno de los rganos del E. Si nuestra Constitucin ha remitido en algunos casos al legislador el desarrollo de ciertos preceptos, eso no significa de modo alguno que el ppio constitucional deje de producir o no produzca efectos si no es desarrollado por el legislador. An en este caso, los ppios de la Constitucin son vinculantes, puesto que ellos, por mandato constitucional expreso, no slo obligan al legislador, sino a los titulares o integrantes de todos los rganos del E, como a toda persona, institucin o grupo, con independencia del legislador. La vinculacin general de la adm a la CPR se amplia con efectos vinculantes en relacin con los Ds humanos, porque la forma como la CPR reconoce estos Ds va mas all del mbito normativo, art. 5 inc. 2 (ms all de las fuentes formales). Los Ds se reconocen de manera amplia, incluso mas all de los reconocidos por la CPR y los Tratados Internacionales, porque pueden existir Ds que an no estn reconocidos en el art. 19 de la CPR, y tampoco en los Tratados Internacionales, pero al ser Ds esenciales que emanan de la naturaleza humana, aunque no tengan un reconocimiento expreso y normativo deber ser RESPETADOS y ello significa que constituyen una limitacin al ejercicio de la soberana (por ejemplo: el D al dolor). Por otro lado, la vinculacin de los rganos estatales con los preceptos constitucionales que reconocen Ds individuales, no es una sujecin simple y no se agota en una sujecin meramente nominal, pues cualquier regulacin o complementacin de tales Ds

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA no puede afectar los Ds en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio (art. 19 N 26). An cuando esta norma vincula expresa y formalmente al legislador, es obvio que ese mandato con mayor razn somete a la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica (art. 32 N 6). Es lo que llamamos el ppio de la esencialidad de los Ds. 2. LA LEY COMO FUENTE DEL D ADMINISTRATIVO: Se concibe a la ley como fuente del D administrativo en su carcter de regla obligatoria, general y permanente, y sancionada por la fuerza. La importancia de la ley como fuente de D administrativo en un E de D como es Chile es innegable. La constitucin y organizacin de los servicios pblicos, la determinacin precisa de los Ds y obligaciones de los funcionarios con el E son ejemplos de la eficacia de la ley administrativa. La ley como norma superior slo subordinada a la constitucin, desarrolla inicialmente aquellas materias consagradas por la constitucin como del dominio legal o de la reserva legal. La Constitucin de 1980 modific lo relativo al mbito legislativo, esto es, las materias que necesariamente deben ser objeto de ley; se sustituy el sistema de dominio legal mnimo de la Constitucin de 1925 por el de dominio legal mximo. La Constitucin de 1925 no impeda que el legislador pudiera extender su accin legislativa a otras materias, aunque por su naturaleza correspondieran a la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica. Esto se refleja en los trminos utilizados en ambas Constituciones. Mientras el art. 44 de la Carta de 1925 dice que "slo en virtud de una ley se puede" en el art. 63 de la Constitucin de 1980 se dice: "Slo son materias de ley". El art. 63 N 20 agrega requisitos que deben reunir otras materias: adems de que se trate de una norma general y obligatoria (hasta ah no se diferenciara del reglamento), debe estatuir las bases esenciales de un ordenamiento jurdico. El problema de la formacin de la ley no corresponde tratarlo en D Administrativo, pero el art. 32 N1 de la Constitucin nos seala un aspecto administrativo de la formacin de la ley. La norma entrega al Presidente de la Repblica la atribucin de sancionar y promulgar las leyes. Nuestro ordenamiento jurdico exige, para que una ley rija, que una vez aprobada por el Congreso, cuente con la aprobacin o sancin del Presidente de la Repblica. sta se manifiesta en un acto administrativo de promulgacin. Al realizar la promulgacin, el Presidente de la Repblica no ejecuta un acto de colegislador, sino que de Administrador. En virtud de ella, sanciona como tal la ley aprobada por el Congreso. Como acto administrativo que es, la promulgacin materialmente se traduce en un Decreto Supremo firmado por el Presidente de la Repblica y el Ministro respectivo, el que debe enviarse a la Contralora, sin que pueda publicarse la ley antes que el Decreto promulgatorio haya sido tomado razn por ella. La promulgacin se realiza a travs de un Decreto Supremo fiscalizado por la Contralora, la cual toma razn de ste o lo representa y tambin coteja si el texto de la ley que contiene el Decreto Supremo promulgatorio es el mismo con el aprobado por el Congreso. En caso que no lo fuera, cualquiera de las Cmaras puede requerir al Tribunal Constitucional para resolver reclamos respecto del Decreto Supremo que promulgue un texto diverso al que constitucionalmente corresponda (art. 93 n 8). Dentro del concepto de ley, estn los DL y DFL: en ambos casos se trata de actos administrativos que contienen materias de ley. Se les llama genricamente actos legislativos irregulares, en el sentido que en la forma son actos administrativos pero en sustancia, son actos legislativos. DECRETO LEY: Emana del Presidente de la Repblica, del Poder Ejecutivo, en caso de ausencia del Congreso. Los Decretos Leyes son aquellos actos administrativos que dicta el Ejecutivo sobre materias propias de la reserva legal, sin que en ellos intervenga o participe el Congreso Nacional. Los Decretos Leyes son propios de un Gobierno de Facto, que ante la necesidad de mantener la actividad jurdica del E y dar Gobierno al pas, prescinden de la Constitucin y las leyes, y legislan simplemente mediante actos entregados a su propia discrecionalidad. Vale decir, se dictan en perodos de interrupcin de la vigencia de la institucionalidad democrtica. En el siglo XX, la legislacin irregular se produjo en Chile en tres perodos, Septiembre de 1924 a Diciembre de 1925; durante 1932 y desde Septiembre de 1973 hasta el 10 de Marzo de 1981 (a partir desde el 11 de Marzo de 1981 se dictaron leyes por el rgano legislativo sui gneris de ese perodo, que fue la Junta de Gobierno). Entre los numerosos Decretos Leyes que se han dictado, hay muchos de innegable valor desde el punto de vista administrativo, como son el Decreto Ley 258/1932, Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica (actualmente Ley 10.336/1952): Decreto Ley N 1 de 1973, que formaliz la

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA asuncin al mando de la Junta de Gobierno; el Decreto Ley 527 de 1974, Estatuto de la Junta de Gobierno. Las Actas Constitucionales: Decreto Ley 1319, sobre creacin del Consejo de E; el Decreto Ley 1551 que contiene el Acta 2, Bases esenciales de la institucionalidad; Acta 3, DL. 1552, sobre Ds y deberes constitucionales, y DL. 1684, Acta 4, de los Regmenes de emergencia. El Decreto Ley 573 de 1974, Estatuto de Gobierno y Adm Interiores del E; el DL. 575 de 1974, sobre regionalizacin; el DL. 1289, Ley Orgnica de Municipalidades. En lo referente a la organizacin Administrativa, hay muchos Decretos Leyes que fijaron las leyes orgnicas de ministerios y servicios pblicos. En cuanto a la regulacin y control de las actividades administrativas, el Decreto Ley 1263 de 1975, Ley Orgnica de Adm Financiera del E; DL 1939, de 1977, que regula la adquisicin, adm y disposicin de bienes del E; DL 2186 de1978, Ley Orgnica de Procedimiento de Expropiaciones. La gran mayora de esta legislacin sigue plenamente vigente o ha sido modificada por leyes dictadas por el rgano legislativo del perodo de 1981 - 1990 o por el Congreso Nacional a contar del 11 de Marzo de 1990. DECRETO CON FUERZA DE LEY: En el DFL hay una delegacin de facultades legislativas del Congreso en el Presidente. Son decretos, se refieren a materias de ley, pero existe una delegacin de facultades (art. 64 CPR). Plazo: no superior a un ao. No pueden extenderse a la nacionalidad, ciudadana, plebiscito, etc. (estudiar el art). La Contralora los fiscaliza. En la misma norma, se establece la autorizacin para el Presidente de la Repblica para fijar el texto refundido, coordinado y sistematizado de las leyes, cuando sea conveniente para su mejor ejecucin (ver inciso 5 art. 64 CPR). 3. TRATADOS INTERNACIONALES: Hay muchos que se refieren a materias administrativas, aduanas por ejemplo, pero donde cobra relevancia el Tratado; como fuente del D Administrativo es en lo relativo a los Ds humanos, la CPR lo contempla (art. 5 inc. 2). Ha surgido la polmica en cuanto al rango que tienen los tratados en materia de DDHH, algunos sostienen que atendidos los trminos del art. 5 inc. 2 tendran rango constitucional, pero hay que reconocer que la tesis mayoritaria es la contraria y que slo tendran valor de ley, criterio que est sustentado por el Tribunal Constitucional. 4. ACTOS QUE EMANAN POTESTAD REGLAMENTARIA: Es la facultad del Presidente de la Repblica para dictar normas que regulen aquellas materias que la constitucin no ha entregado al dominio de la ley o bien para reglamentar la ejecucin de las leyes. Puede clasificarse, en consecuencia en potestad reglamentaria autnoma y potestad reglamentaria de ejecucin. La base constitucional de la potestad reglamentaria es el art. 32 N 6. El fundamento de la potestad reglamentaria reside en la necesidad de administrar el E que la constitucin entrega al Presidente de la Repblica. La potestad reglamentaria radica en la naturaleza misma de la funcin administrativa. Es inherente a la funcin administrativa. La diferencia entre la ley y el reglamento es que la ley estatuye las bases esenciales de un ordenamiento jurdico y el reglamento no. Decretos y reglamentos: El Decreto Supremo es un acto administrativo que consiste en una orden escrita, expedida por el Presidente de la Repblica sobre una materia gubernativa o administrativa, firmada por l o por los Ministros de E respectivos y tomado razn por la Contralora General de la Repblica. Hay Decretos que pueden expedirse con la sola firma del Ministro respectivo, con la formula por orden del Presidente de la Repblica (art. 35 de la Constitucin). A su vez, hay algunos en que no slo firma el Presidente de la Repblica y un Ministro, sino que requieren la firma de todos o varios Ministros (Ejemplo: los Decretos de Insistencia). El Decreto Supremo toma el nombre de Reglamento, cuando consiste en una coleccin ordenada y metdica de normas sobre una misma materia. El Reglamento es general, permanente y obligatorio. Cuando la ley "faculta" al Presidente de la Repblica para dictar los reglamentos necesarios para la ejecucin o aplicacin de una ley, no se trata de una delegacin y es innecesario, porque esa es una facultad privativa del Presidente de la Repblica, conforme al art. 32 N 6 de la Constitucin. Resoluciones: Son actos administrativos dictados por un Jefe Superior de un Servicio, en ejercicio de la competencia que la ley ha conferido al rgano, para el cumplimiento de los fines que le ha asignado. La Resolucin est orientada a decidir sobre un asunto determinado. No existe la menor duda que la facultad de los Jefes Superiores de Servicio para dictar resoluciones de efectos particulares es inherente a su funcin. Distinto es reconocerles potestad para dictar resoluciones reglamentarias de carcter general. Esa potestad no puede presumirse, porque es ajena a la competencia propia de los rganos administrativos. Ser la

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA ley orgnica del respectivo servicio la que determinar si el Jefe del Servicio posee o no la facultad de emitir resoluciones reglamentarias. En consecuencia. Estos actos pueden ser de efectos generales (normas sobre atencin de usuarios, fijar horarios) o particulares (disponer una comisin de servicio). Las primeras afectan a los administrados, las otras, no. Instrucciones: Son actos administrativos dirigidos al personal de la adm pblica, indicando procedimientos o formas para el adecuado funcionamiento de la adm del E o sobre como debe aplicarse una ley. Son actos administrativos que consisten en una orden emanada del Presidente de la Repblica o de un Ministro, o de un Jefe de un Servicio. La Instruccin del Presidente de la Repblica, o de un Ministro por encargo de ste, est dirigida al personal de la Adm Pblica, indicndole los procedimientos y formas para el adecuado funcionamiento de un sector estatal o de un servicio, o sobre como debe aplicarse una ley. Las Instrucciones de los Jefes de Servicio estn relacionadas con la forma o modalidad con que deben realizarse las tareas internas del servicio, respetando las normas legales y funciones propias de cada cargo. Las instrucciones se caracterizan por dirigirse nicamente a agentes administrativos. El mbito de su aplicacin es al interior de la Adm Pblica, no obligan a los administrativos. Las Instrucciones pueden dirigirse colectivamente a todos los funcionarios o a una categora de ellos o slo a uno o ms funcionarios individualmente determinados. En el primer caso, toman la forma de circulares. En el segundo, de oficios. Ejemplo: despus de que se dicta la ley de presupuestos, la Direccin de Presupuestos del Ministerio de Hacienda elabora un instructivo para la ejecucin de la Ley en el sector pblico (es para toda la adm del E). Ordenanzas: Actos administrativos que emanan de las Municipalidades. B) FUENTES RACIONALES: 1. DOCTRINA: Opinin de los estudiosos del D Administrativo que se manifiesta en arts., libros, tratados y se utiliza por los Abogados y Jueces en sus fallos. En Chile, hay numerosos autores: Eduardo Soto Kloss, Gustavo Fiamma, Rolando Pantoja, Enrique Silva Cimma, Hugo Caldera, Patricio Aylwin, Manuel Daniel. No es vinculante. 2. JURISPRUDENCIA: Es la serie de sentencias o dictmenes emanados de los Tribunales de Justicia o de rganos administrativos especialmente habilitados para precisar el sentido y alcance de las normas legales. Para el D Administrativo, hay dos especies de jurisprudencia: La jurisdiccional y la administrativa. La Jurisprudencia jurisdiccional (o DOCTRINA JUDICIAL) est constituida por sentencias de los Tribunales Superiores de Justicia, sean ellos ordinarios, especiales o administrativos. El valor que tienen esas sentencias en D Administrativo es el mismo que en cualquier otra materia. Segn el art. 3 del Cdigo Civil, slo producen efecto en las causas en que actualmente se pronuncian las sentencias. Sin embargo, la doctrina que han establecido sentencias uniformes en determinas materias, puede llegar a imponerse en casos anlogos. En cambio, la Jurisprudencia Administrativa es la que se establece por informes o dictmenes de rganos de la Adm habilitados especialmente para interpretar la ley. Es especialmente vinculante la que proviene de la CGR. 3. COSTUMBRE: En ppio no sera fuente del D administrativo, atendido que para la Adm el Ppio de legalidad constituye marco tanto desde el punto de vista orgnico como funcional, salvo que la ley se remita a ella. Sin embargo, encontramos un caso muy importante en el Art. 62 n 5 LOC 18.575, en relacin a la probidad administrativa, que dice que contraviene el ppio de la probidad administrativa, Solicitar o hacerse prometer o aceptar, en razn del cargo o funcin, para s o para terceros, DONATIVOS, VENTAJAS O PRIVILEGIOS DE CUALQUIER NATURALEZA. El inciso siguiente, agregado por la Ley 19.653, de 1999, establece: Exceptanse de esta prohibicin los donativos oficiales o protocolares y AQUELLOS QUE AUTORIZA LA COSTUMBRE COMO MANIFESTACIONES DE CORTESA Y BUENA EDUCACIN. De este modo, los donativos, ventajas o privilegios que autoriza la costumbre, prcticamente echan por tierra la prohibicin que tan claramente se expresaba en el primer inciso y en el art 84, letra f) de la ley 18.834, Estatuto Administrativo. INTERPRETACIN EN EL D ADMINISTRATIVO 1.LA CPR: Debe interpretarse como un CONJUNTO ORGNICO, criterio sostenido por el Tribunal Constitucional. Por eso, al interpretarse un precepto constitucional debe tratarse de que no resulte perjudicado ningn otro precepto, D o deber de los rganos del E. 2. LA LEY: Debe interpretarse segn las normas del Cdigo Civil, teniendo presente que en el D Administrativo no puede utilizarse la analoga y que existe la interpretacin

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA administrativa, que es aquella que realizan rganos administrativos especialmente facultades para interpretar las normas legales. 3. ACTOS ADMINISTRATIVOS: La interpretacin de los actos administrativos (decretos, resoluciones, etc.) puede ser autntica, judicial o administrativa. Autntica es la que realiza la propia autoridad que dict el acto administrativo y se traduce en una aclaracin o modificacin. UNIDAD N 2 ORGANIZACIN DE LA ADM DEL E EN CHILE Breve explicacin sobre el Organigrama de la Adm del E, elaborado por la Contralora General de la Repblica: Lo que figura debajo del Presidente de la Repblica, unido por lneas continuas, corresponde a la Adm Centralizada que acta amparada bajo una sola persona jurdica: el E o Fisco. Debajo de las dos lneas diagonales y cortadas, se encuentran numerosas personas jurdicas, diferenciadas del E, que corresponden a la Adm Descentralizada, que se vinculan con el Presidente a travs de la supervigilancia de un Ministerio. Inmediatamente bajo el Presidente, aparecen cuatro entidades descentralizadas en las cuales ste ejerce la supervigilancia de manera directa, no a travs de un Ministerio. Debemos tener presente que de acuerdo a las Leyes 20.402 y 20.417, dos de esos servicios, la Comisin Nacional de Energa y la Comisin Nacional del Medio Ambiente, pasaron a integrar, como entidades descentralizadas funcionalmente, los nuevos Ministerios de Energa y del Medio Ambiente, respectivamente. En casi todos los Ministerios (salvo cuatro de ellos), existe una desconcentracin territorial, que se representa con una lnea quebrada, y est constituida por las Secretaras Regionales Ministeriales. En el caso del Ministerio del Interior, bajo la lnea quebrada no hay SEREMIS, sino Intendentes y Gobernadores. En consecuencia, resulta fcil distinguir entre la Adm Centralizada y la Adm Descentralizada. La Contralora General de la Repblica y el Banco Central de Chile, no tienen lnea continua ni tampoco dos lneas diagonales cortadas respecto del Presidente de la Repblica, vale decir no se vinculan con l por jerarqua ni por supervigilancia, pero forman parte de la Adm del E, como entidades autnomas constitucionalmente e independientes. Actualmente, en esa misma categora debera figurar el Consejo para la Transparencia, cuya creacin se origina en la ley de qurum calificado N 20.285. Lnea punteada: La supervigilancia que ejerce el Ministerio del Interior sobre los Gobiernos Regionales y las Municipalidades (345), es especial y distinta. Seremis: Son los representantes del Ministerio en las regiones, los nombra el Presidente de la Repblica a propuesta del Intendente, oyendo al Ministro respectivo. Los Ministerios de Defensa Nacional, Interior, Relaciones Exteriores y Ministerio Secretara General de la Presidencia carecen de Seremis. LA ADM DEL E EN CHILE La Adm del E constituye un conjunto de rganos cuya finalidad es la prosecucin del Bien Comn. Para obtener esa finalidad, estos rganos realizan la actividad funcional que el ordenamiento jurdico les asigna. Existe entonces una funcin administrativa radicada en rganos estructurados para cumplirla, o sea, una estructura o complejo orgnico que administra y una actividad destinada a administrar. La funcin administrativa es aquella actividad del E destinada a dar satisfaccin y atender de un modo permanente y continuo las necesidades pblicas, para la obtencin de las finalidades de Bien Comn. La Adm del E presenta, en consecuencia, dos aspectos: uno orgnico, en cuanto es un conjunto de rganos y organismos a los cuales la CPR y la ley les han encargado la funcin de administrar y otro material o funcional, que est constituido por la funcin administrativa. El estudio de la organizacin administrativa del E comprende tanto los rganos que el propio E ha establecido para el ejercicio de la funcin administrativa (Adm Centralizada, Adm Descentralizada y las entidades independientes), como tambin a aquellas organizaciones que aunque exceden estructuralmente el marco orgnico de la Adm del E, por tener una naturaleza jurdica de D Privado, ejercen algunas funciones administrativas y en las cuales el E o sus organismos participan o tienen representacin y que hemos denominado Adm Invisible. ADM DEL E O ADM PBLICA:

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA El uso de las expresiones Adm Pblica o Adm del E debe equipararse, porque significan EXACTAMENTE LO MISMO. El art 38 de la CPR hizo sinnimos los trminos Adm de E y Adm Pblica. Esto fue corroborado por el Tribunal Constitucional cuando inform la Ley 18.575 (informe de rigor, porque revisa la constitucionalidad de las leyes orgnicas constitucionales, leyes interpretativas de la Constitucin y normas de Tratados Internacionales que versen sobre materias de LOC; este control es obligatorio, no es a requerimiento). El Tribunal Constitucional declar que eran trminos sinnimos. Bajo la vigencia de la CPR de 1925 se consider que no eran lo mismo. Se estimaba que la Adm del E era el gnero y la Adm Pblica equivala slo a la adm centralizada (una especie). Este error provino de la reforma constitucional de 1943. La expresin Adm Pblica se utiliza slo para destacar que los rganos que la constituyen no son entidades o personas jurdicas privadas o particulares. La Adm del E se radica en el Gobierno, de acuerdo al Captulo IV, art 24 CPR, que dispone que al Presidente de la Repblica le corresponden el gobierno y la adm del E. En Chile, ni el Gobierno, ni la Adm del E o Adm Pblica se reconocen como personas jurdicas de D pblico. Por esta razn, a la Adm Pblica o Adm del E tenemos que ubicarla en una o ms personas jurdicas de D pblico, porque esta es la manera en que los entes abstractos pueden expresarse como sujetos de D. Podemos afirmar que orgnicamente, la Adm del E se expresa o manifiesta a travs de personas jurdicas de D pblico. Personas jurdicas de D Pblico en las cuales debe ser ubicada la Adm del E: 1. E o Fisco: Es la persona jurdica mayor, corresponde a la adm centralizada, que se relaciona con el Presidente de la Repblica a travs de la jerarqua. 2. Otras personas jurdicas de D Pblico, diferenciadas de la persona jurdica E, aunque integradas en la organizacin administrativa. Son las entidades que corresponden a la Adm Descentralizada, que se relacionan con el Presidente de la Repblica a travs de la supervigilancia. En esta adm pblica descentralizada, ubicamos dos tipos de entidades: Descentralizadas territorialmente: Municipalidades y Gobiernos Regionales Descentralizadas funcionalmente: Instituciones Autnomas (o servicios pblicos descentralizados) y Empresas del E. En realidad, las Municipalidades y los Gobiernos Regionales corresponden a los dos tipos de descentralizacin, tanto funcional como territorial. Otras entidades como los Servicios de Salud y las Universidades estatales de carcter regional, corresponden a la descentralizacin funcional, pero tambin concurren elementos de la descentralizacin territorial. La mayora de las entidades que figuran en el organigrama son funcionalmente descentralizadas. Dentro de la descentralizacin funcional, encontramos dos tipos de entidades: a)Servicios pblicos descentralizados (llamados tambin instituciones autnomas) y b) las empresas del E, creadas por ley de qurum calificado y como personas jurdicas de D pblico; por ejemplo: Empresa Nacional del Petrleo, FAMAE (Fbrica y Maestranza del Ejrcito). La Casa de Moneda de Chile, que en el organigrama del ao 2007 figura como un servicio pblico centralizado que depende del Ministerio de Hacienda, cambi su naturaleza jurdica en virtud de la ley de qurum calificado N 20.309, publicada en el D. Oficial de 2 de Diciembre de 2008, transformndose en una sociedad annima, vale decir, en una persona jurdica de D privado. (Ley N 20.039, Art 2.- De acuerdo con la autorizacin establecida en el art anterior, el Fisco, representado por el Tesorero General de la Repblica, y la Corporacin de Fomento de la Produccin en conformidad a su ley orgnica, constituirn, dentro del plazo de seis meses contado desde la fecha de publicacin de esta ley, una sociedad annima que se denominar Casa de Moneda de Chile S.A., la que se regir por las normas de las sociedades annimas abiertas, quedando sometida a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros.). La Contralora General de la Repblica siendo una entidad independiente, que no tiene vnculo de jerarqua ni de supervigilancia con el Presidente de la Repblica, carece de personalidad jurdica propia, lo que constituye un contrasentido, porque para actuar debe hacerlo amparada en la personalidad jurdica del E, a la cual fiscaliza. PERSONALIDAD JURDICA DEL E Y DE OTROS ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS Naturaleza jurdica de las personas jurdicas o sujetos de D: Determinar la naturaleza jurdica de las personas jurdicas tiene implicancias sociolgicas y filosficas, adems de jurdicas propiamente tales. Existen diversas teoras, que se pueden agrupar en tres criterios:

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 1. Los que sostienen que la persona jurdica es una ficcin de D, de acuerdo a la cual se le supone existencia jurdica y para fines jurdicos a entes que no tienen expresin real (Savigny). 2. Segn otros autores, los nicos que tienen personalidad son los seres humanos, los entes sociales no pueden tener personalidad. Las relaciones jurdicas de los entes sociales se explican por otros conceptos, tales como el patrimonio de afectacin de bienes o el patrimonio colectivo posedo por un conjunto de hombres (Planiol). 3. Hay otros que consideran que estos entes abstractos son personas reales, es la llamada Teora de la realidad, que rechaza la ficcin, e incluso dentro de este criterio, algunos autores asimilan a la persona jurdica al organismo humano. El Art 55 del Cdigo Civil define a las personas (naturales) como todos los individuos de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin. La personalidad es una categora jurdica o atributo que debe reconocerse a todo ser humano. Puede atribuirse la personalidad a una entidad social o colectiva? Segn el Cdigo Civil chileno, la persona jurdica es una ficcin de D, una ficcin legal, de acuerdo al art 545, con que se inicia el Ttulo XXXIII del Libro I, que refiere a las personas jurdicas de D privado sin fines de lucro. El Art 545 CC, que se refiere a las personas jurdicas, las define como una persona ficticia, capaz de ejercer Ds y contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Clasificacin de las personas jurdicas: El Cdigo Civil las clasifica entre corporaciones y fundaciones y, ms adelante, se refiere a las personas jurdicas de D pblico, de lo cual se desprende otra clasificacin, distinguindose entre personas jurdicas de D privado y de D pblico. Las corporaciones y fundaciones son organizaciones que tienen por objeto la prosecucin de una finalidad moral o de beneficencia. En las corporaciones, el sustrato reconocido jurdicamente es un grupo de personas que se asocian para perseguir un fin ideal; en las fundaciones, es un patrimonio de afectacin, El Cdigo Civil reconoce tambin como personas jurdicas a las sociedades con fines de lucro, pero el art 547 las deja afuera del Ttulo XXXIII del Libro I, debiendo regirse por otros ttulos del Cdigo Civil y por el Cdigo de Comercio. En el inciso segundo, el mismo art agrega que tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o fundaciones de D pblico, que se rigen por leyes y reglamentos especiales. El hecho que las personas jurdicas de D pblico no se rijan por el Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil, significa que su organizacin y adm no se rige por las normas que se establecen para las corporaciones y fundaciones de D privado sin fines de lucro. Sin embargo, en otras materias especficas, tales como bienes, prelacin de crditos, prescripcin, dominio, sucesin, etc, se sujetan al Cdigo Civil. El art 547 CC menciona, por va ejemplar como personas jurdicas de D pblico a la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas y los establecimientos que se costean con fondos del erario. Estas corporaciones o fundaciones tienen entonces, una base corporativa o fundacional. El E (Nacin Fisco) y las Municipalidades son corporaciones que agrupan a personas que viven sobre un mismo suelo. Los establecimientos que se costean con fondos del erario seran fundaciones, en cuanto habra un patrimonio destinado al cumplimiento de determinados fines. Los establecimientos pblicos creados en el siglo XIX (establecimientos que se costean con fondos del erario) son el antecedente remoto de la descentralizacin funcional de los servicios pblicos descentralizados. Desde antes de la dictacin del CC ya exista un establecimiento pblico: la Universidad de Chile (1842), porque precisamente se financia con fondos del erario y es una persona jurdica distinta del E. Es necesario precisar que Don Andrs Bello hizo sinnimas las expresiones E y Nacin. En sus Ppios de D Internacional, expresa: Nacin o E es una sociedad de hombres que tienen por objeto la conservacin y felicidad de los asociados, se gobierna por leyes positivas emanadas de ella misma y es duea de una porcin de territorio. Segn este concepto, algunos creen que habran dos personas jurdicas: el E (o Nacin) y el Fisco. Pero del contexto del Cdigo Civil, se desprende que la expresin E es tambin sinnima de Fisco. Debemos seguir el orden de raciocinio de don Andrs Bello y as llegamos al Art. 589, que al clasificar los Bienes Nacionales, que son aquellos que pertenecen a la nacin toda, distingue entre Bienes nacionales de uso pblico y los bienes del E o Fiscales, haciendo sinnimos los trminos E y Fisco.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA En definitiva para don Andrs Bello LA PERSONA JURDICA DE D PBLICO E ES UNA SOLA: en algunos casos la llama Nacin y otras veces Fisco. Cuando el E acta en el mbito econmico a travs de las empresas del E, se rige fundamentalmente por normas de D Privado y cuando acta en ejercicio de de sus potestades pblicas para realizar la funcin administrativa a travs de actos imperativos, se rige por el D Pblico. Pero en ambos casos, su personalidad jurdica es nica, es la misma y es de D Pblico. Criterios para distinguir una persona jurdica de D Pblico de una persona jurdica de D Privado: 1. EL ORIGEN: La persona jurdica de D pblico encuentra su origen en la CPR o en la Ley. Las personas jurdicas de D privado tienen su origen en la autonoma de la voluntad que manifiestan los particulares. 2. LA POTESTAD DE IMPERIO: Las personas jurdicas de D Pblico tienen potestad de imperio, que les permite dictar normas e impartir rdenes de carcter obligatorio, de lo que carecen las personas jurdicas de D privado (potestad de imperio: sus resoluciones son vinculantes para los administrados, proviene de la soberana). El art 6, inciso 2, de la LOC 18.575 prohbe expresamente que entidades privadas puedan ejercer potestades pblicas. Una excepcin a esta regla la constituye el caso de CONAF, que ser analizado ms adelante. 3. CARCTER DE SERVICIO PBLICO: Las personas jurdicas de D Pblico tienen este carcter y estn integradas, en cuanto a su organizacin, en la Adm del E. Sin embargo, la excepcin la constituyen las iglesias y comunidades religiosas, que para el Cdigo Civil era slo la Iglesia Catlica, Apostlica y Romana y actualmente en virtud de la ley 19.638 de 1999, todas las dems iglesias, son tambin personas jurdicas de D pblico y no pertenecen a este concepto. 4. FINALIDAD: La nica finalidad que pueden perseguir es el BIEN COMN. Este punto fue analizado anteriormente, a propsito de las diferencias entre la Adm Pblica y la Adm Privada. Estos criterios no sirven por separado, deben utilizarse copulativamente. Por ejemplo; cuando se crearon en 1981 las Corporaciones de Asistencia Judicial (antes de ellas, la atencin jurdica para pobres estaba radicada en los Consultorios de los Colegios de Abogados), la ley que las cre les otorg personalidad jurdica, pero no dijo si era de D Pblico o de D privado. Ante esta situacin, la Contralora examin la ley, aplic los criterios y concluy que eran personas jurdicas de D Pblico, descentralizadas funcionalmente y que estaban sometidas a la supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del Ministerio de Justicia. Atribucin de voluntad de las Personas Jurdicas: Para actuar en el mbito de las relaciones jurdicas, tanto las personas naturales como las personas jurdicas necesitan expresar una voluntad. Esto no representa dificultades para que lo hagan las personas naturales, porque la facultad de volicin les est dada por naturaleza. En cambio, ofrece dificultades para las personas jurdicas, especialmente para las de D Pblico. En toda organizacin, de D pblico o de D privado, se mueven o actan los hombres o personas fsicas. El hombre moviliza el poder y el querer de toda organizacin. Lo que hay que explicar es como las consecuencias jurdicas de la actuacin de los hombres recae sobre la persona jurdica y no sobre los hombres que expresan esa voluntad. La Doctrina ha intentado explicar el proceso de IMPUTACIN JURDICA, influenciada por el D Civil. Los civilistas parten del supuesto que las personas jurdicas tienen que valerse de otro sujeto de D, la persona humana, para expresar su voluntad y, en esa forma, desarrollar en forma dinmica su finalidad. Habra que considerar, entonces, a dos sujetos jurdicos: la persona jurdica y la persona natural que acta por ella. No hay duda alguna que la persona jurdica necesita de los seres humanos para actuar, porque ninguna abstraccin puede manifestarse por s misma. Pero lo que interesa determinar es si la persona natural cuando expresa esa voluntad, es un sujeto jurdico diferente de la persona jurdica o es simplemente uno de los elementos del rgano que pertenece a la persona jurdica. La primera explicacin se intent a travs de la figura del Mandato. Entre la persona jurdica y la persona natural habra un contrato de mandato y por eso la voluntad de la ltima se imputa a la primera. La persona jurdica sera el mandante y la persona natural el mandatario. El error de esta Teora es evidente, porque no aclara como acta la persona jurdica para otorgar el mandato ni explica el origen de la facultad para otorgar el mandato.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA La segunda explicacin es a travs de la Teora de la Representacin. Los seres humanos que deciden a nombre de una persona jurdica son sus representantes y por este hecho la obligan con sus actos. El D les otorga el poder para expresar la voluntad del ente. Si bien esta solucin es mejor, es igualmente errnea tratndose de las personas jurdicas de D pblico, porque no es posible aceptar que sea el D el que imponga representantes al E y a las otras entidades administrativas personificadas. Por otra parte, aplicando la Teora de la representacin, el nico representante de la Adm Pblica sera el Presidente de la Repblica y sera imposible actuar slo a travs de l. De acuerdo a los ppios del D Civil, las personas jurdicas de D privado manifiestan su voluntad por medio de sus representantes. El representante de una persona jurdica de D privado sin fines de lucro, en el caso de las corporaciones y fundaciones, la ley establece que es el Presidente de la corporacin o fundacin. Pero en el caso de las personas jurdicas con fines de lucro, como las sociedades, no es la ley la que designa a los representantes, sino el acuerdo de los socios, que nombran al Gerente y no se rigen por el ttulo XXXIII, Libro I CC; al Gerente lo designa la asamblea de socios. La tercera explicacin para entender el problema de la imputacin de la voluntad del hombre a la persona jurdica y que es aplicable especialmente a las personas jurdicas de D pblico, es la Teora del rgano. TEORA DEL RGANO. Segn la Teora del rgano, las personas jurdicas manifiestan su voluntad a travs de los rganos que la componen. Los rganos integran las personas jurdicas, son parte de las personas jurdicas. Sin los rganos, la persona jurdica no podra actuar y ni siquiera tendra existencia jurdica. En el mandato y en la representacin, se parte del supuesto que son dos los sujetos jurdicos que participan: el mandante o el representado, por una parte y el mandatario o el representante, por la otra. De acuerdo a la Teora del rgano, es uno solo el sujeto de D que acta; la persona jurdica, integrada por rganos, uno de cuyos elementos es la persona natural. Algunos piensan que desde el punto de vista jurdico, los rganos son los seres humanos, que individual o colectivamente estn habilitados para expresar con su voluntad la voluntad legal de la persona jurdica. Ese criterio significara confundir al rgano con la persona natural que ejerce la funcin orgnica, lo que no es correcto. Las personas naturales tienen una existencia limitada; en cambio, los rganos permanecen. Otros consideran (doctrina italiana), que los rganos son los pubblici uffici, o sea un grupo de cometidos del E que se atribuyen a una o ms personas para que las ejecuten, cumpliendo los fines de Bien Comn del E. Se pone el acento en las atribuciones, los poderes, la competencia que el D asigna a diversas unidades de una persona jurdica. Nosotros diremos que el rgano no es slo la persona natural que ejerce la funcin orgnica y tampoco es slo el conjunto de poderes o la competencia, sino que est integrado por ambos elementos. Elementos del rgano Administrativo: Cada rgano esta integrado principalmente por dos elementos: 1. La Persona natural, que en este caso se llama funcionario pblico, y 2. La Competencia. El funcionario pblico: Es la persona natural que pone en movimiento la competencia o atribuciones del rgano. Es el elemento que da vida y accin al rgano. El ser humano es titular o integrante del rgano, que cuando acta, expresa una voluntad que vale como voluntad del rgano y, por lo tanto, esa voluntad se imputa a la persona jurdica a la cual pertenece el rgano. Para que un funcionario pblico pueda expresar la voluntad del rgano es necesario que se le haya investido de esa calidad, debe tener un ttulo legal. El D establece las formas o procedimientos para que una persona natural pase a integrar un rgano. Investidura regular: Estamos hablando de distintos procedimientos legales de investidura, el mas conocido es el nombramiento del funcionario que para quedar investido regularmente tiene que ASUMIR el cargo (el hecho de la asuncin de funciones es importante, porque a partir de ese momento se producen los efectos de la investidura; si no asume el cargo, no se entiende investido regularmente). El Estatuto Administrativo dispone que si la persona no asume el cargo dentro de tres das de notificado, el nombramiento queda sin efecto por el solo ministerio de la ley. Esta persona investida regularmente es la que actuar como funcionario del rgano y su voluntad se entender como la voluntad de la persona jurdica que integra el rgano.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA La investidura regular debe estar VIGENTE, lo que significa que el funcionario no debe haber cesado en sus funciones por cualquier causal legal. Adems, para que se entienda que el funcionario investido regularmente est expresando la voluntad del rgano, debe actuar dentro de la COMPETENCIA, su actuacin no puede apartarse de las funciones pblicas que le corresponden, porque si se aparta, no est obligando al rgano ni tampoco a la persona jurdica. Ejemplo: un Carabinero que se aparta de sus funciones y va a cobrar una deuda personal vestido de uniforme a una persona. Si el funcionario acta al margen de la funcin pblica, su actuacin slo lo responsabiliza como particular; se tratara de un acto personal del funcionario. Competencia: Es el conjunto de atribuciones, potestades o poderes que el ordenamiento jurdico le otorga o asigna a cada rgano administrativo. La competencia se otorga al rgano no al funcionario, ste pone en movimiento la competencia del rgano, dinamiza la competencia. Los titulares o integrantes del rgano ponen en ejercicio las potestades o atribuciones orgnicas en la forma que determine la ley. La competencia de un rgano administrativo equivale a la capacidad respecto de las personas naturales. CONSECUENCIAS JURDICAS QUE SE DERIVAN DEL CONCEPTO DE RGANO ADMINISTRATIVO: 1. Jurdicamente el rgano no se identifica con las personas naturales que desempean la funcin orgnica. Los actos realizados por el rgano no pierden su validez si cambia la persona natural, ni desaparece el rgano si est vacante el cargo del titular. Ejemplo: ha ocurrido que algunos Alcaldes, por actos realizados por el Alcalde anterior, han tenido problemas con la justicia y ello porque el cambio de titular del rgano no interesa, porque la persona no se identifica con el rgano. 2. El rgano como tal no posee personalidad jurdica, sino que integra una persona jurdica, que ampara todas las actuaciones de sus rganos. Esta persona jurdica se vale del rgano como un instrumento o como un medio para expresar su voluntad. 3. La persona natural es incorporada al rgano mediante un procedimiento legal como el elemento subjetivo del rgano (la competencia es el elemento objetivo). La persona natural investida regularmente adquiere la calidad de funcionario pblico y da origen a dos tipos de relaciones: A) una relacin orgnica: Es la que se produce entre el funcionario y el rgano de modo que el funcionario queda habilitado para imputar su voluntad a la del rgano y por lo tanto a la persona jurdica. B) una relacin de servicio o empleo: Es la que se produce entre los funcionarios pblicos y la adm, en cuanto a los Ds y deberes del funcionario pblico, su responsabilidad disciplinaria, etc. 4. El rgano es actuado por el hombre, y el resultado de su actuacin es la imputacin de su voluntad a la persona jurdica a la que el rgano pertenezca. La actividad y la voluntad expresada por el funcionario, por un fenmeno de naturaleza jurdica, se consideran actividad y voluntad del ente. El hombre con su voluntad, anima o vivifica al rgano. FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES Y LEGALES DE LA TEORA DEL RGANO EN EL ORDENAMIENTO JURDICO CHILENO CPR Art. 5, inc. 2: Nos habla de los rganos del E, se les imponen limitaciones y obligaciones. CPR Art. 6: Se refiere a los rganos del E, impone sometimiento de su accin a la CPR y la Ley. Obligan tanto a titulares como a integrantes de los rganos. Claramente, en este art se acepta la Teora del rgano. La infraccin genera responsabilidades y sanciones. CPR Art. 7: Es muy claro, ya que se refiere a la investidura regular, la competencia y las formas que prescriba la ley (procedimientos). En forma expresa, menciona los dos elementos del rgano administrativo. La contravencin origina nulidad de D pblico y responsabilidades. CPR Art. 38 inc. 2: Se acepta claramente la responsabilidad orgnica al igual que Art. 6 y 7 y es sin perjuicio de la responsabilidad del funcionario. La responsabilidad del E por la actividad administrativa es orgnica. LOC 18.575 Art. 4: El E ser responsable por los daos que causen los rganos de la adm en el ejercicio de sus funciones. Junto con aceptarse la Teora del rgano, la responsabilidad en nuestro sistema jurdico es ORGNICA, sin perjuicio de la responsabilidad del funcionario (que puede incurrir en responsabilidad civil, penal y administrativa).

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA LOC 18.575 Art. 42: Responsabilidad por falta de servicio, donde tambin acoge la Teora del rgano. (Los rganos son responsables por los daos que causen por falta de servicio). PPIOS JURDICOS DE LA ORGANIZACIN ADMNISTRATIVA Constituyen los fundamentos orgnicos de la adm; en virtud de ellos es posible que la organizacin administrativa sea verdaderamente tal y es posible que la Adm se pueda expresar en actuaciones conducentes a la prestacin de servicios que satisfagan las necesidades pblicas en forma continua y permanente. En virtud de estos ppios la adm pblica puede concretar el fin de bien comn que corresponde al E. Estos ppios son muchos, dado que la Ley de Bases (18.575) es una ley de ppios. Nosotros estudiaremos los que tradicionalmente se consideran como ms importantes. ENUMERACIN DE LOS PPIOS 1.- Ppio de legalidad; 2.- Ppio de la competencia; 3.- Ppio de la unidad; (3.1.- Ppio de jerarqua y 3.2.- Ppio de supervigilancia); 4.- Ppios de eficiencia y eficacia; 5.- Ppios de probidad y transparencia; 6.- Ppio de responsabilidad; 7.- Ppios de subsidiariedad y de solidaridad, y 8.- Ppio de participacin ciudadana en la gestin pblica. 1. PPIO DE LEGALIDAD En un E de D, la Adm ha de conformarse, vincularse o ajustarse a la ley, entendida sta como BLOQUE DE LEGALIDAD. Esto significa que la Adm no slo debe ajustar su actividad a la CPR y a las leyes, sino tambin a las actuaciones concretas que emanan de la potestad reglamentaria, esto es, a las normas generales que ella misma dicta. El ppio de legalidad est presente en forma constante en la funcin administrativa, pero aun antes de la actuacin, tambin esta presente en la ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA porque la Adm se debe enteramente a este ppio, constituyendo MARCO desde el punto de vista orgnico como funcional. En el art. 65 CPR, entre las materias de ley de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica, en el inc. 4 n 2 se contiene la creacin de nuevos servicios pblicos o empleos rentados, suprimirlos y determinar sus funciones o atribuciones. En consecuencia, no slo en cuanto al aspecto funcional, en cuanto a la actuacin como dice el art. 7, sino tambin respecto de la organizacin de la Adm del E el ppio de legalidad constituye un MARCO. Debe recordarse que ya se ha analizado la vinculacin del ppio de legalidad, que es DIRECTA Y POSITIVA, en la relacin de la Adm y de los dems rganos del E con la Constitucin. Los rganos que integran la Adm del E y la competencia misma de estos rganos son y existen en tanto se instituyen por el ordenamiento jurdico, no como un factor desligado del D. El ordenamiento jurdico hace posible que determinadas acciones humanas se atribuyan a los rganos administrativos y el ltimo trmino a la persona jurdica administrativa. Los rganos administrativos son creaciones del D y no seres libres como el hombre. La estructura, poderes y funciones de un rgano administrativo emanan de la norma jurdica que los crea y habilita para actuar en determinado sentido, para el cumplimiento de sus fines de bien comn. 2. PPIO DE LA COMPETENCIA La competencia es el conjunto de potestades, atribuciones o poderes que el ordenamiento jurdico otorga o asigna a cada rgano administrativo. Los rganos administrativos son los centros funcionales de la persona jurdica administrativa. Los rganos manifiestan su voluntad y por esta razn son focos de competencia, constituyen un centro de atribuciones sobre ciertas materias y determinado territorio. Cuando hablamos de la competencia nos referimos a atribuciones, facultades, potestades, son las funciones que la CPR y las leyes le atribuyen a cada rgano administrativo. Estas atribuciones son verdaderas asignaciones de poder y por eso, el acto que las contiene es de obligado acatamiento para quienes va dirigido el acto y es imperativo. Las potestades administrativas son de diversa ndole y muy numerosas. De ellas, se acostumbra a hablar de tres principales potestades: 1. POTESTAD DE MANDO 2. POTESTAD NORMATIVA 3. POTESTAD SANCIONADORA 1. POTESTAD DE MANDO: Es una potestad inherente a la jerarqua, todas las jefaturas, los rganos superiores gozan de esta potestad, que consiste en la facultad que tienen los rganos administrativos para impartir rdenes, cuya contrapartida es la obediencia. Estas rdenes obligan a los

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA destinatarios a dar, hacer o no hacer alguna cosa, y por eso hay rdenes positivas y rdenes negativas o prohibiciones. 2. POTESTAD NORMATIVA o reglamentaria: Es la facultad de los rganos administrativos para emitir normas obligatorias de carcter general (reglamentos) o de efectos particulares (decretos, resoluciones). 3. POTESTAD SANCIONADORA: Es la facultad que tienen los rganos administrativos para aplicar castigos. En ejercicio de esta potestad y por su carcter punitivo, la Adm debe tener presente tres ppios: Ppio del Debido Proceso: Nadie puede ser sancionado si no es legalmente juzgado (deriva de la CPR, de la LOC 18.575 y de la ley de procedimientos administrativos). Ppio NON BIS IN IDEM: No se puede sancionar dos veces por un mismo hecho. Ppio de LEGALIDAD DE LA SANCIN: No hay pena si no ha sido establecida en forma previa, legalmente y en trminos expresos. La potestad Sancionadora es de dos clases: a) CORRECTIVA: Es la facultad que asiste a los rganos administrativos para imponer sanciones a los administrados, cuando contravienen preceptos constitucionales, legales o reglamentarios que rigen sus actividades. b) DISCIPLINARIA: es la facultad que asiste a los rganos administrativos, previo el procedimiento disciplinario correspondiente, para imponer sanciones a los funcionarios pblicos que han infringido el ppio de probidad, que comprende todos los deberes y obligaciones del funcionario pblico. POTESTADES DISCRECIONALES Y POTESTADES REGLADAS: Algunas potestades administrativas se otorgan por el ordenamiento jurdico con un mayor grado de libertad para apreciar los hechos que otras. El rgano administrativo en este caso puede actuar ms libremente en alguno de los elementos del Acto Administrativo. Son las llamadas potestades discrecionales. El rgano tiene un mayor grado de libertad para apreciar los hechos que impulsan la actividad administrativa; el rgano administrativo puede ponderar los hechos de una manera diferente a como est regulado en la ley. Ejemplo: en el indulto particular, regulado por la Ley 18.050, se le otorga al Presidente la facultad para ponderar los hechos y omitir el cumplimiento de ciertos requisitos: Art 6: En casos calificados y mediante decreto supremo fundado, el Presidente de la Repblica podr prescindir de los requisitos establecidos en esta ley y de los trmites indicados en su reglamento, siempre que el beneficiado est condenado por sentencia ejecutoriada y no se trate de conductas terroristas, calificadas como tales por una ley dictada de acuerdo al art 9 de la Constitucin Poltica del E. Cuando esto se realiza, se ejerce UNA POTESTAD DISCRECIONAL: tiene regulacin, pero otorga un margen de libertad mayor para apreciar los hechos. Otro ejemplo es la facultad del Contralor para eximir a los actos administrativos de la Toma de Razn cuando considere que el trmite no es esencial. Tambin constituye una potestad discrecional la facultad del Presidente de la Repblica para dictar un Decreto Supremo de rehabilitacin (LOC 10.336, entre la atribuciones de la Contralora General de la Repblica, el art. 38, letra f, dispone: Llevar, asimismo, una nmina al da de los funcionarios separados o destituidos administrativamente de cualquier empleo o cargo pblico, sin que pueda darse curso a ningn nombramiento recado en persona alguna afectada con la medida indicada, a menos que intervenga decreto supremo de rehabilitacin). En cambio, cuando est regulada la manera en que deben ponderarse los hechos o stos ya estn ponderados, se trata de una POTESTAD REGLADA. En este caso, la Adm debe actuar en la forma que establezca la ley. Ejemplo: la concesin de personalidad jurdica a corporaciones y fundaciones de D privado sin fines de lucro, en que el procedimiento est regulado por el Cdigo Civil. Sin embargo, hay que tener presente que en toda actuacin administrativa, existe un elemento que es siempre REGLADO: el FIN, que no puede ser otro que el Bien Comn. Sin embargo, respecto de las potestades discrecionales tenemos que hacer presente que en Chile no existen potestades discrecionales absolutas, porque la Constitucin establece una serie de limitaciones que en algunos casos son genricas y en otros casos especficas. Limitaciones al ejercicio de las potestades discrecionales: 1-. El fin del E: la actividad administrativa no puede tener otra finalidad que no sea el bien comn, si el fin de la actividad administrativa es otro y no el bien comn, en este caso vamos a hablar de desviacin de fin o desviacin de poder.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 2-. Los Ds esenciales que emanan de la naturaleza humana: la actividad administrativa no puede pasar a llevar los Ds esenciales que emanan de la naturaleza del hombre y por lo tanto se constituyen en una limitacin al ejercicio de las potestades discrecionales de la adm. 3-. Ppio de subsidiariedad: la Constitucin les garantiza a los grupos intermedios su autonoma para actuar, porque a estos grupos intermedios les corresponde el desarrollo de las actividades sociales, de modo que la adm debe replegarse para que estos grupos puedan actuar, adems de reconocerlos, ampararlos y garantizarles su adecuada autonoma. 4-. Ppio de legalidad: es una limitacin al ejercicio de las potestades discrecionales, porque para que los rganos del E deban someter su accin en forma directa a la CPR y para que acten vlidamente deben hacerlo previa investidura, dentro de su competencia y de acuerdo a las formas que establece la ley y no pueden ir ms all de las potestades que se les han conferido. 5-. Ppio de igualdad ante el D (Inc. 2 art. 19 2): en la Constitucin se consagra como igualdad ante la ley, pero en el Inc. 2 del art. 19 2 hay una frase muy importante: ni ley ni autoridad alguna podr establecer diferencias arbitrarias, aqu tenemos una limitacin al ejercicio de las potestades discrecionales que es fundamental, y que tambin es ya ms especfica; de modo que ningn organismo administrativo podr establecer una diferencia o una discriminacin arbitraria. Algunos denominan a este inciso como el ppio de la no arbitrariedad. 6-. Ppio de la seguridad jurdica: que se fundamenta en el D de propiedad. La autoridad administrativa no puede atentar contra Ds adquiridos vlidamente, porque eso equivaldra a una expropiacin, la que slo puede ser autorizada por una ley e indemnizando debidamente a la vctima de la expropiacin. 7-. Ppio de la esencialidad de los Ds (art. 19 26): no se pueden afectar los Ds en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que hagan imposible su ejercicio. FACTORES DE LA COMPETENCIA: 1. MATERIA 2. TERRITORIO 3. GRADO Algunos adems agregan el factor TIEMPO. 1. MATERIA Es el contenido sustancial de la competencia, el objeto sobre el cual recae y que el rgano administrativo debe realizar. Constituye el cometido o conjunto de tareas o la funcin que, dentro de la Adm del E, se le ha encomendado al rgano administrativo. Ejemplo: La materia principal del Ministerio de Justicia, es colaborar con el Presidente en la correcta o buenas relaciones con el Poder Judicial, esas relaciones deben ser ptimas y no entorpecerlas. En un servicio dependiente de este Ministerio, como lo es el Servicio Mdico Legal, su principal materia es asesorar a los Tribunales de Justicia, emitiendo los informes mdico legales que soliciten los tribunales (las pericias mdico legales). La competencia de las personas jurdicas que tienen varios rganos que la integran, normalmente se fracciona entre stos. La competencia de unos y otros se diferencia, pero debe recaer sobre una materia comn, de acuerdo al ppio de especialidad de cada persona jurdica. La materia se determina para cada rgano o persona jurdica administrativa para que presten un servicio o para que satisfagan una necesidad pblica. De este modo, cumplirn especficamente el fin de Bien Comn al cual debe ceirse. Segn el ppio de la especialidad de las personas jurdicas, slo pueden actuar para el cumplimiento de los fines que motivaron su creacin. En el caso de las personas jurdicas pblicas, que deben sujetarse al ordenamiento jurdico desde su origen y su actuacin debe fundarse en textos expresos, la especialidad se manifiesta doctrinaria y positivamente (arts. 1 inciso 4, 6 y 7 CPR y 2 LOC 18.575). En Chile, Los Ministerios son rganos administrativos que canalizan sectores de competencia desde el punto de vista de la Materia. De ellos dependen (servicios centralizados) o se relacionan (entidades descentralizadas), los rganos cuya competencia en relacin a la materia est vinculada con los cometidos principales del Ministerio. 2. TERRITORIO Es el mbito espacial o porcin de superficie geogrfica en que accionan las personas jurdicas administrativas y sus rganos. Es el lmite fsico y puede considerarse en su extensin Nacional, Regional, Provincial o Comunal. Hay que hacer presente que hay rganos que extienden su accin a todo el territorio nacional, otros a una regin, otros a una provincia, otros a una comuna. Hay servicios pblicos como el Servicio de Registro Civil e Identificacin, que tiene rganos administrativos en cada una de esas unidades territoriales. 3. GRADO

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Es la posicin que ocupa cada rgano dentro de la estructura jerrquica de la respectiva persona jurdica a la cual pertenece, tanto en la adm centralizada como descentralizada. En la Adm Pblica, existe una ordenacin jerrquica en cada persona jurdica administrativa. Esto significa que un mismo asunto que ha sido resuelto por un rgano inferior, puede ser revisado sucesivamente por otros rganos superiores, subiendo por las lneas jerrquicas. A estos tres factores, algunos agregan el TIEMPO: que se refiere a la oportunidad en que legalmente deben ejercerse las potestades administrativas. La atencin de las necesidades pblicas debe hacerse en forma oportuna, si no se hiciera as, no se cumplira con la eficiencia y habra falta de servicio. VICIOS DE INCOMPETENCIA En primer lugar, un rgano administrativo es incompetente cuando uno de sus elementos, el funcionario pblico, no est investido regularmente, lo que deriva del ppio de legalidad. Esto se producir cuando el funcionario carezca de ttulo legal o el ttulo haya caducado, por cesacin de funciones. Los actos de esta persona son NULOS. No obstante, hay excepciones: el Estatuto Administrativo prev una situacin en que los actos de un funcionario que no ha sido investido regularmente, se consideran vlidos. Para entender la materia, hay que recordar que el vnculo de la funcin pblica se perfecciona cuando el funcionario asume el cargo, no desde que se dicta el decreto o la resolucin de nombramiento, porque ste podra ordenar una asuncin de funciones en una fecha distinta a la toma de razn por Contralora. Si la Contralora toma razn del nombramiento antes de la asuncin de funciones no hay problema, pero si se ha ordenado que por razones de buen servicio la persona nombrada asuma antes de que tome razn (ejemplo: asuncin inmediata de funciones). Qu ocurre cuando la Contralora no toma razn y representa el nombramiento por ser ilegal? Qu pasa con los actos realizados por esa persona desde que asumi? Si la Contralora rechaza el nombramiento, la persona debe hacer inmediata dejacin del cargo, pero el Estatuto dice que los actos realizados por esta persona son vlidos e incluso le da D a la remuneracin correspondiente. Por su parte, el art 63 de la LOC 18.575 dispone que la designacin de una persona inhbil es nula, pero la nulidad del nombramiento en ningn caso afectar la validez de los actos realizados entre su designacin y la fecha en que quede firme la declaracin de nulidad. A continuacin, debemos analizar cuando es incompetente un funcionario que ha sido investido regularmente y su ttulo est vigente. Es incompetente, cuando el rgano administrativo invade la competencia de otro rgano del E o de otro rgano administrativo. 1) Poder Judicial y Congreso Nacional: La solucin se encuentra en la CPR: - Contienda de competencia con el Poder Judicial: hay que distinguir respecto de la jerarqua del tribunal. Cuando es entre un rgano administrativo y tribunales inferiores resuelve el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, de acuerdo al ART. 93 CPR: Son atribuciones del Tribunal Constitucional: N 12. Resolver las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales de justicia, que no correspondan al Senado. Cuando la contienda de competencia se produce entre tribunales superiores de justicia y un rgano administrativo resuelve el SENADO (Art. 53, N 3; Son atribuciones exclusivas del Senado: N 3) conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia). - Contienda con el Congreso Nacional: La contienda producida entre un rgano administrativo y el Congreso Nacional (el Presidente con su potestad reglamentaria autnoma invade el mbito de reserva legal), es resuelta por el Tribunal Constitucional. 2) Cuando el rgano administrativo invade la competencia de otro rgano administrativo. La solucin se encuentra en el art 39 de la LOC 18.575, Ley de Bases, pero hay que distinguir: Si se ha invadido la competencia de un rgano administrativo de la misma persona jurdica Si se ha invadido la competencia de un rgano administrativo de otra persona jurdica administrativa. La solucin es la misma para ambas situaciones, porque el Art. 39 de la LOC 18.575, dispone que Las contiendas de competencia que surjan entre diversas autoridades administrativas sern resueltas por el superior jerrquico del cual dependan o con el cual se relacionen. Cuando la ley utiliza la expresin superior jerrquico del cual dependan, se

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA est refiriendo a las contiendas entre rganos de una misma persona jurdica. Cuando utiliza la expresin con el cual se relacionen, se refiere a las entidades descentralizadas, las cuales no dependen, porque el vnculo no es el jerrquico, sino el de la supervigilancia. Agrega el art 39 que tratndose de autoridades dependientes o vinculadas con distintos Ministerios, decidirn en conjunto los Ministros correspondientes, y si hubiere desacuerdo, resolver el Presidente de la Repblica. Ejemplo: cuando un rgano es dependiente de un Ministerio (Servicio Mdico Legal) y el otro es descentralizado y se relaciona o vincula con otro Ministerio (un Servicio de Salud), deciden en conjunto los dos Ministros (Justicia y de Salud) y si no hay acuerdo decide el Presidente. En los casos en que alguno de ellos se relacione directamente con el Presidente, decide el Presidente. Ejemplo: una contienda entre el Consejo de Defensa del E y una Municipalidad. 3) PPIO DE LA UNIDAD ADMINISTRATIVA: Proviene del ppio de unidad del E (art. 3 CPR), de acuerdo a cual la Adm del E est compuesta por una Adm Centralizada y una Adm Descentralizada Funcional o Territorialmente. El art 3 de la CPR contiene un mandato muy claro: la Adm del E debe ser lo ms descentralizada posible, funcional y territorialmente. Tambin hay una adm civil y una adm militar, hay una adm activa (Ministerios y Servicios Pblicos) y otra fiscalizadora (Contralora); hay una adm nacional, otra regional, otra provincial y tambin una local; pero todas ellas conforman la Adm del E, una sola, que se unifica bajo la figura del Presidente de la Repblica, quien es el Jefe del E, como lo ordena el art 24 de la CPR. De acuerdo a este ppio, existe un centro unitario, un rgano que coordina a toda la adm para obtener unidad en la accin y este rgano es el Presidente de la Repblica. Para que exista una Adm eficiente y eficaz, es necesaria la coordinacin y propender a la unidad de accin, evitando la duplicacin o interferencia de funciones (art. 5 LOC 18.575). Con objeto de obtener esta necesaria unidad, se han establecido los dos sistemas de organizacin administrativa: la centralizacin y la descentralizacin. Los ppios jurdicos que se usan para lograr esa coordinacin que permite la unidad de accin en estos sistemas son el ppio de jerarqua en la relacin del Presidente con la adm centralizada y en la relacin con la adm descentralizada se utiliza el ppio de la supervigilancia. 1. JERARQUA: Es la relacin jurdica que vincula a los rganos administrativos en una relacin de superior a inferior con el fin de realizar los cometidos o funciones que se les han encomendado. En esta relacin, se va a obtener la Unidad en la Accin mediante las potestades o poderes que corresponde ejercer a los rganos superiores sobre los rganos inferiores que les estn subordinados. La potestad de mando es inherente a la jerarqua y como el rgano inferior es dependiente, subordinado, est obligado a obedecer. La unidad de accin as es muy fcil de obtener. Analizar arts. 7, 10, 11 y 29 inciso 2 LOC 18.575. La relacin jerrquica supone subordinacin o dependencia de rganos y funcionarios respecto de un superior jerrquico. En la Adm Centralizada, del superior jerrquico mximo, que es el Presidente de la Repblica, dependen los dems rganos y funcionarios, en diferentes lneas jerrquicas. Dentro de cada lnea, en diversos grados de distancia con la cspide, dependen hasta el ltimo de los rganos y funcionarios. La coordinacin se producir por la relacin entre el ejercicio de las potestades y el deber de obediencia. En nuestro sistema administrativo, el deber de Obediencia no es ilimitado y recibe el nombre de OBEDIENCIA REFLEXIVA. El ppio general es que ante una orden del superior jerrquico, se debe obedecer. Pero al mismo tiempo, se establece que ante una orden impartida por el superior jerrquico, que el rgano inferior estima que es ilegal, debe representarla al superior jerrquico por escrito, fundamentando la representacin con las razones por las cuales considera que es ilegal. Si el superior jerrquico insiste en la orden, el funcionario que la represent debe cumplirla, pero queda liberado de toda responsabilidad, la que recae por entero en el superior que la reiter. Cuando se representa una orden, el primer efecto que se produce es que la orden queda suspendida, pero si el superior jerrquico insiste por escrito reiterando la orden, el subordinado est obligado a cumplirla, y se produce el efecto de que la responsabilidad recae por entero en el superior jerrquico liberando de responsabilidad al rgano inferior. PODER DE REVISION (por parte del superior jerrquico). Es la potestad que tiene el superior jerrquico sobre actos ya emitidos por los rganos inferiores, pudiendo revocarlos (dejarlo sin efecto), invalidarlos (si adolecen de un vicio), modificarlos o sustituirlos, de oficio o a peticin de parte. RECURSO JERRQUICO: es el medio de impugnacin que tiene el administrado en contra de un acto administrativo que se interpone ante el superior jerrquico de quien

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA emiti el acto (va administrativa), pidiendo cualquiera de las decisiones de reemplazo o modificacin. La ley 19.880 dispone que no procede el recurso jerrquico respecto de los actos del Presidente de la Repblica, Alcaldes, Jefes de los servicios descentralizados y en contra de los actos de los Ministros. En este ltimo caso, no se justifica la excepcin, porque los Ministros tienen superior jerrquico (Art. 59). En estos casos, el RECURSO DE REPOSICIN agotar la va administrativa y el administrado tendr que recurrir a la va jurisdiccional. CONTROL JERRQUICO: Est establecido en el art 11 de la LOC 18.575 y por tratarse de un control permanente que realizan todas las jefaturas del funcionamiento de los organismos y de la actuacin del personal de su dependencia, se extiende tanto a la eficiencia y eficacia en el cumplimiento de los fines y objetivos, como a la legalidad y oportunidad de las actuaciones, lo que significa que comprende incluso el ejercicio de las potestades discrecionales. 2.- SUPERVIGILANCIA: Cuando el E decide crear personas jurdicas diferenciadas de la suya para realizar tareas especficas, la ley les otorga poderes de decisin, autonoma para administrarse. Estas potestades son incompatibles con un rgimen jerrquico, porque la realizacin ptima de estas tareas requiere de flexibilidad y agilidad administrativa. En consecuencia, la supervigilancia es la relacin jurdica que se ejerce respecto de entidades descentralizadas. CONCEPTO: Es la facultad del Presidente de la Repblica para vigilar, controlar, cautelar o cuidar la forma como ejercen su adm los rganos con personalidad jurdica de D pblico que corresponden a la adm descentralizada. Mediante estos poderes, el Presidente cautela el inters general frente al inters propio o especfico de estas personas jurdicas descentralizadas. En esta relacin, no hay un jerarca con un subordinado, sino que hay un supervigilante con rganos supervigilados, no es una relacin de dependencia ni de jerarqua. El grado de supervigilancia depender y estar contenido en la ley orgnica de cada entidad, porque la supervigilancia otorga potestades al supervigilante. En la medida que stas sean muy fuertes, se ver afectada la autonoma de la entidad descentralizada. Si la autonoma es muy grande, las potestades de supervigilancia sern muy dbiles. Las potestades de Supervigilancia se pueden ejercer sobre los rganos o sobre los actos. Sobre los rganos, hay una potestad de Supervigilancia importante y es la ms efectiva: los jefes superiores de los servicios pblicos descentralizados son nombrados por el Presidente de la Repblica (regla general) y son de su exclusiva confianza. Analizar las normas sobre cargos de exclusiva confianza: arts. 32, Nos. 7, 8 y10 CPR y 40 inciso final y 49 LOC 18.575. La LOC 18.575 introdujo el concepto de cargos de la exclusiva confianza de la autoridad facultada para efectuar el nombramiento. Respecto de los actos, hay actos que requieren ser aprobados o autorizados por el Presidente, por ejemplo, en la aprobacin del presupuesto, el servicio pblico lo elabora y debe ser aprobado por el Presidente. En las Municipalidades esto no se produce, porque son autnomas para aprobar su presupuesto. Lo anterior es sin perjuicio de los aportes que la ley de presupuestos asigne a los servicios pblicos descentralizados, incluso a las Municipalidades. Una vez realizado, el aporte deja de ser patrimonio del Fisco y pasa a ser patrimonio de la entidad descentralizada. Respecto de las Municipalidades, que son muy autnomas y donde las potestades de supervigilancia prcticamente haban desaparecido, se estableci el Fondo Comn Municipal (Ley 18.695, Art. 14, inc. 3: Para garantizar el cumplimiento de los fines de las municipalidades y su adecuado funcionamiento, existir un mecanismo de redistribucin solidaria de recursos financieros entre las municipalidades del pas, denominado Fondo Comn Municipal), al cual deben aportar todas las Municipalidades segn sus ingresos y cuya adm y distribucin corresponde a la adm central a travs del Ministerio del Interior (La distribucin de este Fondo se sujetar a los criterios y normas establecidos en la Ley de Rentas Municipales). 4) PPIOS DE EFICIENCIA Y EFICACIA: En la Ley de Bases, la eficiencia est implcita en el concepto mismo de la funcin administrativa, porque cuando el Art. 3 nos dice que las necesidades pblicas deben atenderse de manera continua y permanente, incorpora la idea de eficiencia. La eficiencia y la eficacia estn presentes en numerosos arts. de la LOC 18.575: Ver Arts 3, 5, 11, 12, 53. La eficiencia es un ppio jurdico de organizacin administrativa que tiene que ver con el cumplimiento de fines, de metas, con la adm de los recursos, con la proposicin y evaluacin de planes y polticas y con el control jerrquico. La eficacia se refiere al cumplimiento de los fines y la eficiencia a la adm de recursos para cumplir esos fines, corresponden a ppios jurdicos de organizacin administrativa y al control que le corresponde a la propia adm.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA La Contralora no puede controlar el cumplimiento de fines o de metas, lo que es discutible, porque si la eficiencia y eficacia estn consideradas como ppios jurdicos por la propia Ley de Bases, no cabe duda que se relacionan con el ppio de legalidad y desde esa perspectiva, la Contralora perfectamente podra intervenir, porque le corresponde ejercer el control de legalidad de los actos de la Adm. Sin embargo, el art 52 del Decreto Ley 1.263, Orgnico de Adm Financiera del E, despus de establecer que corresponder a la Contralora General de la Repblica, en cuanto al control financiero del E, fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias que dicen relacin con la adm de los recursos del E y efectuar auditoras para verificar la recaudacin, percepcin e inversin de sus ingresos y de las entradas propias de los servicios pblicos, el inciso siguiente dispone que la verificacin y evaluacin del cumplimiento de los fines y de la obtencin de las metas programadas para los servicios pblicos son funciones que competen a la Adm del E y cuyo ejercicio corresponde al Ejecutivo. 5) PPIOS DE PROBIDAD Y TRANSPARENCIA: La Probidad es un ppio jurdico que va ms all de la propia Adm del E, y est establecido para todos los rganos del E en el Art. 8 inc. 1 de la CPR. De acuerdo al art 8, el ejercicio de las funciones pblicas (judiciales, legislativas, administrativas, las que ejerce el ministerio pblico y cualquier otro rgano del E) obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al ppio de probidad en todas sus actuaciones. La LOC 18.575, Ley de Bases, en el Art 52 se refiere a la probidad administrativa y su inciso 2 la define: El ppio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular. En otras palabras, significa cumplir con todos los deberes y obligaciones esmeradamente, tanto los deberes de accin como de omisin o prohibiciones. Adems, exige que el cargo se desempee con honestidad y lealtad. Lealtad hacia la Adm del E, la institucin a la que pertenece, hacia los superiores, los subordinados, los pares. Que diga con preeminencia del inters general sobre el particular, significa que debe estar primero el inters general sobre cualquier inters particular, incluso el inters del propio funcionario pblico. Entre los numerosos deberes del funcionario, hay un deber de accin que va ms all del ejercicio mismo del cargo: llevar una vida social acorde con la dignidad del cargo. Ejemplos: se infringe cuando se contraen deudas ms all de la capacidad de pago; aparecer en DICOM; ser demandado por no pagar pensiones de alimentos, etc. La Declaracin de Intereses y la declaracin de Patrimonio son obligatorias para todas las autoridades indicadas en el art 57 de la LOC 18.575, vale decir, Presidente de la Repblica, Ministros de E, Subsecretarios, SEREMIS, Jefes Superiores de Servicios, Embajadores, Consejeros del Consejo de Defensa del E, Contralor General de la Repblica, Oficiales Generales y Oficiales Superiores de las Fuerzas Armadas y niveles jerrquicos equivalentes de las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, Alcaldes, Concejales, Consejeros Regionales y todas las autoridades y funcionarios directivos, profesionales, tcnicos y fiscalizadores de la Adm del E que se desempeen hasta el nivel de Jefe de Departamento o su equivalente. La Declaracin de Patrimonio la deben presentar adems, todos los directores que representen al E en las empresas en que el E o sus organismos fueren titulares de acciones en una sociedad annima y los directores y gerentes de las Empresas del E. La Ley de Reforma Constitucional 20.414 (D. Oficial de 04.Enero.2010), agreg dos incisos al art 8 CPR, que tienen directa relacin con la probidad y transparencia: "El Presidente de la Repblica, los Ministros de E, los diputados y senadores, y las dems autoridades y funcionarios que una ley orgnica constitucional seale, debern declarar sus intereses y patrimonio en forma pblica. Dicha ley determinar los casos y las condiciones en que esas autoridades delegarn a terceros la adm de aquellos bienes y obligaciones que supongan conflicto de inters en el ejercicio de su funcin pblica. Asimismo, podr considerar otras medidas apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la enajenacin de todo o parte de esos bienes." El inciso 2 del art 8 CPR se refiere a la publicidad y transparencia, cuyo contenido ha sido desarrollado por la ley de qurum calificado N 20.285, vigente desde el 20 de Abril de 2009. Dice el art 8 inciso 2: son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del E, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los Ds de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional. De lo anterior, se

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA desprenden claramente las causales por las cuales podra la ley de qurum calificado determinar la reserva o secreto. La Ley N 20.285 regula el ppio de transparencia de la funcin pblica, el D de acceso a la informacin de los rganos de la Adm del E, los procedimientos para el ejercicio del D y para su amparo, y las excepciones a la publicidad de la informacin. El art 4 define la transparencia diciendo el ppio de transparencia de la funcin pblica consiste en respetar y cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la Adm, as como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a esa informacin, a travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley. Por su parte, el art 5 agrega que en virtud de este ppio, los actos y resoluciones de los rganos de la Adm del E, sus fundamentos, los documentos que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial, y los procedimientos que se utilicen para su dictacin, son pblicos, salvo las excepciones que establece esta ley y las previstas en otras leyes de qurum calificado. Transparencia Activa: El art 7 establece que los rganos de la Adm del E deben mantener a disposicin permanente del pblico, a travs de sus sitios electrnicos, todos los antecedentes que seala a continuacin, actualizados al menos una vez al mes (entre otros, su estructura orgnica, facultades, funciones y atribuciones de cada una de sus unidades, marco normativo, planta del personal y personal a contrata y a honorarios con sus remuneraciones, contrataciones de suministro, prestacin de servicios, consultoras, transferencias de fondos pblicos, actos y resoluciones que tengan efectos sobre terceros, trmites y requisitos para tener acceso a los servicios del rgano, presupuesto asignado, etc.). D de Acceso a la informacin: Toda persona tiene D a solicitar y recibir informacin de cualquier rgano de la Adm del E y la solicitud debe ser formulada por escrito o por sitios electrnicos y contener el nombre, apellidos y direccin del solicitante y de su apoderado, en su caso; identificacin clara de la informacin que se requiere; firma del solicitante estampada por cualquier medio habilitado y rgano administrativo al que se dirige. Las causales de secreto o reserva en cuya virtud se puede denegar total o parcialmente el acceso a la informacin estn sealadas en el art 21 de la ley 20.285 y desarrollan lo dispuesto en el art 8 inciso 2 CPR. 6) PPIO DE RESPONSABILIDAD: Se relaciona con el deber de dar cuenta, de responder, que se traduce en cuanto a la responsabilidad del E, en una indemnizacin. La responsabilidad como ppio jurdico, la vemos tanto en la responsabilidad extracontractual del E como en la responsabilidad del funcionario (responsabilidad administrativa o disciplinaria). La CPR lo contempla de esa manera (Art. 38 inc. 2). Por su parte, la Ley de Bases en el Art. 4 repite la norma y se refiere a las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado. En la misma LOC 18.575 se habla de la responsabilidad civil, penal y administrativa del funcionario en el Art. 18: el mismo hecho se puede sancionar civilmente, penalmente y administrativamente porque son responsabilidades independientes. El Art. 42 LOC 18.575: el E tendr D a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal; la responsabilidad civil se hace efectiva a travs del Juicio de Cuentas. 7. PPIOS DE SUBSIDIARIEDAD Y SOLIDARIDAD: El origen del ppio de subsidiariedad lo encontramos en la Doctrina Social de la Iglesia Catlica. El Papa Len XIII en 1891 en la Encclica Rerum Novarum, adelanta su contenido y fundamento. El pontfice dice el hombre es anterior al E y agrega que no es justo que la familia o el individuo sean absorbidos por el E y que se les debe dejar en facultad de obrar con libertad en todo aquello que, salvo el bien comn y sin perjuicio de nadie, se puede hacer y que el rol de los que gobiernan es la proteccin o custodia del pblico bienestar con el fin de proteger la comunidad y los individuos que la forman. Otorga importancia a la creacin de las asociaciones o cuerpos intermedios, cuyo incentivo y proliferacin deben ser respetados en su autonoma. Ms adelante, el Papa Po XII en 1931 en la Encclica Quadragsimo Anno desarroll mas el ppio: es ilcito quitar a los particulares lo que con su propia iniciativa y propia industria pueden realizar para entregarla a una comunidad y es tambin injusto y al mismo tiempo de grave perjuicio y perturbacin del recto orden social, confiar a una sola sociedad mayor y ms elevada lo que pueden hacer y procurar comunidades menores e inferiores. Toda accin social debe, por su naturaleza, prestar auxilio a los miembros del cuerpo social, nunca absorberlos ni destruirlos. Conviene que la autoridad deje a las asociaciones inferiores tratar por s mismas los cuidados y negocios de menor importancia. En 1991, el Papa Juan Pablo II en la Encclica Centesimus Annus (1891 1991), afirma el E

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA debe participar directa o indirectamente. Indirectamente y segn el ppio de subsidiariedad, creando las condiciones favorables al libre ejercicio de la actividad econmica, encauzada hacia una oferta abundante de oportunidades de trabajo y de fuentes de riqueza. Directamente y segn el ppio de solidaridad, poniendo en defensa de los ms dbiles, algunos lmites a la autonoma de las partes que deciden las condiciones de trabajo. El ppio de subsidiariedad est contenido en el Art. 1 Inc. 3 CPR: El E reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos. Consiste en que a la CPR le interesa que sean los particulares, los grupos intermedios, los que desarrollen las actividades sociales y el E se repliega a un rol subsidiario, para intervenir en forma subsidiaria cuando los particulares no lo han podido hacer o no les interesa hacerlo o en aquellos casos en que se ha reservado el desarrollo de la actividad (funcin legislativa, la funcin de gobierno, en la funcin judicial hay que tener presente que en materia civil existen los tribunales arbitrales). Asimismo, hay actividades administrativas que se reserva por razones estratgicas, como la defensa nacional o la explotacin de yacimientos de la gran minera del cobre o los yacimientos de otras sustancias como el petrleo. El ppio de subsidiariedad actualmente se complementa con el de solidaridad, el otro ppio que proviene de la Doctrina Social de la Iglesia y que se est abriendo camino en nuestro sistema jurdico (estudiar arts. 3 inciso 3 y 115 inciso primero CPR y normas sobre Fondo Comn Municipal). APLICACIONES DEL PPIO DE SUBSIDIARIEDAD EN LA FUNCIN ADMINISTRATIVA: Encontramos mltiples aplicaciones del ppio de subsidiariedad: En el mbito econmico (art. 19, n 21 CPR), los particulares tienen la ms amplia libertad para desarrollar actividades econmicas, el E tiene limitaciones (autorizacin por ley de qurum calificado y el desarrollo de la actividad se rige por el D comn). Art. 19, N 9: D a la proteccin de la Salud, a travs de instituciones pblicas y privadas (inc. 4). Art. 19, N 10: D a la educacin. En esta materia, las obligaciones para el E son ms completas. Art. 19, N 11: Libertad de enseanza. Art. 19, N 12: En la libertad de opinin, ver el inciso 2, 4, 5, y 6). Art. 19, N 18: En el mbito de la seguridad social: INP y las AFP. Conteste las siguientes preguntas: 1. Por qu el ppio de Subsidiariedad constituye una limitacin para la actividad administrativa? 2. Por qu el reconocimiento y amparo de los grupos intermedios es de la esencia de este ppio? 3. En qu se fundamenta la afirmacin de que la Adm del E en Chile est evolucionando hacia una adm solidaria? 8.- PPIO DE PARTICIPACIN CIUDADANA EN LA GESTIN PBLICA: La Ley 20.500, publicada en el Diario Oficial de 16 de Febrero de 2011, agreg un Ttulo IV a la LOC 18.575, "De la participacin ciudadana en la gestin pblica", estableciendo en el nuevo art 69 que el E reconoce a las personas el D a participar en sus polticas, planes, programas y acciones. El ppio de la participacin ciudadana en la gestin pblica, se ha regulado en la siguiente forma (Arts 69 a 75 de la LOC 18.575): a) Se prohbe excluir o discriminar, sin razn justificada, el ejercicio del D de participacin ciudadana; b) Cada rgano de la Adm del E debe establecer las modalidades formales y especficas de participacin, las que deben mantenerse actualizadas y publicarse a travs de medios electrnicos; c) Los rganos de la Adm delo E anualmente deben dar cuenta pblica a la ciudadana de la gestin de sus polticas, planes, programas, acciones y de su ejecucin presupuestaria; d) Si a dicha cuenta se le formulan observaciones, planteamientos o consultas, la entidad respectiva debe dar respuesta; e) De oficio o a peticin de parte, los rganos administrativos deben sealar las materias en que se requiera conocer la opinin de las personas, consulta que debe ser realizada de manera informada, pluralista y representativa;

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA f) Las opiniones recogidas en la consulta, sern evaluadas y ponderadas por el rgano respectivo; g) Los rganos de la Adm del E debern establecer consejos de la sociedad civil, de carcter consultivo, conformados de manera representativa y pluralista por integrantes de asociaciones sin fines de lucro que tengan relacin con la competencia del respectivo rgano, y h) Este ppio no es aplicable a la Contralora General de la Repblica, al Banco Central, a las Fuerzas Armadas, a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, a los Gobiernos Regionales, a las Municipalidades, al Consejo Nacional de Televisin ni a las empresas pblicas creadas por ley. BASES CONSTITUCIONALES DE LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA El ordenamiento jurdico chileno desde las primeras constituciones (1818, 1822, 1823, 1828, 1833) reconoce al E como la persona jurdica MAYOR de la sociedad. La CPE de 1833 institucionaliza al E, se refiere a l y a la nacin, hace una alusin a los establecimientos pblicos, en cuanto deben ser inspeccionados por el Presidente. Estos establecimientos pblicos constituyen el origen de lo que sern en el futuro las entidades descentralizadas funcionalmente. En los primeros aos de la vigencia de CPE de 1833, la Adm del E existi una adm eminentemente centralizada, lo que significaba que todos los rganos eran dependientes, subordinados al Presidente de la Repblica y toda esta adm corresponda a la persona jurdica E (Presidente, Ministros, Intendentes, Gobernadores, Servicios pblicos). Tambin en esta CPE encontramos a los municipios, pero estos municipios tienen una muy relativa autonoma, porque estaban sometidas a los Intendentes y Gobernadores, que dirigan a las Municipalidades y los subdelegados a las Municipalidades donde no haba Gobernador. Por esta razn, se puede afirmar que la adm en esta poca es eminentemente centralizada. En 1837, se dict la primera ley orgnica de Ministerios: en esa poca eran 4 Ministerios (Interior, Hacienda, Justicia e Instruccin Pblica y Guerra). En la CPR DE 1833 tambin hay una junta de beneficencia y salud pblica y una superintendencia de educacin pblica. En 1842, se dict una ley que crea en Chile el primer establecimiento pblico (la Universidad de Chile) que tiene como caracterstica ser una persona jurdica de D Pblico distinta del E. Tambin exista un rgano consultivo, el Consejo de E, con funciones muy importantes, pero con la reforma de 1874 perdi gran parte de sus facultades y en 1925 se suprimi definitivamente. Al avanzar el tiempo, las tareas administrativas se tornan ms complejas y se crean nuevos servicios pblicos, la adm sigue siendo centralizada, pero se crean algunos rganos con personalidad jurdica distinta del E. En 1857, entra en vigencia el Cdigo Civil, cuyo Art. 547 inc. 2 menciona al Fisco, la nacin, Municipios y los establecimientos que se costean con fondos del erario, como personas jurdicas de D pblico. Es un hito importante, porque las Municipalidades son reconocidas expresamente como personas jurdicas de D pblico. A fines del S. XIX se crean varias personas jurdicas de D pblico distintas del E y algunas empresas del E (Ferrocarriles del E). El esquema de la Adm del E, a fines del siglo XIX, es de una adm pblica centralizada, ubicada en la persona jurdica del E, algunos rganos con personalidad jurdica propia (para atender finalidades de educacin, salud, y previsin social), hay una adm local constituida por las Municipalidades, cada vez mas autnomas y un rgano consultivo llamado Consejo de E. CPE DE 1925: Suprime el Consejo de E, y se mantiene ms o menos la misma estructura administrativa anterior, pero lo grave es que no se reconocen en el texto constitucional aquellas entidades con personalidad jurdica propia que ya se haban creado y que corresponden a la descentralizacin funcional, solamente aparecen las Municipalidades como personas jurdicas de D pblico descentralizadas territorialmente, Adems, se crearon en el texto las Asambleas Provinciales, personas jurdicas de D pblico descentralizadas territorialmente que jams funcionaron (existan en la CPR de 1828), porque no se dictaron las leyes complementarias. Las entidades descentralizadas funcionalmente, fueron reconocidas recin en la reforma constitucional de 1943, en que se modific la CPR de 1925. Esa reforma tuvo 3 objetivos: 1. Limitar la iniciativa parlamentaria en materia de gasto pblico. 2. Eliminar los Decretos Supremos de insistencia en gastos no autorizados por ley.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 3. Reconocer en la Constitucin a una entidad fiscalizadora creada en 1927 como un rgano autnomo, la CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA. Para cumplir con el primer objetivo, se modific el Art. 45 y se estableci que el Presidente tendra la iniciativa exclusiva, entre otras materias de ley, en las que concedieran o aumentaran las remuneraciones del personal de la adm pblica, de las instituciones semifiscales y de las empresas fiscales. La terminologa que utiliza esta reforma de 1943 es desafortunada, porque hace una distincin entre adm pblica y el resto de las entidades, lo que es un error, porque todas conforman la adm pblica o Adm del E. Al interpretarse la Constitucin, se dijo que la expresin adm pblica slo comprenda a la adm centralizada, lo que produjo un grave error de interpretacin porque se estim que la Adm de E era el gnero y la adm pblica slo se refera a la adm centralizada (una especie dentro del gnero). Durante esa poca, las expresiones Adm del E y Adm Pblica no se consideraron como sinnimas. La expresin semifiscal es autctona, no existe en el D comparado, slo en Chile, y su significado es ambiguo, mitad fiscal o casi fiscal, lo que jurdicamente no puede ser, porque estas entidades tenan una personalidad jurdica propia y no corresponda usar ese trmino, eran autnomas. ESQUEMA: En consecuencia, en el esquema despus de la reforma de 1943 (ley 7.727), la Adm del E est constituida por: 1) La Adm Pblica o Centralizada, que comprende a todos los rganos amparados bajo la persona jurdica del E o Fisco, dependientes del Presidente a travs del los Ministerios. 2) Las instituciones semifiscales (servicios pblicos autnomos con personalidad jurdica y patrimonio propios) que corresponden a la adm descentralizada funcionalmente. 3) Las empresas del E (persona jurdica de D pblico y patrimonio propio), que las llam empresas Fiscales y tambin corresponden a la adm descentralizada funcionalmente. 4) Las Municipalidades, como entidades descentralizadas territorialmente y 5) La Contralora General de la Repblica, como un rgano fiscalizador, autnomo constitucionalmente, pero sin personalidad jurdica. LEY 17.284 DE 1970: Modific nuevamente el art. 45, usando trminos jurdicamente apropiados, tcnicos. En esta reforma, encontramos una Adm del E cuya denominacin se considera que no es distinta a la adm pblica, con una adm centralizada y otra descentralizada, desapareciendo la diferencia entre los trminos Adm del E y adm pblica. La adm descentralizada se subdivide en: DESCENTRALIZADA FUNCIONALMENTE: instituciones autnomas y empresas del E (la reforma a la Constitucin suprime el trmino instituciones semifiscales) DESCENTRALIZADA TERRITORIALMENTE: Municipalidades A esto se agrega una adm fiscalizadora, que la realiza la Contralora General de Repblica. CPR 1980 Se conserva el mismo esquema de 1970, pero se agrega el BANCO CENTRAL, como una entidad autnoma constitucionalmente, que antes se consideraba como rgano autnomo pero no independiente, sino descentralizado. Actualmente, es autnomo e independiente. A lo anterior, deben agregarse los Gobiernos Regionales, como entidades descentralizadas territorialmente. Recientemente, se ha creado otro organismo autnomo que es el Consejo para la Transparencia, creado por la ley N 20.285 (art.31 y siguientes). Sin perjuicio de lo que hemos dicho, el Art. 65 inc. 4 N 2, 3, 4 de la CPR utiliza trminos confusos para referirse a la Adm del E, lo que no ha sido modificado, pese a las numerosas reformas constitucionales, lo cual es inexplicable. N 2: resucita el trmino semifiscal y distingue entre servicios pblicos fiscales, semifiscales, autnomos o de las empresas del E, cuando simplemente debi haberse referido a la adm centralizada y a la descentralizada. N3: Hay muchos errores porque distingue entre el E, las entidades semifiscales y las autnomas, lo que conceptualmente es lo mismo, gobiernos regionales y municipalidades y tambin distingue entre el Fisco y o de los organismos o entidades referidos, lo que introduce mayor confusin. N4: Hace una distincin entre la adm pblica y los dems rganos o entidades anteriormente sealados. En otras palabras, segn este numerando, el trmino adm pblica no incluye al E, entidades fiscales, fisco, entidades autnomas, municipalidades, etc. La verdad es que los errores de terminologa del art 65 CPR no tienen mayor importancia, porque el Art. 38 nos da la pauta para considerar que Adm del E y adm pblica son sinnimos, y la Ley de Bases se encarga de regular esta materia de cmo se constituye la Adm del E (Art. 1, enumeracin que indica qu organismos comprende la Adm del E), y aclara que se entiende por adm de E. (Art. 29 LOC 18.575 utiliza los trminos correctos).

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA SISTEMAS DE ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA Son un conjunto de normas y ppios de acuerdo a los cuales se estructuran orgnicamente las unidades que componen el complejo de la organizacin administrativa. Nos referiremos a las dos formas de organizacin que tiene la adm pblica en Chile para permitir la unidad administrativa. Estos dos sistemas son la CENTRALIZACION Y DESCENTRALIZACIN. LA CENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA: La Centralizacin consiste en que los rganos administrativos convergen hacia un jerarca nico y superior que es el Presidente de la Repblica y carecen desde el punto de vista jurdico de personalidad jurdica propia. La Centralizacin por lo tanto descansa en el ppio de la jerarqua, que es la relacin jurdica que une a los rganos administrativos en un vnculo de superior a inferior, de tal modo que el superior emite ordenes que el inferior debe obedecer (recordar que en todo rgano administrativo existe la relacin jerrquica, no slo en los centralizados). En este sistema, existe una estructura piramidal, en el superior jerrquico se concentran las potestades administrativas y esto produce una organizacin en que la unidad administrativa se consigue FACILMENTE. CARACTERISTICAS DE LA CENTRALIZACIN 1. Estructura piramidal, en la que se enlazan entre si los diversos rganos administrativos. 2. La existencia de una relacin jerrquica que regula las actividades de los rganos entre s. En esta relacin jerrquica los rganos superiores emiten las rdenes y los inferiores deben acatar las decisiones y rdenes del superior. El rgano superior puede ejercer las potestades administrativas de mando, disciplinaria, de revisin, etc. 3. Carencia de personalidad jurdica de los rganos que integran el sistema centralizado, los que actan con la personalidad jurdica del E o Fisco. 4. Falta de patrimonio propio de los rganos, los que funcionan con los recursos que les otorga el presupuesto nacional, dentro del ministerio del cual dependen. 5. Estn sometidos al control general de la Contralora. Ventajas de la Centralizacin: La UNIDAD se logra fcilmente en un sistema jerarquizado en que los servicios pblicos deben acatar las rdenes de los rganos superiores, principalmente porque la planificacin y ejecucin de las polticas de gobierno y administrativas se realizan de un modo coordinado y uniforme. Otra ventaja es el control jerrquico, que es directo y eficaz. Adems mediante el recurso jerrquico se puede utilizar la va administrativa para impugnar una decisin administrativa, sin recurrir a la va contencioso administrativa. Mediante las instrucciones que son actos administrativos propios de la jerarqua, los rganos superiores pueden prevenir y corregir defectos de la actividad administrativa. Desventajas de la Centralizacin: 1. Como no tienen patrimonio propio, dependen enteramente de los recursos que le entregue el presupuesto nacional, lo que constituye una desventaja porque las necesidades de los servicios no son todas previsibles. Si surgen nuevas necesidades durante el ejercicio presupuestario (1 ao), la forma de cubrir esa necesidad queda sometida a una serie de trabas que impone el sistema jerarquizado. Ejemplo: El recinto penal de Curacautn se incendia, el Alcaide del recinto tiene que representar la situacin y solicitar los fondos para la reparacin no slo a las autoridades jerrquicas del Servicio de Gendarmera de Chile (Director Provincial, Director regional y este con el Director Nacional), porque tambin tendrn intervencin en la decisin el SEREMI de Justicia, el Subsecretario de Justicia, el Ministro de Justicia y finalmente el Ministro de Hacienda. En un Servicio descentralizado decide el Director Nacional, porque tiene patrimonio propio, autonoma, adopta decisiones propias. 2. Otro gran inconveniente es la excesiva concentracin de potestades en los rganos superiores, que impiden una verdadera agilidad administrativa, una racionalizacin administrativa. LA DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA: La Descentralizacin se origina como consecuencia del crecimiento de las actividades administrativas y de la expansin de la actividad del E. Los rganos que se fueron creando se organizaron como entidades autnomas, con personalidad jurdica propia y una determinada competencia, la cual la ejercen en una relacin que no es de jerarqua sino que de supervigilancia con el Poder Central.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA El sistema descentralizado supone AUTONOMIA, que significa autonoma en la relacin de sus cometidos por rganos especializados por su materia o por rganos de ndole local o regional. Se presenta la Descentralizacin en sus dos formas: funcional y territorial. Existe autonoma en la atencin de los intereses que se le confan, los cuales no dejan de ser intereses del E. Caractersticas comunes de la Descentralizacin Territorial y de la Descentralizacin Funcional: 1. Personalidad jurdica propia y de D pblico. Son sujetos jurdicos autnomos del Poder Central. 2. Patrimonio propio formado por los ingresos que la ley les ha otorgado (tarifas, impuestos, cotizaciones, patentes) que les cobran a los usuarios, sin perjuicio de los aportes que reciban del presupuesto nacional. El poder central no puede controlar como se gastan esos aportes, porque son patrimonio de cada institucin Descentralizada. 3. La Contralora ejerce los distintos tipos de control: tiene el control financiero, sobre la forma de cmo ejerce el ejercicio presupuestario; el control de legalidad, etc. 4. Son creados por LEY y en algunos casos se originan en la propia CPR (Municipalidades, Gobiernos regionales, Consejo Nacional de TV) 5. Estn sometidos a la supervigilancia del Presidente de la Repblica, que de acuerdo al art 28 LOC 18.575, la ejerce a travs de los respectivos Ministerios, salvo en casos excepcionales en que el Presidente ejerce la supervigilancia en forma directa. La supervigilancia se ejerce normalmente por los Ministerios, pero actualmente (ao 2010) hay dos casos en que la ejerce el Presidente de manera directa: Consejo de Defensa del E Consejo Nacional de las Artes y la Cultura. 6. Gozan de autonoma para desarrollar sus actividades sin sujecin a la jerarqua del Presidente, la autonoma es la facultad de un rgano descentralizado para realizar sus cometidos administrativos sin sujecin a la jerarqua del Presidente, del Poder Central. CARACTERISTICAS ESPECIALES DESCENTRALIZACIN TERRITORIAL 1. La CPR y la Ley habilitan a estas entidades para administrar en un territorio determinado mediante el ejercicio de las potestades pblicas que se les han transferido. As, recolectan recursos, imponen cargas, controlan actividades privadas, tienen potestad reglamentaria, potestades sancionadoras. Un ejemplo lo constituye lo que ocurri en 1979, en que se transfiri competencia desde la persona jurdica E a las Municipalidades, traspasndoles las funciones de educacin y salud que estaban centralizadas en los Ministerios de Salud y de Educacin. (Colegios municipalizados, centros de atencin primaria de salud). 2. Las autoridades de estas entidades descentralizadas territorialmente son representativas del territorio que administran. En el caso de las Municipalidades esto se aprecia claramente, porque el Alcalde y los Concejales se eligen por voto popular. En los Gobiernos regionales, la representatividad est en el Consejo Regional, cuyos consejeros regionales son elegidos por los Concejales que representan a la comunidad, segn las provincias de la regin. Ventajas de la Descentralizacin Territorial 1. Los intereses locales o regionales son favorecidos por el hecho de que las decisiones administrativas se adoptan en el lugar donde se producen las necesidades de los administrados 2. La solucin de los problemas queda en manos de quienes conocen directamente y en profundidad los problemas. En el caso de las Municipalidades, el Alcalde est directamente relacionado con la comuna y sobre sus problemas. 3. Se agiliza y descongestiona la actividad administrativa, hay decisiones que no dependen de la adm central y se evitan las revisiones que exige la estructura jerrquica. Desventajas de la Descentralizacin Territorial Podra ponerse en peligro no slo la unidad administrativa, sino la unidad del E, en caso que la autonoma de estas entidades fuera extrema. Por eso, la idea de que el Intendente sea elegido por votacin popular y deje de ser nombrado por el Presidente de la Repblica y de su exclusiva confianza, podra poner en peligro la unidad y tendramos que decidir si preferimos un sistema federal. CARACTERSTICAS ESPECIALES DESCENTRALIZACIN FUNCIONAL 1. Existen dos tipos de entidades, segn la finalidad que persiguen, el cometido especial que se les encarga: Instituciones autnomas (servicios pblicos descentralizados): SII, SERNAC, CORFO, SERNAM, FONASA, SERVICIOS DE SALUD, etc.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Empresas del E: CODELCO, ENAP, FAMAE, CORREOS DE CHILE, BANCO DEL E, TELEVISIN NACIONAL DE CHILE, EFE, etc. 2. Funcin o cometido de carcter especial: los rganos son creados para cumplir finalidades especficas de Bien Comn. 3. En las entidades descentralizadas funcionalmente tiene especial importancia (caracterstica comn con la Descentralizacin Territorial) la AUTONOMIA, porque si la entidad est sometida a una supervigilancia muy fuerte, el ejercicio de las potestades que se le transfieren ser muy dbil (ejemplo: FONASA). Por esto, en el caso de la CORFO es al revs, porque las potestades de supervigilancia son muy dbiles y la autonoma es muy grande. Ventajas de la Descentralizacin Funcional 1. Permite que se realicen cometidos especiales por medio de estructuras dinmicas ms giles que las del sector centralizado. 2. Por el rgimen de autonoma, es ms fcil que los rganos adopten rpidamente las nuevas tecnologas y recluten personal muy calificado. 3. Dado que las empresas del E deben utilizar los procedimientos del D privado, eso permite una mayor flexibilidad y rapidez en la toma de decisiones. Desventajas de la Descentralizacin Funcional Podra ponerse en peligro la unidad administrativa, porque como se trata de un cometido especial y una finalidad especfica de bien comn, puede ocurrir que la entidad descentralizada funcionalmente se preocupe ms de atender este cometido antes que la finalidad de bien comn general que le corresponde a toda la adm. (Ejemplo: las operaciones que realiz Juan Pablo Dvila, operador de mercados a futuro de CODELCO, principal responsable en 1994 de la prdida de 217 millones 600 mil dlares de la empresa estatal, lo que produjo graves prdidas a la economa chilena). LA ACENTRALIZACIN: En Doctrina, hay un tercer sistema de organizacin administrativa que escapa a los dos sistemas ya planteados y es la ACENTRALIZACION, la que no es reconocida por nuestro sistema jurdico. Sin embargo, en el organigrama de la Adm del E, existen dos entidades que no tienen vnculo de jerarqua ni de supervigilancia con el Presidente de la Repblica, que son el Banco Central y la Contralora General de la Repblica. Parte de la doctrina sostiene que por su carcter de independencia ms que de autonoma, corresponden a la acentralizacin (van ms all de la descentralizacin, porque son independientes). Estas dos entidades tienen una autonoma de carcter constitucional. Cabe hacer presente que las Municipalidades estaban transitando rpidamente hacia este concepto porque su autonoma tambin es muy fuerte, pero se estableci un mecanismo de supervigilancia que fren ese proceso: es el Fondo Comn Municipal, lo que trajo como consecuencia que las Municipalidades siguieran perteneciendo a la Adm Descentralizada. El Consejo para la Transparencia, creado por la ley 20.285, podra considerarse tambin dentro de esta categora doctrinaria, aunque su autonoma proviene de una ley y no de la CPR. Es conveniente tener presente la forma como se produce la designacin (art 36) y la remocin de los miembros del Consejo (art 38). Sin embargo, esta autonoma se ve debilitada por la formacin de su patrimonio, que depende principalmente de los recursos que anualmente le asigne la Ley de Presupuestos de la Nacin (art 44). DESCONCENTRACIN Y DELEGACIN Ambos son fenmenos jurdicos, no son sistemas de organizacin administrativa, sino que son mecanismos de racionalizacin administrativa. Ambos tienen en comn que son fenmenos que se producen al interior de una persona jurdica y participan un rgano superior y un rgano inferior. DESCONCENTRACION La desconcentracin no es un sistema de organizacin administrativa sino que es un mecanismo de racionalizacin administrativa. Cuando hablbamos de Descentralizacin, decamos que es el traspaso de competencia hacia otra persona jurdica, en la desconcentracin es un fenmeno jurdico que se produce al interior de una persona jurdica que consiste en el traspaso por ley de competencia de un rgano superior a un rgano inferior. El traspaso se hace por LEY (CPR Art. 3); desconcentracin regional de los ministerios y de los servicios pblicos (CPR Art. 114) a propsito de la regionalizacin, reitera que la desconcentracin se hace por ley. Slo se puede poner trmino a la desconcentracin por otra LEY. Hay criterios que tratan de explicar el concepto de la DESCONCENTRACION: 1. Criterio de la limitacin de la jerarqua 2. Criterio de la variante del sistema centralizado

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 3. Criterio de la transicin 4. Criterio de la Distribucin de competencia. 1. CRITERIO DE LA LIMITACIN DE LA JERARQUIA Segn este criterio la desconcentracin, significa limitar o restringir el vnculo jerrquico entre un rgano superior y uno inferior. Este criterio lo descartamos, porque la limitacin de la Jerarqua es el principal efecto de la desconcentracin, pero no puede servir para explicar el concepto. 2. CRITERIO DE LA VARIANTE DEL SISTEMA CENTRALIZADO La desconcentracin slo se producira en el sistema centralizado, lo que es un ERROR, porque la desconcentracin se presenta tanto en el sistema centralizado como en el descentralizado, en cualquiera persona jurdica administrativa, no slo en la persona jurdica E o Fisco, sino tambin en las personas jurdicas descentralizadas. Ejemplo: en el SII, persona jurdica descentralizada, hay desconcentracin entre el Director Nacional y los Directores Regionales. 3. CRITERIO DE LA TRANSICIN Segn este criterio, la desconcentracin es una etapa intermedia entre la centralizacin y la descentralizacin, este es el ms INCORRECTO, porque significa que se van a desplazar potestades de rganos superiores a rganos inferiores como una etapa mnima de descentralizacin. Las potestades concentradas en el superior jerrquico se desplazan hacia los rganos inferiores hasta que stos llegan a ser autnomos y descentralizados. Los que sostienen este criterio errneo reconocen que no obstante el traspaso de competencia, subsiste el control jerrquico del superior, con lo que se debilita el concepto, ya que la jerarqua supone que el sistema sigue siendo centralizado. 4. CRITERIO DE LA DISTRIBUCION DE COMPETENCIA Este es el CORRECTO. Segn este criterio, la desconcentracin es un ppio jurdico, en virtud del cual se traspasa con carcter de exclusividad una determinada competencia a un rgano inferior dentro de una misma persona jurdica para agilizar la actividad administrativa. El rgano inferior que recibe la competencia adquiere una potestad exclusiva para decidir sobre esta materia y el rgano superior pierde la competencia, al igual que sus potestades jerrquicas respecto de esa materia. Sin embargo, por la desconcentracin hay que tener presente que el rgano inferior sigue siendo de la misma persona jurdica y en las materias que no estn desconcentradas, el rgano inferior sigue sometido a las potestades jerrquicas del rgano superior. El fundamento de la desconcentracin est en el Art. 3 de la CPR, y en Art. 26 y 33 de la Ley de Bases. La desconcentracin tambin es territorial y funcional, la territorial va siempre acompaada de la funcional. En cambio la desconcentracin funcional no es necesario que vaya acompaada de la territorial. Las Municipalidades estn internamente desconcentradas funcionalmente (ejemplo: Unidad de Servicios de Salud, de Educacin; Direccin de Obras Municipales, etc.). CARACTERISTICAS de la DESCONCENTRACION a) Una norma legal de desconcentracin; en la desconcentracin es la ley la que distribuye las competencias, laS traspasa. Esta caracterstica la diferencia de la DELEGACION porque ella se hace por voluntad del delegante y en la desconcentracin es por ley. b) El rgano desconcentrado es el sujeto o unidad administrativa en que recae la competencia que se traspasa por la ley, no es al funcionario o titular del rgano sino que es al rgano (Teora del rgano). c) La atribucin de competencia a un rgano desconcentrado esta directamente relacionada con la vinculacin jerrquica que tenga con el rgano superior. Por la desconcentracin, el rgano se margina en la materia correspondiente de la jerarqua del superior. El superior jerrquico en ese mbito no puede ejercer sus potestades jerrquicas. El administrado que quiera impugnar una decisin de un rgano desconcentrado, no puede interponer el recurso jerrquico, slo el de reposicin o intentar la va jurisdiccional. La desconcentracin produce una distorsin en la relacin jerrquica del rgano desconcentrado con el superior jerrquico. El superior no puede modificar, suspender ni condicionar el ejercicio de las potestades desconcentradas del rgano inferior. La competencia y la jerarqua se presentan en el rgano desconcentrado de un modo inversamente proporcional: a una mayor atribucin de competencia, disminuyen las potestades jerrquicas del superior; una mayor jerarquizacin, impide o entraba el ejercicio de facultades exclusivas.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA d) La responsabilidad por el ejercicio de las potestades desconcentradas corresponden al rgano desconcentrado, ya que este ejerce un PODER PROPIO Y EXCLUSIVO. e) El rgano desconcentrado sigue perteneciendo a la MISMA PERSONA JURIDICA, en ningn caso se le otorga una nueva personalidad jurdica, no deja de pertenecer a la persona jurdica que integra, y sigue subordinado, sigue siendo dependiente del rgano superior en todas las materias que no estn desconcentradas. Ejemplo: lo relativo a normas de personal, rgimen disciplinario, causales de cesacin de funciones. DELEGACION Es la transferencia DEL EJERCICIO de la competencia de un rgano superior a un rgano inferior sobre materias determinadas. La competencia sigue radicada en el rgano superior, por lo que no pierde la jerarqua. La ley de Bases en sus Arts. 41 y 35, se refiere a tres tipos de Delegacin: 1. DELEGACION PROPIAMENTE TAL 2. DELEGACIN DE FIMA 3. DELEGACIN DE LA REPRESENTACION DEL FISCO DELEGACION PROPIAMENTE TAL: A ella se refiere el Art. 41 de la Ley de Bases inc. 1 y 2. El ejercicio de atribuciones y facultades propias podr ser delegado sobre las siguientes bases: a) La delegacin debe ser parcial y recaer sobre materias especficas. En este aspecto, la Delegacin se parece a la Desconcentracin. b) Los delegados debern ser funcionarios dependientes de los delegantes. Esta caracterstica es obvia, porque debe existir un vnculo jerrquico entre ambos. c) El acto de delegacin deber ser notificado o publicado segn corresponda. La delegacin se realiza mediante la dictacin de un ACTO ADMINISTRATIVO de Delegacin. Esta caracterstica es una de las diferencias con la Desconcentracin. d) La responsabilidad por las decisiones administrativas que se adopten o por las actuaciones que se ejecuten recaen en el delegado (esta es una excepcin a la regla general de responsabilidad del Cdigo Civil en materia de mandato), sin perjuicio de la responsabilidad del delegante por negligencia en el cumplimiento de su s obligaciones de direccin y fiscalizacin. El delegante tambin puede ser responsable, porque se mantienen sus potestades jerrquicas, lo que constituye otra diferencia con la Desconcentracin. e) La delegacin es esencialmente revocable. Esto significa, que en cualquier momento, por razones de conveniencia u oportunidad, el delegante puede poner trmino a la delegacin, puede dejarla sin efecto. f) El delegante no podr ejercer la competencia delegada sin que previamente haya revocado la delegacin. DELEGACIN DE FIRMA (Art. 41 inc. Final LOC 18.575 y 35 CPR) Podr delegarse la facultad de firmar por orden de la autoridad delegante, en determinados actos sobre materias especficas. Responde el delegante porque lo que se delega es el ejercicio de la facultad de firmar, sin perjuicio de la responsabilidad del delegado, por negligencia en el ejercicio de la facultad delegada. En esta delegacin, no se modifica la responsabilidad de la autoridad delegante, pero puede resultar tambin responsable el delegado, cuando es negligente en el ejercicio de la facultad de firmar. La Constitucin en el art. 35 establece una norma sobre delegacin de firma del Presidente de la Repblica en los Ministros: Art. 35. Los reglamentos y decretos del Presidente de la Repblica debern firmarse por el Ministro respectivo y no sern obedecidos sin este esencial requisito. Los decretos e instrucciones podrn expedirse con la sola firma del Ministro respectivo, por orden del Presidente de la Repblica, en conformidad a las normas que al efecto establezca la ley. DELEGACION DE LA REPRESENTACION DEL FISCO (slo se presenta en los servicios centralizados) Art. 35 Ley de Bases. El Presidente de la Republica podr delegar en forma genrica o especifica la representacin del Fisco en los jefes superiores de los servicios centralizados para la ejecucin de los actos o celebracin de contratos necesarios para el cumplimiento de los fines propios del respectivo servicio. A proposicin del jefe superior, el Presidente podr delegar esa representacin en otros funcionarios del servicio. Esta delegacin presenta particularidades porque puede ser genrica o especifica para la ejecucin de los actos y contratos necesarios para el cumplimiento de los fines propios del

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA respectivo servicio. Al no sealar una regla de responsabilidad especial, se aplican las mismas del Cdigo Civil y el responsable ser el delegante. REGIONALIZACION No es un sistema de organizacin administrativa, sino un rgimen de adm interior del E. (Estudiar CPR Arts 110, 111, 112, 113, 114, 115, 116, 117). En 1974, parti la Regionalizacin, estudiada y elaborada por CONARA, comisin asesora de la Junta de Gobierno: La Comisin Nacional de la Reforma Administrativa, propuso las bases de la Regionalizacin y se dictaron los DL 573 y 575 de 1974, que dieron inicio a la regionalizacin. La Regionalizacin como rgimen de adm interior del E, se estableci para incorporar el concepto de la planificacin en la utilizacin del territorio, en procura de un desarrollo socioeconmico ms acelerado y armnico del pas. Esto se aprecia en la CPR Art. 115, que dispone que debe observarse como ppio bsico la bsqueda de un desarrollo territorial armnico y equitativo. Adems, agreg que se deben incorporar criterios de solidaridad entre las regiones como al interior de ellas, en cuanto a la distribucin de los recursos pblicos. El ppio de solidaridad constituye un complemento del ppio de subsidiariedad. De acuerdo al Art. 110 CPR, el territorio se divide en regiones, provincias y comunas. Antes de la reforma del 2005, la creacin de una regin haba que hacerla en la CPR. El Art. 45 anterior hablaba de 13 regiones. Actualmente, con la reforma es ms fcil porque el inciso segundo del art. 110 establece que la creacin, supresin y denominacin de regiones, provincias y comunas, la modificacin de sus lmites, as como la fijacin de las capitales de las regiones y provincias, son materia de ley orgnica constitucional. CARACTERSTICAS DE LA REGIONALIZACIN EN CHILE 1.- La regin no es una persona jurdica, sino una unidad territorial. El rgano con personalidad jurdica de D pblico que existe a nivel regional es el Gobierno Regional, al cual le corresponde la adm superior de cada regin y tendr por objeto el desarrollo social, cultural y econmico de la regin. 2.- rganos de la Regin: INTENDENTE: Es el agente natural e inmediato del Presidente de la Repblica en la regin y es de su exclusiva confianza. Es un rgano centralizado, porque segn el Art. 111 CPR ejerce sus funciones con arreglo a las leyes y a las rdenes e instrucciones del Presidente. Qu funcin privativa le corresponde al Intendente? Al Presidente le corresponde el gobierno y la Adm del E; al Intendente le corresponde el gobierno de la regin. Adems, el Intendente tiene otro ROL, que es integrar el Gobierno regional. La razn de este otro rol del Intendente, integrando una persona jurdica diferenciada del E es para conservar el ppio de la unidad del E. (Atribuciones del Intendente Art. 112 CPR, modificado por Ley 20.390). Naturaleza jurdica del Intendente: es un rgano centralizado, desconcentrado (territorial y funcionalmente) y participa en una entidad descentralizada, como es el Gobierno Regional. Art. 1, LOC 19.175: El gobierno interior de cada regin reside en el intendente, quien ser el representante natural e inmediato del Presidente de la Repblica en el territorio de su jurisdiccin. Ser nombrado por ste y se mantendr en sus funciones mientras cuente con su confianza. El intendente ser subrogado por el gobernador de la provincia asiento de la capital regional y, a falta de ste, por el funcionario de ms alto grado del respectivo escalafn. Complementar con los Arts 2, 6, 7, 8, 9, 10, y 11 LOC 19.175. GOBERNADORES PROVINCIALES: La Gobernacin Provincial es un rgano territorialmente desconcentrado del Intendente. Est a cargo de un Gobernador, quien es nombrado y removido libremente por el Presidente de la Repblica. (Art. 116 CPR). Al Gobernador le corresponde ejercer, de acuerdo con las instrucciones del Intendente, la supervigilancia de los servicios pblicos existentes en la provincia. Para estos efectos, el Gobernador puede constituir un COMIT TCNICO ASESOR, con autoridades de los servicios pblicos que operen en la regin (ART: 46 LOC 19.175). El Intendente le puede delegar el ejercicio de determinadas atribuciones. El Gobernador debe ejercer las atribuciones que le otorga la ley (Art. 4 LOC 19.175) informando al Intendente de las acciones que ejecute en el ejercicio de ellas. GOBIERNO REGIONAL: Le corresponde la adm superior de la regin, porque la funcin la administrativa la realizan los rganos administrativos presentes en la regin. Debi haberse llamado Adm Regional,

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA porque el gobierno de la regin le corresponde al Intendente. El gobierno regional debe encargarse del desarrollo cultural, social y econmico de la regin. (Art. 111 INC. 3): El Gobierno Regional tiene personalidad jurdica de D pblico y patrimonio propio, por lo cual corresponde a la descentralizacin territorial. No obstante las modificaciones introducidas por la Ley de Reforma Constitucional 20.390, el Intendente sigue presente en el Gobierno Regional para proteger el ppio de unidad del E, porque si no fuera as, podra ponerse en peligro el ppio de unidad. Si el Intendente cortara su vnculo con el Presidente y el cargo fuera como el de los Alcaldes, que son rganos de eleccin popular, la unidad se rompera, porque esta persona jurdica descentralizada Gobierno Regional adquirira una fuerza enorme. Esta situacin no se ha modificado, porque el Intendente es un rgano centralizado que acta bajo la dependencia del Presidente, quien le dice como debe actuar. Las atribuciones del Intendente estn estructuradas sobre la base de que es un rgano centralizado. EL CONSEJO REGIONAL: La CPR seala cual es la importancia del Consejo Regional en el art.113, al que caracteriza como un rgano de carcter normativo, resolutivo y fiscalizador, encargado de hacer efectiva la participacin de la ciudadana regional. Art 113: El consejo regional ser un rgano de carcter normativo, resolutivo y fiscalizador, dentro del mbito propio de competencia del gobierno regional, encargado de hacer efectiva la participacin de la ciudadana regional y ejercer las atribuciones que la ley orgnica constitucional respectiva le encomiende. El consejo regional estar integrado por consejeros elegidos por sufragio universal en votacin directa, de conformidad con la ley orgnica constitucional respectiva. Durarn cuatro aos en sus cargos y podrn ser reelegidos. La misma ley establecer la organizacin del consejo regional, determinar el nmero de consejeros que lo integrarn y su forma de reemplazo, cuidando siempre que tanto la poblacin como el territorio de la regin estn equitativamente representados. El Consejo Regional tiene como finalidad hacer efectiva la participacin de la comunidad regional y est investido de facultades normativas, resolutivas y fiscalizadoras. Art. 28 LOC 19.175. Al Consejo Regional le corresponde aprobar los planes de desarrollo de la regin y el proyecto de Presupuesto del Gobierno Regional, como asimismo resolver sobre la inversin de los recursos del Fondo Nacional de Desarrollo Regional, a propuesta del Intendente. El Consejo Regional NO es un rgano asesor del Intendente, tiene importantes atribuciones, incluso le corresponde fiscalizarlo, como tambin a las unidades que de l dependan, pudiendo requerir del Intendente la informacin necesaria para esos efectos. El Consejo Regional puede exigir que el Intendente entregue antecedentes por orden judicial. Debe tenerse presente que para que determinados antecedentes tengan el carcter de reservado o secreto, slo una ley de qurum calificado lo debera haber dispuesto, en conformidad con el Art. 8 inc. 2 CPR y la Ley 20.285. Los Consejeros Regionales tienen D a una Dieta Mensual de 10 UTM por la asistencia a la totalidad de sesiones del consejo celebradas en el mes, disminuyendo proporcionalmente segn el nmero de inasistencias del consejero. Adems, cada consejero tiene D a percibir una Dieta de 2 UTM por la asistencia a cada sesin de comisiones, con un mximo de seis en el mes y tambin a pasajes, y reembolso de gastos de alojamiento y alimentacin y viticos en caso de viaje. Anualmente, tienen D a una dieta adicional pagada en el mes de Enero, de 5 UTM, siempre que durante el ao calendario hayan asistido formalmente a lo menos a un 75 % de las sesiones celebradas por el Consejo. Eleccin de los consejeros regionales (art. 113 CPR, modificado por Ley de Reforma Constitucional 20.390): El consejo regional estar integrado por consejeros elegidos por sufragio universal en votacin directa, de conformidad con la ley orgnica constitucional respectiva. Durarn cuatro aos en sus cargos y podrn ser reelegidos. La misma ley establecer la organizacin del consejo regional, determinar el nmero de consejeros que lo integrarn y su forma de reemplazo, cuidando siempre que tanto la poblacin como el territorio de la regin estn equitativamente representados. Cesar en su cargo el consejero regional que durante su ejercicio perdiere alguno de los requisitos de elegibilidad o incurriere en alguna de las inhabilidades, incompatibilidades, incapacidades u otras causales de cesacin que la ley orgnica constitucional establezca. Lo sealado respecto del consejo regional y de los consejeros regionales ser aplicable, en lo que corresponda, a los territorios especiales a que se refiere el art 126 bis. El consejo regional, por mayora absoluta de sus integrantes en ejercicio, elegir un presidente de entre sus miembros. El presidente del consejo durar cuatro aos en su cargo y

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA cesar en l en caso de incurrir en alguna de las causales sealadas en el inciso tercero, por remocin acordada por los dos tercios de los consejeros regionales en ejercicio o por renuncia aprobada por la mayora de stos. La ley orgnica constitucional determinar las funciones y atribuciones del presidente del consejo regional. Corresponder al consejo regional aprobar el proyecto de presupuesto de la respectiva regin considerando, para tal efecto, los recursos asignados a sta en la Ley de Presupuestos, sus recursos propios y los que provengan de los convenios de programacin. Los Senadores y Diputados que representen a las circunscripciones y distritos de la regin podrn, cuando lo estimen conveniente, asistir a las sesiones del consejo regional y tomar parte en sus debates, sin D a voto. Hasta antes de la reforma constitucional, la ley estableca que los consejeros regionales deban ser elegidos por los concejales de la regin. Lo ms probable es que en la prxima eleccin de Alcaldes y Concejales (2012), tambin se lleve a efecto la primera eleccin popular de los Consejeros Regionales. SECRETARAS REGIONALES MINISTERIALES: Son rganos desconcentrados territorialmente de los Ministerios, que estn a cargo de un Secretario Regional Ministerial (Art. 26 LOC 18.575). Todos los Ministerios tienen SEREMI, salvo cuatro: no tienen SEREMI el Ministerio del Interior (la desconcentracin territorial se hace a travs de los Intendentes y Gobernadores); el Ministerio de Relaciones Exteriores; el Ministerio de Defensa Nacional y el Ministerio Secretara General de la Presidencia. Arts 61, 62, 63 y 64 LOC 19.175: Secretarios Regionales Ministeriales. Un Seremi puede serlo de uno o ms ministerios (inc. Final art. 62). Los Secretarios Regionales Ministeriales son nombrados por el Presidente de la Repblica, de entre las personas que figuren en una terna elaborada por el Intendente respectivo, y oyendo al Ministro del ramo. Este sistema es nuevo, porque antes al SEREMI lo nombraba el Ministro del ramo oyendo al Intendente, lo cual demuestra que se le ha dado importancia al ppio de fortalecimiento de la regionalizacin. El Art. 3 inc. 3 CPR establece que los rganos del E promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas. Los Seremis dependen de los Ministros respectivos, pero tambin son colaboradores directos del Intendente, del cual dependen en todo lo relacionado con la elaboracin, ejecucin y coordinacin de las polticas, planes, presupuestos, proyectos de desarrollo y otras materias que tengan que ver con la regin y que sean de competencia del Gobierno Regional. Art. 64 LOC 19.175: Funciones de los Seremis. GABINETE REGIONAL: (art. 65 LOC 19.175) Es un rgano Auxiliar del Intendente, que est integrado por los gobernadores y los secretarios regionales ministeriales. Adems, el Intendente puede disponer que integren este Gabinete Regional o que concurran, en calidad de invitados, los Jefes Regionales de organismos de la Adm del E. Sin embargo, lo integra por D propio el respectivo Director Regional del Servicio Nacional de la Mujer (SERNAM). DIRECCIONES REGIONALES: Son rganos desconcentrados territorialmente de los Servicios Pblicos, que estn a cargo de un Director Regional, que dependen jerrquicamente del Director Nacional del Servicio (Art. 33 LOC 18.575). No obstante, los Directores Regionales estarn subordinados al Intendente, a travs del correspondiente Secretario Regional Ministerial, para los efectos de la ejecucin de las polticas, planes y programas de desarrollo regional aprobados y financiados por el Gobierno Regional (ART.66 LOC 19.175). 3.- RACIONALIZACIN ADMINISTRATIVA.La regionalizacin plante como objetivo que las distintas fases de los procesos administrativos, la planificacin, la coordinacin y el control, se realizaran por rganos de la Regin. En cuanto a la planificacin, a los rganos regionales les corresponde la iniciativa para formular planes y programas y proyectos de desarrollo regional. A las autoridades de la Adm Central les compete la compatibilizacin y, en algunos casos, la aprobacin de tales planes, programas y proyectos, armonizndolos con los de desarrollo nacional. Para obtener la coordinacin, los servicios pblicos de la regin quedan sujetos a la supervigilancia del Intendente o del Gobernador Provincial (quien la ejerce de acuerdo con

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA las instrucciones del Intendente), cuando operen en la regin o en la provincia, respectivamente. En cuanto al Control administrativo Interno, el Ministerio del Interior realiza tanto control jerrquico como de supervigilancia, segn se trate de rganos centralizados o de entidades descentralizadas. El Ministerio de Hacienda controla el ejercicio presupuestario y lo relativo a la evaluacin y discusin del proyecto de presupuesto de la regin y del Gobierno Regional. El Control Administrativo Externo lo realiza la Contralora General de la Repblica a travs de las Contraloras Regionales. 4.- Utilizacin de Mecanismos de Desconcentracin y Delegacin: Desde sus comienzos, la regionalizacin ha utilizado los mecanismos de la Desconcentracin y de la Delegacin para obtener una mayor agilidad y eficiencia en la actividad administrativa y de esta manera fortalecer el proceso de regionalizacin. El Decreto Ley N 937, de 1975, permiti delegar el ejercicio de atribuciones desde las autoridades del nivel central, facultando a los Ministros y a los Jefes de Servicios, por el solo ministerio de la ley, para delegar el ejercicio de las facultades propias, con el exclusivo objeto de propender a la regionalizacin. La CPR se refiere a la Desconcentracin y a la Delegacin en forma expresa en los arts. 3, 114, 116 y 117. A ello hay que agregar que la LOC 19.175 se refiere a ellas en numerosas disposiciones. 5.- AUTONOMA FINANCIERA La CPR en el art 115, establece que para el gobierno y adm interior del E se observar como ppio bsico la bsqueda de un desarrollo territorial armnico y equitativo y que las leyes que se dicten para estos efectos, debern velar por el cumplimiento y aplicacin de este ppio, incorporando criterios de SOLIDARIDAD entre las regiones como al interior de ellas, en lo referente a la distribucin de los recursos pblicos. FUENTES DE RECURSOS DE LOS GOBIERNOS REGIONALES: 1. Recursos que para su funcionamiento se asignen anualmente a los gobiernos regionales en la ley de presupuestos de la nacin. 2. Aquellos que provengan de lo dispuesto en el art. 19 n 20 CPR, que se refiere a la igualdad ante las cargas pblicas. Segn esta norma, los tributos que se recauden, cualquiera sea su naturaleza, ingresan al patrimonio de la nacin y no pueden estar afectos un destino determinado. Sin embargo, la ley puede autorizar que determinados tributos puedan ser aplicados, dentro de los marcos que seale, por las autoridades regionales para el financiamiento de obras de desarrollo, cuando se trate de tributos que gravan actividades o bienes que tengan una clara identificacin regional. 3. Fondo Nacional de Desarrollo Regional (FNDR): la Ley de Presupuestos contempla una proporcin del total de los gastos de inversin pblica con este nombre. El Art. 74 LOC 19.175 define el FNDR como un programa de inversiones pblicas, con finalidades de desarrollo regional y compensacin territorial destinado al financiamiento de acciones en los distintos mbitos de desarrollo social, econmico y cultural de la regin, con el objeto de obtener un desarrollo territorial armnico y equitativo. La distribucin del Fondo se efecta entre las regiones, asignndoles cuotas regionales. Mediante Decreto Supremo expedido a travs de los Ministerios del Interior y de Hacienda se regulan los procedimientos de operacin y distribucin del Fondo, pero la asignacin de cuotas est prevista en la Ley de Presupuestos. De acuerdo al Art. 76 LOC 19.175, la distribucin del 90% del Fondo entre las regiones se expresa anualmente en la Ley de Presupuestos, tomando en cuenta la poblacin en condiciones de vulnerabilidad social y caractersticas territoriales de cada regin. En este 90% se consideran 2 variables: con a lo menos 50% de ponderacin, la poblacin en condiciones de pobreza e indigencia, medida en trminos absolutos y relativos. El porcentaje restante, en funcin de uno o ms indicadores relativos a las caractersticas territoriales de cada regin, que determinen el acceso de la poblacin a los servicios, as como los diferenciales de costo de obras de pavimentacin y construccin. Por su parte, el Art. 77 LOC 19.175 dispone que la Ley de Presupuestos incluir el 10% restante del Fondo, que se distribuir: a) Un 5% como estmulo a la eficiencia, considerando indicadores que midan, a lo menos, el mejoramiento de la educacin y salud regionales y los montos de las carteras de proyectos elegibles para ser financiados por el Fondo. b) Un 5% para gastos de emergencia. La parte no utilizada de este ltimo se redistribuir en el ejercicio presupuestario siguiente.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA El Art. 78 LOC 19.175 establece que corresponde al Consejo Regional resolver la inversin de los recursos que se asignen a la regin, sobre la base de la propuesta que formule el Intendente. Complementar con estudio de arts 74, 75, 76, 77 y 78 LOC 19.175 4. Inversiones sectoriales de asignacin regional (ISAR): La Ley de Presupuestos de la Nacin contemplar gastos correspondientes a inversiones sectoriales de asignacin regional cuya distribucin entre regiones responder a criterios de equidad y eficiencia, tomando en cuenta los programas nacionales de inversin correspondientes. La asignacin del gasto al interior de cada regin corresponde al Gobierno Regional. 5. Convenios anuales o plurianuales de programacin de inversin pblica: A iniciativa de los Gobiernos regionales o de uno o ms Ministerios, podrn celebrarse convenios anuales o plurianuales de programacin de inversin pblica entre gobiernos regionales, entre stos y uno o ms ministerios o entre gobiernos regionales y municipalidades, cuyo cumplimiento ser obligatorio (norma modificada por Ley 20.390, de 2009). 6. Asociaciones para propiciar actividades e iniciativas sin fines de lucro que contribuyan al desarrollo regional: La ley puede autorizar a los gobiernos regionales y a las empresas pblicas para asociarse con personas naturales o jurdicas a fin de propiciar actividades e iniciativas sin fines de lucro que contribuyan al desarrollo regional (corporaciones o fundaciones sin fines de lucro). Las entidades que se constituyan se regulan por las normas comunes aplicables a los particulares. 7. Asociaciones para propiciar actividades e iniciativas con fines de lucro que contribuyan al desarrollo regional: En este caso, se trata de sociedades annimas o de responsabilidad limitada y de acuerdo a lo dispuesto en el art. 19 n 21 CPR, la autorizacin debe ser por una ley de qurum calificado, ya que se trata de autorizar actividades empresariales. En todo caso, hay que tener presente la prohibicin contenida en el Art. 6 LOC 18.575, ley de Bases: No pueden ejercer potestades pblicas las entidades privadas en que participe o tenga representacin el E, sea con o sin fines de lucro. PATRIMONIO DEL GOBIERNO REGIONAL: ART. 69 LOC 19.175 ADMINISTRACION INVISIBLE (FORMAS DE ORGANIZACIN DE D PRIVADO QUE UTILIZA EL E PARA CUMPLIR FUNCIONES PBLICAS) Son las formas atpicas para administrar que utilizan el E o sus organismos. Las personas jurdicas administrativas que se han estudiado constituyen las formas orgnicas y de D pblico que utiliza el E para administrar en Chile. Si la realidad fuera inamovible y coincidiera con la teora, slo a travs de esos rganos pblicos podra cumplirse con la funcin administrativa. Sin embargo, las necesidades sociales son variadas y complejas y se ha buscado obtener la colaboracin de los particulares (grupos intermedios) en la gestin administrativa, producindose as una interrelacin entre los mbitos del D Pblico y del D Privado. Este fenmeno ha tenido lugar desde hace ms de ochenta aos y una expresin de ello fue la creacin de las Empresas del E, que aunque son personas jurdicas de D pblico que pertenecen a la Adm del E como entidades descentralizadas funcionalmente, sus actividades se rigen normalmente por el D Privado, en conformidad con lo dispuesto en la propia CPR (art.19, N 21). El trmino Adm Invisible se usa para identificar a aquellas entidades en que el E participa o tiene representacin que tienen una naturaleza jurdica de D privado, a travs de las cuales se realiza una funcin administrativa. La funcin administrativa no se desarrolla a travs de rganos de la Adm del E, sino a travs de personas jurdicas de D privado, asociado con los particulares. DISTINCION Segn los fines que persiguen, es necesario distinguir: 1. Personas Jurdicas de D privado con fines de lucro: sociedades 2. Personas Jurdicas de D privado sin fines de lucro: corporaciones y fundaciones. 1. PERSONAS JURDICAS DE D PRIVADO CON FINES DE LUCRO Cuando se trata de actividades empresariales, adems de la creacin de las Empresas del E, que son personas jurdicas de D pblico y pertenecen a la Adm, el E puede asociarse con los particulares para desarrollar actividades econmicas que le interesan tanto al E como a los particulares. Cualquiera actividad empresarial del E para desarrollar cometidos de carcter industrial o comercial, sea a travs de las empresas del E o mediante la

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA participacin o representacin del E en sociedades annimas o sociedades de responsabilidad limitada, requieren de autorizacin por ley de qurum calificado. Formas en que el E ha participado en sociedades: Son empresas en que el E participa (o es dueo exclusivo) que se han generado por los procedimientos del D privado. Ha usado muchas formas: 1. El E toma la iniciativa para constituir una de estas sociedades e invita a los particulares para que participen con sus capitales y se forma una sociedad con aportes financieros del E y de los particulares. Este sistema fue usado por la CORFO (servicio pblico descentralizado funcionalmente) durante los gobiernos radicales. El estatuto orgnico que tiene CORFO permiti que tomara la iniciativa e invitara a particulares a constituir sociedades annimas, ejemplo: ENDESA, IANSA. La propiedad de estas sociedades annimas impulsadas por la CORFO, una vez que se han cumplido los fines de bien comn general, pasa a manos de los particulares. Hay casos como el de Aguas Andinas (antigua EMOS, en que el E sigue formando parte minoritariamente). 2. El E adquiere acciones de Sociedades Annimas ya existentes. Este sistema se utiliz en el Gobierno del Presidente Allende, en que la CORFO compr acciones de varios Bancos privados, con la finalidad de estatizar la banca, pero esta operacin no result, porque la participacin en los capitales que alcanz a tener el E no fue significativo, no obstante que las acciones eran adquiridas a un mayor precio que el transado en la Bolsa de Comercio. 3. El E expropia o nacionaliza una sociedad annima existente y as forma una sociedad annima de carcter estatal. Ejemplo: la CTC que era propiedad de la ITT, expropiada en el Gobierno de Allende. 4. Sobre la base de una empresa del E se constituyen sociedades annimas, procedimiento que se ha intentado estudiar varias veces en relacin a CODELCO. La idea es que se formen tantas sociedades annimas como yacimientos que explota CODELCO. Esta iniciativa ha sido rechazada porque se ha considerado que significara un retroceso. 5. Una empresa del E organiza sociedades annimas o de responsabilidad limitada, como filiales de la empresa estatal. Ejemplos: la Refinera de Concn S.A. y la Refinera de Concn Limitada son filiales de ENAP. Control que se ejerce sobre las sociedades en que el E participa: En las sociedades en que el E participa o tiene representacin en una proporcin mayor o igual que la de los particulares, hay normas especiales de control. En estas empresas, existen cuantiosos capitales que aportan tanto el E como los particulares. Contralora no puede ejercer el Control financiero, porque no pertenecen a la Adm del E, como tampoco el de legalidad. Sin embargo, el art 16 de LOC 10.336 las sujeta a una fiscalizacin especial de la Contralora General de la Repblica en todas aquellas entidades en que el E participa o tiene responsabilidad en un porcentaje mayoritario o igualitario que el de los particulares. Este control especial, que algunos llaman de gestin, se limita a cuatro aspectos: 1. Para cautelar el cumplimiento de los fines de las empresas. 2. Para cautelar la regularidad de sus operaciones 3. Para hacer efectivas las responsabilidades de sus directivos o empleados, y 4. Para solicitar los antecedentes necesarios para la elaboracin del balance nacional. Adems, debe recordarse que de acuerdo al art 52, N 1, letra c) de la CPR, las Comisiones Investigadoras que forme la Cmara de Diputados para fiscalizar los actos del Gobierno, pueden despachar citaciones y solicitar antecedentes, adems de los Ministros y funcionarios de la Adm y de las empresas del E, al personal de aqullas en que ste tenga participacin mayoritaria, que estn obligados a comparecer y suministrar los antecedentes e informaciones que se les soliciten. Asimismo, la Ley 20.285 en el art 2 inciso 3, dispone que las disposiciones sobre transparencia y de acceso a la informacin pblica tambin se aplican a las sociedades en que el E tenga participacin accionaria superior al 50% o mayora en su directorio. Por su parte, el DFL que contiene el texto refundido de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del E, de 1993, dispone en el art 3 N 3 que le corresponde al Consejo, entre otras materias La defensa en los juicios en que tengan algn inters los servicios de la adm

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA descentralizada del E o las entidades privadas en que el E tenga aporte o participacin mayoritarios, siempre que el respectivo servicio jurdico no est en condiciones de asumir convenientemente tal funcin, circunstancia que en cada caso calificar el Consejo. El N 7 agrega que tambin le corresponde La defensa en los recursos de proteccin que se interpongan en contra del E, los gobiernos regionales, las municipalidades, los servicios pblicos centralizados, las instituciones o servicios descentralizados territorial o funcionalmente y las entidades de D privado en que el E o sus instituciones tengan aportes o participacin mayoritarios o igualitarios, cuando as lo acuerde el Consejo. 2. ENTIDADES DE D PRIVADO SIN FINES DE LUCRO Son las Corporaciones y Fundaciones de D privado sin fines de lucro que se rigen por el Cdigo Civil. En algunos casos, estas corporaciones de D privado sin fines de lucro surgieron por la iniciativa de organismos estatales, dentro del mbito de su competencia, estructurndose por el D Privado y cumplen finalidades de inters pblico ajenas al lucro. Un ejemplo fue el caso de INACAP, que se form por la CORFO y el Servicio de Cooperacin Tcnica (actualmente INACAP es enteramente de los particulares). En otros casos, ha habido traspaso de funciones administrativas que corresponden a la Adm del E. Un ejemplo es la CONAF, persona jurdica de D privado que ha sido asimilada a un servicio pblico por sucesivos cuerpos legales. CONAF tiene atribuciones para calificar los terrenos con aptitud forestal y bosques naturales o artificiales, as como la prevencin y combate de incendios forestales. Su principal tarea es administrar la poltica forestal de Chile y fomentar el desarrollo del sector con el fin de asegurar la competitividad internacional de las exportaciones forestales chilenas. Sin embargo, por la Ley 18.348, de 1984 se cre la Corporacin Nacional Forestal y de Proteccin de Recursos Naturales Renovables, que podr usar como denominacin abreviada la expresin "CONAF". La Corporacin ser una institucin autnoma del E, con personalidad jurdica y patrimonio propio, de duracin indefinida y que se relacionar con el Gobierno a travs del Ministerio de Agricultura. Esta Corporacin Nacional Forestal y de Proteccin de Recursos Naturales Renovables no ha funcionado, porque para que comience a hacerlo, es necesario que previamente se dicte un Secreto Supremo del Presidente de la Repblica que disuelva la persona jurdica de D privado llamada CONAF (art 19 Ley 18.348). En el caso de la CONAF, llama la atencin la existencia de una entidad de D privado que est autorizada por la legislacin vigente para ejercer potestades pblicas que se le han traspasado, porque se est infringiendo la prohibicin contenida en el art 6 de la LOC 18.575, que establece: El E podr participar y tener representacin en entidades que no formen parte de su Adm slo en virtud de una ley que lo autorice, la que deber ser de qurum calificado si esas entidades desarrollan actividades empresariales. Las entidades a que se refiere el inciso anterior no podrn, en caso alguno, ejercer potestades pblicas. CORPORACIONES MUNICIPALES.El art 118, inciso sexto de la CPR, modificado por la Ley de Reforma Constitucional 20.346, de 14 de Mayo de 2009, permite a las municipalidades asociarse entre ellas en conformidad a la ley orgnica constitucional respectiva, pudiendo dichas asociaciones gozar de personalidad jurdica de D privado. Asimismo, establece que podrn constituir o integrar corporaciones o fundaciones de D privado sin fines de lucro cuyo objeto sea la promocin y difusin del arte, la cultura y el deporte, o el fomento de obras de desarrollo comunal y productivo. Sin perjuicio de estas corporaciones o fundaciones, hay otras que cumplen finalidades de adm y operacin de las funciones de educacin o de salud, que se formaron en virtud de DFL N 1 del Decreto Ley N 3063, de 1979, el cual traspas las funciones de educacin, salud y atencin de menores que estaban en el poder central a las Municipalidades. El mencionado DFL N 1/DL N 3063 permiti que las Municipalidades pudieran constituir personas jurdicas D privado sin fines de lucro con organizaciones de la comuna o personas naturales interesadas en la atencin de tales servicios para administrar estas funciones. De esta manera se constituyeron numerosas corporaciones de D privado que administraban los establecimientos que correspondan a estas funciones. La facultad para constituir este tipo de corporaciones caduc hace ms de veinte aos. Por esta razn, actualmente son slo 54, aunque las Municipalidades son 345. En consecuencia, actualmente, slo pueden constituirse las que estn previstas en el art. 118, inciso 6 CPR. FUNDACIONES.-

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Caso de la Fundacin Chile: obtuvo su personalidad jurdica por DL N 1.528, de 1976. Se trata de una Fundacin en que el E de Chile conjuntamente con una entidad privada extranjera (la Internacional Telephone and Telegraph Corporation, ITT), acordaron en virtud de un contrato de transaccin aprobado por Decreto Ley N 801, de 1974, constituir una Fundacin que tuviera como objetivos la investigacin y el desarrollo tecnolgico de Chile, especialmente en los campos de la nutricin y la electrnica. Considerandos a) y b) del Decreto Ley N 1528, de 1976: a) Que el progreso y avance de la ciencia y la tecnologa en el pas es una preocupacin primordial del Supremo Gobierno, que se ha manifE en el establecimiento de diversos centros e institutos de investigacin y de la Comisin Nacional de Investigacin Cientfica y Tecnolgica, as como en la adopcin de una poltica definida y de largo aliento expresada en el Plan Nacional de Desarrollo Cientfico y Tecnolgico, para el quinquenio 1976 1980, aprobado. b) Que en virtud del decreto ley N 801, de 1974, con fecha 20 de Diciembre del mismo ao, entre el Gobierno de Chile y la Internacional Telephone and Telegraph Corporation, Sud Amrica, se celebr un contrato de transaccin que en su clusula 10 seala que el Gobierno de Chile tiene como una de sus preocupaciones primordiales la investigacin y el desarrollo tecnolgico del pas, especialmente en los campos de la nutricin y la electrnica y se indica que, en colaboracin a estos propsitos ambas partes concurrirn a la constitucin de una entidad que no persiga fines de lucro destinada a esos objetivos. El estatuto jurdico de esta Fundacin es, en consecuencia el Decreto Ley N 1.528, de 1976, que contiene una cantidad enorme de exenciones tributarias para la Fundacin, sus bienes, las personas que trabajan para ella y para sus operaciones. Art. 1: le concede personalidad jurdica de D privado a la Fundacin Chile. Art. 2: Aprueba sus estatutos, en la forma que da testimonio la escritura pblica de fecha 9 de Julio de 1976, otorgada ante el Notario de Santiago don Jaime Morand. Art. 3: Declara la fundacin, sus bienes y rentas y los actos y contratos que ejecute y celebre estn exentos de los impuestos a la renta, de timbres, estampillas y papel sellado, de las contribuciones o impuestos a los bienes races, de las contribuciones, impuestos, Ds y patentes municipales o de los que los reemplacen (efecto ultra activo). Art. 4: Exentos del impuesto a la renta y del adicional tanto los intereses y comisiones que pague a organismos internacionales como todos los pagos que efecte al extranjero por concepto de honorarios, remuneraciones, etc. Art. 5: Las asignaciones hereditarias y donaciones: exentas de toda clase de impuestos. Art. 6: Hay aqu algo muy curioso, porque habla de las remuneraciones u honorarios que la Fundacin pague a los Miembros del Consejo Superior Directivo. En nuestro sistema jurdico, en el mbito de las entidades sin fines de lucro, sus directores o consejeros directivos no perciben remuneraciones. Art. 13: Patrimonio inicial de la Fundacin aportado por partes iguales por los dos fundadores. Art. 14: Se exime especialmente a la Fundacin del control de la Contralora respecto de las entidades privadas en que el E participa o tiene representacin en forma mayoritaria o igualitaria que los particulares. Se sujeta slo al control y fiscalizacin del Ministerio de Justicia. Art. 15: Los miembros del Consejo Superior Directivo, en representacin del E de Chile son el Vicepresidente Ejecutivo de la CORFO, el Presidente de CONICYT y cuatro personas de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica. Actualmente, la Fundacin tiene ms de 30 aos de existencia y en la Memoria dedicada a ese aniversario se lee: La Fundacin Chile es una institucin de D privado, sin fines de lucro, creada en 1976 por el Gobierno de Chile y la ITT Corporation de Es Unidos. En el ao 2005, la empresa BHP Billiton, Minera Escondida, se incorpor como socio cofundador. Su misin es introducir innovaciones y desarrollar el capital humano en los cluster (*) clave de la economa chilena a travs de la gestin de tecnologas y en alianza con redes de conocimiento locales y globales. Su visin es consolidarse como institucin tecnolgica lder, reconocida nacional e internacionalmente, en la creacin y difusin de negocios innovadores que generan un alto impacto en los sectores en que trabaja. En su Consejo Superior Directivo, hay representantes del E de Chile, segn lo dispuesto en el DL. 1.528, Directores en representacin de ITT Industries y Directores en representacin de BHP Billiton, Minera Escondida.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA * Debemos entender por cluster, un encadenamiento productivo tendiente a mejorar una industria determinada haciendo participar a los distintos actores de ella. Lo fundamental para que los clusters se desarrollen en cualquier rea productiva de manera exitosa es la cooperacin y la confianza entre los integrantes del sector privado y de stos con el sector pblico, es decir, se crean redes de cooperacin y colaboracin entre agentes de una misma industria, lo que reporta eficiencia, competitividad y baja los costos de produccin. Asimismo, es necesario que el E se integre para organizar y orientar a los privados en esta tarea y finalmente, que el sector privado y el pblico colaboren de manera mutua en la generacin de grupos productivos. UNIDAD N 3 ACTIVIDAD JURDICA DE LA ADM DEL E La actividad administrativa est subordinada completamente al ppio de legalidad, a la Constitucin y a las leyes, pero constituye una actividad esencialmente fctica. La actividad fctica est sometida al D, pero no es una actividad jurdica. La actividad fctica puede ser de carcter material, cientfico o tcnico y es aquella actividad administrativa que se realiza sin la intencin de producir consecuencias jurdicas. Ejemplo: despejar el barro de las calles por un temporal; campaas de vacunacin por epidemia de influenza: impartir una clase por un profesor en algn establecimiento educacional estatal, etc. Por esta razn, dentro de la actividad administrativa, hay que distinguir dos tipos de actividades: FCTICA: Son los hechos administrativos. Esta actividad fctica es lo que ms distingue a la actividad administrativa respecto del quehacer de los otros rganos del E, como el rgano legislativo y el judicial, en que su actividad es claramente jurdica. Si bien la actividad fctica no persigue producir consecuencias jurdicas, puede producirlos, como por ejemplo la obligacin de indemnizar, si se hace efectiva la responsabilidad. Tanto la actividad fctica como la jurdica emanan de la competencia del rgano administrativo. Si el rgano no ejecuta la actividad fctica o lo hace con retardo o en forma ineficiente, puede generar responsabilidad extracontractual de la persona jurdica a la cual pertenece el rgano, sin perjuicio de la responsabilidad del funcionario. En algunos casos, no es fcil determinar si la actividad es slo fctica o es jurdica, como por ejemplo en las distintas actividades que debe realizar un carabinero para cumplir sus funciones. JURDICA: Se realiza con la intencin de producir consecuencias jurdicas y los efectos que produce se radican en los rganos administrativos de los cuales emana, afectando consecuencialmente a los administrados. EN LA ACTIVIDAD JURDICA DEBEMOS DISTINGUIR: ACTIVIDAD JURDICA UNILATERAL ACTIVIDAD JURDICA CONVENCIONAL Actividad Jurdica Unilateral de la Adm del E.Para el anlisis de esta materia, utilizaremos la Ley 19.880, ley de Bases de los Procedimientos Administrativos, sin perjuicio que tambin recurriremos a ppios y conceptos contenidos en la Teora del Acto Administrativo, en la Constitucin Poltica, en la LOC 18.575, sobre Bases Generales de la Adm del E y en la Ley 18.834, Estatuto Administrativo. Esta actividad la llamamos unilateral porque sus efectos jurdicos, Ds, cargas, u obligaciones, dependen exclusivamente de la voluntad del rgano administrativo; no es necesaria la aquiescencia de voluntades. Es una actividad exclusiva de los rganos de la Adm del E; es la actividad jurdica mayoritaria de la adm del E. La actividad jurdica unilateral constituye una potestad pblica que se ejerce sin considerar la voluntad del administrado, pero existen lmites que impiden que la adm incurra en arbitrariedades. Estas limitaciones ya fueron analizadas anteriormente, a propsito de los lmites al ejercicio de las potestades discrecionales: 1. Fin del E: BIEN COMN 2. Ppio de Subsidiaridad 3. Ppio de Solidaridad. 4. Ppio de Servicialidad. 5. Los Ds esenciales que emanan de la naturaleza humana, que constituyen una limitacin a la soberana y que el E debe respetar y promover. 6. Ppio de Legalidad, tanto orgnica como funcionalmente. 7. Igualdad ante el D, donde hay que considerar una serie de aplicaciones de igualdad ante el D (ante las cargas pblicas, en materia econmica, para ingresar a un empleo o

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA cargo pblico). En este sentido, lo fundamental es el ppio de la no arbitrariedad: Art. 19 N 2 inc. 2 (la interdiccin de la arbitrariedad, como lo llaman algunos autores). 8. Ppio de seguridad jurdica, fundado en el D de propiedad, en cuanto a los Ds vlidamente adquiridos (Art. 19, N 24, inc. 3) 9. Ppio de la esencialidad de los Ds (Art. 19 N 26) ACTO ADMINISTRATIVO La actividad jurdica unilateral se traduce en el ACTO ADMINISTRATIVO (AA). Sobre el acto administrativo hay diferentes conceptos doctrinarios, pero actualmente debemos atender al concepto que proporciona la ley 19.880. El concepto doctrinario que ms se aproxima al concepto legal es del profesor Gustavo Fiamma: Acto Administrativo es una declaracin unilateral de voluntad, juicio o conocimiento o deseo expedido por un rgano de la Adm del E en ejercicio de potestades administrativas para el desarrollo de la funcin de satisfacer las necesidades colectivas de una manera regular y continua. En la ley 19.880, se encuentra el concepto de AA en el art 3: Concepto de Acto Administrativo: Las decisiones escritas que adopte la Adm se expresarn por medio de actos administrativos. Para efectos de esta ley se entender por acto administrativo las decisiones formales que emitan los rganos de la Adm del E en las cuales se contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pblica. Crticas a este concepto: No todos los actos administrativos se expresan en forma escrita, porque tambin hay actos verbales (una orden de un jefe directo), e incluso, algunos se expresan por gestos. Algunos creen ver en esos ltimos slo actividad fctica, pero en realidad es actividad jurdica acompaada de un hecho fctico. Por otra parte, la misma ley, en el art 5 que se refiere al ppio de escrituracin, establece que el procedimiento administrativo y los actos administrativos a los cuales da origen, se expresarn por escrito o por medio electrnicos, a menos que su naturaleza exija o permita otra forma ms adecuada de expresin y constancia. Por otra parte, el concepto contenido en el inciso 2 del art 3 est INCOMPLETO, porque hay actos administrativos que no contienen declaraciones de voluntad y tambin son AA. Por ello, hay que complementar el concepto del inciso 2 del art 3 con lo establecido en el inciso inc. 6 del mismo art: Constituyen, tambin, actos administrativos los dictmenes o declaraciones de juicio, constancia o conocimiento que realicen los rganos de la Adm en el ejercicio de sus competencias. De este modo, son tambin AA los dictmenes o declaraciones de juicio (ej.: una opinin, un dictamen), constancia (ej.: un certificado) o conocimiento (ej.: un informe). Esto significa que tambin se considera que son actos administrativos, aunque no deciden ni resuelven situaciones concretas, aquellas actividades formales de la Adm en las que expresa opiniones, informa o toma conocimiento sobre determinadas situaciones o certifica sobre algn hecho. En consecuencia, el concepto legal completo es el siguiente: Se entiende por AA las decisiones formales que emitan los rganos de la Adm del E que contengan declaraciones de voluntad o dictmenes o declaraciones de juicio, constancia o conocimiento, realizadas en el ejercicio de una potestad pblica. El Inc. 3, nos dice que los AA toman la forma de decretos supremos y resoluciones, pero hay que considerar otros AA que toman la forma de instrucciones, oficios, circulares, ordenanzas, certificaciones, opiniones, etc. El Inc. 7 se refiere a las decisiones que emanan de los rganos administrativos pluripersonales que se denominan acuerdos y se llevan a efecto por medio de resoluciones de la autoridad ejecutiva de la entidad (Ej.; casi todos los rganos que se llaman consejos o concejos, como el Consejo de Defensa del E, el Consejo Regional, el Concejo Municipal, etc.). El Inciso final del art 3 se refiere a los efectos del AA, materia que trataremos ms adelante. La actuacin debe ser ejecutada en ejercicio de una potestad pblica, o sea de una competencia legalmente atribuida al rgano en forma previa. Adems, el AA debe emanar de un rgano integrante de la Adm del E, vale decir, de cualquier rgano que pertenezca a la Adm Centralizada o Descentralizada, pero no de una entidad privada en que el E participe o tenga representacin (prohibicin expresa del art. 6 LOC 18.575). ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO Son los requisitos sin cuya observancia el acto no existe o deriva en otro distinto o es invlido. Hacemos una distincin en cuanto a: 1. Requisitos de validez o de legalidad:

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Investidura regular Competencia Procedimiento Elementos propiamente tales: Motivo, Objeto, Fin REQUISITOS DE VALIDEZ O DE LEGALIDAD: 1. INVESTIDURA REGULAR: El rgano administrativo del cual emana el AA debe estar investido regularmente por un ttulo que habilite a ese rgano para actuar vlidamente. Para que se entienda cumplido este requisito, basta que el AA haya sido emitido por un funcionario pblico, aun cuando el funcionario slo tenga una investidura regular aparente (ejemplo: de acuerdo al Estatuto Administrativo, la persona cuyo nombramiento fue rechazado por la CGR, no tuvo investidura regular, pero sus actos son vlidos, en virtud del Estatuto Administrativo (ppio de seguridad jurdica). El administrado no puede saber ciertamente si el funcionario est investido regularmente y por eso el requisito mnimo es que esta investidura sea aparente. 2. COMPETENCIA: El rgano administrativo debe actuar dentro de la esfera de su competencia, en virtud del ppio de legalidad. De lo contrario, el acto es nulo. Un rgano administrativo es incompetente cuando se excede de su competencia o invade la competencia de otro rgano. En atencin a que el administrado no sabe si efectivamente el rgano actu dentro de su competencia, el requisito mnimo para entender cumplido este requisito, es que el acto administrativo tenga una relacin genrica con la competencia del rgano del cual emana. Ejemplo: si un funcionario del SAG practica una autopsia a una persona o emite un certificado de defuncin, claramente es incompetente, porque no existe relacin genrica con la competencia del rgano del cual emana. 3. PROCEDIMIENTO: Las formalidades son esenciales en el AA y constituyen una salvaguarda o proteccin para los administrados. Las formas o formalidades dicen relacin con el Procedimiento del AA y por esta razn, la actuacin jurdica de la Adm es siempre solemne. El requisito mnimo es que se hayan cumplido las tres etapas mnimas de todo procedimiento administrativo, sealadas en el Art. 18 inc. 2 de la ley 19.880: iniciacin, instruccin y finalizacin. Si falta una de ellas o se cometen vicios en alguna de estas etapas, habra nulidad. ELEMENTOS PROPIAMENTE TALES: 1. MOTIVO: Est constituido por los hechos, antecedentes o situaciones que impulsan al rgano administrativo para actuar, para dictar el acto administrativo. Los hechos preceden, provocan la actuacin administrativa. El motivo resulta del conocimiento y valoracin que hace la Adm de estos hechos y representa una etapa primaria de exteriorizacin de la competencia del rgano administrativo. En consecuencia, el rgano debe examinar si debe actuar o no, ante la ocurrencia de determinados hechos. El motivo por lo tanto est constituido por los hechos que de acuerdo con la ley permiten al rgano administrativo ejercer vlidamente una competencia administrativa. Ejemplos: en el nombramiento de un funcionario pblico, el hecho (motivo) que provoca la actuacin administrativa y todo el procedimiento que conduce a ese acto, es la vacancia del cargo; en el caso de una medida disciplinaria aplicada a un funcionario pblico, el motivo es la falta a sus deberes y obligaciones, la infraccin al ppio de la probidad. En relacin con el motivo, se puede apreciar si una potestad administrativa es reglada o discrecional. En general, se dice que la potestad es reglada cuando el propio ordenamiento jurdico califica los hechos que habilitan para activar una competencia administrativa, es decir, el motivo est establecido claramente en la ley. Por su parte, la potestad es discrecional cuando slo existe una determinacin genrica del motivo que debe tener el AA y la ley otorga cierto grado de libertad al rgano para apreciar o ponderar los hechos que permiten dictar el acto administrativo. Ejemplos: la revocacin de un AA, que es la facultad para dejar sin efecto un AA vlido y ajustado a D (un caso de revocacin es la delegacin, que de acuerdo a la LOC 18575, es un esencialmente revocable); el indulto particular, etc. En consecuencia, una potestad es discrecional cuando la ley entrega a la Adm la potestad para calificar los hechos, cuando la ley otorga cierta libertad para la apreciacin de los hechos y cuando la descripcin que hace la ley de los hechos es genrica. 2.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 2. OBJETO: El objeto del AA es la prestacin jurdica concreta, lo que se pretende alcanzar directamente con la dictacin del AA, lo que se quiere hacer jurdicamente. Responde a la pregunta para qu se dicta el AA? El objeto implica un orden para realizar prestaciones concretas que son exigibles tanto para la adm como para los administrados. En el caso del nombramiento del funcionario, el objeto es proveer el cargo. En el caso de la medida disciplinaria al funcionario, el objeto es la sancin. 3. FIN O FINALIDAD: Como elemento del AA, debe estar de acuerdo con el fin genrico de la Adm del E, con el bien comn. El fin especfico de un AA debe guardar relacin con la finalidad del bien comn general que la CPR y la ley han encargado a cada rgano administrativo. Cuando el fin del acto administrativo no guarda relacin con fin de bien comn de la adm del E o cuando no es el fin de bien comn especfico que le corresponde a esa actuacin hay una Desviacin de fin o de poder (ambos tipos de desviaciones acarrean la nulidad del acto). En el nombramiento del funcionario pblico, el fin es que el rgano administrativo cumpla sus tareas eficientemente. En el caso de la medida disciplinaria, el fin es mantener el rgimen disciplinario dentro de la Adm Pblica y en el respectivo rgano. CLASIFICACION DEL ACTO ADMINISTRATIVO: Esta materia interesa para comprender sus efectos, su impugnabilidad y su control. 1. ACTOS DE EFECTOS PARTICULARES Y ACTOS DE EFECTOS GENERALES A) Los Actos de Efectos Particulares recaen sobre uno o ms sujetos determinados, ejemplo: una resolucin de nombramiento en que se nombra a una persona para desempear un cargo o a varias personas para distintos cargos, slo afecta a esos sujetos. B) Los actos de efectos generales afectan a un nmero indeterminado de sujetos. Ej.: un reglamento. II) ACTOS INTERNOS y ACTOS EXTERNOS A) Los Actos Internos surten efectos dentro de la adm, son propios de la jerarqua y obligan a los funcionarios pblicos como consecuencia del deber de obediencia que les afecta respecto de las rdenes impartidas por el superior jerrquico. Ejemplo: una resolucin que ordena una comisin de servicios a un funcionario pblico que lo obliga a realizar funciones ajenas a su cargo dentro de otro servicio (a un abogado del Servicio de Registro Civil e Identificacin, lo envan en comisin de servicios al Servicio Mdico Legal, para que asesore al Jefe del Departamento Jurdico). B) Los Actos Externos surten efectos fuera de la Adm, afectando a los administrados. Ejemplos: el AA por el cual el SII determina el impuesto que debe pagar una persona; el AA por el cual se establece la restriccin para transitar a los vehculos catalticos, en das de pre emergencia ambiental. III) ACTOS DECLARATIVOS y ACTOS CONSTITUTIVOS A) Los Actos Declarativos son aquellos que reconocen un D preexistente en favor de un administrado, es decir, un D que el administrado ya tena incorporado en su patrimonio y lo nico que hace el acto administrativo es reconocerlo. Se dice que los actos declarativos son retroactivos, porque los hechos o situaciones que reconoce pertenecen al pasado y en virtud del AA declarativo sus efectos efectivamente se retrotraen al momento que tuvo lugar la circunstancia que se verifica. En realidad, lo que ocurre es que si bien los efectos del AA se retrotraen, hasta que coincida con la fecha o momento en que haba nacido el D cuya existencia el AA declara, eso no constituye propiamente un efecto retroactivo. Ej.: la resolucin que reconoce un bienio a un funcionario. B) El Acto Constitutivo es aquel que crea un D que anteriormente no exista. El administrado tena una mera expectativa y el acto administrativo crea el D, lo constituye. Ej.: el nombramiento de un funcionario pblico. OTROS EJEMPLOS: A) El contribuyente hizo su declaracin de impuestos y de acuerdo al resultado tiene D a devolucin y por cualquier razn el SII le retuvo la devolucin y no la pag oportunamente en el mes de Mayo. Si la resolucin se dicta en Diciembre, esta resolucin es un acto declarativo y adems el pago debe reajustarse segn el IPC. B) Se crea un D que antes no estaba en el patrimonio de una persona: Cuando la persona cumple requisitos para jubilar, nace la expectativa para jubilar, pero cuando se acoge a jubilacin recin se crea el D, antes era una mera expectativa. Al dictarse la resolucin que otorga la jubilacin nace el D, y sus efectos son siempre hacia el futuro: es un acto constitutivo.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA En los AA declarativos, los efectos se producen desde el momento en que el D existe, lo que no es retroactivo porque el D ya exista, ya estaba incorporado en el patrimonio de la persona. IV) ACTOS DE EFECTOS FAVORABLES Y ACTOS DE EFECTOS DESFAVORABLES A) Los AA favorables son los que amplan la esfera jurdica de los administrados. B) Los AA desfavorables son los que reducen la esfera jurdica de los administrados, son actos que imponen cargas, obligaciones. A) ACTOS DE EFECTOS FAVORABLES 1. ACTOS DE AUTORIZACIN 2. ACTOS DE APROBACIN 3. ACTOS DE ADMISIN 4. ACTOS DE CONCESIN 5. ACTOS DE DISPENSA O RENUNCIA 1. Los AA de Autorizacin son los que facultan a una persona para ejercer Ds preexistentes, pero cuyo ejercicio est condicionado a una autorizacin por parte de la autoridad administrativa. El D existe, pero slo se puede ejercer si la autoridad administrativa presta su acuerdo a un hecho o acto cualquiera. Ej.: una persona es duea de un predio y quiere construir, para lo cual necesita un permiso de edificacin. 2. Por el AA de Aprobacin se acepta un hecho o un acto anterior, al cual se le otorga la conformidad. Ej.: al trmino de la edificacin, la Municipalidad debe hacer la recepcin final de la obra; ste es un acto de aprobacin. 3. Por el AA de Admisin, se incorpora una persona a una organizacin o a un rgano determinado. Ej.: el nombramiento del funcionario; la matrcula en una Universidad estatal. 4. El AA de Concesin crea un D en favor de una persona, se le otorga un D que antes no estaba en su patrimonio y solo tena una mera expectativa. Ej.: la jubilacin, el decreto de concesin de personalidad jurdica a una fundacin de beneficencia. 5. Los AA de Dispensa o renuncia consisten en que la Adm exime a un particular de la aplicacin de una norma general o lo libera de una obligacin. Ej.: la condonacin del pago de una multa o de un impuesto; el acto por el que se exime a una persona para ser vocal de mesa. B) ACTOS DE EFECTOS DESFAVORABLES 1. RDENES 2. PROHIBICIONES 3. SANCIONES 4. EXPROPIACIONES 1. Las rdenes imponen una obligacin a una o ms personas; son obligaciones de dar o de hacer y se les denomina cargas pblicas, algunas son de tipo patrimonial (impuestos) y otras de carcter personal (enrolarse en el Cantn de Reclutamiento para el Servicio Militar, desempear el cargo de vocal de mesa en una eleccin popular). 2. Las Prohibiciones son rdenes negativas, se impone una obligacin de no hacer. Ej.: la restriccin vehicular; la prohibicin de entrar en una calle. 3. Las Sanciones tambin son rdenes, pero tienen la particularidad de que implican una pena o castigo (en ejercicio de la potestad sancionadora), Ej.: una orden de clausura de un establecimiento comercial; la destitucin de un funcionario. 4. Por las Expropiaciones, la Adm priva a un particular de un bien de su dominio, en forma total o parcial, cuando una ley autoriza la expropiacin. Tpicos actos de expropiacin son el AA expropiatorio y una servidumbre administrativa. Se grava a un particular, en beneficio del inters general. V) ACTOS PREPARATORIOS Y ACTOS TERMINALES A) El Acto Preparatorio es aquel que se integra como un trmite a otros actos de igual naturaleza en un procedimiento administrativo para dictar un acto Terminal. Los actos preparatorios forman parte del procedimiento administrativo, conforme al Art. 18 de la Ley 19.880: El procedimiento administrativo es una sucesin de actos trmites vinculados entre s emanados de la Adm y, en su caso, de particulares interesados, que tiene por finalidad producir un acto terminal. Ejemplos: las visaciones, vistos buenos, aprobaciones, informes, opiniones, refrendaciones, etc. El vicio en un acto preparatorio o su omisin afecta la validez del acto Terminal? De acuerdo a la Ley 19.880, Art. 13 inc. 2, el vicio de procedimiento o de forma slo afecta la validez del acto administrativo cuando recae en un requisito esencial del mismo, sea por su naturaleza o por mandato del ordenamiento jurdico y genera un perjuicio a los particulares.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Respecto de la posibilidad de impugnar el AA preparatorio, el art. 15, inc. 2 de la misma Ley 19.880, establece que sin embargo, los actos de mero trmite son impugnables slo cuando determinen la imposibilidad de continuar un procedimiento o produzcan indefensin. Por su parte y en el mismo sentido, el art. 144 del Estatuto Administrativo, Ley 18.834, establece respecto de los vicios que se hubieran cometido en un sumario administrativo, que los vicios de procedimiento no afectarn la legalidad de la resolucin que aplique la medida disciplinaria, cuando incidan en trmites que no tengan una influencia decisiva en los resultados del sumario. B) El AA Terminal es aquel con el que se culmina la decisin administrativa, es el acto llamado a producir de modo directo los efectos deseados de la adm. El nombramiento de un funcionario pblico es un acto Terminal, que estuvo precedido por una serie de actos preparatorios, como el llamado a concurso, la seleccin de los postulantes, la terna de los mejores puntajes, etc. La toma de razn sera otro acto preparatorio, porque el acto slo va a producir la plenitud de sus efectos una vez tomado razn. VI) ACTOS CERTIFICATORIOS Y ACTOS REGISTRALES A) AA Certificatorio es aquel que expresa la constatacin oficial de una situacin o un hecho o acto, que consta a la Adm por antecedentes que obran en su poder. Estos AA no crean situaciones jurdicas nuevas, ni pueden provocar una alteracin en el ordenamiento jurdico. Es una simple constatacin oficial de una situacin que ya exista. Ejemplos: certificados de nacimiento, de matrimonio, de anotaciones vigentes de los vehculos motorizados, etc. B) AA Registral es aquel que consiste en dejar constancia en un registro de un acto o un hecho anterior en un registro ordenado sobre el personal de la Adm, sobre situaciones de los particulares o sobre las especies y caractersticas de los bienes nacionales. Ej.: Registro de nacimientos; Registro de vehculos motorizados. EFECTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO Son las consecuencias jurdicas que se derivan de los actos administrativos y se clasifican en: 1. EFECTOS ORDINARIOS 2. EFECTOS POTENCIALES 1. EFECTOS ORDINARIOS: Son aquellos que se producen siempre, ordinariamente est descartada toda eventualidad en cuanto a su realizacin: A. PRESUNCIN DE VALIDEZ O DE LEGALIDAD B. IMPERATIVIDAD C. IRRECTROACTIVIDAD D. EJECUTORIEDAD Y EJECUTIVIDAD E. ESTABILIDAD 2. EFECTOS POTENCIALES: Son aquellos que pueden o no producirse: A. INSUSPENSIBILIDAD B. IMPUGNABILIDAD 1. EFECTOS ORDINARIOS A) PRESUNCIN DE VALIDEZ O DE LEGALIDAD: Cuando el acto administrativo ha cumplido con los requisitos mnimos de validez: investidura regular, competencia y procedimiento (Art. 7 CPR), el acto se entiende revestido de una presuncin de legalidad, el acto se presume como vlido, como legal. Es una presuncin simplemente legal, porque no impide su impugnacin administrativa o jurisdiccional. La persona que lo impugna debe probar su irregularidad, de que no cumple con los requisitos de legalidad. Si no se presumiera como vlido el acto administrativo, no producira efectos vinculantes u obligatorios, pero al presumirse vlido o legal, produce efecto vinculante para los administrados. La presuncin de validez o de legalidad favorece a la Adm, porque est establecida por el carcter pblico del acto administrativo y es el administrado quien tendra que probar su irregularidad. El acto debe cumplir con todos los requisitos de validez que establece el Art. 7 CPR, en cuando al ppio de legalidad: Debe emanar de un titular o integrante del rgano administrativo con investidura regular. Para que se entienda investido regularmente, es indispensable que el funcionario haya asumido el cargo (cualquiera sea la forma de investidura). La Presuncin de Legalidad o de Validez parte del supuesto de que los funcionarios que ejercen una funcin pblica han sido investidos de forma regular. Como se dijo antes, basta que la investidura sea aparente.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Que emane de una competencia que legalmente se haya encomendado al rgano, o sea que el acto administrativo se fundamente al menos en una relacin genrica con la competencia del rgano del cual emana. La actuacin administrativa debe ajustarse al menos en forma genrica a la competencia del rgano. El acto administrativo producir sus efectos una vez que ha culminado el procedimiento administrativo de su elaboracin y se hayan cumplido con las tres etapas mnimas de todo procedimiento administrativo: iniciacin, instruccin y finalizacin. B) IMPERATIVIDAD: La Ley 19.880 habla de ello en el Art. 3 inciso final: los actos administrativos gozan de imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios. La imperatividad proviene de la potestad de imperio, la cual encuentra su fundamento en el ppio de la soberana nacional. El ordenamiento jurdico constitucional y la legislacin complementaria son los que indican la extensin y el carcter de las potestades o atribuciones del poder pblico que dispone cada E. Esto adquiere especial importancia si un E admite que los hombres son sujetos de Ds naturales, esto es, de Ds que corresponden al individuo porque son Ds esenciales que emanan de la naturaleza humana, como ocurre en nuestro ordenamiento jurdico, porque en este caso la soberana tiene un importante lmite en cuanto a su ejercicio, tal como lo prescribe el Art. 5 inc. 2 CPR. El ejercicio de la soberana est condicionado al respeto y la promocin de tales Ds. La Imperatividad del AA es una consecuencia del ejercicio de la soberana, que corresponde a la Adm en conformidad a la Constitucin y las leyes. Uno de los aspectos del ejercicio de la soberana consiste precisamente en la facultad de emitir rdenes, bajo la forma de AA, que deben ser acatadas y tenidas como jurdicamente obligatorias. El acto administrativo es imperativo y puede exigirse su cumplimiento, siempre que est fundamentado en una norma de D Pblico, que es una expresin de la soberana y sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 5 Inc. 2 CPR. La imperatividad entonces, no es absoluta, porque no se pueden pasar a llevar los Ds esenciales de la naturaleza humana. Que el acto administrativo sea imperativo significa que es de obligado acatamiento, o sea debe cumplirse, sin perjuicio de que pueda ser impugnado. La orden unilateral que emana de un rgano administrativo es imperativa y obligatoria, pero no significa que la imperatividad sea absoluta o indestructible, porque podra extinguirse o suspenderse, cuando el acto administrativo no se haya sustentado en el D, que la otorga para un fin preciso, que es el Bien Comn. En consecuencia, la imperatividad est establecida en favor de los administrados. C) IRRECTROACTIVIDAD: Las normas jurdicas se dictan para que sus efectos se produzcan hacia el futuro y no para el pasado, salvo excepciones. No se concibe que el D en general pueda tener vigencia a contar de una poca anterior a su promulgacin. La CPR estableci la irretroactividad en materia penal en forma especial (Art. 19 N 3). Adems, en el ppio de legalidad (Art. 7), la CPR estableci la vinculacin positiva: las autoridades no pueden atribuirse otra autoridad o Ds que los que expresamente se le hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Las atribuciones o Ds para ejercer una potestad deben estar conferidas con anterioridad. La CPR tambin establece la irretroactividad en el Art. 19 N 24, en relacin al D de propiedad. La expropiacin debe estar autorizada previamente por una ley. En el Cdigo Civil encontramos la irretroactividad como un ppio general del D chileno, en el Art. 9: la ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo. Los efectos del acto administrado son siempre irretroactivos, pero en la Ley 19.880, el Art. 52 dispone lo siguiente: Retroactividad. Los actos administrativos no tendrn efecto retroactivo, salvo cuando produzcan consecuencias favorables para los interesados y no lesionen Ds de terceros. Esta norma podra introducir un elemento de confusin y la nica forma de interpretar el art, es diciendo que se refiere a los actos declarativos. Algunos consideran que el AA declarativo produce efecto retroactivo, porque sanciona o declara la existencia de un D a contar de una fecha anterior a su emisin. Como sealamos antes, atribuir efecto retroactivo a los AA declarativos es confundir la causa con los efectos. El AA declarativo se limita a constatar, por va de autoridad, un D preexistente, lo que significa que no tiene por objeto crear una situacin jurdica nueva, sino dejar constancia oficial de algo que ya exista en el ordenamiento jurdico. La Irretroactividad del AA se apoya en ppios jurdicos, aspectos racionales y en razones de equidad y es tambin una garanta que protege a los administrados, porque a travs del AA podran imponerse limitaciones a las actividades de los particulares o, si se aceptara la

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA retroactividad, incurrirse en arbitrariedades o infracciones al ppio de la probidad administrativa. D) EJECUTORIEDAD: Es una consecuencia de la imperatividad. La ejecutoriedad es la virtud del AA de poder ejecutarse por la misma autoridad que lo dict, sin intervencin de otra autoridad y no obstante los recursos pendientes en su contra. El inciso final del Art. 3 de la Ley 19.880 se refiere a la ejecutoriedad, al decir que se autoriza su ejecucin de oficio por la autoridad administrativa. Ms adelante, los Arts 50 y 51 Ley 19.880 tratan sobre la Ejecucin y la Ejecutoriedad del AA. El art. 51 establece: Ejecutoriedad. Los actos de la Adm pblica sujetos al D Administrativo causan inmediata ejecutoriedad, salvo en aquellos casos en que una disposicin establezca lo contrario o necesiten aprobacin o autorizacin superior. La Ejecutoriedad es una dinmica o propiedad del AA en virtud de la cual se cumplen las rdenes expresadas en el acto, sin intervencin de un rgano ajeno a la Adm. Esta dinmica, propiedad o fuerza del AA se llama ejecutoriedad cuando el acto administrativo para su ejecucin requiere de una actitud, conducta o prestacin de parte del administrado. Sin esta colaboracin o concurso del administrado, las rdenes o disposiciones contenidas en el acto administrativo no se cumplirn, dejando al acto sin producir sus efectos. Respecto de actos que imparten rdenes o imponen obligaciones dirigidas al exterior de la Adm, podemos decir que se produce el efecto de la ejecutoriedad. As, vamos a encontrar que si se produce una renuencia o falta de colaboracin por parte del administrado, se produce el efecto de la ejecutoriedad, que se traducir en la facultad que tiene la adm para adoptar alguna de las siguientes medidas: 1. Apremiar al administrado, imponindole una multa u otro tipo de sancin para obtener que cumpla con lo que se ha ordenado. Puede consistir tambin en otras sanciones, como una clausura temporal de un local comercial. 2. Hacer ejecutar el acto administrativo por sus propios medios, es decir con elementos que le pertenecen orgnicamente, por cuenta y cargo del administrado renuente (Ej.: si una persona no quiere sacar escombros que ha dejado frente a su domicilio). 3. Hacer ejecutar el AA por medio de un tercero ajeno a la adm, vale decir por otro particular, por cuenta y cargo del administrado. En el caso de la aplicacin de una sancin, todava la Adm puede utilizar las otras medidas, salvo que resulte imposible, como sera en aquellos casos en que se trate de prestaciones de ndole personalsima (ejemplo: la expulsin de un extranjero del territorio nacional). Es importante reiterar que la ejecutoriedad del acto administrativo opera ante la renuencia o rechazo para cumplir las cargas o prestaciones que le ha impuesto la Adm al particular por un acto administrativo. LA EJECUTIVIDAD: Es un efecto propio de los AA cuyas rdenes estn dirigidas al interior de la Adm. Los efectos del AA deben ejecutarse como lo indica ste, como consecuencia del ppio de la jerarqua que existe en la organizacin administrativa. Frente a un acto administrativo interno, los funcionarios deben obedecer, porque la contrapartida de la jerarqua es la obediencia. Si los funcionarios que deben cumplir un acto administrativo, debiendo actuar o abstenerse de hacer algo, son indiferentes o actan en contravencin al acto, los efectos jurdicos del acto siguen vigentes y se cumplen igualmente, sin perjuicio de ponerse en marcha la responsabilidad administrativa o disciplinaria de los funcionarios renuentes o infractores. Ej.: la orden de traslado de un funcionario; una orden de comisin de servicios, etc. La propia autoridad que dict el AA lo pone en ejecucin por s misma, no requiriendo auxilio de otro rgano ni de la colaboracin de un administrado. Por esto, se dice que la Ejecutividad se produce en los AA de efectos internos, que no requieren de ningn tipo de colaboracin para que se ejecute su objeto. La Ejecutividad del AA de efectos internos subsiste con toda su fuerza, pero por haber sido vulnerado el deber de obediencia funcionaria existe una falta a la probidad, que acarrea la responsabilidad administrativa del funcionario y podra aplicarse una anotacin de demrito o, si la falta es ms grave, ordenarse un procedimiento disciplinario, que podra culminar con la aplicacin de una medida disciplinaria para el funcionario infractor. E) ESTABILIDAD: Los actos administrativos tienen como propsito reconocer o crear situaciones o hechos jurdicos relevantes. Resulta indispensable que estas situaciones jurdicas deben tener cierto grado de permanencia en el tiempo. La duracin de los efectos del acto administrativo en un elemento indispensable para la seguridad jurdica. Sin embargo, debemos confrontar este efecto de la estabilidad con la potestad de revocacin.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA La Estabilidad no impide que la Adm pueda revocar, esto es, dejar sin efecto, sus propias decisiones, cuando despus de ponerlas en ejecucin stas aparecen como inadecuadas o inconvenientes. Sin embrago, como la estabilidad es una garanta de los AA declarativos o constitutivos de Ds y est fundamentada en el art. 19, N 24 inc. 3 CPR (ppio de seguridad jurdica), resulta ser uno de los efectos tutelares del D de Propiedad y de esa garanta deriva que es improcedente la revocacin cuando en virtud del AA se han adquirido Ds vlidamente. La Revocacin es una causal provocada de extincin de los efectos del AA que consiste en dejar sin efecto, poner fin a los efectos de un acto administrativo vlido, absolutamente legal, ajustado a D, pero que, por razones de conveniencia o de oportunidad, la Adm decide poner fin a sus efectos. Se trata de una potestad discrecional, que se contrapone con la Estabilidad y por eso la Ley 19.880 se ha referido a esta materia. El Art. 61 de la Ley 19.880 establece: los actos administrativos podrn ser revocados por el rgano que los hubiere dictado. La revocacin no proceder en los siguientes casos: a) cuando se trate de actos declarativos o creadores de Ds adquiridos legtimamente; 2) EFECTOS POTENCIALES A) INSUSPENSIBILIDAD: Es una consecuencia de la Imperatividad del AA y est en ntima relacin con la Impugnabilidad. La Insuspensibilidad consiste en que el AA produce sus efectos, hasta que medie un AA de contrario imperio o una sentencia ejecutoriada. Lo anterior significa que los efectos del AA no se suspenden aunque se haya presentado una impugnacin, sea por la va administrativa o por la va jurisdiccional y los efectos se seguirn produciendo normalmente (regla general). Sin embargo, hay situaciones en que los efectos podran suspenderse, en espera de la resolucin que dicte la Adm o el Tribunal. El art 3 inciso final de la Ley 19.880 se refiere a este tema al decir autorizando su ejecucin de oficio por la autoridad administrativa, salvo que mediare una orden de suspensin dispuesta por la autoridad administrativa dentro del procedimiento impugnatorio o por el juez, conociendo por la va jurisdiccional. El Art. 57 de la Ley 19.880 dispone: Suspensin del acto. La interposicin de los recursos administrativos no suspender la ejecucin del acto impugnado. Con todo, la autoridad llamada a resolver el recurso, a peticin fundada del interesado, podr suspender la ejecucin cuando el cumplimiento del acto recurrido pueda causar dao irreparable o hacer imposible el cumplimiento de lo que se resolviere en caso de acogerse el recurso. En el art. 141 letra e) de la LOC de Municipalidades, hay una situacin respecto de los reclamos que se interpongan contra las resoluciones u omisiones ilegales de las Municipalidades. A peticin del interesado, la Corte de Apelaciones puede decretar la orden de no innovar cuando la ejecucin del AA impugnado pueda producir un dao irreparable al recurrente. Hay un caso en que la propia CPR establece que interpuesto un recurso, se suspenden los efectos del AA: el reclamo ante la Corte Suprema contra el acto administrativo que desconoce o priva de la nacionalidad a una persona: Art. 12 CPR. Si la impugnacin se hace por la va jurisdiccional contra cualquier otro acto administrativo, para obtener que el Tribunal suspenda los efectos, hay que pedir orden de no innovar (como en los recursos de amparo y proteccin). B) IMPUGNABILIDAD: Un elemento esencial del E de D y que permite afirmar que se est efectivamente en presencia de un E de D, es el Control Jurdico de la Adm y la impugnabilidad e los AA es un aspecto esencial del Control Jurdico de la Adm. Los AA sern impugnables especialmente cuando contravengan el ppio de legalidad. La Impugnabilidad constituye una garanta en favor de los administrados, contra los AA que les causan agravio y adems, esta garanta ampara tambin a los funcionarios pblicos cuando el AA les origina perjuicio. La impugnabilidad puede efectuarse por la va administrativa ante la propia adm a travs de los recursos administrativos y por la va jurisdiccional, ante los tribunales de justicia. El art 10 de la LOC 18.575 establece que los actos administrativos sern impugnables mediante los recursos que establezca la ley. Se podr interponer siempre el de reposicin ante el mismo rgano del que hubiere emanado en acto respectivo y, cuando proceda, el recurso jerrquico ante el superior correspondiente, sin perjuicio de las acciones jurisdiccionales a que haya lugar. Tratndose de la va administrativa, el Art. 15 de la Ley 19.880 se refiere al ppio de la impugnabilidad: Ppio de impugnabilidad. Todo acto administrativo es impugnable por el interesado mediante los recursos administrativos de reposicin y jerrquico, regulados en

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA esta ley, sin perjuicio del recurso extraordinario de revisin y de los dems recursos que establezcan las leyes especiales. Recurso de Reposicin: Art 59. Procedencia. El recurso de reposicin se interpondr dentro del plazo de cinco das ante el mismo rgano que dict el acto que se impugna; en subsidio, podr interponerse el recurso jerrquico. Rechazada total o parcialmente una reposicin, se elevar el expediente al superior que corresponda si junto con sta se hubiere interpuesto subsidiariamente recurso jerrquico. Recurso Jerrquico: Cuando no se deduzca reposicin, el recurso jerrquico se interpondr para ante el superior jerrquico de quien hubiere dictado el acto impugnado, dentro de los 5 das siguientes a su notificacin. No proceder recurso jerrquico contra los actos del Presidente de la Repblica, de los Ministros de E, de los alcaldes y los jefes superiores de los servicios pblicos descentralizados. En estos casos, el recurso de reposicin agotar la va administrativa. La autoridad llamada a pronunciarse sobre los recursos a que se refieren los incisos anteriores tendr un plazo no superior a 30 das para resolverlos. Si se ha deducido recurso jerrquico, la autoridad llamada a resolverlo deber or previamente al rgano recurrido el que podr formular sus descargos por cualquier medio, escrito o electrnico. La resolucin que acoja el recurso podr modificar, reemplazar o dejar sin efecto el acto impugnado. Crtica: Que no proceda el recurso jerrquico contra los actos del Presidente de la Repblica, de los Alcaldes y de los jefes superiores de los servicios pblicos descentralizados se entiende perfectamente, porque no tienen superior jerrquico, pero respecto de los Ministros de E, no puede ser esa la razn, porque su superior jerrquico es el Presidente de la Repblica. En este ltimo caso, la ley simplemente lo ha determinado en forma arbitraria, como ltima instancia de decisin. Recurso Extraordinario de Revisin: Art 60. En contra de los actos administrativos firmes podr interponerse el recurso de revisin ante el superior jerrquico, si lo hubiere o, en su defecto, ante la autoridad que lo hubiere dictado, cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias: a) Que la resolucin se hubiere dictado sin el debido emplazamiento; b) Que, al dictarlo, se hubiere incurrido en manifiesto error de hecho y que ste haya sido determinante para la decisin adoptada, o que aparecieren documentos de valor esencial para la resolucin del asunto, ignorados al dictarse el acto o que no haya sido posible acompaarlos al expediente administrativo en aquel momento; c) Que por sentencia ejecutoriada se haya declarado que el acto se dict como consecuencia de prevaricacin, cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta, y d) Que en la resolucin hayan influido de modo esencial documentos o testimonios declarados falsos por sentencia ejecutoriada posterior a aquella resolucin, o que siendo anterior, no hubiese sido conocida oportunamente por el interesado. El plazo para interponer el recurso ser de un ao que se computar desde el da siguiente a aqul en que se dict la resolucin en los casos de las letras a) y b). Respecto de las letras c) y d), dicho plazo se contar desde que la sentencia quede ejecutoriada, salvo que ella preceda a la resolucin cuya revisin se solicita, caso en el cual el plazo se computar desde el da siguiente al de la notificacin de sta. Crtica: Los actos administrativos no producen cosa juzgada, por lo que no es adecuado referirse a los actos administrativos firmes, porque induce a confusin. Este recurso extraordinario de revisin no se justifica, porque sus causales daran fundamento a una invalidacin (dentro del plazo de 2 aos) o a una accin constitucional de nulidad. COMPATIBILIDAD DE LA IMPUGNACIN POR LAS VIAS ADMINISTRATIVA Y JURISDICCIONAL El Art. 54 de la Ley 19.880 expresa que no son compatibles: Art 54. Interpuesta por un interesado una reclamacin ante la Adm, no podr el mismo reclamante deducir igual pretensin ante los Tribunales de Justicia, mientras aqulla no haya sido resuelta o no haya transcurrido el plazo para que deba entenderse desestimada. Planteada la reclamacin se interrumpir el plazo para ejercer la accin jurisdiccional. Este volver a contarse desde la fecha en que se notifique el acto que la resuelve o, en su caso, desde que la reclamacin se entienda desestimada por el transcurso del plazo. Si respecto de un acto administrativo se deduce accin jurisdiccional por el interesado, la Adm deber inhibirse de conocer cualquier reclamacin que ste interponga sobre la misma pretensin. No cabe duda que si ha interpuesto primero la accin jurisdiccional, no procede iniciar la va administrativa, pero hay una excepcin que no est contemplada en la ley, en que se podran interponer una accin por la va administrativa y al mismo tiempo, una accin por

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA la va jurisdiccional. La excepcin es el recurso de proteccin, porque el art. 20 CPR seala que es sin perjuicio de los dems Ds que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes. EXTINCION DE LOS EFECTOS DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS Nos referimos a la extincin de los efectos del AA, y no a la extincin del acto administrativo, porque el AA siempre va a subsistir, aunque se haya cumplido su objeto, caduque, se revoque, se anule o se invalide, porque del AA se derivan consecuencias jurdicas permanentes, tales como la responsabilidad extracontractual del E o la responsabilidad del funcionario, que puede ser civil, penal o administrativa. Respecto de las causas que producen la extincin de los efectos del AA, debemos hacer una distincin entre: A) CAUSAS NATURALES DE EXTINCIN DE LOS EFECTOS DEL AA: Son aquellas que se producen como consecuencia del AA mismo. Emanan de la naturaleza del AA y no requieren de la dictacin de otro AA ni de una resolucin judicial. La propia dinmica del acto produce la extincin de sus efectos y se producen independientemente de toda actuacin en sentido contrario de parte de la Adm o de los Tribunales de Justicia. B) CAUSAS PROVOCADAS DE EXTINCIN DE LOS EFECTOS DEL AA: Tienen su origen en la intervencin de un AA posterior o de una sentencia ejecutoriada anulatoria de los Tribunales de Justicia. A) CAUSAS NATURALES: 1. CUMPLIMIENTO DEL OBJETO 2. DECAIMIENTO 3. LA LEY (norma legal o constitucional) B) CAUSAS PROVOCADAS: 1. REVOCACIN (corresponde a la Adm) 2. INVALIDACIN (corresponde a la Adm) 3. CADUCIDAD (corresponde a la Adm) 4. NULIDAD (corresponde a los Tribunales de Justicia) A) CAUSAS NATURALES: 1. CUMPLIMIENTO DEL OBJETO: El cumplimiento integral del Objeto es el modo ordinario de extincin de los efectos del AA. El objeto como elemento del acto administrativo, es la prestacin jurdica concreta que se quiere alcanzar mediante la dictacin del AA. Cuando se cumple con el objeto, se extinguen los efectos del acto, lo que se produce naturalmente sin intervencin de la Adm y no es necesario que se dicte un acto administrativo que as lo declare. En general, los AA cuyos efectos se extinguen por su simple ejecucin o cumplimiento, son aquellos relativos a prestaciones econmicas, tales como el pago de una indemnizacin, el pago de las remuneraciones mensuales de los funcionarios o el pago de un servicio. Otro ejemplo es el AA que declara vacante un cargo. Sin embargo, hay actos administrativos en que no obstante que se ha cumplido con el objeto, sus efectos se mantienen vigentes. Podemos mencionar los siguientes: ACTOS ADMINISTRATIVOS DE EFECTOS INDEFINIDOS: Se cumple con el objeto, pero sus efectos se proyectan hacia el futuro y no se sabe cundo se van a extinguir, generndose Ds y obligaciones, porque el AA no se agota. Ejemplo: un acto administrativo de nombramiento de un funcionario pblico, cuyo objeto es proveer el cargo; nombrado y asumidas las funciones por la persona, los efectos de este acto slo se van a extinguir cuando se produzca una causal legal de cesacin de funciones, como podra ser la muerte del funcionario, su destitucin, su renuncia, la supresin del cargo, la declaracin de vacancia, su jubilacin, etc. ACTOS ADMINISTRATIVOS DE EFECTOS DIFERIDOS: Se cumple con el objeto y los efectos se mantienen en el tiempo, pero se sabe con exactitud cundo se van a extinguir esos efectos, con posterioridad a su ejecucin. Ejemplo: en el nombramiento de un funcionario a contrata, sus efectos no puede ir ms all del 31 de diciembre de cada ao y slo podr seguir desempeando el cargo si se renueva o prorroga la contrata, que es otro acto administrativo. ACTOS ADMINISTRATIVOS EN QUE EL OBJETO SE CUMPLE POR ETAPAS: Hay AA cuyos efectos no se agotan de una sola vez, sino por etapas, hasta llegar al agotamiento integral de sus efectos. En estos casos, los efectos del AA no se extinguen por el cumplimiento del objeto, sino por el cumplimiento del Fin. Ejemplo: un acto expropiatorio, cuyo objeto se va cumpliendo por etapas y el fin se cumple una vez que se ha cumplido con la causal de utilidad pblica o de inters nacional que justific la expropiacin.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 2. DECAIMIENTO: Es una causa natural de extincin de los efectos del AA, que slo se produce respecto de un AA reglamentario, de un AA de general aplicacin y de efectos permanentes o ininterrumpidos, cuando por cambios producidos en la realidad social, desaparecen o se modifican los motivos que sirvieron de fundamento al AA. Los AA reglamentarios requieren para poder aplicarlos de la dictacin de un acto particular, sea un decreto o una resolucin. El AA reglamentario est decado cuando por cambios operados en la realidad social se han extinguido o modificado los hechos que constituyen el motivo del acto reglamentario. Cuando el motivo del acto reglamentario se encuentra decado, no se puede aplicar y, en consecuencia, no se puede dictar un acto particular. Es una causa natural, porque no ha mediado ningn acto que lo declare decado y el AA permanece como una norma jurdica vigente desde el punto de vista formal, pero no puede producir efectos. Las circunstancias de hecho no corresponden a la realidad existente al momento de emitirse el AA y si se pretendiera aplicar el acto decado dictando un AA particular, ste sera nulo, por carecer de motivo. Sin embargo, el Decaimiento es una causal de extincin de los efectos del AA que no es definitiva, porque el AA decado puede recuperar plenamente su vigencia cuando la realidad social vuelva a coincidir con la existente al momento de su dictacin. Esta recuperacin de la vigencia de los efectos del AA reglamentario no implica que se regularicen los AA particulares que se hubieran dictado mientras estaba decado. Por otra parte, no es necesario que se emita un nuevo acto para que el AA decado recupere su vigencia; en esta hiptesis, el AA recupera su vigor en forma automtica. Ejemplo: Hace ms de 35 aos atrs, en perodos de escasez de determinados productos alimenticios, se dictaban AA reglamentarios que fijaban precios mximos de venta para esos productos escasos y de este modo asegurar el abastecimiento y evitar la especulacin. Al mismo tiempo, se establecan sanciones (multas, cierre temporal del establecimiento o su clausura) para los comerciantes que contravinieran el AA reglamentario y vendieran a precios superiores a los mximos fijados. El motivo de este AA reglamentario era la escasez y si sta desapareca y haba pleno abastecimiento, el AA decaa y los inspectores de la DIRINCO (Direccin de Industria y Comercio, servicio pblico que fiscalizaba esta normativa) no podan aplicar el acto reglamentario dictando actos particulares que impusieran sanciones. Otro ejemplo: lo que ocurri hace aos atrs con los cobradores automticos en las micros amarillas. El motivo era que el chofer no recibiera dinero, pero lo siguieron haciendo porque los propios pasajeros as lo exigieron y de esta manera la realidad social super a la norma. El motivo del AA es modificado o desaparece por una causa natural, como es la realidad social. 3. LA LEY: La entrada en vigencia de una norma legal posterior al AA, cuyos preceptos resultan incompatibles expresa o tcitamente con el contenido del AA. Es una causa natural, porque no existe intervencin de un AA ni de los Tribunales. La ley ha dispuesto algo que es contradictorio u opuesto a los efectos del AA y simplemente se extinguen los efectos de AA por disposicin de la ley. Ejemplo: si el funcionario no asume dentro de tres das de notificado de la oportunidad en que debe hacerlo, el inciso 3 del art. 16 del Estatuto Administrativo dispone el nombramiento quedar sin efecto por el solo ministerio de la ley. Otro ejemplo, es lo que ocurri con los fotorradares, en que el sistema, tal como fue diseado, era inconstitucional y se estaba desviando el fin del E; las leyes 19.676 y 19.791 (2002), amnistiaron a todas las personas a las que se les haban cursado partes. B) CAUSAS PROVOCADAS: 1. REVOCACIN: Es un AA destinado a que pone trmino a los efectos que estaba produciendo un AA regular, vlido, ajustado a D, cuando la propia Adm estima conveniente u oportuno hacer cesar sus efectos. La Revocacin produce sus efectos hacia el futuro, a contar de la total tramitacin del AA revocatorio; los efectos del AA revocado producidos con anterioridad a la revocacin, subsisten plenamente. Si bien la revocacin, en general, es una facultad discrecional de la Adm y dado que la revocacin afecta la Estabilidad del AA, no constituye una potestad ilimitada sobre todos los AA. La principal limitacin radica en el D de Propiedad (ppio de seguridad jurdica), y por ello no se pueden revocar aquellos AA en virtud de los cuales se han adquirido legtimamente Ds. La otra limitacin es la misma ley, cuando ha determinado otras formas de extincin que no incluyen la revocacin o cuando la regulacin legal del AA impida que se deje sin efecto. Hay AA en que el procedimiento de gestacin del AA est regulado en el ordenamiento

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA jurdico: son los actos reglados o estatutarios (Ej.: el nombramiento de un funcionario); en estos actos, la posibilidad de revocarlos est excluida por la ley. El Art. 61 de la Ley 19.880 expresa: Art 61. Procedencia. Los actos administrativos podrn ser revocados por el rgano que los hubiere dictado. La revocacin no proceder en los siguientes casos: a) Cuando se trate de actos declarativos o creadores de Ds adquiridos legtimamente; b) Cuando la ley haya determinado expresamente otra forma de extincin de los actos; o c) Cuando, por su naturaleza, la regulacin legal del acto impida que sean dejados sin efecto. 2. INVALIDACIN: Es un AA de contrario imperio dictado por la Adm que tiene por objeto eliminar los efectos jurdicos producidos por un AA irregular, un acto que adolece de un vicio de nulidad. La revocacin opera sobre AA administrativos regulares; en cambio, la invalidacin es un acto administrativo que tiene por objeto poner fin a los efectos jurdicos que producen los AA irregulares, que son contrarios a D y en consecuencia, que adolecen de un vicio de nulidad. Esta nulidad de D pblico es una sancin que proviene del art 7 de la CPR, cuando un AA no se ajusta al ppio de legalidad. La Contralora General de la Repblica ha dicho mediante Dictamen: la invalidacin de un acto administrativo tiende a regularizar el ordenamiento jurdico quebrantado por una medida contraria a D. Para algunos, la potestad de invalidacin tiene como limitacin el ppio de seguridad jurdica, porque podra atentar contra Ds adquiridos por los administrados, pero otros son partidarios del criterio opuesto, vale decir, que la invalidacin no est sujeta a esa limitacin. Una postura intermedia es aquella que considera que la limitacin la constituiran slo los Ds adquiridos por terceros de buena fe. Un ejemplo: Despus del Golpe Militar de 1973, se hicieron muchas expropiaciones a personas pertenecientes a los partidos de la Unidad Popular, las que claramente estaban viciadas. A partir de 1990, se interpusieron muchas acciones de nulidad de D pblico en contra de esas expropiaciones ante los tribunales. En algunos casos, se declar que las expropiaciones eran nulas y no se respetaron los Ds adquiridos. En otros casos, se rechazaron las acciones de nulidad y se tomaron en cuenta los Ds de terceros de buena fe. Al respecto, tanto la CGR como los Tribunales de Justicia se han pronunciado en uno y otro sentido. As, la CGR ha sostenido en Dictamen de 1966: es ppio fundamental del E de D que no se puedan adquirir Ds al amparo de una violacin de preceptos constitucionales, legales o reglamentarios. Desde el punto de vista doctrinario y constitucional, la Invalidacin de AA irregulares es un D deber para la Adm, porque si bien tiene la facultad para invalidarlo por otro AA de contrario imperio, al mismo tiempo es un deber, porque la Adm debe actuar siempre en conformidad al ppio de legalidad. La ley 19.880, en una norma de dudosa constitucionalidad, ha dispuesto que la invalidacin es una facultad y que debe hacerse dentro del plazo de dos aos desde la notificacin o publicacin del AA. Art 53. Invalidacin. La autoridad administrativa podr, de oficio o a peticin de parte, invalidar los actos contrarios a D, previa audiencia del interesado, siempre que lo haga dentro de los dos aos contados desde la notificacin o publicacin del acto. La invalidacin de un acto administrativo podr ser total o parcial. La invalidacin parcial no afectar las disposiciones que sean independientes de la parte invalidada. El acto invalidatorio ser siempre impugnable ante los Tribunales de Justicia, en procedimiento breve y sumario. Cabe recordar que para la nulidad de D pblico, la CPR no establece ningn plazo para alegarla o de prescripcin, pero aqu encontramos que la ley 19.880 establece el plazo de dos aos para invalidar. Cabe sealar que el art 13 de la Ley 19.880, a propsito del Ppio de la No Formalizacin, dispone que la Adm podr subsanar los vicios de que adolezcan los actos que emita, siempre que con ello no se afectaren intereses de terceros, lo que podra indicar que la ley adhiere a la postura que considera que la invalidacin tiene como limitacin los Ds adquiridos. Al mismo tiempo, la ley dispone que el acto invalidatorio ser siempre impugnable ante los tribunales de Justicia, porque de esta manera se estaran protegiendo los Ds adquiridos por terceros de buena fe. 3. CADUCIDAD: Es una sancin por incumplimiento de obligaciones que el AA impone al administrado. La caducidad opera sobre actos administrativos regulares, vlidos y sus efectos se producen slo hacia el futuro. La diferencia con la revocacin radica en que

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA la caducidad se produce por incumplimiento de obligaciones que el AA que se caduca impone al administrado y no considera los Ds adquiridos, porque el administrado sabe de antemano cules son sus obligaciones y que si no cumple con ellas, la Adm va a declarar la caducidad del acto. Si se hubieran constituido Ds al amparo del acto, estos Ds estaran condicionados al cumplimiento de las obligaciones del interesado. De la invalidacin, la caducidad se diferencia en que mientras la invalidacin recae sobre un AA viciado, la caducidad opera sobre un AA regular y vlido. Adems, en que mientras los efectos de la invalidacin se retrotraen al pasado, la caducidad slo opera hacia el futuro. Ejemplo: el otorgamiento de una patente de alcoholes est sujeto a una serie de obligaciones, entre las cuales est la de pagar la patente cada seis meses; si no se paga, caduca y la Municipalidad la saca a remate. 4. NULIDAD: Debe ser pronunciada por los Tribunales de Justicia, cuando stos conocen de una accin de nulidad de D pblico, que no est sujeta a plazo ni a prescripcin, y puede ser declarada de oficio por el tribunal cuando aparezca de manifiesto en el AA. No hay diferencia con la invalidacin en ese sentido (de oficio o a peticin de parte). Ambas formas de extincin de los efectos del AA eliminan los efectos provocados por un AA viciado de nulidad. Efectos que se producen cuando es acogida la accin de nulidad: los efectos de la sentencia se producen para todos los interesados en ese AA; son efectos ABSOLUTOS. En cambio, cuando se rechaza la accin de nulidad, la sentencia produce efectos RELATIVOS, porque nada impide que en otro juicio entablado por otro administrado se acoja la accin de nulidad contra ese mismo AA. COSA JUZGADA EN MATERIA ADMINISTRATIVA Algunos sostienen que el AA produce un efecto similar a la Cosa Juzgada en materia judicial y se presume inamovible y verdadero lo resuelto por el AA. Ej.: el otorgamiento de un montepo. Nosotros afirmamos que no se produce el efecto de cosa juzgada en el AA, porque si el acto es contrario a D, siempre va a existir la posibilidad de interponer la accin de nulidad y por otra parte, hay que considerar que el rgano tiene la facultad de revocar un acto vlido, siempre que se respeten los Ds adquiridos legtimamente. SILENCIO ADMINISTRATIVO Se trata de establecer el valor del silencio de la Adm en determinadas actuaciones en que los procedimientos administrativos establecen un plazo a la Adm para resolver o pronunciarse. Esta materia, en consecuencia, est ntimamente relacionada con los plazos, porque darle valor al silencio significa que la Adm no se ha pronunciado dentro del plazo que establece la ley y hay que determinar si ese silencio produce o no algn efecto, sea positivo o negativo. SILENCIO POSITIVO: Transcurrido el plazo, significara que lo que ha solicitado el interesado se entiende aceptado. SILENCIO NEGATIVO: Transcurrido el plazo sin que se haya pronunciado la adm, se entiende que la solicitud ha sido rechazada. LOS PLAZOS EN LA LEY 19.880: Antes de referirnos al silencio, es conveniente hablar de los plazos. La Ley 19.880 contiene importantes disposiciones al respecto: El Art. 23 establece la obligacin de cumplimiento de los plazos, esta norma es muy relevante, porque antes de esta ley exista el criterio de que la adm no estaba obligada al cumplimiento de los plazos. Art 23. Obligacin de cumplimiento de los plazos. Los trminos y plazos establecidos en sta u otras leyes obligan a las autoridades y personal al servicio de la Adm en la tramitacin de los asuntos, as como los interesados en los mismos. El Art. 24 de la Ley 19.880 contiene diferentes plazos: La distribucin de los documentos debe hacerse dentro de 24 horas de la recepcin. Las providencias de mero trmite deben dictarse por quien deba hacerlo dentro de 48 horas contado desde la recepcin de la solicitud, documento o expediente u otras actuaciones debern evacuarse. Los Informes, dictmenes, u otras actuaciones similares (que requieren mayor estudio), deben evacuarse dentro del plazo de 10 das contados desde la peticin de la diligencia.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Las decisiones definitivas deben expedirse dentro de los 20 das siguientes contados desde que a peticin del interesado se certifica que el acto se encuentra en E de resolverse. Art 24. El funcionario del organismo al que corresponda resolver, que reciba una solicitud, documento o expediente, deber hacerlo llegar a la oficina correspondiente a ms tardar dentro de las 24 horas siguientes a su recepcin. Las providencias de mero trmite debern dictarse por quien deba hacerlo, dentro del plazo de 48 horas contado desde la recepcin de la solicitud, documento o expediente. Los informes, dictmenes u otras actuaciones similares, debern evacuarse dentro del plazo de 10 das, contado desde la peticin de la diligencia. Las decisiones definitivas debern expedirse dentro de los 20 das siguientes, contados desde que, a peticin del interesado, se certifique que el acto se encuentra en E de resolverse. La prolongacin injustificada de la certificacin dar origen a responsabilidad administrativa. Art. 26: Ampliacin de los plazos. Tiene que producirse antes del vencimiento del plazo y no puede exceder a la mitad de los plazos. El Art. 27 dio origen a que cuando se public la Ley 19.880, los medios de prensa lo vincularon con el silencio y consideraron que bastaba el transcurso de 6 meses sin un pronunciamiento de la Adm, para que dicho silencio produjera efecto positivo, lo que indudablemente constituye un error. Art 27. Salvo caso fortuito o fuerza mayor, el procedimiento administrativo no podr exceder de 6 meses, desde su iniciacin hasta la fecha en que se emita la decisin final. El Art. 25 trata sobre el cmputo de plazos del procedimiento administrativo, norma especial en lo relativo a los das hbiles, porque a diferencia del procedimiento civil en que el sbado es un da hbil, en el procedimiento administrativo se considera inhbil. Art 25. Cmputo de los plazos del procedimiento administrativo. Los plazos de das establecidos en esta ley son de das hbiles, entendindose que son inhbiles los das sbados, los domingos y los festivos. Los plazos se computarn desde el da siguiente a aqul en que se notifique o publique el acto de que se trate o se produzca su estimacin o su desestimacin en virtud del silencio administrativo. Si en el mes de vencimiento no hubiere equivalente al da del mes en que comienza el cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo da de aquel mes. Cuando el ltimo da del plazo sea inhbil, ste se entender prorrogado al primer da hbil siguiente. EL SILENCIO POSITIVO (art 64 Ley 19.880): No basta el transcurso del plazo, sino que una vez que ha transcurrido el plazo para resolver acerca de una solicitud que haya originado un procedimiento sin que la adm se pronuncie sobre ella, el interesado tiene que denunciar el incumplimiento del plazo a la autoridad que deba resolver, requirindole que decida sobre su solicitud. La autoridad debe otorgar certificacin de la denuncia y elevar copia de ella al superior jerrquico dentro de 24 horas (porque podra estar incurriendo en responsabilidad administrativa) y tiene el plazo de 5 das para pronunciarse sobre la denuncia del interesado. Si despus de estos 5 das desde la denuncia del incumplimiento del plazo la misma autoridad que deba resolver no lo hace, se entender aceptada la solicitud del interesado. Art 64. Silencio Positivo. Transcurrido el plazo legal para resolver acerca de una solicitud que haya originado un procedimiento, sin que la Adm se pronuncie sobre ella, el interesado podr denunciar el incumplimiento de dicho plazo ante la autoridad que deba resolver el asunto, requirindole una decisin acerca de su solicitud. Dicha autoridad deber otorgar recibo de la denuncia, con expresin de su fecha, y elevar copia de ella a su superior jerrquico dentro del plazo de 24 horas. Si la autoridad que deba resolver el asunto no se pronuncia en el plazo de cinco das contados desde la recepcin de la denuncia, la solicitud del interesado se entender aceptada. En los casos del inciso precedente, el interesado podr pedir que se certifique que su solicitud no ha sido resuelta dentro del plazo legal. Dicho certificado ser expedido sin ms trmite. EL SILENCIO NEGATIVO (Art 65 Ley 19.880) Lo que pareca ser la regla general (Silencio Positivo) pasa casi a ser la excepcin, cuando analizamos el art 65 de la Ley 19.880, que contiene los casos en que transcurrido el cumplimiento del plazo, la solicitud se entiende rechazada: 1) cuando afecte el patrimonio del E; 2) cuando la Adm acta de oficio; 3) cuando la Adm deba pronunciarse sobre

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA impugnaciones o revisiones de actos administrativos, y 4) cuando se ejercita por alguna persona el D de peticin consagrado en el art 19 n 14 CPR. Art 65. Silencio Negativo. Se entender rechazada una solicitud que no sea resuelta dentro del plazo legal cuando ella afecte el patrimonio fiscal. Lo mismo se aplicar en los casos en que la Adm acte de oficio, cuando deba pronunciarse sobre impugnaciones o revisiones de actos administrativos o cuando se ejercite por parte de alguna persona el D de peticin consagrado en el numeral 14 del art 19 de la Constitucin Poltica. En los casos del inciso precedente, el interesado podr pedir que se certifique que su solicitud no ha sido resuelta dentro de plazo legal. El certificado se otorgar sin ms trmite, entendindose que desde la fecha en que ha sido expedido empiezan a correr los plazos para interponer los recursos que procedan. EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO: Art 66. Efectos del silencio administrativo. Los actos administrativos que concluyan por aplicacin de las disposiciones de los arts. precedentes, tendrn los mismos efectos que aqullos que culminaren con una resolucin expresa de la Adm, desde la fecha de la certificacin respectiva. PPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Ppios del Procedimiento: Ley 19.880: Art 4. Ppios del procedimiento. El procedimiento administrativo estar sometido a los ppios de escrituracin, gratuidad, celeridad, conclusivo, economa procedimental, contradictoriedad, imparcialidad, abstencin, no formalizacin, inexcusabilidad, impugnabilidad, transparencia y publicidad. Ppio de Publicidad: Mediante la Ley N 20.285, sobre acceso a la Informacin Pblica, que comenz a regir el 20 de Abril de 2009, se regula el ppio de transparencia de la funcin pblica, el D a la informacin de los rganos de la Adm del E, los procedimientos para el ejercicio del D y las excepciones a la publicidad de la informacin. El ppio de transparencia de la funcin pblica consiste en respetar y cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la Adm, as como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a esa informacin, a travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley. Es pblica la informacin elaborada con presupuesto pblico y toda otra informacin que obre en poder de la Adm, cualquiera sea su formato, soporte, fecha de creacin, origen, clasificacin o procesamiento, a menos que est sujeta a las excepciones sealadas. El art 21 de la Ley 20.285 establece las nicas causales de secreto o reserva en cuya virtud se podr denegar total o parcialmente el acceso a la informacin. Son las siguientes: 1) cuando se afecte el debido cumplimiento de las funciones del rgano requerido; 2) cuando se afecte los Ds de las personas, particularmente tratndose de su seguridad, su salud, la esfera de su vida privada o Ds de carcter econmico p comercial; 3) cuando afecte a la seguridad de la Nacin, particularmente si se refiere a la defensa nacional o la mantencin del orden pblico o la seguridad pblica; 4) cuando afecte el inters nacional, en especial si se refiere a la salud pblica o las relaciones internacionales y los intereses econmicos del pas; o 5) cuando se trate de documentos, datos o informaciones que una ley de qurum calificado haya declarado reservados o secretos. La ley 20.285 seala adems que los actos que una ley de qurum calificado declare como secretos o reservados mantendrn este carcter hasta que otra ley de la misma jerarqua deje sin efecto tal calificacin. Agrega la norma que transcurridos 5 aos desde la notificacin del acto que declara la calificacin el servicio que la formul de oficio o a peticin de parte puede prorrogarla por 5 aos ms. Adems, el carcter de reservado ser indefinido tratndose de actos o documentos que en el mbito de la defensa nacional establezcan la planificacin militar o estratgica y de aquellos cuyo conocimiento o difusin pueda afectar la integridad territorial, la interpretacin o cumplimiento de un tratado, suscrito por Chile en materia limtrofe, la defensa internacional de los Ds de Chile y la poltica exterior del pas de manera grave. El D a la informacin de los rganos de la Adm del E reconoce los siguientes ppios; ppio de la relevancia, ppio de la libertad de informacin, ppio de la apertura o transparencia, ppio de la mxima divulgacin, ppio de la divisibilidad, ppio de la facilitacin, ppio de la no discriminacin, ppio de la oportunidad, ppio del control, ppio de la responsabilidad y ppio de la gratuidad (Art 11 Ley 20.285). CPR, Art. 8 inc. 2: Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del E, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los Ds de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional. Ley 19.880, art 16, modificado por la Ley 20.285: Art 16. Ppio de Transparencia y de Publicidad. El procedimiento administrativo se realizar con transparencia, de manera que permita y promueva el conocimiento, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en l. En consecuencia, salvo las excepciones establecidas en la Ley de Transparencia de la Funcin Pblica y de acceso a la informacin de la Adm del E y en otras disposiciones legales aprobadas con qurum calificado, son pblicos los actos y resoluciones de los rganos de la Adm del E, as como sus fundamentos y documentos en que stos se contengan y los procedimientos que utilicen en su elaboracin o dictacin. Ppio de escrituracin: El procedimiento administrativo exige que los AA deban materializarse de manera objetiva y revestidas de ciertas formas, para poder dar cuenta de su exacto contenido y como mejor garanta de los Ds de los administrativos. Por esta razn, el procedimiento administrativo y los actos administrativos a los cuales da origen, deben expresarse por escrito o por medios electrnicos, a menos que su naturaleza exija o permita otra forma ms adecuada de expresin y constancia (Art.5 Ley 19.880). Ppio de gratuidad: (Art. 6 Ley 19.880). En el procedimiento administrativo, las actuaciones de los rganos de la Adm son gratuitas para los interesados, salvo que la ley disponga lo contrario. Slo la ley podra establecer la obligacin de los administrados de pagar por algn trmite de un procedimiento administrativo. Si un funcionario pblico cobrara pagos no autorizados o permitidos por la ley, incurre en responsabilidad penal y administrativa. Sin embargo, la jurisprudencia administrativa ha determinado que las solicitudes de copias de documentos del expediente administrativo u otros antecedentes, deben ser costeadas por los solicitantes. Ppio de celeridad: (Art. 7 Ley 19.880). El procedimiento administrativo se impulsar de oficio en todos sus trmites por la Adm. Que el procedimiento administrativo sea inquisitivo, significa que la Adm debe actuar con la mayor expedicin posible y removiendo todos los obstculos que afecten una pronta decisin. Ppio conclusivo: Todo el procedimiento administrativo est destinado a que la Adm dicte un acto decisorio que se pronuncie sobre la cuestin de fondo y en el cual exprese su voluntad (Art. 8 Ley 19.880). Esto est relacionado con las 3 etapas: iniciacin, instruccin y finalizacin, lo cual significa que existe el deber legal de resolver y por eso, la ley ha previsto normas sobre el valor del silencio. La ausencia de una resolucin o una decisin deficiente es sancionada mediante el silencio o la nulidad del AA, porque la actividad de la Adm no puede mantenerse pendiente en forma indefinida. En consecuencia, la Adm debe pronunciarse sobre la cuestin de fondo, dictando un acto decisorio, pero no es nica forma de terminar el procedimiento administrativo. El Art. 40, que se refiere a la conclusin del procedimiento, establece que el rgano administrativo pone trmino al procedimiento mediante la resolucin final, pero que tambin el procedimiento termina por el desistimiento, la declaracin de abandono, la renuncia al D en que se funda la solicitud, cuando ella no est prohibida y la imposibilidad material de continuar el procedimiento por causas sobrevinientes. Ppio de Economa Procedimental: (Art. 9 Ley 19.880) El funcionario pblico no puede dilatar la tramitacin de los procedimientos administrativos. De acuerdo al Art. 256 del Cdigo Penal podra constituir delito: En iguales penas incurrir todo empleado pblico del orden administrativo que maliciosamente retardare o negare a los particulares la proteccin o servicio que deba dispensarles en conformidad a las leyes y reglamentos. Cabe hacer presente que de acuerdo al Inc. 4, las cuestiones incidentales que se susciten en el procedimiento no suspendern la tramitacin del mismo, a menos que la Adm por resolucin fundada determine lo contrario (efecto de la insuspensibilidad, que cabe relacionar con el Art. 57: la autoridad puede ordenar la suspensin de la ejecucin del AA, cuando el cumplimiento del acto recurrido pudiere causar dao irreparable o hacer imposible el cumplimiento de lo que se resolviere en caso de acogerse el recurso). Ppio de Contradictoriedad: (Art. 10 Ley 19.880). Se relaciona con el ppio del debido proceso y se traduce en que los interesados en cualquier momento del procedimiento, pueden aducir alegaciones o aportar documentos u otros elementos de juicio, pueden alegar defectos de tramitaciones y pueden actuar asistidos de asesor, para contradecir lo que se est estableciendo en el procedimiento.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Ppio de Imparcialidad: (Art. 11 Ley 19.880). Est estrechamente relacionado con la probidad, consagrada en la CPR, tanto en la substanciacin del procedimiento como en las decisiones que adopte. Deben expresarse siempre los hechos y fundamentos de D (en relacin con la publicidad y transparencia) en los actos que afecten los Ds de los particulares. Ppio de abstencin: (Art. 12 Ley 19.880). Las autoridades y funcionarios pblicos deben abstenerse de intervenir cuando les afecte alguna causal de inhabilidad o motivos de abstencin. Este ppio tiene por objeto garantizar la imparcialidad en la tramitacin del procedimiento y que quienes participen de la decisin administrativa no se encuentren implicados ni tengan conflictos de intereses que puedan afectar la objetividad de la decisin. Este ppio debe relacionarse con lo dispuesto en el art 62, N 6 de la LOC 18.575, que se refiere a conductas que contravienen la Probidad. Ppio de la no formalizacin: (Art. 13 Ley 19.880) Las formalidades deben ser las indispensables para dejar constancia de lo actuado y evitar perjuicios a los particulares. El inciso segundo de este art establece que el vicio de procedimiento o de forma slo afecta la validez del AA cuando recae en algn requisito esencial del acto, sea por su naturaleza o por mandato del ordenamiento jurdico (este ppio lo hemos relacionado con los actos preparatorios). Adems, se dispone que la Adm podr subsanar los vicios de que adolezcan los actos que emita, siempre que con ello no se afectaren intereses de terceros, lo que implica que no lo puede hacer cuando la subsanacin del vicio signifique una lesin a un tercero, se hubiera apersonado o no durante el procedimiento. Ppio de inexcusabilidad: (Art. 14 Ley 19.880). Este ppio es complementario del ppio conclusivo y consiste en que requerido el rgano de la Adm, est obligado a dictar resolucin expresa y a notificarla, cualquiera sea su forma de iniciacin. Sin embargo, si el rgano ha sido requerido para intervenir en un asunto que no es de su competencia, debe enviar de inmediato los antecedentes a la autoridad que deba conocer segn el ordenamiento jurdico, informando al interesado. Ppio de impugnabilidad: Art. 15 Ley 19.880) Todo acto administrativo es impugnable por el interesado mediante los recursos administrativos de reposicin y jerrquico, regulados en esta ley, sin perjuicio del recurso extraordinario de revisin y de los dems recursos que establezcan las leyes especiales. Sin embargo, los actos de mero trmite son impugnables slo cuando determinen la imposibilidad de continuar un procedimiento o produzcan indefensin. La autoridad que acogiere un recurso interpuesto en contra de un acto administrativo, podr dictar por s misma el acto de reemplazo. Respecto de este ppio, recordamos que ya fue tratado, a propsito de la impugnabilidad como efecto potencial del AA. OTRAS NORMAS DE LA LEY 19.880: Art. 17: D de las personas en sus relaciones con la Adm. Art. 20: Capacidad para actuar ante la Adm: Adems de las personas que gocen de ella o la ejerzan con arreglo a las normas generales, se permite actuar directamente a los menores de edad para el ejercicio y defensa de sus Ds e intereses, sin la asistencia de la persona que ejerza la patria potestad, tutela o curatela. Art. 35: Prueba: cualquier medio de prueba admisible en D, aprecindose en conciencia. Art. 38: Valor de los informes: son facultativos y no vinculantes, por regla general. Art. 45, 46 y 47: Notificaciones Art. 48: Obligacin de publicar: Seala cuales son los AA que deben publicarse en el Diario Oficial: 1) los que contengan normas de general aplicacin o que miren al inters general; 2) los que interesen a un nmero indeterminado de personas; 3) los que afecten a personas cuyo paradero fuere ignorado; 4) los que ordene publicar el Presidente de la Repblica, y 5) los actos respecto de los cuales la ley ordene especialmente ese trmite. ACTIVIDAD JURDICA CONVENCIONAL DE LA ADM DEL E

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA

ACTIVIDAD

JURDICA CONVENCIONAL

Actividad Contractual

Actividad Concertal

Contratos de D Comn

Contratos Administrativos

ACTIVIDAD JURDICA CONVENCIONAL La Adm del E recurre a la actividad jurdica convencional cuando le parece ms conveniente para el inters general, en la prosecucin del Bien Comn, lograr la colaboracin o participacin de los particulares. Adems, porque la finalidad de bien comn perseguida por la Adm podra resultar muy difcil conseguir a travs de la actividad jurdica unilateral, del Acto Administrativo. El Acto Administrativo constituye la forma ordinaria y habitual en que ejerce las potestades pblicas la Adm. Cuando la Adm recurre a la actividad convencional, no est renunciando a la actuacin unilateral y por lo dems, la Adm est lejos de actuar como un particular ms en sus relaciones contractuales. Tipos de actividad jurdica convencional 1.- Actividad Contractual 2.- Actividad Concertal 1.- Actividad Contractual: No todos los contratos que celebra la Adm son de la misma naturaleza. Baste comparar un contrato de compraventa de un bien raz con un contrato de concesin de obra pblica. Debemos hacer una distincin, porque la Adm celebra dos tipos de contratos: a) Contratos de D comn: Contratos de Sociedad, Contratos de Arrendamiento, Contratos de Compraventa de Bienes races, etc. b) Contratos Administrativos: Contratos de Ejecucin de Obra pblica, de Concesin de obra pblica, de concesin de servicio pblico, etc. Los primeros no son objeto de nuestro estudio, porque lo son del D Civil y del D Comercial. En cambio, los principales Contratos Administrativos sern objeto de nuestro estudio. Criterios de distincin entre contratos de D Comn y Contratos Administrativos: A veces cuesta distinguir si un contrato celebrado por la Adm es un contrato de D comn o un contrato administrativo. En doctrina, hay diferentes criterios para distinguir unos de otros: 1.- Criterio Formal 2.- Criterio de la Jurisdiccin 3.- Criterio del Rgimen Jurdico 4.- Criterio del Servicio Pblico 5.- Criterio de la Clusula Exorbitante. 1.- Criterio Formal: Segn este criterio, los contratos que celebra la Adm son administrativos cuando el contrato est sujeto al cumplimiento de formas, de procedimientos, lo que se traduce en que estos contratos son siempre solemnes. Segn el criterio formal, los Contratos seran de D Comn aquellos que por regla general no estn sujetos al cumplimiento de formalidades legales y dependen de la voluntad de las partes. Este criterio debe descartarse, porque todo contrato que celebra la Adm est sujeto al cumplimiento de procedimientos, que son de D Pblico. Si la Adm quiere celebrar un

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA contrato de compraventa de bienes inmuebles, necesita de la dictacin de una serie de actos administrativos y de un procedimiento administrativo, adems de que debe estar previsto el gasto en el presupuesto. 2.- Criterio de la Jurisdiccin: Atiende a la jurisdiccin a que las leyes sometes los litigios que sobrevengan con motivo del contrato. El Contrato es Administrativo cuando las contiendas que se derivan del contrato estn sometidas al conocimiento y resolucin de tribunales especiales contenciosos administrativos y ser un contrato de D Comn si los litigios quedan entregados al conocimiento y resolucin de los Tribunales Ordinarios. Este criterio parte de un supuesto equvoco, porque si la ley somete una controversia a una u otra jurisdiccin no es causa sino una consecuencia de la naturaleza del contrato. Por otra parte, hasta el ao 2003, este criterio estaba totalmente descartado, porque los conflictos que se derivaran de los contratos administrativos estaban sometidos a los Tribunales ordinarios. En el ao 2003, se dict la ley 19.886, que cre el Tribunal de Contratacin Pblica. Este nuevo tribunal conoce de la accin de impugnacin contra actos u omisiones, ilegales o arbitrarios, ocurridos en los procedimientos administrativos de contratacin con organismos pblicos regidos por esa ley, entre la aprobacin de las bases administrativas de la respectiva licitacin y su adjudicacin, ambos inclusive, principalmente respecto de los Contratos de Suministro y de Prestacin de Servicios; pero hay que destacar que en los contratos de ejecucin y concesin de obras pblicas, se aplica en forma supletoria la normativa. 3.- Criterio del Rgimen Jurdico: Este pareciera ser el ms sencillo, ya que dice que el contrato es Administrativo cuando se rige por normas de D Administrativo y el Contrato es de D Comn si se rige por el D Privado. Pero lo cierto es que en todo contrato que celebra la Adm deben aplicarse normas de D Pblico, no existiendo contratos regidos puramente por el D Comn. Segn Sayagus Lazo, cuando prevalece el D Comn, se habla de contratos de D privado, pero eso no significa que no haya ciertas normas de D Pblico que lo regulen. 4.- Criterio del Servicio Pblico: Este criterio sostiene que el contrato es administrativo cuando el objeto del contrato es la prestacin de un servicio pblico y el fin es un inters general de bien comn. El contrato ser de D Comn o Privado si el objeto del contrato constituye el cumplimiento de una obligacin distinta a la prestacin de un servicio pblico. Este criterio se funda en la superada teora del Servicio Pblico, de Len Duguit y Gastn Jze. Dicha teora comenz a quedar obsoleta con el surgimiento de la actividad empresarial del E y ste adopt como una alternativa asociarse con los particulares. Como fue analizado anteriormente, la idea del Servicio Pblico sustentada por Duguit y Jze ha cambiado sustancialmente, porque actualmente el ppio de subsidiariedad es el que domina a la Adm del E en Chile. 5.- Criterio de la Clusula Exorbitante: Segn este criterio, lo que particulariza al contrato administrativo del contrato de D Comn es la existencia en el primero de clusulas exorbitantes del D Comn, que generan un rgimen jurdico especial de D Pblico. Las clusulas exorbitantes son clusulas unilaterales que le otorgan a la Adm privilegios y prerrogativas y son exorbitantes porque estn fuera de la rbita normal del D Privado, sea porque no es usual convenirlas o porque seran antijurdicas a la luz del ordenamiento privado, correspondiendo al mbito de lo prohibido. Los particulares pueden hacer todo aquello que no est prohibido, pero estas clusulas para la Adm no estn prohibidas porque las permite el D Pblico, atendida la finalidad del E que es el Bien Comn. Desde el punto de vista contractual, esta clusula unilateral rompe el ppio de igualdad entre las partes. Ejemplo: Una clusula de este tipo es la facultad de sancionar al contratante particular, cuando la adm comprueba que el particular no est ejecutando el contrato en los trminos acordados y lo sanciona imponiendo multas, sin necesidad de recurrir a los Tribunales. LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: Son aquellos en que es parte la Adm, es decir, una de las partes es un organismo de la Adm del E sea centralizado o descentralizado; se celebran con un fin directo e inmediato de Bien Comn y se rige por normas de D Administrativo, que contienen clusulas exorbitantes de D Comn. Caractersticas de los contratos administrativos:

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 1.- Que exista un acuerdo de voluntades: el contrato administrativo, al igual que los contratos de D Comn, slo puede ser el producto de un acuerdo de voluntades, la que debe ser manifestada en forma libre, espontneamente y exenta de vicios, generando Ds y obligaciones para ambas partes. 2.- Partes del Contrato: Una de las partes debe ser un rgano integrante de la Adm del E (una entidad descentralizada, con personalidad jurdica de D pblico propia o un rgano perteneciente a la adm centralizada, que acta amparado bajo la personalidad jurdica del E) y la otra parte es un particular, que puede ser una persona natural o jurdica. El rgano de la Adm del E para celebrar el contrato necesita estar revestido de competencia, es decir, debe ser competente, debe habrsele atribuido expresamente esa facultad. Por su parte, los particulares necesitan capacidad. 3.- Objeto y causa lcitos: al igual que en los contratos de D Comn, el objeto y la causa del contrato deben ser lcitos. 4.- El fin: el contrato debe celebrarse para cumplir una finalidad directa e inmediata de Bien Comn. El acuerdo de voluntades se celebra para satisfacer una necesidad pblica. 5.- Formas: por el carcter que reviste el ejercicio den las potestades pblicas, la Adm debe ajustarse siempre al ppio de legalidad y la voluntad administrativa debe expresarse en forma precisa e inequvoca y por esta razn, los contratos administrativos son siempre solemnes. Las formas de los contratos administrativos estn reguladas expresamente. Hay procedimientos administrativos especiales que regulan contratos administrativos. Ejemplo: los de ejecucin de obra pblica, que estn regulados por el Decreto MOP N 75, del ao 2004. 6.- Clusulas exorbitantes del D Comn: La Adm contrata en un plano de preponderancia frente al particular. Las clusulas exorbitantes del D Comn, son estipulaciones unilaterales que otorgan a la Adm una serie de prerrogativas y privilegios a la Adm, que en un contrato entre particulares podran ser contrarias a D. Estas clusulas exorbitantes se fundamentan en las potestades del Poder Pblico, inspiradas en el Bien Comn, y por lo tanto no son antijurdicas. 7.- Deben celebrarse previa licitacin pblica o licitacin privada o trato directo: El art 9 de la LOC 18.575 establece que los contratos administrativos se celebrarn previa propuesta pblica, en conformidad a la ley. Lo anterior significa que la regla general es la Licitacin Pblica. Esta licitacin o propuesta pblica debe regirse por dos ppios, tambin expresados en esa norma: A) Libre concurrencia de los oferentes al llamado administrativo. B) Igualdad de los oferentes ante las bases de la licitacin. El inciso tercero dispone que la licitacin privada proceder, en su caso, previa resolucin fundada que as lo disponga, salvo que por la naturaleza de la negociacin corresponda acudir al trato directo. En consecuencia, la LOC 18.575, de Bases seala tres procedimientos para celebrar un Contrato administrativo: 1) LICITACIN PBLICA 2) LICITACIN PRIVADA 3) TRATO DIRECTO Por su parte, el art 7 de la Ley 19.886, sobre contratos administrativos de suministro y prestacin de servicios, contiene definiciones legales que si bien se establecen para efectos de esta ley, son tan precisas, que es de absoluta conveniencia acudir a ellas para entender bien los conceptos. 1) Licitacin o propuesta pblica: es el procedimiento administrativo de carcter concursal mediante el cual la Adm realiza un llamado pblico, convocando a los interesados para que, sujetndose a las bases fijadas, formulen propuestas, de entre las cuales seleccionar y aceptar la ms conveniente. Una caracterstica de la licitacin pblica es que cualquier persona puede presentar propuestas. 2) Licitacin o propuesta privada: es el procedimiento administrativo de carcter concursal, previa resolucin fundada que lo disponga, mediante el cual la Adm invita a determinadas personas para que, sujetndose a las bases fijadas, formulen propuestas, de entre las cuales seleccionar y aceptar la ms conveniente. Generalmente, las personas a las cuales se invita estn inscritas previamente en un registro especial. Los distintos rganos que llaman a licitacin tienen registros de quienes han celebrado contratos o que pertenecen a ese registro. Se puede realizar por distintos medios (carta, email, sitio Web Chilecompra, etc.)

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA La resolucin fundada debe expresar como se han calificado los hechos para no proceder por la regla general que es la licitacin pblica. 3) Trato o contratacin directa: el procedimiento de contratacin que, por la naturaleza de la negociacin que conlleva, deba efectuarse sin la concurrencia de requisitos de la licitacin o propuesta pblica y para la privada. Siempre que se contrate por trato directo, se requiere un mnimo de tres cotizaciones previas, salvo algunos casos excepcionales sealados en la ley 19.886. Este tema est muy bien regulado en la ley 19.886, que en su art 7, agrega que la Adm no puede fragmentar sus contrataciones con el propsito de variar el procedimiento de contratacin. Prerrogativas de la Adm en los Contratos Administrativos: 1.- Direccin del contrato: El contrato desde los inicios va a estar definido por la Adm, que va a determinar el tipo de contrato que quiere celebrar, va a establecer las bases jurdicas (que toman el nombre de bases administrativas); tambin determina las bases tcnicas (especificaciones) que son todos los detalles de tipo tcnico del contrato. Ej.- si se quiere contratar la adquisicin de material computacional, debe ir todos los detalles tcnicos, tales como capacidad del disco duro, tipo de procesador, memoria ram, etc. De acuerdo a esta prerrogativa de la direccin del contrato, la Adm elabora los planos si es una obra material, elabora los presupuestos y todo lo relacionado con lo que quiere contratar. 2.- La Adm en forma unilateral tiene la facultad de fiscalizar la ejecucin del contrato: enva inspectores para constatar la forma como se est ejecutando, para prevenir posibles desviaciones del contrato. 3.- Como consecuencia de la prerrogativa fiscalizadora, si hay atrasos en las entregas o se est ejecutando mal el contrato, la Adm se reserva la facultad de aplicar sanciones (poder sancionador), sin recurrir a los tribunales. Impone sanciones, aplica multas al particular, cuando se ha atrasado en la entrega de los productos o en el trmino de la obra. 4.- La Adm tiene la facultad de interpretar las clusulas del contrato, lo que puede hacer mientras no se trabe una litis: la facultad slo dura hasta que el asunto se convierte en contencioso administrativo ante los Tribunales de Justicia. 5.- La Adm puede poner trmino anticipado al contrato declarando su caducidad por incumplimiento de obligaciones del contratante particular o porque ocurre un hecho previsto como causal de caducidad. Si la adm declara la caducidad, el particular podra reclamar una indemnizacin slo si ella est contemplada en las clusulas del contrato. 6.- La Adm tiene el Ius Variandi: Esto significa que la Adm puede modificar o introducir variaciones al objeto del contrato ya sea amplindolo o reducindolo. Podra ocurrir que se haya iniciado la ejecucin de un contrato, pero de acuerdo a nuevos estudios, la Adm constate que la forma en que se est ejecutando no le sirve y hay que ampliar el contrato al doble o al triple. De acuerdo al Ius variandi, el particular est obligado a aceptar las variaciones, porque se fundan en el inters general. Ej. Un aeropuerto, cuya pista de aterrizaje debe aumentarse. Qu hace el particular cuando la adm ejerce el ius variandi? No se puede oponer y si lo llega a hacer, porque no es apto o no tiene la capacidad econmica o los recursos materiales para cumplir con la modificacin, la Adm tiene la facultad de poner trmino anticipado al contrato y slo tendra D a una indemnizacin si est expresamente contemplado en el contrato. Contrapeso o garantas que tienen los particulares ante las prerrogativas de la Adm: En materia de contratos administrativos, existen dos contrapesos o garantas: 1.- Teora de la imprevisin 2.- Hecho del prncipe Estas garantas son de origen doctrinario, que se fundan en ppios generales del D chileno y tienen aplicacin en el mbito del D Administrativo. 1) Teora de la Imprevisin: De acuerdo a la Teora de la Imprevisin, la Adm garantiza el equilibrio de los contratantes, restableciendo los trminos de la ecuacin financiera del contrato, cuando ocurre un hecho imprevisto. El hecho imprevisto est constituido por circunstancias posteriores a la celebracin del contrato que resultaban imprevisibles para ambas partes al momento de contratar y que cambian las condiciones econmicas del contrato, al punto de que el cumplimiento de la obligacin se torna extremadamente gravoso para el particular; rompindose el equilibrio financiero del contrato; se afecta la conmutatividad.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA La magnitud del hecho imprevisto puede ser tan grande que si el particular lo hubiera previsto, no hubiera contratado o lo habra hecho en otros trminos econmicos. El fundamento de esta teora est en que no debe producirse un enriquecimiento sin causa de un contratante, a costa del empobrecimiento de la otra parte, debiendo restablecerse el equilibrio financiero, mediante el reajuste del precio. En la fuerza mayor o el caso fortuito, existe un obstculo de tal naturaleza, que se hace imposible el cumplimiento de la obligacin, extinguindose sta y eximindose de responsabilidad al deudor. En el hecho imprevisto, no se hace imposible el cumplimiento de la obligacin, sino que se torna ms gravoso para una de las partes. El fundamento de esta teora en D pblico es que las necesidades pblicas deben atenderse de una manera permanente y continua y en el fin de Bien Comn del E. El hecho imprevisto, es aquel que racionalmente no poda preverse al momento de contratar y que si se hubiera previsto, el particular no hubiese contratado o lo hubiera hecho en otros trminos. El cumplimiento de la obligacin por el particular se torna ms gravoso, producindose un desequilibrio financiero en el contrato ya que una de las partes est obligada a cumplir la obligacin con un mayor gravamen. Ejemplo: un tnel que se est construyendo bajo tierra y en la mitad, se encuentra un cementerio indgena que impide continuar con el diseo de la obra, obligando a nuevos estudios y un nuevo trazado, lo que hace ms gravosa la situacin para el particular. Otro ejemplo: En el ao 1978, estuvo a punto de estallar una guerra entre Argentina y Chile y debido a ello, en el sur se elevaron los costos de las obras pblicas que se estaban realizando cerca de la frontera entre ambos pases. 2) Hecho del Prncipe: Tambin se trata de una situacin imprevista, pero proviene de la ley, la cual impone un gravamen, carga o impuesto no previsto, que torna ms gravoso el cumplimiento de la obligacin. El Hecho del Prncipe est reconocido en forma expresa en el Reglamento del Contrato Ejecucin de Obra Pblica respecto del aumento en los aranceles aduaneros, donde el particular puede solicitar el reajuste del precio. CARACTERSTICAS GENERALES DE LA LICITACIN PBLICA: LOC 18.575, ART. 9, inciso 1: Los contratos administrativos se celebrarn previa propuesta pblica, en conformidad a la ley. El procedimiento concursal se regir por los ppios de libre concurrencia de los oferentes al llamado administrativo y de igualdad ante las bases del contrato. LOC 18575, ART. 62, N 7: Contravienen especialmente el ppio de la probidad administrativa, las siguientes conductas: 7. Omitir o eludir la propuesta pblica en los casos que la ley lo disponga; Ley 19.886, ART. 7, letra a): Licitacin o propuesta pblica: es el procedimiento administrativo de carcter concursal mediante el cual la Adm realiza un llamado pblico, convocando a los interesados para que, sujetndose a las bases fijadas, formulen propuestas, de entre las cuales seleccionar y aceptar la ms conveniente. En las licitaciones pblicas cualquier persona podr presentar ofertas La Licitacin pblica es un procedimiento administrativo de carcter concursal por medio del cual la Adm hace un llamado a los particulares que se interesen en contratar con ella. Este sistema busca conciliar el inters estatal con la eficiencia y la probidad administrativa, reflejada en la objetividad en la adjudicacin del contrato. En las licitaciones pblicas, cualquier persona podr presentar ofertas y con eso se resguarda la libre concurrencia para celebrar un contrato con la Adm y la igualdad de las partes. En el caso de la licitacin privada, la resolucin fundada debe expresar como se han calificado los hechos para no proceder por la regla general que es la licitacin pblica. Toda licitacin pblica tiene distintas etapas, las cuales no estn establecidas expresamente en la ley, pero para efectos pedaggicos podemos distinguir: 1) Etapa preliminar o de estudios 2) Llamado a licitacin 3) Presentacin de las propuestas 4) Apertura de las propuestas 5) Resolucin o adjudicacin del contrato 6) Control preventivo de legalidad 7) Perfeccionamiento del contrato 1 etapa: Etapa preliminar o de estudio, en que la Adm realiza todos los estudios necesarios para confeccionar el proyecto, se elaboran las bases jurdicas del contrato que se llaman

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA bases administrativas, las bases tcnicas o especificaciones tcnicas y los presupuestos correspondientes. Las Bases Administrativas comprenden todos los aspectos jurdicos del contrato, regulan la licitacin y el posterior contrato, contienen las clusulas del contrato. Las Especificaciones son todos los detalles tcnicos del contrato, tales como procedimientos de elaboracin, control de calidad o exigencias que deben cumplir los materiales que se utilicen. Ejemplo: en un Contrato de Ejecucin de Obra Pblica, las especificaciones determinan los detalles tcnicos de la obra tales como la cantidad de arena, ripio, dimetro de los fierros, etc. 2 etapa: Llamado a licitacin propiamente tal: la Adm busca al particular con quien va a contratar, dando publicidad a su deseo de celebrar un contrato, a travs de los medios o sistemas de acceso pblico que mantenga la Direccin de Compras y Contratacin Pblica o mediante la publicacin de avisos, que son publicados en el Diario Oficial y tambin en diarios de circulacin nacional. El llamado a licitacin debe contener una serie de menciones: Tipo de contrato Lugar en que estn disponibles las bases administrativas y tcnicas y su valor Donde y cuando pueden hacerse consultas y el plazo Plazo para presentar propuestas Lugar, da y hora en que se va a realizar la apertura de las propuestas. 3 etapa: Presentacin de las Propuestas. La propuesta es la oferta econmica que hace el particular. Dentro de los presupuestos del contrato, el particular hace su oferta, hay propuestas ms bajas y otros ms altas. No es obligatorio elegir las ms bajas, salvo que las bases lo hayan establecido expresamente, lo cual perjudicara la calidad del producto o servicio. Cmo se presenta la propuesta? La Propuesta se presenta en formularios, en sobres cerrados, un sobre que contiene la propuesta y otro sobre cerrado que contiene los antecedentes anexos, dentro de los cuales van los currculum de los que presentan la propuesta, la escritura de sociedad, la boleta de garanta y otros antecedentes. En algunos contratos, tambin se exige una propuesta tcnica 4 etapa: Apertura de las propuestas: es un acto solemne que se realiza en el da, lugar, hora y ante el ministro de fe que se ha sealado; ste puede ser un notario o un directivo o funcionario que ejerza un cargo de jefatura en el servicio. En este acto de apertura, se refleja la transparencia del procedimiento, ya que es un acto pblico para todos los oferentes, los que tienen que ser muy puntuales y precisos en llegar, porque a la hora fijada se cierran las puertas y comienza el acto. La importancia de asistir a la apertura es que los otros oferentes pueden conocer cules han sido las otras propuestas. En algunos casos, las bases establecen un plazo para mejorar las propuestas. Adems, en la apertura de las propuestas, los oferentes pueden formular los reclamos respecto de la forma en que se est llevando la apertura o respecto de las otras propuestas, reclamos que se deben formalizar al da siguiente hbil, bajo apercibimiento de tenerse por no presentado el reclamo. En este acto se procede a abrir las propuestas: primero se abre el sobre con los antecedentes anexos y si falta un antecedente, se descarta inmediatamente la propuesta y no se abre el otro sobre que contiene la propuesta. Al trmino de la apertura, debe dejarse constancia de todo lo actuado y firman los asistentes. 5 etapa: Resolucin o Adjudicacin del contrato: En esta etapa, la Adm analiza las distintas propuestas y resuelve, adjudicando el contrato. La regla general es que la Adm no est obligada a adjudicar el contrato y puede declarar desierta la licitacin si ninguna propuesta cumple con los requerimientos de las bases. Asimismo la Adm no est obligada a aceptar la propuesta del precio ms bajo, salvo que las bases hayan establecido un sistema de adjudicacin especial. La regla general es que se acepte la ms conveniente. Cmo resuelve la adm? Cmo adjudica el contrato? La adm dicta un acto administrativo, un decreto o una resolucin, que aprueba las bases administrativas, las especificaciones, los planos (si procede), el presupuesto y todos los antecedentes que sirvieron de base a la licitacin y adjudica el contrato a uno de los proponentes.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA En algunos contratos administrativos, se establece un plazo para dictar la resolucin y que si la Adm no resuelve en ese plazo, el oferente tiene D a desistirse de su propuesta. 6 etapa: Control preventivo de legalidad, mediante la toma de razn por la Contralora General de la Repblica. Contralora no se limita a revisar el decreto o resolucin, sino que analiza todos los antecedentes de la licitacin y de la adjudicacin. En esta etapa, los interesados cuyas propuestas fueron rechazadas, podran reclamar ante la Contralora. 7 etapa: Perfeccionamiento del contrato: Se materializa mediante la firma en una notara del particular que se adjudic el contrato, de tres transcripciones del decreto o la resolucin que aprob el contrato administrativo, en seal de aceptacin de su contenido. Una de estas transcripciones se protocoliza ante el mismo notario. Las transcripciones as firmadas hacen fe respecto de toda persona y tienen mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo. Cabe sealar que el contrato de ejecucin de obra pblica tiene una norma especial en cuanto al momento en que se perfecciona. Su reglamento vigente es el Decreto 75/2004 de 1 de Diciembre de 2004, cuyo art 89 establece lo siguiente: Art. 89 decreto 75/2004: Art 89. Todo contrato de ejecucin de obra pblica se perfeccionar y regir desde la fecha en que la resolucin o decreto que acept la propuesta o adjudic el contrato, ingrese totalmente tramitado a la oficina de partes del Ministerio, de la Direccin General o de la Direccin, segn proceda. La oficina de partes consignar dicha fecha en las transcripciones de los documentos correspondientes. Principales Contratos Administrativos 1.- Contrato de ejecucin de obra pblica 2.- Contrato de concesin de obra pblica 3.- Contrato de concesin sobre un bien nacional de uso pblico 4.- Contrato de concesin de servicio pblico 5.- Contrato de suministro o abastecimiento Atendido que nos referiremos a dos contratos que recaen en Obras Pblicas, es necesario precisar el concepto de Obra Pblica. Concepto de Obra Pblica: Es toda construccin de carcter inmueble, hecha o encargada hacer por el E para satisfacer una necesidad pblica de Bien Comn. El Reglamento para el Contrato de Ejecucin de Obras Pblicas la define en el art 4 N 14: Obra Pblica: Cualquier inmueble, propiedad del E, construido, reparado o conservado por ste, en forma directa o por encargo a un tercero, cuya finalidad es propender al bien pblico. Los requisitos para que una Obra sea calificada como Obra Pblica son tres: 1.- Debe tratarse de un inmueble, la construccin debe ser un inmueble. En algunos casos, no es tan clara la distincin en cuanto a si la construccin es una obra mueble o inmueble, como ocurre con las instalaciones de electricidad, gas o agua potable. La maqueta de un edificio para un servicio pblico no constituye una obra pblica, porque se trata de un bien mueble. 2.- La construccin inmueble la encomienda y debe estar a cargo del E, ya sea directamente o por intermedio de un particular. La construccin debe encomendarla el E u otra persona jurdica administrativa. 3.- La Obra debe tener un fin de carcter pblico en forma directa. No toda construccin inmueble que asume el E es una Obra Pblica. Ejemplo: la construccin de casas habitacin para funcionarios pblicos, si bien es una construccin inmueble, no cumple con el requisito de la finalidad pblica; porque en este caso se presta un servicio indirecto a la comunidad y lo que se satisface es una necesidad individual de los funcionarios beneficiados. Procedimientos para construir una Obra Pblica: El E puede recurrir a tres procedimientos: 1.- Por Adm: Es la propia Adm del E la que ejecuta la obra pblica directamente, con sus propios recursos humanos y materiales, adquiridos en forma directa. En este caso, no hay contrato administrativo. Ejemplos: los trabajos de repavimentacin que realiza la Direccin de Vialidad; la Carretera Austral, que fue construida por el Cuerpo Militar del Trabajo del Ejrcito de Chile. 2.- Por Contrato de Ejecucin de Obra Pblica. 3.- Por Contrato de Concesin de Obra Pblica. 1.- Contrato de Ejecucin de Obra Pblica: Se conoce con la expresin abreviada de Contrato de Obra Pblica.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA El Contrato de ejecucin de Obra Pblica es aquel en que el E encarga a un particular la construccin, reparacin, ampliacin o modernizacin de una Obra Pblica a cambio del pago de un precio, el cual ha sido libremente pactado por las partes. Los elementos del Contrato de Obra Pblica son, por lo tanto, la Obra y el Precio. La Obra equivale a la cosa en el contrato de Compraventa. Como en la Compraventa, la obra debe estar perfectamente determinada y si no lo estuviera, no habra obra pblica. El Precio tambin debe estar perfectamente determinado o ser determinable, lo que se logra a travs de tres sistemas: Sistemas para determinar el precio en el contrato de ejecucin de obra pblica: I.- A suma alzada o precio fijo. II.- Precios unitarios o series de precios unitarios. III.- Por Adm delegada. I.- Contrato a precio fijo o suma alzada: La Adm se obliga a pagar una suma fija de dinero, cualquiera sea el costo de la obra en definitiva, que no admite reajustabilidad, salvo el reajuste del I.P.C. Para este sistema, no interesa lo que efectivamente cueste la obra al contratista, es decir, si la obra cuesta ms de lo que se haba estipulado, no se reajusta el precio, como tampoco se rebaja, en caso que el costo resulte menor al estipulado en el contrato. En este sistema, la Adm debe extremar sus facultades de fiscalizacin, porque podra ocurrir que el Contratista trate de abaratar los costos, utilizando materiales de menor calidad o en una proporcin distinta a lo establecido en las especificaciones tcnicas. II.- Contrato a precios unitarios o a series de precios unitarios: El precio se fija por unidades de obra o de trabajo. Se entiende por unidad de obra o de trabajo los diferentes tipos o especies de esfuerzo incorporados en la ejecucin de una obra. A cada unidad de obra o de trabajo se le asigna un precio unitario y el precio total de la obra resulta de la suma de los precios unitarios, multiplicado por un factor de cubicacin de las obras efectivamente realizadas, que determina el Ministerio de Obras Pblicas. Ejemplo: en la construccin de una obra, hay un precio unitario por excavacin, otro por fundaciones, otro por obra gruesa, otro por soportes de estructuras livianas, otro por estuco, etc. Se suman todos los precios unitarios y se multiplican por el factor que determina el MOP. Art. 78, inciso 2, del Reglamento: En las propuestas a serie de precios unitarios, el valor de la propuesta quedar fijado por la suma de los productos de los precios unitarios del proponente multiplicados por las cantidades de obras establecidas por la Direccin. Las cantidades de obras sern determinadas por la Direccin en conformidad a los planos que se entregarn a los proponentes junto a los antecedentes de la licitacin, y deben estimarse como informativas y se suponen fijas slo para los efectos de la presentacin de la propuesta y comparacin de sus valores totales. III.- Por adm delegada: Es el contrato en que un contratista toma a su cargo la construccin de una obra, constituyndose en mandatario de la Adm del E. En este sistema, hay un verdadero mandato entre la Adm y el Contratista: el Contratista acta como delegado de la Adm y se le reintegra, previa comprobacin, el costo de lo que invirti en la obra, ms un porcentaje por honorarios y gastos generales por concepto de su adm. En este tercer caso, el contratista ejecuta la obra sobre la base del presupuesto previamente acordado con la Adm. Las Obras pblicas que se ejecutan por adm delegada no pagan Ds municipales, porque las obras se ejecutan por cuenta de la Adm y los Ds que habra que pagar recaen directamente sobre su patrimonio y la Adm no est obligada a soportar tales obligaciones. En cambio, si la obra se ejecuta a suma alzada o a precios unitarios, la obligacin recae en el patrimonio del contratista, que no est exento del pago de Ds municipales. El contrato de ejecucin de Obra Pblica es intuito persona? De acuerdo al art 185 del Reglamento respectivo, la muerte del contratista persona natural constituye una causal de terminacin anticipada del contrato y se procede a su liquidacin, lo que indicara que el contrato es intuito persona cuando el contratista es una persona natural. Art 185. En caso de muerte del contratista cuando ste es persona natural, el contrato quedar resuelto y se proceder a su liquidacin. La Direccin tendr opcin de adquirir los materiales acumulados en la obra que se necesitan para la prosecucin de los trabajos, a los precios que se convengan, los que en ningn caso podrn ser superiores a los precios corrientes en plaza. Si hubiere anticipos vigentes por dichos materiales, el precio ser el estipulado en el E de pago del anticipo.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA La Direccin queda facultada tambin para adquirir las maquinarias, herramientas, campamentos y materiales del contratista, siempre que llegue a acuerdo de precio con su sucesin. Puede traspasarse el contrato de ejecucin de obra pblica? La persona que se adjudic el contrato puede traspasarlo a otro contratista, pudiendo ser a cualquiera, sea que haya participado en la licitacin o no. Esta es una figura jurdica realmente sorprendente, porque significa una excepcin al ppio de la LOC 18.575 de igualdad de los oferentes ante las bases de la licitacin y al ppio constitucional de igualdad ante la ley, junto con constituir una vulneracin a las bases de la licitacin y un posible agravio a los dems participantes de la licitacin. El traspaso podra prestarse para amparar acuerdos previos entre contratistas y traspasarse a un contratista que ni siquiera haba participado en la licitacin. El traspaso est previsto en el Reglamento Contrato Obra Pblica, Art. 100: Art 100. Slo en caso especial, plenamente justificado, el contratista podr solicitar el traspaso de un contrato, cuestin que deber resolverse mediante resolucin fundada de la autoridad competente. Si esta medida procede a juicio de la autoridad que haya aceptado la propuesta, sta fijar la garanta del nuevo contratista, la que se rendir antes de suscribir ante notario la resolucin de autorizacin del traspaso, en la forma indicada en el art 90, y que no podr ser inferior a la ya constituida. De igual modo, el nuevo contratista deber rendir garantas por los canjes de retenciones que se hubieren efectuado, de acuerdo a lo establecido en el art 158. El traspaso del contrato importa solamente el cambio del contratista, de manera que las obligaciones y Ds del contrato permanecen iguales. El contratista que asume la continuidad del contrato debe cumplir con los requisitos exigidos en el llamado a licitacin y se hace cargo de todas las obligaciones y Ds contrados por el primitivo contratista, sin exclusiones de ningn tipo. 2.- Contrato de Concesin de Obra Pblica: Consiste en que la Adm del E encarga a un particular la construccin de una obra pblica que se realiza por cuenta y riesgo del particular del concesionario, a cambio del D de explotacin de la obra, en la forma y por el plazo que se determinen, que el E otorga al particular, una vez que la obra est terminada. En el perodo de concesin, el concesionario tiene D a percibir un precio o tarifa de parte de los usuarios de la obra. Ejemplos: las carreteras concesionadas, el Tnel El Meln, la Autopista del Sol y muchas otras. El particular que se adjudic el contrato de concesin de obra pblica en la licitacin, es quin financia la obra y el E ahorra recursos que puede invertir en obras sociales u otros fines de Bien Comn. Caractersticas del Contrato de Concesin de Obra Pblica: 1) Es un contrato bilateral, porque genera Ds y obligaciones para ambas partes: el particular se obliga a construir la obra en los trminos convenidos y la Adm est obligada a otorgar el D de explotacin de la obra al concesionario una vez que est terminada. 2) Es un contrato Oneroso, porque tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro; ambas partes esperan y obtienen una ventaja econmica (utilidad) de la prestacin de la contraparte. 3) Es un contrato Conmutativo, debido a que las prestaciones de las partes se miran como equivalentes. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez. 4) Es Aleatorio para el concesionario: A pesar de que este contrato es conmutativo, es aleatorio para el concesionario, porque si la obra perece una vez construida o durante su construccin, el concesionario sufre ntegramente los daos, porque se construy por su cuenta y riesgo. Adems, su utilidad depende de una ganancia incierta, porque si los administrados no usan la obra, podra generarle prdidas al concesionario. El concesionario no podra reclamar indemnizacin de perjuicios, alegando que por estar terminada la obra ya pertenece al E, salvo que las bases de la licitacin hayan establecido la concurrencia del E a la reparacin de daos cuando sean provocados por caso fortuito o fuerza mayor. El E recibir la obra una vez que haya terminado el plazo de la concesin y recin ah la va a incorporar a su patrimonio. 3.- Contrato de Concesin sobre un Bien Nacional de uso pblico La Adm le otorga a un particular un D especial y preferente sobre todo o parte de un bien nacional de uso pblico, a cambio de un precio que debe pagar el particular, o del

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA cumplimiento de una determinada obligacin o prestacin que podra consistir en la construccin de determinadas obras que al trmino de la concesin, pasan a ser del E. En este contrato, la Adm tiene la facultad de poner trmino a la concesin en cualquier momento, por razones de inters general. 4.- Contrato de Concesin de Servicio Pblico: La Adm conviene con un particular o una entidad de D Privado la atencin de una necesidad pblica, que normalmente le corresponde satisfacer a la Adm del E. El particular tiene D a percibir una tarifa o precio de parte de los usuarios del servicio y queda sujeto a la supervigilancia de la Adm. En otros casos, el pago lo realiza directamente la Adm, que ha recolectado los recursos, de parte de los usuarios. Ejemplos: La recoleccin de basura, que es una necesidad pblica que la atiende en algunos casos en forma directa la Municipalidad y en otros casos a travs de particulares. En estos casos, quien paga el precio es el usuario a la Municipalidad a travs del cobro de los Ds de Aseo y si la atiende un particular, la Municipalidad contrata con ste y le paga por el servicio. Hay casos de concesin de servicio pblico en que el usuario paga directamente al concesionario, como ocurre en el suministro de servicios de electricidad, gas o agua potable y en el Transporte Pblico. La colaboracin de los particulares en la gestin administrativa tiene antecedentes anteriores al perodo republicano, porque la falta de organizacin y de recursos financieros hizo que muchas veces fueran los particulares los que estaban en mejores condiciones para la prestacin de determinados servicios. Del perodo hispnico, pueden mencionarse la concesin para el transporte de mercaderas (Felipe II la concedi en el siglo XVI al Cabildo de Santiago); la concesin para el cobro de impuestos y la concesin para proveer de vveres a la ciudad de Santiago (en el siglo XVII existan cuatro pulperas cuyo funcionamiento era confiado a los particulares en calidad de privilegio). En el siglo XIX, la participacin del capital privado fue fundamental para la construccin de caminos, puentes, puertos, canales de riego y para implementar los servicios de transporte martimo y terrestre, alumbrado elctrico, gas, telegrficos, sanitarios y otros. 5.- Contrato de Suministro o Abastecimiento: Se entiende por Contrato de Suministro aquel que celebra un rgano de la Adm del E, con exclusin de las empresas pblicas creadas por ley, que tiene por objeto la compra o el arrendamiento o arrendamiento con opcin de compra, de productos o bienes muebles. (Art. 2 Ley 19.886) Este contrato est regulado especialmente por la Ley 19.886. Exclusiones que contempla la ley: Art. 3 Ley 19.886. Requisitos para contratar con la Adm del E: Art. 4 Ley 19.886. Procedimientos de contratacin: Art. 5, que establece adems que la licitacin pblica ser obligatoria cuando las contrataciones superen las 1000 UTM. Art. 7: Contiene los conceptos de licitacin pblica y privada y trato directo. Casos fundados en que procede licitacin privada o trato directo: Art. 8. Facultades de la Adm: Arts 12 y 13. Registro de Contratistas: Art 16. Sistemas electrnicos para cotizar, licitar, contratar, adjudicar y en general para desarrollar todos los procesos de adquisicin y contratacin de bienes que establezca la Direccin de Compras y Contratacin Pblica: Arts. 18, 19, 20, 21. Tribunal de Contratacin Pblica: Arts. 22, 23, 24, 25, 26 y 27. Direccin de Compras y Contratacin Pblica: Art. 28, 29, 30, 31. Este servicio es el sucesor legal de la Direccin de Aprovisionamiento del E (DAE). ACTIVIDAD CONCERTAL: La Adm del E admite la posibilidad de que los particulares propongan un procedimiento en reemplazo del que regula o exige una norma de D Pblico para el cumplimiento de una carga o de una obligacin, ofreciendo las debidas garantas. Al aceptar la Adm el procedimiento alternativo o equivalente propuesto por el administrado, se produce lo que llamamos un concierto administrativo. La Adm se reserva la facultad de imponer unilateralmente la forma original para que el particular cumpla con su obligacin, si observa o comprueba irregularidades en el procedimiento equivalente. Ejemplo: la contabilidad que legalmente debe llevarse en forma manual, el SII puede autorizar a los administrados que lo soliciten que la lleven en forma computacional. FUNCIN PBLICA La funcin pblica se puede considerar en un sentido amplio y en otro restringido. En sentido amplio, funcin pblica es la actividad que realizan los distintos rganos del E para promover y lograr el bien comn. Hay entonces una funcin pblica legislativa, una

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA funcin pblica judicial, una funcin pblica administrativa, una funcin pblica del Ministerio Pblico, y de cada uno de los rganos del E. En sentido especfico, la funcin pblica administrativa es la actividad que realizan los funcionarios o empleados pblicos que pertenecen a la Adm del E, para que sta pueda satisfacer las necesidades pblicas. En consecuencia, la funcin pblica administrativa se refiere al vnculo que une a los empleados pblicos con la Adm y al estudio de los ppios que rigen la relacin entre la Adm del E y los funcionarios pblicos, que son los que realizan y desarrollan esa actividad. Por ello algunos autores dicen que la funcin pblica se especifica por su cometido; es decir, lo que el empleado o funcionario pblico hace en el desempeo de un cargo es lo que, en definitiva, representa la funcin pblica. Distincin entre funcionario y empleado pblico.Hablamos indistintamente de funcionario o empleado pblico, como trminos sinnimos. En sentido genrico, funcionario o empleado pblico es todo individuo que desempea un cargo en un rgano pblico. Por ello, son funcionarios pblicos en sentido amplio los miembros del Poder Judicial, son tambin funcionarios pblicos los Diputados y Senadores y todas las personas que integran los diferentes rganos del E. En sentido especfico, funcionario o empleado pblico es todo individuo incorporado en un cargo o empleo de la Adm del E mediante un procedimiento legal. Este es el funcionario pblico administrativo. Al respecto, se han planteado algunos criterios que pretenden distinguir entre funcionario y empleado pblico: Funcionario pblico sera cualquier persona que haya sido investida regularmente y que se encuentre facultada para expresar la voluntad del rgano. En cambio, el empleado pblico no se hallara facultado para expresar la voluntad del rgano. Este criterio es errneo, por cuanto la actuacin de cualquier empleado o funcionario pblico va a obligar al rgano y a la persona jurdica a la cual pertenece el rgano (teora del rgano), lo que se aprecia muy claramente en materia de responsabilidad. Hay otro criterio que tuvo aceptacin en Chile durante mucho tiempo, y que consideraba que el empleado pblico es aquel que hace del empleo su profesin; en otras palabras, la persona que vive de la remuneracin asignada a ese empleo. Para este criterio funcionario pblico sera, en cambio, aquella persona que no hace del empleo su profesin, sino que ocupa un cargo de exclusiva confianza. La palabra funcionario estara reservada a los empleos de exclusiva confianza. Sin embargo, esta distincin carece de fundamento en los textos legales, ya que para la Constitucin Poltica de la Repblica, la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Adm del E y el Estatuto Administrativo ambas expresiones son sinnimas, y da lo mismo utilizar la expresin funcionario pblico o empleado pblico. Contenido y concepto de un Estatuto Administrativo.La adm de personal es bsica en toda organizacin administrativa, sea de adm pblica o privada. Cuando el art 38 inciso 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica trata de los ppios rectores de la Adm del E, se refiere a los ppios de carcter tcnico y profesional en que debe fundarse la Adm Pblica, lo que constituye una referencia a las normas de adm de personal. Las leyes que se refieren a la adm de personal tienen que ver con la seleccin, el reclutamiento, el perfeccionamiento, la posibilidad de acceder a un cargo de grado superior, la de reclamar cuando se lesionan los Ds del funcionario, es decir, tienen que ver con todos los factores que estn implcitos en el desempeo de la funcin pblica. En la Adm del E las leyes sobre adm de personal estn contenidas en los estatutos administrativos. En la adm privada, en cambio, hay un marco que est contenido en el Cdigo del Trabajo, pero las normas sobre adm de personal son fijadas libremente entre empleadores y trabajadores, y la empresa fija generalmente normas de adm de personal propias, ajustndose al marco que le da el Cdigo del Trabajo. En este sentido un estatuto administrativo es un conjunto de disposiciones que regula las relaciones jurdicas entre la Adm y sus funcionarios. En esta regulacin jurdica se incluyen ppios que tienden al logro de eficiencia y eficacia en el cumplimiento de la funcin pblica, utilizando adecuadamente tcnicas de adm de personal (no debe olvidarse el ppio rector: una adm tcnica y profesional). Marco normativo de la funcin pblica: El marco normativo de la Funcin Pblica est constituido por: 1) la Constitucin Poltica de la Repblica; 2) La Ley Orgnica Constitucional N 18.5757, de Bases Generales de la Adm del E; 3) La Ley N 18,834, sobre Estatuto Administrativo general.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Las bases constitucionales del ejercicio de la funcin pblica se hallan en las siguientes disposiciones: - El art 32 N 10 de la Constitucin Poltica que seala que es atribucin especial del Presidente de la Repblica nombrar y remover a los funcionarios que la ley denomina como de su exclusiva confianza y proveer los dems empleos civiles en conformidad a la ley. - El art 38, que se refiere a ppios rectores de la funcin pblica en Chile, - El art 8, que contiene los ppios de probidad y de transparencia o publicidad de los actos de la Adm del E, y - El art 65 inciso 4 N 2 que seala que es materia de ley de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica, la creacin de empleos pblicos rentados, su supresin y la determinacin de sus funciones o atribuciones. Los ppios rectores de la funcin pblica en Chile son: a) Ppios de probidad y de transparencia o publicidad de los actos de la Adm y sus fundamentos, establecidos en forma genrica para todos los rganos del E en el art 8 de la Constitucin. En particular, la probidad administrativa se halla definida en el art 52 inciso 2 de la Ley N 18.575, de Bases. Por su parte, la transparencia o publicidad se encuentra regulada en la Ley N 20.285. b) Carrera funcionaria: La ley orgnica constitucional que determine la organizacin bsica de la Adm del E debe garantizar la carrera funcionaria (art 38 inciso 1). c) Adm tcnica y profesional: La ley orgnica constitucional debe garantizar los ppios de carcter tcnico y profesional en que debe fundarse la Adm del E (art 38 inciso 1). d) Igualdad de oportunidades de acceso a la Adm del E (art 38 inciso 1 y reiterada en el art 19 N 17 de la Constitucin). e) Capacitacin y perfeccionamiento de los integrantes de la Adm del E (art 38 inciso 1). f) Ppio de responsabilidad administrativa del funcionario (art 38 inciso 2). g) La creacin de todo empleo pblico, su supresin y la determinacin de sus funciones o atribuciones es materia de ley, que es de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica. Otra fuente de la funcin pblica en Chile es la LOC N18.575, de 1986, sobre Bases Generales de la Adm del E, que es una ley que contiene muchos ppios. Es una ley de ppios, que desarrolla el carcter tcnico y profesional en que debe fundarse la Adm, como dice la Constitucin. Adems, para los efectos de nuestro estudio tambin debemos considerar como fuente la Ley N18.834, sobre Estatuto Administrativo, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el D.F.L. N 29, de 2005, del Ministerio de Hacienda, que es el estatuto administrativo general. Sin perjuicio de lo anterior, debe sealarse que hay estatutos administrativos especiales. En efecto, el art 43 de la LOC N18.575 de Bases, dispone que cuando las caractersticas de su ejercicio lo requieran, podrn existir estatutos de carcter especial para determinadas profesiones o actividades. El art 162 del Estatuto Administrativo se refiere a algunos estatutos administrativos especiales, sealando que los funcionarios que ejerzan las profesiones y actividades que, conforme al inciso segundo del art 43 de la ley N 18.575, se regirn por estatutos de carcter especial sern los que esa disposicin indica: a) Acadmicos de las instituciones de Educacin Superior. Se trata de los acadmicos de universidades e institutos profesionales de carcter estatal. b) Personal afecto a la ley N 15.076. Es el personal que desempea funciones mdicas en los servicios de la Adm del E, especialmente en los servicios de salud: mdicoscirujanos, farmacuticos o qumicos-farmacuticos, bioqumicos y cirujanos dentistas. c) Personal del Servicio Exterior del Ministerio de Relaciones Exteriores. Asimismo el personal de la planta de Secretara y Adm General del Ministerio de Relaciones Exteriores y de los Servicios Pblicos sometidos a la dependencia del Presidente de la Repblica, a travs de este Ministerio, cuando cumplan funciones en el extranjero. d) Personal de la planta de oficiales y vigilantes penitenciarios de Gendarmera de Chile. Se refiere al personal de Gendarmera que viste uniforme. En Gendarmera existe personal sujeto a distintos estatutos: el personal no uniformado est sujeto al Estatuto Administrativo general, mientras el personal mdico se rige por la ley N 15.076. e) Personal que cumpla funciones fiscalizadoras en la Fiscala Nacional Econmica, el Servicio Nacional de Aduanas, el Servicio de Impuestos Internos, la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, la Superintendencia de Valores y Seguros, la Superintendencia de Seguridad Social, la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones y la Direccin del Trabajo.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA f) El personal que desempea actividades directamente vinculadas a la actividad televisiva en la Corporacin de Televisin de la Universidad de Chile. Todos estos funcionarios se sujetarn a las normas del Estatuto Administrativo general en los aspectos o materias no regulados por sus estatutos especiales. Otros estatutos administrativos especiales: - Personal de las Fuerzas Armadas (Ejrcito, Armada y Fuerza Area): LOC 18.948. - Personal de las Fuerzas Orden y Seguridad: Estatuto de Carabineros de Chile (LOC 18.961) y Estatuto de la Polica de Investigaciones (D.L. 2460, de 1979). - Personal de las Municipalidades (Ley N18.883). - El personal que trabaja en las empresas del E, se rige por el Cdigo del Trabajo, por cuanto dichas empresas se rigen por las normas de "la legislacin comn aplicable a los particulares". El personal del Congreso Nacional, se rige por su LOC 18.918 y, en subsidio, por el Estatuto Administrativo. El personal de los Tribunales de Justicia, se rige por el Cdigo Orgnico de Tribunales. No existe en la actualidad norma de reenvo al Estatuto Administrativo. El personal de la Contralora General de la Repblica, se rige por su LOC 10.336 y, en subsidio, por el Estatuto Administrativo. En el caso de la Contralora existen numerosas normas especiales propias, como por ejemplo, en materia de procedimientos disciplinarios. El personal del Banco Central, se rige por su LOC 18.840 y, en subsidio, por el Cdigo del Trabajo. El personal del Consejo para la Transparencia, se rige por el Cdigo del Trabajo, sin perjuicio de que les son aplicables las normas de la LOC N 18.575, debiendo dejarse constancia en los respectivos contratos de una clusula que as lo disponga. Hay que tener presente, en todo caso, que hay ciertas normas del Cdigo del Trabajo que se aplican a todos los rganos de la Adm del E: se trata de las normas sobre proteccin de la maternidad. No hay que confundirse y decir que slo se refieren al fuero maternal, ya que las normas de proteccin de la maternidad son ms amplias que el fuero e, incluso, benefician al padre. Tambin hay normas del Estatuto Administrativo que contienen un reenvo expreso al Cdigo del Trabajo, como por ejemplo en lo relativo al Acoso sexual, que es una causal de destitucin para el funcionario pblico. Asimismo, el art 118.EA dispone que "el funcionario tendr D a asignaciones familiares y maternal, de acuerdo con la legislacin vigente." El estudio de la materia de funcin pblica la vamos a sistematizar, de acuerdo a cinco ppios: I. Carrera funcionaria. II. Jerarqua. III. Probidad IV. Transparencia. V. Responsabilidad. I. CARRERA FUNCIONARIA. El concepto de carrera funcionaria se encuentra en el art 3 letra f) del EA que seala: Es un sistema integral de regulacin del empleo pblico, aplicable al personal titular de planta, fundado en ppios jerrquicos, profesionales y tcnicos, que garantiza la igualdad de oportunidades para el ingreso, la dignidad de la funcin pblica, la capacitacin y el ascenso, la estabilidad en el empleo, y la objetividad en las calificaciones en funcin del mrito y de la antigedad. Al expresar que Es un sistema integral de regulacin del empleo pblico, significa que todas las normas de adm de personal de los funcionarios pblicos se hallan incorporadas en el concepto de carrera funcionaria. aplicable al personal titular de planta: Esto nos lleva a la letra a) del mismo art del EA, que define cargo pblico. El cargo pblico puede ser de planta o a contrata. La disposicin que comentamos seala que la carrera funcionaria se aplica slo al personal titular de planta. Sin embargo, como veremos ms adelante, hay varios sub-ppios de la carrera funcionaria que tambin se aplican al personal a contrata. El personal titular de planta es aquel que ocupa un cargo permanente asignado por la ley a cada institucin y que goza por regla general de estabilidad en el empleo; el personal a contrata, en cambio, es transitorio y dura en el empleo como mximo hasta el 31 de diciembre de cada ao, salvo que sea prorrogado para el ao siguiente, con 30 das de anticipacin. fundado en ppios jerrquicos, profesionales y tcnicos: Se trata de una adm tcnica y profesional.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA que garantiza la igualdad de oportunidades para el ingreso, la dignidad de la funcin pblica, la capacitacin y el ascenso, la estabilidad en el empleo, y la objetividad en las calificaciones en funcin del mrito y de la antigedad. La palabra ascenso debi reemplazarse por promocin, ya que luego de la reforma del ao 2003, el ascenso qued limitado slo a las plantas de auxiliares y de administrativos. En el resto de las plantas (tcnicos, profesionales y directivos), no procede el ascenso y las promociones son por concurso. La referencia a la antigedad tampoco es afortunada, puesto que ella slo sirve para dirimir los casos de empate al formar un escalafn, pero no para calificar. La carrera funcionaria la analizaremos a travs de los siguientes sub ppios: A. Descripcin de los cargos. B. Estabilidad en el empleo. C. Remuneracin igualitaria. D. Requisitos de ingreso a un cargo pblico, formas de provisin y perfeccionamiento de la relacin de empleo pblico. E. Sistema de calificaciones. F. Capacitacin y perfeccionamiento. G. Sistema de destinaciones, comisiones de servicio y cometidos funcionarios. H. Rgimen disciplinario. Antes de entrar al estudio de los sub ppios de la carrera funcionaria, nos referiremos al personal a contrata y a la calidad que pueden tener las personas que desempean cargos de planta (titulares, suplentes o subrogantes). Normas aplicables al personal a contrata: El art 10 inciso 1 del EA seala que los empleos a contrata durarn, como mximo, slo hasta el 31 de diciembre de cada ao y los empleados que los sirvan expirarn en sus funciones en esa fecha, por el solo ministerio de la ley, salvo que hubiere sido propuesta la prrroga con treinta das de anticipacin a lo menos. Se sigue de lo dicho que los empleos a contrata tienen la duracin mxima all prevista (hasta el 31 de diciembre de cada ao), pero que pueden durar menos de lo indicado, es decir, una contrata puede ser por menos tiempo. La expiracin de la contrata al 31 de Diciembre se produce por el solo ministerio de la ley, lo que significa que estamos frente a una causa natural de extincin de los efectos del acto administrativo. Para que opere la prrroga es necesario que haya sido propuesta con treinta das de anticipacin a lo menos; de modo que la prrroga debe encontrarse resuelta a ms tardar el 1 de Diciembre, debiendo ser comunicada al funcionario. El nmero de funcionarios a contrata de una institucin no podr exceder de una cantidad equivalente al veinte por ciento del total de los cargos de la planta de personal de sta. Esta disposicin con frecuencia no se cumple en los rganos pblicos, ocurriendo el fenmeno inverso: en varias instituciones, el personal a contrata es ms numeroso que el personal de planta. Podrn existir empleos a contrata por jornada parcial y, en tal caso, la correspondiente remuneracin ser proporcional a dicha jornada. En los empleos a contrata la asignacin a un grado ser de acuerdo con la importancia de la funcin que se desempee y con la capacidad, calificacin e idoneidad personal de quien sirva dicho cargo y, en consecuencia, les corresponder el sueldo y dems remuneraciones de ese grado, excluyendo toda discriminacin que pueda alterar el ppio de igualdad de trato entre hombres y mujeres. Los grados de las escalas de remuneraciones que se asignen a los empleos a contrata no podrn exceder el tope mximo que se contempla para el personal de las plantas de Profesionales, de Tcnicos, de Administrativos y de Auxiliares en el respectivo rgano o servicio, segn sea la funcin que se encomiende. Dado que el personal a contrata no tiene un grado predeterminado, se les asimila a un grado. Hay que advertir que no se menciona la planta de Directivos porque no puede haber jefaturas a contrata. En aquellos rganos o servicios en que no existan algunas de las plantas mencionadas, los empleos a contrata no podrn tener un grado superior al mximo asignado a la planta respectiva, en los otros rganos o servicios regidos por la misma escala de sueldos. Qu sub ppios de los mencionados para la carrera funcionaria, se aplican a los empleos a contrata? - Descripcin de los cargos: Los cargos no estn descritos, puesto que se les asimila a uno de la planta. - Estabilidad en el empleo: No gozan de estabilidad en el empleo. Estn sujetos a un plazo fijo. - Remuneracin igualitaria. Slo podra entenderse aplicable en la medida que se les asimila a un empleo de planta, con la salvedad establecida en el inciso cuarto del art 10, en

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA cuanto a que en las remuneraciones del personal a contrata debe excluirse toda discriminacin que pueda alterar el ppio de igualdad de trato entre hombres y mujeres. - Requisitos de ingreso a un cargo, formas de provisin y perfeccionamiento de la relacin de empleo pblico. Los requisitos de ingreso indudablemente se aplican; la provisin del cargo tambin en lo que respecta al nombramiento. En cuanto al perfeccionamiento de la relacin laboral, tambin se aplica, porque ella se produce cuando asume el cargo. - Sistema de calificaciones. Se les califica, al igual que el personal de planta; lo que es especialmente importante para efectos de decidir si se les va a prorrogar la contrata. - Capacitacin y perfeccionamiento. Hay que distinguir porque hay distintos tipos de capacitacin. No podra aplicarse la capacitacin de promocin, ya que es estrictamente de acuerdo al escalafn y el personal a contrata no pertenece al mismo. Sin embargo, podra aplicarse al personal a contrata la capacitacin de perfeccionamiento (que es por concurso) y la capacitacin voluntaria (que tambin es por concurso). - Sistema de destinaciones, comisiones de servicio y cometidos funcionarios. Son plenamente aplicables al personal a contrata. - Rgimen disciplinario. Indudablemente se encuentran sujetos a l porque estn sujetos a los ppios de probidad y transparencia y, adems, podran designados como fiscales o investigadores en un procedimiento disciplinario, debiendo slo tener igual o mayor grado que el funcionario investigado. Calidad que pueden tener las personas que desempean cargos de planta: Esta materia est regulada en los arts 4 y 82 del EA. "ARTICULO 4.- Las personas que desempeen cargos de planta podrn tener la calidad de titulares, suplentes o subrogantes. Son titulares aquellos funcionarios que se nombran para ocupar en propiedad un cargo vacante. Son suplentes aquellos funcionarios designados en esa calidad en los cargos que se encuentren vacantes y en aquellos que por cualquier circunstancia no sean desempeados por el titular, durante un lapso no inferior a 15 das. El suplente tendr D a percibir la remuneracin asignada al cargo que sirva en tal calidad en el caso que ste se encontrare vacante; cuando el titular del mismo por cualquier motivo no goce de dicha remuneracin, o cuando el titular haga uso de licencia mdica. Con todo, en el caso de licencias maternales y licencias mdicas que excedan de 30 das, la designacin podr efectuarse con la remuneracin correspondiente a un grado inferior al del cargo que se suple. En el caso que la suplencia corresponda a un cargo vacante, sta no podr extenderse a ms de seis meses, al trmino de los cuales deber necesariamente proveerse con un titular. El nombramiento del suplente slo estar sujeto a las normas de este Ttulo. Son subrogantes aquellos funcionarios que entran a desempear el empleo del titular o suplente por el solo ministerio de la ley, cuando stos se encuentren impedidos de desempearlo por cualquier causa." "ARTICULO 82.- El funcionario subrogante no tendr D al sueldo del cargo que desempee en calidad de tal, salvo si ste se encontrare vacante o si el titular del mismo por cualquier motivo no gozare de dicha remuneracin." SUB PPIOS DE LA CARRERA FUNCIONARIA: A. Descripcin de los cargos. La descripcin de los cargos consiste en que todos los empleos deben estar descritos objetivamente en relacin a determinados factores: Se debe establecer cules son las funciones y atribuciones que corresponden a cada cargo y los requisitos necesarios para acceder a esos cargos, tales como tener determinada profesin o contar con alguna experiencia calificada. Una vez que los cargos se hallan descritos, son clasificados segn las plantas de personal. En todo servicio de la Adm del E deben existir las cinco plantas que seala el art 5 del EA: Para los efectos de la carrera funcionaria cada institucin slo podr tener las siguientes plantas de personal: de Directivos, de Profesionales, de Tcnicos, de Administrativos y de Auxiliares. Aunque el art 5 citado seala que cada institucin slo podr tener esas plantas de personal, hay algunos servicios que tienen otra planta de personal: la planta de Fiscalizadores. Luego de clasificados los cargos segn las plantas de personal, hay que asignarles un grado, en conformidad al art 9 del EA: Todo cargo pblico necesariamente deber tener asignado un grado de acuerdo con la importancia de la funcin que se desempee y, en consecuencia, le corresponder el sueldo de ese grado y las dems remuneraciones a que tenga D el funcionario. El grado se determina de acuerdo a la importancia de la funcin

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA que se desempee, lo que implica atender a cmo se le haya descrito y a la planta en que se le haya clasificado. B. Estabilidad en el empleo. Algunos la denominan D a la funcin, puesto que consideran que se trata de un D adquirido, de un D que se incorpora legtimamente al patrimonio de la persona. Consiste en que todo funcionario tendr D a gozar de estabilidad en el empleo y a ser promovido en el respectivo escalafn. Para esta materia debemos examinar la Constitucin, la LOC 18.575 y el Estatuto Administrativo. Art 46, inciso 1 LOC 18.575 Asimismo, este personal gozar de estabilidad en el empleo y slo podr cesar en l por renuncia voluntaria debidamente aceptada; por jubilacin o por otra causal legal, basada en su desempeo deficiente, en el incumplimiento de sus obligaciones, en la prdida de requisitos para ejercer la funcin, en el trmino del perodo legal por el cual se es designado o en la supresin del empleo. Lo anterior es sin perjuicio de la facultad que tiene el Presidente de la Repblica o la autoridad llamada a hacer el nombramiento en relacin con los cargos de su exclusiva confianza. En consecuencia, el personal goza de estabilidad en el empleo y slo podr cesar en l por alguna causa legal. Las causas legales estn sealadas en forma genrica en el art 46, inciso 1, de la LOC 18.575 y en forma especfica en el art 146 del EA. "Art 89 EA. Todo funcionario tendr D a gozar de estabilidad en el empleo y a ascender en el respectivo escalafn, salvo los cargos de exclusiva confianza; participar en los concursos; hacer uso de feriados, permisos y licencias; recibir asistencia en caso de accidente en actos de servicio o de enfermedad contrada a consecuencia del desempeo de sus funciones, y a participar en las acciones de capacitacin, de conformidad con las normas del presente Estatuto. Asimismo, tendr D a gozar de todas las prestaciones y beneficios que contemplen los sistemas de previsin y bienestar social en conformidad a la ley y de proteccin a la maternidad, de acuerdo a las disposiciones del Ttulo II, del Libro II, del Cdigo del Trabajo. Hemos dicho que la estabilidad en el empleo consiste en que el funcionario tiene D a permanecer, a mantenerse en el cargo para el cual ha sido nombrado, mientras no incurra en alguna causal de cesacin de funciones. Esto nos lleva al anlisis del art 146 del EA, que indica cules son las causales legales de cesacin de funciones: Causales de cesacin de funciones: a) La aceptacin de renuncia. La renuncia es un acto voluntario del funcionario y no puede ser rechazada. La renuncia slo se puede retener hasta por 30 das, cuando existe un sumario administrativo del cual pudiere resultar responsabilidad para el funcionario y se estime que hay antecedentes de que se va a aplicar la medida disciplinaria de destitucin. b) La obtencin de jubilacin, pensin o renta vitalicia en un rgimen previsional, en relacin al respectivo cargo pblico. c) La declaracin de vacancia. Esta causal hay que ampliarla con el art 150 del EA, que seala que la declaracin de vacancia proceder por las siguientes causales: c.1) Por salud irrecuperable o incompatible con el desempeo del cargo. La salud irrecuperable la declara un organismo pblico (COMPIN). La declaracin de irrecuperabilidad de los funcionarios afiliados a una Administradora de Fondos de Pensiones ser resuelta por la Comisin Mdica competente, en conformidad con las normas legales que rigen a estos organismos. La salud incompatible la declara el jefe del servicio. Segn el inciso 1 del art 151 del EA el Jefe superior del servicio podr considerar como salud incompatible con el desempeo del cargo, haber hecho uso de licencia mdica en un lapso continuo o discontinuo superior a seis meses en los ltimos dos aos, sin mediar declaracin de salud irrecuperable. c.2) La prdida sobreviniente de alguno de los requisitos de ingreso a la Adm del E. Ejemplos: prdida de la calidad de ciudadano; la prdida de ttulo de abogado, si se requiere ese ttulo. c.3) Calificacin del funcionario en lista de Eliminacin o Condicional, de acuerdo con lo dispuesto en el art 50. Si terminado el proceso de calificaciones, la persona fue calificada en lista cuatro, debe alejarse del servicio, presentando su renuncia dentro de los 15 das hbiles siguientes. Si no lo hace, se declara la vacancia. Lo mismo ocurre si ha sido calificada por dos aos consecutivos en lista tres. c.4) Por no presentacin de la renuncia, dentro de las 48 horas de requerida, cuando se trata de los cargos de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica o de la autoridad facultada para hacer el nombramiento.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA d) La destitucin que es una sancin disciplinaria que se aplica en los casos en que se ha infringido en forma grave la probidad. e) Por la supresin del empleo por ley. f) Trmino del perodo legal por el cual se es designado, en el caso de las personas a contrata. g) Por fallecimiento del funcionario. Cargos de exclusiva confianza: Los cargos de exclusiva del Presidente de la Repblica se hallan establecidos en el art 32 de la Constitucin Poltica, N 7 (Ministros de E, Subsecretarios, Intendentes y Gobernadores), N 8 (embajadores, agentes diplomticos y representantes ante organismos internacionales) y N 10 (funcionarios que la ley seale como de su exclusiva confianza). Como ejemplo de cargos en que la ley seala que son de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica, podemos citar el art 40 inciso final de la LOC 18.575 de Bases que seala que dispone que son de exclusiva confianza del Presidente los cargos de jefes de servicio, con excepcin de los rectores de las instituciones de Educacin Superior del E. Adems, hay que tener presente lo que seala el art 49 de la LOC 18.575 de Bases: Sin perjuicio de lo dispuesto en los Ns. 7 y 8 del Art 32 de la Constitucin Poltica de la Repblica, la ley podr otorgar a determinados empleos la calidad de cargos de la exclusiva confianza del Presidente de la Repblica o de la autoridad facultada para efectuar el nombramiento. Aqu aparece por primera vez el concepto de cargo de exclusiva confianza de la autoridad facultada para efectuar el nombramiento; de modo que segn la LOC 18.575 no slo el Presidente de la Repblica tiene la facultad de nombrar personal de exclusiva confianza, sino tambin otras autoridades, como los Ministros o Jefes de Servicios. No obstante, la ley slo podr conferir dicha calidad a empleos que correspondan a los tres primeros niveles jerrquicos del respectivo rgano o servicio. Uno de los niveles jerrquicos corresponder, en el caso de los Ministerios, a los Secretarios Regionales Ministeriales, y en el caso de los servicios pblicos, a los subdirectores y a los directores regionales. Si el respectivo rgano o servicio no contare con los cargos antes mencionados, la ley podr otorgar la calidad de cargo de la exclusiva confianza, slo a los empleos que correspondan a los dos primeros niveles jerrquicos. Para estos efectos, no se considerarn los cargos a que se refieren las disposiciones constitucionales citadas en el inciso precedente. Con todo, la ley podr tambin otorgar la calidad de cargo de exclusiva confianza a todos aquellos que conforman la planta de personal de la Presidencia de la Repblica. Se entender por funcionarios de exclusiva confianza aqullos sujetos a la libre designacin y remocin del Presidente de la Repblica o de la autoridad facultada para disponer el nombramiento. Por su parte, el art 7 del EA seala que son cargos de la exclusiva confianza del Presidente de la Repblica o de la autoridad facultada para efectuar el nombramiento, los siguientes: a) Los cargos de la planta de la Presidencia de la Repblica. b) En los Ministerios, los Secretarios Regionales Ministeriales y los Jefes de Divisin o Jefaturas de niveles jerrquicos equivalentes o superiores a dichas jefaturas, existentes en la estructura ministerial, cualquiera sea su denominacin. La referencia a los niveles jerrquicos equivalentes o superiores se da, por ejemplo, en el caso de los Jefes de Gabinete. c) En los servicios pblicos, los jefes superiores de los servicios, los subdirectores, los directores regionales o jefaturas de niveles jerrquicos equivalentes o superiores a dichas jefaturas, existentes en la estructura del servicio, cualquiera sea su denominacin. Se exceptan los rectores de las Instituciones de Educacin Superior de carcter estatal, los que se regirn por la Ley Orgnica Constitucional de Enseanza y los estatutos orgnicos propios de cada Institucin. Normativa sobre los cargos de jefes de departamento: En la actualidad no son cargos de exclusiva confianza, sino de carrera. Lo fueron, pero esto cambi con la reformas que introdujo la Ley N 19.882, de 2003. En esta materia, ha ocurrido lo siguiente: cuando se dict la LOC 18.575 en 1986, los cargos de jefe de departamento no eran de exclusiva confianza. Pero con el retorno de la democracia, antes de asumir el Presidente Electo Patricio Aylwin pidi al Presidente en ejercicio Augusto Pinochet, que se modificara la normativa legal, para que los cargos de jefe de departamento fueran de exclusiva confianza, de modo de tener una mayor flexibilidad con los nombramientos en la Adm Pblica. En esta virtud, se dict ley N 18.972, que fue publicada el 10 de marzo de 1990, en virtud de la cual los cargos de jefe de departamento

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA pasaron a ser de exclusiva confianza. Sin embargo, con las normas dictadas en 2003 -que perseguan una Adm ms tcnica y profesional- se estim que era ms conveniente volver al sistema segn el cual los jefes de departamento son cargos de carrera, que es lo que ocurre hoy. Los jefes de departamento se encuentran en la actualidad sometidos a un rgimen especial de nombramientos establecido en el art 8 del EA: Los cargos de jefes de departamento y los de niveles de jefaturas jerrquicos equivalentes de los ministerios y servicios pblicos, sern de carrera y se sometern a las reglas especiales que se pasan a expresar: a) La provisin de estos cargos se har mediante concursos en los que podrn participar los funcionarios de planta y a contrata de todos los ministerios y servicios regidos por este Estatuto Administrativo que cumplan con los requisitos correspondientes, que se encuentren calificados en lista N 1, de distincin y que no estn afectos a las inhabilidades establecidas en el art 55. En el caso de los empleos a contrata se requerir haberse desempeado en tal calidad, a lo menos, durante los tres aos previos al concurso; b) Como resultado del concurso, el comit de seleccin propondr a la autoridad facultada para efectuar el nombramiento, los nombres de a lo menos tres ni ms de cinco candidatos pertenecientes a la planta del ministerio o servicio que realice el concurso, que hubieren obtenido los mejores puntajes respecto del cargo a proveer. En el evento que no haya un nmero suficiente de candidatos de planta idneos para completar dicha terna, sta se completar con los contratados y los pertenecientes a otras entidades, en orden decreciente segn el puntaje obtenido. Para los efectos de estos concursos, el comit de seleccin estar constituido de conformidad al art 21 y sus integrantes debern tener un nivel jerrquico superior a la vacante a proveer. Con todo, en los casos en que no se rena el nmero de integrantes requerido, el jefe superior del servicio solicitar al ministro del ramo que designe los funcionarios necesarios para este efecto; c) A falta de postulantes idneos, una vez aplicado el procedimiento anterior, deber llamarse a concurso pblico; d) La permanencia en estos cargos de jefatura ser por un perodo de tres aos. Al trmino del primer perodo trienal, el jefe superior de cada servicio, podr por una sola vez, previa evaluacin del desempeo del funcionario, resolver la prrroga de su nombramiento por igual perodo o bien llamar a concurso. Los funcionarios permanecern en estos cargos mientras se encuentren calificados en lista N 1, de distincin; ) Los funcionarios nombrados en esta calidad, una vez concluido su perodo o eventual prrroga, podrn reconcursar o reasumir su cargo de origen, cuando proceda, y f) En lo no previsto en el presente art, estos concursos se regularn, en lo que sea pertinente, por las normas del Prrafo 1 del Ttulo II." Como puede apreciarse, el nombramiento de los jefes de departamento es bastante especial, ya que primero se llama a un concurso dentro de la Adm Pblica (tienen preferencia los funcionarios de planta del ministerio o servicio pblico, y despus los funcionarios a contrata y los pertenecientes a otras entidades); pero si no hay postulantes idneos se llama a concurso pblico. El nombramiento es por tres aos, prorrogables por otros tres. Vencido ese plazo, si el funcionario desea seguir en el cargo, debe reconcursar. C. La remuneracin igualitaria: Hay que tener presente el art 50 de la LOC 18.575. El ppio consiste es que corresponden las mismas remuneraciones cuando se trata de funciones anlogas, que importen responsabilidades semejantes y que se presten en condiciones similares. Puede ocurrir por ello que dos cargos impliquen funciones anlogas y responsabilidades similares, pero que no reciban el mismo sueldo porque las condiciones son distintas. Eso ocurre con dos cargos de la misma planta y grado, uno de los cuales se desempea en Santiago y el otro en Punta Arenas. No recibirn la misma remuneracin porque en Punta Arenas se tendr D a una asignacin de zona. Esto hay que relacionarlo tambin con el art 9 del EA. La aplicacin de este sub-ppio exige realizar muy bien la descripcin de los cargos, para poder saber si las funciones son anlogas y las responsabilidades semejantes. Por otra parte, hay que considerar que en relacin a los empleos a contrata, el art 10 EA, dispone expresamente que se debe excluir "toda discriminacin que pueda alterar el ppio de igualdad de trato entre hombres y mujeres". D. Requisitos de ingreso a un cargo, formas de provisin y perfeccionamiento de la relacin de empleo pblico:

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA El art 44 de la LOC 18.575 seala que el ingreso en calidad de titular se har por concurso pblico y la seleccin de los postulantes se efectuar mediante procedimientos tcnicos, imparciales e idneos que aseguren una apreciacin objetiva de sus aptitudes y mritos. Los requisitos para poder participar en esos concursos y, por tanto, ingresar en la Adm del E se hallan sealados en el art 12 del EA. El art 12 seala que para ingresar a la Adm del E ser necesario cumplir los siguientes requisitos: a) Ser ciudadano, lo que significa ser chileno y tener ms de 18 aos. Para ser ciudadano basta con no haber sido condenado por delito que merezca pena aflictiva (superior a 3 aos); sin embargo, como se ver enseguida, para ingresar a la Adm Pblica la ley es ms exigente respecto de este requisito de idoneidad moral. Como uno de los requisitos para ingresar a la Adm Pblica es ser chileno, hay que revisar la situacin de los extranjeros. No hay inconvenientes para contratarlos a honorarios. Pero tambin podran acceder o ser nombrados en empleos a contrata: No obstante, en casos de excepcin determinados por la autoridad llamada a hacer el nombramiento, podr designarse en empleos a contrata a extranjeros que posean conocimientos cientficos o de carcter especial. Los respectivos decretos o resoluciones de la autoridad debern ser fundados, especificndose claramente la especialidad que se requiere para el empleo y acompandose el certificado o ttulo del postulante. Agrega la ley que en todo caso, en igualdad de condiciones, se preferir a los chilenos. A continuacin, el art 12 del EA establece la exigencia de una serie de idoneidades: b) Idoneidad cvica: Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin, cuando fuere procedente. Este requisito implica tener la situacin militar al da. c) Idoneidad fsica: Tener salud compatible con el desempeo del cargo. No se trata de tener una salud excelente, slo una compatible con el desempeo del cargo. d) Idoneidad intelectual: Haber aprobado la educacin bsica y poseer el nivel educacional o ttulo profesional o tcnico que por la naturaleza del empleo exija la ley (lo que se sabr segn la descripcin del cargo). El EA se qued atrs porque la Constitucin establece que tanto la Educacin Bsica como la Educacin Media son obligatorias. e) Idoneidad moral. Los factores son cuatro: 1) No haber cesado en un cargo pblico como consecuencia de haber obtenido una calificacin deficiente (una vez en lista cuatro o dos veces consecutivas en lista tres); 2) No haber cesado en un cargo por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido ms de cinco aos desde la fecha de expiracin de funciones (si la persona ha sido destituida debe obtener, adems, decreto de rehabilitacin del Presidente de la Repblica); 3) No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos pblicos, y 4) No hallarse condenado por crimen o simple delito. La Ley 10.336, Orgnica Constitucional de la Contralora General de la Repblica, en el Art 38, relativo a las funciones del Subdepartamento de Empleados Pblicos, dispone en la letra f), lo siguiente: "f) Llevar, asimismo, una nmina al da de los funcionarios separados o destituidos, administrativamente de cualquier empleo o cargo pblico, sin que pueda darse curso a ningn nombramiento recado en persona alguna afectada con la medida indicada a menos que intervenga decreto supremo de rehabilitacin;" Forma de acreditar el cumplimiento de los requisitos de ingreso: "Art 13.- Los requisitos sealados en las letras a), b) y d) del art anterior, debern ser acreditados mediante documentos o certificados oficiales autnticos. El requisito establecido en la letra c) del art que precede, se acreditar mediante certificacin del Servicio de Salud correspondiente. El requisito de ttulo profesional o tcnico exigido por la letra d) del art anterior, se acreditar mediante los ttulos conferidos en la calidad de profesional o tcnico, segn corresponda, de conformidad a las normas legales vigentes en materia de Educacin Superior. El requisito fijado en la letra e) ser acreditado por el interesado mediante declaracin jurada simple. La falsedad de esta declaracin har incurrir en las penas del art 210 del Cdigo Penal. La institucin deber comprobar el requisito establecido en la letra f) del art citado, a travs de consulta al Servicio de Registro Civil e Identificacin, quien acreditar este hecho mediante simple comunicacin. La cdula nacional de identidad acreditar la nacionalidad y dems datos que ella contenga. Todos los documentos, con excepcin de la cdula nacional de identidad, sern acompaados al decreto o resolucin de nombramiento y quedarn archivados en la Contralora General de la Repblica, despus del respectivo trmite de toma de razn.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Provisin de los cargos pblicos: La provisin de los cargos se efectuar, mediante nombramiento o promocin. Es incorrecto decir mediante nombramiento o ascenso, ya que el ascenso es slo una de las formas de promocin: la promocin se produce por ascenso o concurso. Hay promocin por ascenso y promocin por concurso. "Art 14.- La provisin de los cargos se efectuar mediante nombramiento o promocin. El nombramiento o promocin se resolver por los Ministros, Intendentes o Gobernadores, respecto de los empleos de su dependencia, y por los jefes superiores en los servicios pblicos regidos por este Estatuto, con excepcin del nombramiento en los cargos de la exclusiva confianza del Presidente de la Repblica. Cuando no sea posible aplicar la promocin en los cargos de carrera, proceder aplicar las normas sobre nombramiento. En los casos en que se origine la creacin de nuevos cargos de carrera, se fijen nuevas plantas de personal que los incluyan o se autoricen reestructuraciones o fusiones que den lugar a nuevos cargos de esa naturaleza, la primera provisin de dichos empleos se har siempre por concurso pblico. El art 17 del EA establece cmo se hacen los concursos pblicos: "Art 17.- El ingreso a los cargos de carrera en calidad de titular se har por concurso pblico y proceder en el ltimo grado de la planta respectiva, salvo que existan vacantes de grados superiores a ste que no hubieren podido proveerse mediante promociones. Todas las personas que cumplan con los requisitos correspondientes tendrn el D a postular en igualdad de condiciones. Prohbese todo acto de discriminacin que se traduzca en exclusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color, sexo, edad, E civil, sindicacin, religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen social que tengan por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o trato en el empleo. Las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las calificaciones exigidas para un empleo determinado no sern consideradas discriminacin. El art 18 del EA nos da el concepto de concurso para acceder a cargos pblicos: "Art 18.- El concurso consistir en un procedimiento tcnico y objetivo que se utilizar para seleccionar el personal que se propondr a la autoridad facultada para hacer el nombramiento, debindose evaluar los antecedentes que presenten los postulantes y las pruebas que hubieren rendido, si as se exigiere, de acuerdo a las caractersticas de los cargos que se van a proveer. En cada concurso debern considerarse, a lo menos, los siguientes factores: los estudios y cursos de formacin educacional y de capacitacin; la experiencia laboral, y las aptitudes especficas para el desempeo de la funcin. La institucin los determinar previamente y establecer la forma en que ellos sern ponderados y el puntaje mnimo para ser considerado postulante idneo, lo que deber ser informado a los candidatos que postulen, antes de iniciarse el proceso de seleccin, junto con el puntaje mnimo para ser considerado postulante idneo. Hay dos tipos de concurso: concurso de antecedentes, y concurso de antecedentes y oposicin. El concurso es de oposicin cuando se somete a los candidatos a examen de conocimientos. Los factores son los estudios y cursos de formacin educacional y de capacitacin; la experiencia laboral, y las aptitudes especficas para el desempeo de la funcin. Estos factores deben ser establecidos en forma previa al concurso, su ponderacin y el puntaje mnimo. "Art 19.- En los concursos se mantendr en secreto la identidad de cada candidato para los efectos de la evaluacin de las pruebas y otros instrumentos de seleccin que ello sea posible. Ser obligacin extender un acta de cada concurso que deje constancia de los fundamentos y resultados de la evaluacin de los candidatos. Asimismo ser obligatorio comunicar a los concursantes el resultado final del proceso. Lo normal es que el concurso se prepare y realice por un comit de seleccin del propio servicio, pero el art 23 del EA contempla la posibilidad de contratar a una empresa de asesora externa, pero en ese caso la empresa externa slo llega hasta la etapa de informar a la autoridad los puntajes obtenidos por los postulantes, no puede proponer el nombre de los candidatos ms idneos. "Art 23.- No obstante lo dispuesto en los arts anteriores, las instituciones podrn contratar servicios de asesoras externas con el fin de contar con asistencia tcnica en la preparacin y ejecucin de los concursos, o en la preparacin y realizacin directa de los mismos, pudiendo en este ltimo caso llegar en ellos hasta la etapa de informar a la autoridad de los

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA puntajes obtenidos por los postulantes. Estas asesoras se contratarn por licitacin entre las entidades inscritas en el registro que al efecto llevar la Direccin Nacional del Servicio Civil". "Art 20.- La autoridad facultada para hacer el nombramiento publicar un aviso con las bases del concurso en el Diario Oficial, los das 1 o 15 de cada mes o el primer da hbil siguiente si aquellos fueren feriado, sin perjuicio de las dems medidas de difusin que estime conveniente adoptar. Entre la publicacin en el Diario Oficial y la fecha de presentacin de antecedentes no podr mediar un lapso inferior a ocho das. El aviso deber contener, a lo menos, la identificacin de la institucin solicitante, las caractersticas del cargo, los requisitos para su desempeo, la individualizacin de los antecedentes requeridos, la fecha y lugar de recepcin de stos, las fechas y lugar en que se tomarn las pruebas de oposicin, si procediere, y el da en que se resolver el concurso. Para los efectos del concurso, los requisitos establecidos en las letras a), b) y d) del art 12 sern acreditados por el postulante, mediante exhibicin de documentos o certificados oficiales autnticos de los cuales se dejar copia simple en los antecedentes. Asimismo, los requisitos contemplados en las letras c), e) y f) del mismo art, sern acreditados mediante declaracin jurada del postulante. La falsedad de esta declaracin, har incurrir en las penas del art 210 del Cdigo Penal. "Art 21.- El concurso ser preparado y realizado por un comit de seleccin, conformado por el jefe o encargado de personal y por quienes integran la junta (calificadora) central o regional a que se refiere el art 35, segn corresponda, con excepcin del representante de personal. No podrn integrar el comit las personas que tengan los parentescos o calidades que sealan la letra b) del art 54 de la Ley N 18.575. El comit podr funcionar siempre que concurran ms del 50% de sus integrantes, sin incluir al jefe encargado de personal, quien siempre lo integrar (el texto anterior exiga la totalidad de los integrantes). Como resultado del concurso el comit de seleccin propondr a la autoridad facultada para efectuar el nombramiento, los nombres de los candidatos que hubieren obtenido los mejores puntajes, con un mximo de tres, respecto de cada cargo a proveer. El concurso podr ser declarado total o parcialmente desierto slo por falta de postulantes idneos, entendindose que existe tal circunstancia cuando ninguno alcance el puntaje mnimo definido para el respectivo concurso. (antes de llamarse al concurso, debe establecerse el puntaje mnimo) Podrn hacerse concursos destinados a disponer de un conjunto de postulantes elegibles, evaluados y seleccionados como idneos, con el fin de atender las necesidades futuras de ingreso de personal en la respectiva entidad. La elegibilidad de estos postulantes tendr una duracin de hasta doce meses contados desde la fecha en que el comit de seleccin concluy el correspondiente proceso de seleccin (esta es una norma muy especial, se trata de seleccionar postulantes idneos o elegibles para ms adelante; su elegibilidad dura 12 meses). "Art 22.- La autoridad facultada para hacer el nombramiento seleccionar a una de las personas propuestas y notificar personalmente o por carta certificada al interesado, quien deber manifestar su aceptacin del cargo y acompaar, en original o en copia autentificada ante Notario, los documentos probatorios de los requisitos de ingreso sealados en el art 13 dentro del plazo que se le indique. Si as no lo hiciere, la autoridad deber nombrar a alguno de los otros postulantes propuestos." La persona seleccionada debe aceptar el cargo por escrito, y acompaar los antecedentes. Esta aceptacin es anterior al nombramiento: o sea, slo cuando se ha aceptado el cargo, la autoridad lo nombrar como titular. La aceptacin del cargo es anterior al nombramiento. As se desprende del art 24: Una vez aceptado el cargo, la persona seleccionada ser designada titular en el cargo correspondiente. Empleo a Prueba: El empleo a prueba es un sistema muy utilizado en el mbito de la Adm Privada, que con la reforma del ao 2003, se incorpor en el art 25 del EA. "Art 25.- Establcese un sistema de empleo a prueba como parte del proceso de seleccin para el ingreso del personal a que se refiere el art 17, cuya aplicacin ser optativa para el jefe superior del servicio respectivo. En caso de emplearse este instrumento, este hecho se informar a los postulantes antes de iniciarse el proceso de seleccin. El perodo de prueba podr extenderse entre 3 y 6 meses, segn lo determine el jefe superior del servicio. Dentro de los 30 das anteriores al trmino de estos plazos, deber efectuarse por parte del jefe superior del servicio, previo informe del jefe directo, una

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA evaluacin del desempeo del funcionario para proceder, si corresponde, al nombramiento en calidad de titular. Esta evaluacin deber contener, a lo menos, un pronunciamiento respecto de los factores y subfactores de calificacin que considere el reglamento de calificaciones del personal aplicable al respectivo servicio. Si el resultado de la evaluacin del desempeo fuere deficiente, el funcionario cesar de pleno D en el empleo a prueba que estuviere ejerciendo. En ningn caso el perodo de prueba se entender prorrogado ni podr extenderse ms all de los plazos indicados en el inciso segundo. El funcionario a prueba tendr la calidad de empleado a contrata asimilado al mismo grado del cargo a proveer y durante el perodo de prueba se mantendr, en la planta, la vacante correspondiente, sin que en dicho perodo proceda la suplencia. Si el servicio contare con los recursos necesarios, podr contratar como empleados a prueba hasta los tres candidatos a que se refiere el inciso cuarto del art 21, por cada cargo a proveer. El personal empleado a prueba constituir dotacin y se desempear vlidamente con todos los Ds y obligaciones funcionarias en las tareas que correspondan al cargo vacante concursado. Una vez cumplido el perodo de empleo a prueba en forma satisfactoria, la persona seleccionada ser designada titular en el cargo correspondiente. No estarn obligados a cumplir con el perodo de prueba, aquellos funcionarios que se hayan desempeado en el respectivo servicio, en calidad de planta o a contrata, en forma ininterrumpida, por a lo menos durante los 3 aos anteriores al inicio del concurso, en funciones de la planta a que pertenece el cargo a proveer. Las promociones: Art 53.- La promocin se efectuar por concurso interno en las plantas de directivos de carrera, profesionales, fiscalizadores y tcnicos y por ascenso en el respectivo escalafn en las plantas de administrativos y auxiliares, o en las equivalentes a las antes enumeradas. Hay dos tipos de promocin: por concurso (directivos de carrera, profesionales, tcnicos y fiscalizadores) y por ascenso (plantas de administrativos y auxiliares). En estos concursos el comit de seleccin estar integrado de conformidad con el art 21 y, adems, por dos representantes del personal elegidos por ste. Aqu el comit de seleccin se integra adems por dos representantes del personal elegidos por ste; recordemos que en el comit de seleccin para el ingreso el representante del personal estaba excluido. Si se trata de promocin por concurso hay dos representantes de personal. Las bases de estos concursos debern considerar slo los siguientes factores: capacitacin pertinente, evaluacin del desempeo, experiencia calificada y aptitud para el cargo. Cada uno de estos factores tendr una ponderacin de 25%. En cada concurso estos factores podrn evaluarse simultnea o sucesivamente. En los respectivos concursos internos podrn participar los funcionarios que cumplan con las siguientes condiciones: a) Estar en posesin de los requisitos exigidos para el desempeo del respectivo cargo; b) Encontrarse calificado en lista N1, de distincin, o en lista N2, buena, y c) Encontrarse nombrado en los tres grados inferiores al de la vacante convocada, cuando los postulantes correspondan a la misma planta y de los tres grados inferiores, cuando lo sean de una distinta. Sin embargo, en el evento que el nmero de cargos provistos ubicados en grados inferiores de la misma planta de la vacante convocada sea menor a 20, podrn participar en el concurso los funcionarios nombrados en ella hasta en los cuatro grados inferiores a aquel del cargo a proveer. En estos concursos se podr adoptar el siguiente procedimiento: a) En la convocatoria, debern especificarse los cargos, las funciones a desempear y la localidad en la que estar ubicada la vacante a encasillar, sin perjuicio de las facultades de los jefes superiores de servicio establecidas en el Prrafo 3 del Ttulo III de este Estatuto. b) Los funcionarios, en un solo acto, debern postular a una o ms de las plantas del servicio sin especificar cargos o grados determinados dentro de ellas. c) La provisin de los cargos vacantes de cada planta se efectuar, en cada grado, en orden decreciente, conforme al puntaje obtenido por los postulantes. d) Las vacantes que se produzcan por efecto de la provisin de los cargos conforme al nmero anterior, se proveern, de ser posible, en acto seguido, como parte del mismo concurso y siguiendo iguales reglas. e) En caso de producirse empate, los funcionarios sern designados conforme al resultado de la ltima calificacin obtenida, y en el evento de mantenerse esta igualdad, decidir el jefe superior de servicio.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA La promocin por concurso interno regir a partir de la fecha en que quede totalmente tramitado el acto administrativo que la dispone (se trata de un acto constitutivo, por eso no rige desde la fecha en que se produjo la vacante). "Art 55.- Sern inhbiles para ser promovidos los funcionarios que: a) No hubieren sido calificados en lista de distincin o buena en el perodo inmediatamente anterior; b) No hubieren sido calificados durante dos perodos consecutivos; c) Hubieren sido objeto de la medida disciplinaria de censura, ms de una vez, en los doce meses anteriores de producida la vacante, y d) Hubieren sido sancionados con la medida disciplinaria de multa en los doce meses anteriores de producida la vacante. El ascenso: Art 54.- El ascenso es el D de un funcionario de acceder a un cargo vacante de grado superior en la lnea jerrquica de la respectiva planta, sujetndose estrictamente al escalafn, sin perjuicio de lo dispuesto en el art 56. En este art, al Estatuto Administrativo le falt precisar que el ascenso slo procede en las plantas de administrativos y auxiliares. El escalafn es un listado en el cual los funcionarios de cada grado de la respectiva planta estn ubicados en orden decreciente conforme al puntaje obtenido (art 51 del EA). Si hay empate, el desempate se hace segn la antigedad: primero en el cargo, luego en el grado, despus en la institucin, a continuacin en la Adm del E, y finalmente, en el caso de mantenerse la concordancia, decidir el Jefe Superior de la institucin. El escalafn es muy importante en el ascenso, que es un D, el D de acceder a un cargo vacante de grado superior en la lnea jerrquica de la respectiva planta, sujetndose estrictamente al escalafn. El ascenso se refiere a los funcionarios de la respectiva planta de administrativos o auxiliares; hay, sin embargo, una excepcin en que un funcionario de la planta de auxiliares puede ascender a la planta de administrativos: "Art 56.- Un funcionario de la Planta de Auxiliares tendr D a ascender a un cargo de la Planta de Administrativos, gozando de preferencia respecto de los funcionarios de sta, cuando se encuentre en el tope de su planta, rena los requisitos para ocupar el cargo y tenga un mayor puntaje en el escalafn que los funcionarios de la planta a la cual accede. Este D corresponder al funcionario que, cumpliendo las mismas exigencias del inciso anterior, ocupe el siguiente lugar en el escalafn, en el mismo grado, si el primer funcionario renunciare a l. A la persona que tiene la preferencia podra no interesarle ascender, por ejemplo, por tener muchos bienios (que se pierden cuando la persona es promovida). "Art 59.- El ascenso regir a partir de la fecha en que se produzca la vacancia. El ascenso es un acto declarativo, a diferencia de la promocin por concurso que es un acto constitutivo. "Art 57.- Los funcionarios, al llegar al grado inmediatamente inferior al inicio de otra planta en que existan cargos de ingreso vacantes, gozarn de preferencia para el nombramiento, en caso de igualdad de condiciones, en el respectivo concurso. "Art 58.- Para hacer efectivo el D que establece el art precedente, los funcionarios debern reunir los requisitos del cargo vacante a que se postula y no estar sujetos a las inhabilidades contempladas en el art 55. La permuta: Una forma especial de provisin de los cargos pblicos, que se encuentra regulada en el art 92 del EA, es la permuta: "Art 92.- Los funcionarios tendrn D a solicitar la permuta de sus cargos, siempre que no sean de exclusiva confianza. La permuta consistir en el cambio voluntario de sus respectivos cargos entre dos funcionarios titulares de igual grado de la respectiva planta, siempre que posean los requisitos legales y reglamentarios para ocupar los respectivos empleos, y la aceptacin de las autoridades facultadas para hacer los nombramientos. Los funcionarios que permuten sus empleos pasarn a ocupar en el escalafn el ltimo lugar del respectivo grado, hasta que obtengan una nueva calificacin. Por ejemplo: Dos abogados grado 8, uno del Servicio de Registro Civil y otro del Servicio Mdico Legal permutan sus cargos; para lo cual deben tener la aceptacin de las autoridades facultadas para efectuar los nombramientos, en este caso, los jefes superiores de los dos servicios. Perfeccionamiento de la relacin de empleo pblico: Se trata de determinar a partir de qu momento el nombramiento comienza a producir sus efectos. La regla general est en el

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA inciso 1 del art 16 que seala que el nombramiento regir desde la fecha indicada en el respectivo decreto o resolucin o desde cuando ste quede totalmente tramitado por la Contralora General de la Repblica. Esta regla es insuficiente, porque no seala efectivamente el momento preciso a partir del cual comienzan a producirse los efectos y por ende, cuando se perfecciona la relacin de empleo pblico. Sin embargo, a continuacin el mismo art aclara la situacin y establece: Si el decreto o resolucin ordenare la asuncin de funciones en una fecha anterior a la de su total tramitacin, el interesado deber hacerlo en la oportunidad que aqul seale. En este caso y si el interesado hubiere asumido sus funciones, el decreto o resolucin no podr ser retirado de tramitacin ante la Contralora General de la Repblica. Si este organismo observare el decreto o resolucin, esta determinacin ser comunicada al interesado, quien deber cesar en sus funciones. Las actuaciones del interesado efectuadas durante ese perodo sern vlidas y darn D a la remuneracin que corresponda. En otras palabras, la relacin de empleo pblico se perfecciona con la asuncin de funciones del funcionario, los efectos del nombramiento se producen desde que se asumen las funciones. La ltima parte de ese inciso 2 (relativa al llamado funcionario de hecho) es muy criticada por algunos profesores como Eduardo Soto Kloss, que estiman que se estn validando actuaciones nulas de manera inconstitucional. Sin embargo, hay una razn de seguridad jurdica a favor de los administrados: se valida una actuacin nula para proteger el ppio de certeza y de seguridad jurdica para los administrados. Por otra parte, esta norma est en plena concordancia con lo dispuesto en el art 63 de la LOC 18.575: "La designacin de una persona inhbil ser nula. La invalidacin no obligar a la restitucin de las remuneraciones percibidas por el inhbil, siempre que la inadvertencia de la inhabilidad no le sea imputable. La nulidad del nombramiento en ningn caso afectar la validez de los actos realizados entre su designacin y la fecha en que quede firme la declaracin de nulidad. Incurrir en responsabilidad administrativa todo funcionario que hubiere intervenido en la tramitacin de un nombramiento irregular y que por negligencia inexcusable omitiere advertir el vicio que lo invalidaba". El inciso 3 del art 16 EA, agrega que si el interesado, debidamente notificado personalmente o por carta certificada de la oportunidad en que deba asumir sus funciones o del hecho de que el decreto o resolucin de nombramiento ha sido totalmente tramitado por la Contralora General de la Repblica, no asumiere el cargo dentro de tercero da contado desde la fecha que correspondiere, el nombramiento quedar sin efecto por el solo ministerio de la ley. Estamos aqu frente a una causal natural de extincin de los efectos del acto administrativo. E. Sistema de calificaciones. Del sistema de calificaciones, nos habla el art 47 de la LOC 18.575: "Art 47.- Para los efectos de la calificacin del desempeo de los funcionarios pblicos, un reglamento establecer un procedimiento de carcter general, que asegure su objetividad e imparcialidad, sin perjuicio de las reglamentaciones especiales que pudieran dictarse de acuerdo con las caractersticas de determinados organismos o servicios pblicos. Adems, se llevar una hoja de vida por cada funcionario, en la cual se anotarn sus mritos y deficiencias. La calificacin se considerar para el ascenso, la eliminacin del servicio y los estmulos al funcionario, en la forma que establezca la ley." Esta disposicin debera referirse a la promocin y no slo al ascenso, que es una de las formas de promocin, propia de la planta de administrativos y auxiliares. La promocin puede ser por ascenso o por concurso. Es curioso que la ley diga adems, se llevar una hoja de vida por cada funcionario, por cuanto la hoja de vida es, junto a la hoja de calificacin, un elemento bsico del sistema de calificaciones, segn lo expresado por el art 41 del Estatuto. La calificacin no slo sirve para las promociones y la eliminacin del servicio, sino tambin para los estmulos al funcionario, en la forma que establezca la ley. Por ejemplo, la ley podra establecer que el funcionario tenga acceso a determinados bonos (de desempeo o de cumplimiento de metas) nicamente si ha sido calificado en lista uno. El objeto de las calificaciones est contenido en el art 32 del EA: "Art 32.- El sistema de calificacin tendr por objeto evaluar el desempeo y las aptitudes de cada funcionario, atendidas las exigencias y caractersticas de su cargo, y servir de base para la promocin, los estmulos y la eliminacin del servicio."

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Quines son calificados? Todo el personal debe ser calificado, sea a contrata o titular de planta. En el caso del personal a contrata, la calificacin tiene la utilidad adicional de permitir al superior resolver si se prorroga o no la contrata, que termina el 31 de diciembre de cada ao. El Jefe Superior de la institucin es personalmente responsable de que todo el personal sea calificado. "Art 33.- Todos los funcionarios, incluido el personal a contrata, deben ser calificados anualmente, en alguna de las siguientes listas: Lista N 1, de Distincin; Lista N 2, Buena; Lista N 3, Condicional; Lista N 4, de Eliminacin. El Jefe Superior de la institucin ser personalmente responsable del cumplimiento de este deber." Quines no son calificados? Hay que distinguir dos situaciones, previstas por los arts 34 y 40 del Estatuto Administrativo. Primer caso: "Art 34.- No sern calificados el Jefe Superior de la institucin, su subrogante legal, los miembros de la Junta Calificadora Central y los delegados del personal, quienes conservarn la calificacin del ao anterior, cuando corresponda. Con todo, si el delegado del personal lo pidiere ser calificado por su Jefe Directo." La regla general es que no son calificados: el Jefe Superior de la institucin, su subrogante legal y los miembros de la Junta Calificadora Central (los miembros de la Junta Calificadora Regional, son calificados por la Junta Calificadora Central), incluyendo a los delegados de personal. Todos ellos conservan la calificacin del ao anterior. Pero el delegado de personal podra solicitar a su jefe directo ser calificado. Al delegado de personal podra interesarle ser calificado, por ejemplo, para una promocin; pero en ese caso lo califica su jefe directo, y no la junta calificadora. Segundo caso: "Art 40.- No sern calificados los funcionarios que por cualquier motivo hubieren desempeado efectivamente sus funciones por un lapso inferior a seis meses, ya sea en forma continua o discontinua dentro del respectivo perodo de calificaciones, caso en el cual conservarn la calificacin del ao anterior." Se establece en el art 40 del Estatuto Administrativo que tampoco son calificados los funcionarios que hayan desempeado efectivamente sus funciones por menos de seis meses durante el respectivo perodo de calificaciones. En este caso, no se califica a la persona porque trabaj menos de seis meses, y mantiene la calificacin del ao anterior. El funcionario puede haber trabajado menos de seis meses por diversas razones: licencias mdicas, pre-natal, post-natal, permisos sin goce de remuneraciones, etc. Opera la norma sobre eliminacin si la persona ha conservado la calificacin en lista 3 dos aos consecutivos, por no haber sido calificado? Si la persona trabaj por un lapso inferior a 6 meses, mantiene la calificacin del ao anterior, pero no le es aplicable la norma que establece que deber retirarse del servicio dentro de los 15 das siguientes en caso que su calificacin anterior haya sido en lista 3. No obstante, si nuevamente durante el siguiente perodo de calificacin tampoco es calificado por la misma razn, se producir el efecto y deber retirarse del servicio. As lo establece el inciso 2 del art 50 del Estatuto: "Art 50.- El funcionario calificado por resolucin ejecutoriada en lista 4 o por dos aos consecutivos en lista 3, deber retirarse del servicio dentro de los 15 das hbiles siguientes al trmino de la calificacin. Si as no lo hiciere se le declarar vacante el empleo a contar desde el da siguiente a esa fecha. Se entender que la resolucin queda ejecutoriada desde que venza el plazo para reclamar o desde que sea notificada la resolucin de la Contralora General de la Repblica que falla el reclamo. Si un funcionario conserva la calificacin en lista 3, en virtud de lo dispuesto en el art 40, no se aplicar lo establecido en el inciso precedente, a menos que la falta de calificacin se produzca en dos perodos consecutivos." Quin califica? La Junta Calificadora. Existen la Junta Calificadora Central y la Junta Calificadora Regional. La calificacin estar a cargo de la Junta Calificadora Central en las regiones en que la institucin tenga menos de quince funcionarios y en la Regin Metropolitana de Santiago; mientras que estar a cargo de la Junta Calificadora Regional en aquellas regiones en que la institucin de que se trate tenga quince o ms funcionarios. Slo nos referiremos a la composicin de la Junta Calificadora Central: Ella est integrada por los cinco funcionarios de ms alto nivel jerrquico de la institucin, con excepcin del Jefe Superior de la misma, y por un representante del personal, elegido por ste, segn el estamento a calificar.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA La Asociacin de Funcionarios con mayor representacin del respectivo Servicio o institucin tendr D a designar a un delegado que slo tendr D a voz. Esta disposicin tiene relacin con el hecho de que en la Adm Pblica existe la prohibicin de sindicalizarse, salvo en las empresas del E, cuyos trabajadores se rigen por el D Comn. Aunque no se pueden formar sindicatos, en virtud de la Ley 19.296, de 1994, pueden organizarse Asociaciones de Funcionarios, que son corporaciones de D Privado sin fines de lucro. Dentro de un mismo servicio puede haber varias Asociaciones, y la ley establece que aquella con ms asociados tendr D a designar un delegado que integrar la Junta Calificadora slo con D a voz, a diferencia del delegado del personal que tiene D a voz y voto. Qu perodo se califica? El perodo que se evala es entre el 1 de septiembre de un ao y el 31 de agosto del ao siguiente. Con todo, los reglamentos especiales propios de cada institucin podrn establecer otras fechas de inicio y trmino del perodo anual de desempeo. Cmo se califica? Para que la Junta Calificadora califique se requiere que previamente el Jefe Directo haya hecho una precalificacin. Eso se hace muy anticipadamente, y generalmente a mediados de agosto los funcionarios ya conocen su precalificacin. El Jefe Directo es responsable entonces de esa precalificacin, y la forma en que lleve a cabo ese proceso incidir en su propia calificacin. Adems, hay que tener presente que si el delegado del personal solicita ser calificado (caso del inciso 2 del art 34 del Estatuto), all el Jefe Directo no precalifica, sino que derechamente califica. Los elementos bsicos del sistema de calificacin son, como se ha dicho, la hoja de vida y la hoja de calificacin. "Art 41.- La Junta Calificadora adoptar sus resoluciones teniendo en consideracin, necesariamente, la precalificacin del funcionario hecha por su Jefe Directo, la que estar constituida por los conceptos, notas y antecedentes que ste deber proporcionar por escrito. Entre los antecedentes, se considerarn las anotaciones de mrito o de demrito que se hayan efectuado dentro del perodo anual de calificaciones, en la hoja de vida que llevar la oficina encargada del personal para cada funcionario. Los jefes sern responsables de las precalificaciones que efecten, como asimismo, de la calificacin en la situacin prevista en el inciso segundo del art 34. La forma en que lleven a cabo este proceso deber considerarse para los efectos de su propia calificacin. Constituirn elementos bsicos del sistema de calificaciones la hoja de vida y la hoja de calificacin. La infraccin de una obligacin o deber funcionario que se establezca en virtud de una investigacin sumaria o sumario administrativo, slo podr ser considerada una vez en las calificaciones del funcionario." Anotaciones Mrito y de Demrito: El art 42 del Estatuto define las anotaciones de mrito, el 43 las de demrito, y ambas disposiciones dan ejemplos de unas y otras. "Art 42.- Son anotaciones de mrito aqullas destinadas a dejar constancia de cualquier accin del empleado que implique una conducta o desempeo funcionario destacado. Entre las anotaciones de mrito figurarn aspectos tales como la adquisicin de algn ttulo u otra calidad especial relacionada con el servicio, cuando stos no sean requisitos especficos en su cargo, como asimismo, la aprobacin de cursos de capacitacin que se relacionen con las funciones del servicio, el desempeo de labor por perodos ms prolongados que el de la jornada normal, la realizacin de cometidos que excedan de su trabajo habitual y la ejecucin de tareas propias de otros funcionarios cuando esto sea indispensable. Las anotaciones de mrito realizadas a un funcionario durante el respectivo perodo de calificaciones, constituirn un antecedente favorable para la seleccin a cursos de capacitacin a que ste opte." "Art 43.- Son anotaciones de demrito aqullas destinadas a dejar constancia de cualquier accin u omisin del empleado que implique una conducta o desempeo funcionario reprochable. Entre las anotaciones de demrito se considerarn el incumplimiento manifiesto de obligaciones funcionarias, tales como, infracciones a las instrucciones y rdenes de servicio y el no acatamiento de prohibiciones contempladas en este cuerpo legal y los atrasos en la entrega de trabajos." El Jefe Directo del funcionario es quien debe solicitar que se practiquen las anotaciones de mrito por la unidad encargada del personal. El funcionario puede solicitar a su Jefe

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Directo que se practiquen las de mrito. Frente a las de demrito puede solicitar que se las deje sin efecto o que se consideren circunstancias atenuantes. Aunque el jefe directo no de lugar a lo solicitado hay que dejar constancia de ello, para que lo considere la Junta Calificadora. As aparece de los arts 44 y 45 del Estatuto. Impugnacin de la calificacin: Una vez que la Junta ha calificado y el funcionario conoce el puntaje y la calificacin que obtuvo, se puede apelar de la calificacin: de esa apelacin conocern el Subsecretario (cuando se trata del personal de una Subsecretara) o el Jefe Superior del Servicio. Esa es la razn por la cual el Jefe Superior del Servicio no forma parte de la Junta Calificadora. Hasta este momento no haba tenido ninguna participacin en el proceso de calificacin, porque es la instancia para apelar. "Art 48.- El funcionario tendr D a apelar de la resolucin de la Junta Calificadora o de la del Jefe Directo en la situacin prevista en el inciso segundo del art 34. De este recurso conocer el Subsecretario o el Jefe Superior del Servicio, segn corresponda. La notificacin de la resolucin de la Junta Calificadora se practicar al empleado por el Secretario de sta o por el funcionario que la Junta designe, quien deber entregar copia autorizada del acuerdo respectivo de la Junta Calificadora y exigir la firma de aqul o dejar constancia de su negativa a firmar. En el mismo acto o dentro del plazo de cinco das, el funcionario podr deducir apelacin. En casos excepcionales, calificados por la Junta, el plazo para apelar podr ser de hasta diez das contados desde la fecha de la notificacin. La apelacin deber ser resuelta en el plazo de 15 das contado desde su presentacin. Al decidir sobre la apelacin se deber tener a la vista la hoja de vida, la precalificacin y la calificacin. Podr mantenerse o elevarse el puntaje asignado por la Junta Calificadora, pero no rebajarse en caso alguno. Los plazos de das a que se refiere este art sern de das hbiles." El inciso 3 contiene una norma muy til porque podra ocurrir que el Jefe Superior o el Subsecretario en su caso, podran estimar que corresponda una calificacin inferior, pero no pueden bajarla. Resuelta la apelacin por el Jefe Superior del Servicio o el Subsecretario en su caso, slo podra el funcionario reclamar directamente ante la Contralora General de la Repblica, interponiendo lo que se ha dado en llamar el reclamo de ilegalidad, conforme al art 160 del Estatuto Administrativo, si la calificacin adoleciere de vicios de legalidad. As lo dispone el art 49 del EA. El escalafn: Una vez que los funcionarios han sido calificados, conocieron sus puntajes, se resolvieron las impugnaciones y las calificaciones se encuentran ejecutoriadas, hay que formar el escalafn en cada servicio, disponiendo a los funcionarios de cada grado de la respectiva planta en orden decreciente conforme al puntaje obtenido. "Art 51.- Con el resultado de las calificaciones ejecutoriadas, las instituciones confeccionarn un escalafn disponiendo a los funcionarios de cada grado de la respectiva planta en orden decreciente conforme al puntaje obtenido. En caso de producirse un empate, los funcionarios se ubicarn en el escalafn de acuerdo con su antigedad: primero en el cargo, luego en el grado, despus en la institucin, a continuacin en la Adm del E, y finalmente, en el caso de mantenerse la concordancia, decidir el Jefe Superior de la institucin. El funcionario que ascienda pasar a ocupar, en el nuevo grado, el ltimo lugar, hasta que una calificacin en ese nuevo grado, por un desempeo no inferior a seis meses, determine una ubicacin distinta." "Art 52.- El escalafn comenzar a regir a contar desde el 1 de enero de cada ao y durar doce meses. El escalafn ser pblico para los funcionarios de la respectiva institucin Los funcionarios tendrn D a reclamar de su ubicacin en el escalafn con arreglo al art 160 de este Estatuto. El plazo para interponer este reclamo deber contarse desde la fecha en que el escalafn est a disposicin de los funcionarios para ser consultado." F. Capacitacin y perfeccionamiento. La Constitucin Poltica se refiere a la capacitacin y el perfeccionamiento (art 38 inciso 1); lo mismo hace la LOC 18.575 en el art 48, pero el Estatuto Administrativo se refiere slo a la capacitacin. El Estatuto reduce la cuestin a un solo trmino: capacitacin y considera al perfeccionamiento como uno de los tipos de capacitacin.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA "Art 26.- Se entender por capacitacin el conjunto de actividades permanentes, organizadas y sistemticas destinadas a que los funcionarios desarrollen, complementen, perfeccionen o actualicen los conocimientos y destrezas necesarios para el eficiente desempeo de sus cargos o aptitudes funcionarias." La lectura de la disposicin transcrita pone de manifiesto que el Estatuto incluye dentro del concepto de capacitacin el perfeccionamiento. Hay aqu un concepto de capacitacin que es muy completo. Se refiere luego el Estatuto a los tipos de capacitacin que son tres: la capacitacin para la promocin: para acceder a cargos de nivel o grado superior, que por regla general son mejor remunerados; en este caso, la seleccin se hace estrictamente de acuerdo al escalafn; la capacitacin de perfeccionamiento, que tiene por objeto mejorar el desempeo del funcionario en el cargo que ocupa y en que la seleccin se hace por concurso, y la capacitacin voluntaria, que es de inters para la institucin, pero no est ligada a un cargo determinado ni es habilitante para la promocin y en que tambin se selecciona por concurso. G. Sistema de destinaciones, comisiones de servicio y cometidos funcionarios. a) Destinaciones: Segn el art 46 inciso 3 de la LOC 18.575 los funcionarios pblicos slo podrn ser destinados a funciones propias del empleo para el cual han sido designados, dentro del rgano o servicio pblico correspondiente. La destinacin es la orden que recibe un funcionario pblico para desempear las funciones propias del empleo para el cual ha sido designado dentro del rgano correspondiente. As lo dispone el art 73 del Estatuto Administrativo, ubicado en el Prrafo III De las destinaciones, comisiones de servicio y cometidos funcionarios, Ttulo III De las obligaciones funcionarias. Es decir, las destinaciones, comisiones de servicio y cometidos funcionarios son obligaciones funcionarias: "Art 73.- Los funcionarios slo podrn ser destinados a desempear funciones propias del cargo para el que han sido designados dentro de la institucin correspondiente. Las destinaciones debern ser ordenadas por el jefe superior de la respectiva institucin. La destinacin implica prestar servicios en cualquiera localidad, en un empleo de la misma institucin y jerarqua." Generalmente, en la misma resolucin o decreto de nombramiento del funcionario, en uno de sus nmeros o arts, se indica la destinacin, el lugar dentro de la institucin o servicio, donde va a desempear las funciones propias de su cargo. Cuando se modifica la destinacin se habla de traslado, especialmente cuando dicha modificacin implica el cambio de la residencia habitual del funcionario. A eso se refiere el art 74 del Estatuto: "Art 74.- Cuando la destinacin implique un cambio de su residencia habitual, deber notificarse al funcionario con treinta das de anticipacin, a lo menos, de la fecha en que deba asumir sus nuevas labores. Si ambos cnyuges fueren funcionarios regidos por este Estatuto con residencia en una misma localidad, uno de ellos no podr ser destinado a un empleo con residencia distinta, sino mediante su aceptacin, a menos que ambos sean destinados a un mismo punto simultneamente." En el caso a que se refiere el inciso 2 ambos cnyuges deben aceptar el cambio de destinacin, a menos que ambos sean destinados a un mismo punto simultneamente. b) Comisiones de servicio: Se refiere a ellas el art 46 inciso final de la LOC 18.575: Los funcionarios pblicos podrn ser designados en comisiones de servicio para el desempeo de funciones ajenas al cargo, en el mismo rgano o servicio pblico o en otro distinto, tanto en el territorio nacional como en el extranjero. Las comisiones de servicio sern esencialmente transitorias, y no podrn significar el desempeo de funciones de inferior jerarqua a las del cargo, o ajenas a los conocimientos que ste requiere o al servicio pblico. Las comisiones de servicio se refieren a funciones ajenas al cargo, en el mismo rgano o servicio pblico o en otro distinto, tanto en el territorio nacional como en el extranjero. Sin embargo, las comisiones de servicio tienen tres limitaciones: - No pueden referirse a funciones de inferior jerarqua; por ejemplo, que a un abogado se le enve en comisin de servicios dentro del mismo rgano para limpiar los baos. - No pueden referirse a funciones ajenas a los conocimientos que requiere el cargo. Por ejemplo, se enva a un abogado a practicar autopsias. - No pueden referirse a funciones ajenas al servicio pblico. Por ejemplo, se enva a un abogado a observar las carreras de caballos. El Estatuto Administrativo tambin se refiere a las comisiones de servicio:

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA "Art 75.- Los funcionarios pblicos podrn ser designados por el jefe superior de la respectiva institucin, en comisin de servicio para el desempeo de funciones ajenas al cargo, en el mismo rgano o servicio pblico o en otro distinto, tanto en el territorio nacional como en el extranjero. En caso alguno estas comisiones podrn significar el desempeo de funciones de inferior jerarqua a las del cargo, o ajenas a los conocimientos que ste requiere o a la institucin. Las designaciones en comisin de servicio a que se refiere el inciso anterior, podrn ser efectuadas por los Secretarios Regionales Ministeriales o por los Directores Regionales de servicios nacionales desconcentrados, respecto del personal a su cargo y siempre que tengan lugar dentro del territorio nacional." La parte final del inciso 1 del art 75 contiene un error, porque seala que las comisiones de servicio no pueden referirse a funciones ajenas a la institucin, lo que claramente no es as, porque la comisin de servicio por definicin, implica realizar funciones ajenas al cargo en el mismo rgano o en un servicio pblico distinto. El inciso 2 de ese art seala una limitacin a las comisiones de servicio ordenadas por los Seremi y Directores Regionales de servicios nacionales desconcentrados, que slo pueden tener lugar dentro del territorio nacional. Dado que las comisiones de servicios son esencialmente transitorias, el art 76 del Estatuto se refiere a su duracin: "Art 76.- Los funcionarios no podrn ser designados en comisin de servicio, durante ms de tres meses, en cada ao calendario, tanto en el territorio nacional como en el extranjero. No obstante, las comisiones podrn ser renovadas por iguales perodos pero no ms all de un ao. En casos calificados, por decreto supremo fundado, el Presidente de la Repblica podr extender el perodo de las comisiones de servicio hasta un plazo mximo de 2 aos. Vencidos estos plazos los funcionarios no podrn ser designados nuevamente en comisin de servicio, hasta que transcurra el plazo mnimo de un ao. El lmite sealado en el inciso anterior, no ser aplicable en el caso de funcionarios designados en comisin de servicio para realizar estudios en el pas o en el extranjero hayan sido o no hayan sido beneficiados con una beca. Con todo, dicha comisin no podr exceder de tres aos, a menos que el funcionario estuviere realizando estudios de posgrado conducentes al grado acadmico de Doctor, caso en el cual podr extenderse por el plazo necesario para terminar dichos estudios, siempre que el plazo total no exceda de cinco aos. El Jefe superior del servicio slo podr disponer estas comisiones, siempre que los estudios se encuentren relacionados con las funciones que deba cumplir la respectiva institucin." En consecuencia, la duracin normal de una comisin de servicios no puede exceder de tres meses, sin perjuicio de la posibilidad de renovar dicha duracin hasta por el plazo de un ao, o de la facultad del Presidente de la Repblica de extender el plazo de las comisiones de servicio hasta por dos aos, mediante decreto supremo fundado. Estos plazos normales pueden verse extendidos en caso de comisiones de servicio para realizar estudios en el pas o en el extranjero. El art 77 contiene una norma especial relativa a los estudios realizados en el extranjero. Las comisiones de servicio que deban efectuarse en el extranjero se dispondrn mediante decreto supremo que deber llevar la firma del Ministro de Relaciones Exteriores. Ese decreto deber ser fundado, sealando la naturaleza de la comisin y las razones de inters pblico que la justifican, son la sola excepcin de las misiones de carcter reservado. Los traslados (cambio de destinacin) y comisiones de servicio de los funcionarios pblicos de la Adm Centralizada y Descentralizada no pueden ordenarse en perodos preelectorales (30 das antes, como lo dispone la Ley de la Contralora). LOC 10.336, art 156, inciso 2 y 3 y art 157: "Treinta das antes de la eleccin de Presidente de la Repblica, los funcionarios pblicos y semifiscales no podrn ser trasladados o nombrados en comisin de servicio fuera del lugar en que ejercen sus funciones, sin perjuicio de lo dispuesto en las leyes 9.280, 9.304, 10.616 y en el art 38 del decreto con fuerza de ley 263, de 1953. Asimismo, desde treinta das antes de la eleccin de Presidente de la Repblica quedarn suspendidas todas las comisiones que estuvieren desempeando los funcionarios pblicos y semifiscales a que se refiere el inciso 1, quienes debern reintegrarse a las funciones para cuyo desempeo estn nombrados en propiedad." "Art 157. Las disposiciones del art anterior se aplicarn, asimismo, a las elecciones ordinarias y extraordinarias dentro de las respectivas circunscripciones electorales, desde treinta das antes de su realizacin."

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA c) Cometidos funcionarios: Los cometidos funcionarios implican el desempeo de las labores habituales que desarrolla un funcionario pblico en el ejercicio de su cargo. Son las rdenes que normalmente se imparten a los funcionarios. A los cometidos funcionarios no les afecta la prohibicin de ordenarlos en los perodos preelectorales. No los trata la LOC 18.575, solamente el art 78 del EA: "Art 78.- Los funcionarios pblicos pueden cumplir cometidos funcionarios que los obliguen a desplazarse dentro o fuera de su lugar de desempeo habitual para realizar labores especficas inherentes al cargo que sirven. Estos cometidos no requieren ser ordenados formalmente, salvo que originen gastos para la institucin, tales como pasajes, viticos u otros anlogos, en cuyo caso se dictar la respectiva resolucin o decreto." H. Rgimen disciplinario. Este ltimo sub-ppio por ahora slo ser mencionado, por cuanto se tratar detalladamente en relacin con la responsabilidad administrativa. El rgimen disciplinario a que se encuentra sujeto todo el personal de la Adm del E podra dar lugar a responsabilidad administrativa si se infringen los deberes y obligaciones del funcionario (probidad y transparencia), lo que constituye una infraccin a la disciplina. La LOC 18.575 se refiere al rgimen disciplinario en las siguientes disposiciones: "Art 7.- Los funcionarios de la Adm del E estarn afectos a un rgimen jerarquizado y disciplinado. Debern cumplir fiel y esmeradamente sus obligaciones para con el servicio y obedecer las rdenes que les imparta el superior jerrquico." "Art 18.- El personal de la Adm del E estar sujeto a responsabilidad administrativa, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que pueda afectarle. En el ejercicio de la potestad disciplinaria se asegurar el D a un racional y justo procedimiento." II. PPIO DE JERARQUA. La jerarqua es el vnculo jurdico que une a rganos y funcionarios en una relacin de superior a inferior, crendose entre ellos una relacin de subordinacin o dependencia. Los funcionarios pblicos estn vinculados en forma piramidal de mayor a menor jerarqua. El fundamento constitucional del ppio de jerarqua se halla en el art 24 de la Constitucin Poltica de la Repblica, que atribuye al Presidente de la Repblica el carcter de Jefe del E, a quien corresponden el Gobierno y la Adm del E. De esta disposicin y los textos constitucionales anteriores, surgi la prctica de llamarlo Primer Mandatario por ocupar el lugar ms elevado en la organizacin del E. Otro fundamento del ppio de jerarqua lo encontramos en el art 1 inciso 1 de la LOC 18.575, que dispone que el Presidente de la Repblica ejerce el gobierno y la Adm del E con la colaboracin de los rganos que establezcan la Constitucin y las leyes. Tambin el art 7 de esa ley habla de un rgimen jerarquizado: hay superiores e inferiores. Por su parte, el art 5, inciso 2, de la misma ley, dispone que los rganos de la Adm del E debern cumplir sus cometidos coordinadamente y propender a la unidad de accin, evitando la duplicacin o interferencia de funciones. El art 5 del Estatuto establece las cinco plantas jerarquizadas que debe tener todo servicio pblico, y que de mayor a menor jerarqua son directivos, profesionales, tcnicos, administrativos y auxiliares. Luego los funcionarios son ordenados al interior de la planta mediante el escalafn, que es tambin un listado u ordenacin jerrquica de los distintos cargos pblicos segn el puntaje obtenido en la ltima calificacin. Distincin entre Jefe Superior del Servicio y Jefe Directo: Podra tratarse del mismo rgano, pero el Jefe Superior del Servicio es Jefe Directo slo de las jefaturas ms prximas; el Jefe Superior del Servicio es uno solo, mientras que los Jefes Directos pueden ser muchos. El Jefe Superior es el responsable de la marcha superior del servicio pblico respectivo y de la tuicin del personal. El Jefe Superior del servicio es personalmente responsable de que el personal sea calificado. El Jefe Directo, en cambio, es el funcionario de planta, que por la naturaleza de su cargo se encuentra dotado de la potestad de mando inmediata sobre el rgano subordinado, en una potestad de mando directa. El Jefe Directo es el responsable de la precalificacin del personal que trabaja bajo su dependencia. El ppio de jerarqua otorga al superior jerrquico las potestades jerrquicas. Las potestades jerrquicas tienen como contrapartida el deber de obediencia, en virtud del cual los funcionarios se encuentran obligados a acatar las rdenes que les imparta el superior jerrquico, siempre que estas rdenes se ajusten a la legalidad, en virtud de lo dispuesto por

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA los arts 6 y 7 de la Constitucin. El Estatuto Administrativo establece el ppio de obediencia reflexiva. El art 61, letra f) dispone que ser obligacin de cada funcionario obedecer las rdenes impartidas por el superior jerrquico, agregando el art 62 lo siguiente: "Art 62.- En el caso a que se refiere la letra f) del art anterior, si el funcionario estimare ilegal una orden deber representarla por escrito, y si el superior la reitera en igual forma, aqul deber cumplirla, quedando exento de toda responsabilidad, la cual recaer por entero en el superior que hubiere insistido en la orden. Tanto el funcionario que representare la orden, como el superior que la reiterare, enviarn copia de las comunicaciones mencionadas a la jefatura superior correspondiente, dentro de los cinco das siguientes contados desde la fecha de la ltima de estas comunicaciones." Si el funcionario estima ilegal una orden debe representarla por escrito. Es decir, tambin se trata de una obligacin. El primer efecto que produce la representacin de la orden es la suspensin de la misma. Ahora bien, si el superior reitera la orden por escrito, el subordinado debe cumplirla, pero en ese caso se produce otro efecto: la responsabilidad recae por entero en el superior que insisti en la orden, sea responsabilidad administrativa, civil o penal. La jurisprudencia administrativa ha establecido como requisito de fondo de la representacin la obligacin de fundamentarla, de expresar las razones por las cuales se estima que la orden es ilegal. Los requisitos de forma aparecen expresados por la propia ley: (i) la representacin debe hacerse por escrito, y (ii) debe enviarse copia a la jefatura superior correspondiente. Si se trata de un servicio descentralizado y la orden es impartida por el Jefe Superior del servicio, no habr jefatura superior correspondiente. Los mismos requisitos de forma son aplicables a la reiteracin de la orden. III. PPIO DE PROBIDAD. La probidad puede ser definida en general como el deber de actuar correctamente y con espritu de servicio que la Constitucin y la ley le imponen a los funcionarios de los rganos del E. El art 8 de la Constitucin establece en forma general la obligacin de todos los rganos del E (administrativos, legislativos, judiciales, etc.) de dar estricto cumplimiento al ppio de probidad en todas sus actuaciones. Sin embargo, la LOC 18.575 en forma especial, ha definido la probidad administrativa en el inciso 2 de su art 52: "Art 52.- Las autoridades de la Adm del E, cualquiera que sea la denominacin con que las designen la Constitucin y las leyes, y los funcionarios de la Adm Pblica, sean de planta o a contrata, debern dar estricto cumplimiento al ppio de la probidad administrativa. El ppio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular. Su inobservancia acarrear las responsabilidades y sanciones que determinen la Constitucin, las leyes y el prrafo 4 de este Ttulo, en su caso." Conducta funcionaria intachable significa que el funcionario debe cumplir sus deberes sin incurrir en ninguna falta. La honestidad y la lealtad son elevadas a nivel orgnico constitucional, con la exigencia de hacer primar el inters general por sobre el particular. El art 53 de la LOC 18.575 se refiere al inters general que est directamente vinculado con la eficiencia y eficacia dentro del orden jurdico: "Art 53.- El inters general exige el empleo de medios idneos de diagnstico, decisin y control, para concretar, dentro del orden jurdico, una gestin eficiente y eficaz. Se expresa en el recto y correcto ejercicio del poder pblico por parte de las autoridades administrativas; en lo razonable e imparcial de sus decisiones; en la rectitud de ejecucin de las normas, planes, programas y acciones; en la integridad tica y profesional de la adm de los recursos pblicos que se gestionan; en la expedicin en el cumplimiento de sus funciones legales, y en el acceso ciudadano a la informacin administrativa, en conformidad a la ley." Las declaraciones de intereses y de patrimonio: Art 57 LOC 18.575 - "El Presidente de la Repblica, los Ministros de E, los Subsecretarios, los Intendentes y Gobernadores, los Secretarios Regionales Ministeriales, los Jefes Superiores de Servicio, los Embajadores, los Consejeros del Consejo de Defensa del E, el Contralor General de la Repblica, los oficiales generales y oficiales superiores de las Fuerzas Armadas y niveles jerrquicos equivalentes de las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Alcaldes, Concejales y Consejeros Regionales debern presentar una

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA declaracin de intereses, dentro del plazo de treinta das contado desde la fecha de asuncin del cargo. Igual obligacin recaer sobre las dems autoridades y funcionarios directivos, profesionales, tcnicos y fiscalizadores de la Adm del E que se desempeen hasta el nivel de jefe de departamento o su equivalente. La obligacin de presentar declaracin de intereses regir independientemente de la declaracin de patrimonio que leyes especiales impongan a esas autoridades y funcionarios." Todos los funcionarios pblicos desde el nivel de jefe de departamento hacia arriba deben hacer declaracin de intereses. Por ello un simple funcionario que desempea, por ejemplo, un cargo de profesional no debe realizarla, a menos que desempee un cargo que sea equivalente al de jefe de departamento. "Art 58.- La declaracin de intereses deber contener la individualizacin de las actividades profesionales y econmicas en que participe la autoridad o el funcionario." Hay que tener presente que la declaracin de intereses es muy amplia y no se limita a las actividades econmicas. Se refiere a todo tipo de actividades. Incluye no slo la participacin en todo tipo de sociedades comerciales (sean de personas, de responsabilidad limitada o annimas), sino que tambin la participacin en personas jurdicas sin fines de lucro, como corporaciones y fundaciones. Hay que recordar el caso del Alcalde de Las Condes, a quien la Contralora le objet su declaracin de intereses, por no incluir una sociedad que se hallaba inactiva, pero que no haba sido disuelta. "Art 59.- La declaracin ser pblica y deber actualizarse cada cuatro aos, y cada vez que ocurra un hecho relevante que la modifique. Se presentar en tres ejemplares, que sern autentificados al momento de su recepcin por el ministro de fe del rgano u organismo a que pertenezca el declarante o, en su defecto, ante notario. Uno de ellos ser remitido a la Contralora General de la Repblica o a la Contralora Regional, segn corresponda, para su custodia, archivo y consulta, otro se depositar en la oficina de personal del rgano u organismo que los reciba y otro se devolver al interesado." A continuacin, se analizarn las disposiciones que se refieren a la declaracin de patrimonio: "Art 60 A.- Sin perjuicio de la declaracin de intereses a que se refiere el Prrafo anterior, las personas sealadas en el art 57 debern hacer una declaracin de patrimonio. Tambin debern hacer esta declaracin todos los directores que representen al E en las empresas a que se refieren los incisos tercero y quinto del art 37 de la ley N 18.046, sobre Sociedades Annimas." El ltimo inciso del art 60 A se refiere a instituciones que no pertenecen a la Adm del E (a la llamada Adm Invisible), pero como se trata de directores que representan al E, tambin deben realizar declaracin de patrimonio. "Art 60 B.- La declaracin de patrimonio comprender tambin los bienes del cnyuge de las personas a que se refiere el art anterior, siempre que estn casados bajo el rgimen de sociedad conyugal. No obstante, si el cnyuge es mujer, no se considerarn los bienes que sta administre de conformidad a los arts 150, 166 y 167 del Cdigo Civil." "Art 60 C.- La declaracin de patrimonio deber contener la individualizacin de los siguientes bienes: a) inmuebles del declarante, indicando las prohibiciones, hipotecas, embargos, litigios, usufructos, fideicomisos y dems gravmenes que les afecten, con mencin de las respectivas inscripciones; b) vehculos motorizados, indicando su inscripcin; c) valores del declarante a que se refiere el inciso primero del art 3 de la ley N 18.045, sea que se transen en Chile o en el extranjero; d) Ds que le corresponden en comunidades o en sociedades constituidas en Chile o en el extranjero. La declaracin contendr tambin una enunciacin del pasivo, si es superior a cien unidades tributarias mensuales." "Art 60 D.- La declaracin de patrimonio ser pblica y deber actualizarse cada cuatro aos y cada vez que el declarante sea nombrado en un nuevo cargo. Sin perjuicio de lo anterior, al concluir sus funciones el declarante tambin deber actualizarla. Esta declaracin deber ser presentada, dentro de los treinta das siguientes a la asuncin en el cargo o la ocurrencia de algunos de los hechos que obligan a actualizarla, ante el

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Contralor General de la Repblica o el Contralor Regional respectivo, quien la mantendr para su consulta." El plazo es el mismo que para la declaracin de intereses, pero a diferencia de sta (que debe ser modificada cada vez que se produzca un hecho relevante que la modifique), la declaracin de patrimonio debe actualizarse cada vez que la autoridad o funcionario es nombrado para un nuevo cargo, sin perjuicio de tener que actualizarse cuando se cesa en las funciones. La Ley de Reforma Constitucional 20.414 (D. Oficial de 04.Enero.2010), agreg dos incisos al art 8 CPR, que tienen directa relacin con la probidad y transparencia: "El Presidente de la Repblica, los Ministros de E, los diputados y senadores, y las dems autoridades y funcionarios que una ley orgnica constitucional seale, debern declarar sus intereses y patrimonio en forma pblica. Dicha ley determinar los casos y las condiciones en que esas autoridades delegarn a terceros la adm de aquellos bienes y obligaciones que supongan conflicto de inters en el ejercicio de su funcin pblica. Asimismo, podr considerar otras medidas apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la enajenacin de todo o parte de esos bienes." Deberes y obligaciones de los funcionarios pblicos: Atendido que la probidad administrativa significa el cumplimiento de todos los deberes y obligaciones del funcionario, corresponde que tratemos dichos deberes y obligaciones. Hay que realizar una distincin bsica entre deberes de accin y los deberes de omisin (que tambin se llaman prohibiciones). Los deberes de accin son tratados por el EA especialmente en el art 61, aunque existen otros deberes de accin establecidos en otras leyes y en otras disposiciones del propio Estatuto. Son deberes de accin: a) Desempear personalmente las funciones del cargo en forma regular y continua, sin perjuicio de las normas sobre delegacin. Hay que recordar que la funcin pblica en s misma es indelegable, lo que se puede delegar es el ejercicio de la funcin. Ese es el sentido de la referencia a las normas sobre delegacin. Este deber de accin consiste en desempear personalmente (all est el nfasis), y en forma regular y continua, lo que tiene que est en directa relacin con la funcin administrativa misma, que se refiere a la atencin de las necesidades pblicas en forma regular y continua. b) Orientar el desarrollo de sus funciones al cumplimiento de los objetivos de la institucin y a la mejor prestacin de los servicios que a sta correspondan. c) Realizar sus labores con esmero, cortesa, dedicacin y eficiencia, contribuyendo a materializar los objetivos de la institucin. d) Cumplir la jornada de trabajo y realizar los trabajos extraordinarios que ordene el superior jerrquico. Si una persona no cumple con los horarios de su jornada, se le practicar el correspondiente descuento, y si se trata de una falta reiterada podra significar la destitucin previa investigacin sumaria- por ausencias o retrasos reiterados sin causa justificada. e) Cumplir las destinaciones y las comisiones de servicio que disponga la autoridad competente. f) Obedecer las rdenes impartidas por el superior jerrquico. g) Observar estrictamente el ppio de probidad administrativa regulado por la ley 18.575 y dems disposiciones legales. h) Guardar secreto en los asuntos que revistan el carcter de reservados en virtud de la ley, del reglamento, de su naturaleza o por instrucciones especiales. El carcter secreto o reservado slo puede establecerse por una ley de qurum calificado, de modo que hay que excluir al reglamento y las instrucciones especiales como fuente de la reserva. i) Observar una vida social acorde con la dignidad del cargo. A este deber de accin, lo llamaremos llevar una vida social digna. Tienen relacin con este deber los arts 45 y 17 de la LOC 18.575, que se refieren a la dignidad de la funcin pblica. Se trata de un deber de accin complejo, porque no slo se refiere al cumplimiento de la funcin pblica en el horario establecido de la jornada de trabajo, sino que se inmiscuye en la vida privada del funcionario, en cuanto se refiere a su vida social. Hay jurisprudencia administrativa que ha sealado que el funcionario pblico que contrae deudas que exceden de su capacidad de pago infringe este deber.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA j) Proporcionar con fidelidad y precisin los datos que la institucin le requiera relativos a situaciones personales o de familia, cuando ello sea de inters para la Adm, debiendo sta guardar debida reserva de los mismos. k) Denunciar ante el Ministerio Pblico o ante la polica si no hubiere fiscala en el lugar en que el funcionario presta servicios, con la debida prontitud, los crmenes o simples delitos y a la autoridad competente los hechos de carcter irregular, especialmente de aqullos que contravienen el ppio de probidad administrativa regulado por la ley N18.575. l) Rendir fianza cuando en razn de su cargo tenga la adm y custodia de fondos o bienes, de conformidad con la Ley Orgnica Constitucional de la Contralora General de la Repblica. m) Justificarse ante el superior jerrquico de los cargos que se le formulen con publicidad, dentro del plazo que ste le fije, atendidas las circunstancias del caso. Deberes de omisin o prohibiciones: Admiten la siguiente clasificacin: 1.- Prohibiciones para preservar el rgimen institucional de la Adm; 2.- Prohibiciones para preservar el patrimonio del E, y 3.- Prohibiciones para preservar la moralidad administrativa. 1.- Prohibiciones para preservar la institucionalidad administrativa. En primer lugar, debemos consignar que el art 84, letra i) del Estatuto prohbe organizar o pertenecer a sindicatos en el mbito de la Adm del E . Sin embargo, los trabajadores de las empresas del E pueden constituir sindicatos y pertenecer a ellos, por regirse stas por la legislacin comn aplicable a los particulares. Los dems funcionarios pblicos no pueden sindicalizarse, pero s formar asociaciones de funcionarios pblicos, en virtud de la Ley N19.296, de 1994. Estas asociaciones de funcionarios carecen de la potestad de negociar colectivamente, que es una caracterstica esencial de los sindicatos. Esta situacin debera modificarse, porque Chile ha suscrito convenios de la OIT que autorizan a los funcionarios pblicos para constituir sindicatos. En segundo lugar, la misma disposicin antes citada tambin prohbe a los funcionarios pblicos dirigir, promover o participar en huelgas, interrupcin o paralizacin de actividades, totales o parciales, en la retencin indebida de personas o bienes, y en otros actos que perturben el normal funcionamiento de los rganos de la Adm del E. Al respecto, hay que recordar que la prohibicin de huelga se halla establecida en el art 19 N16 inciso final de la Constitucin: No podrn declararse en huelga los funcionarios del E ni de las municipalidades. La infraccin a todas estas prohibiciones tiene prevista como sancin la destitucin en el art 125, letra b) del EA. 2.- Prohibiciones para preservar el patrimonio del E. El art 62 N7 de la LOC 18.575 seala que contraviene especialmente la probidad administrativa omitir o eludir la propuesta pblica en los casos que la ley la disponga. El art 84, letra a) del Estatuto prohbe ejercer facultades, atribuciones o representacin de las que no est legalmente investido, o no le hayan sido delegadas; lo que debe ser relacionado con el art 7 de la Constitucin, que exige la habilitacin legal previa. El art 84, letra b) prohbe b) intervenir, en razn de sus funciones, en asuntos en que tengan inters l, su cnyuge, sus parientes consanguneos hasta el tercer grado inclusive o por afinidad hasta el segundo grado, y las personas ligadas a l por adopcin. Esto debe relacionarse con el art 240 del Cdigo Penal y el art 62 N6 de la LOC 18.575. Tambin existe la prohibicin de actuar en contra de los intereses patrimoniales del E: art 84, letras c) y d) del Estatuto. La letra c) prohbe a los funcionarios pblicos actuar en juicio ejerciendo acciones civiles en contra de los intereses del E o de las instituciones que de l formen parte, salvo que se trate de un D que ataa directamente al funcionario, a su cnyuge o a sus parientes hasta el tercer grado de consanguinidad o por afinidad hasta el segundo grado y las personas ligadas a l por adopcin; mientras que la letra d) prohbe intervenir ante los tribunales de justicia como parte, testigo o perito, respecto de hechos de que hubiere tomado conocimiento en el ejercicio de sus funciones, o declarar en juicio en que tenga inters el E o sus organismos, sin previa comunicacin a su superior jerrquico. En la letra j) del mismo art se prohbe atentar contra los bienes de la institucin, cometer actos que produzcan la destruccin de materiales, instrumentos o productos de trabajo o disminuyan su valor o causen su deterioro. A su vez, la letra k) prohbe incitar a destruir, inutilizar o a interrumpir instalaciones pblicas o privadas, o participar en hechos que las daen. Hay que destacar que la prohibicin se refiere no slo a instalaciones o bienes pblicos, sino tambin privados. En los casos de las letras j) y k) del art 84 al igual que en el caso de la letra i-, la sancin es la destitucin.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 3.- Prohibiciones para preservar la moralidad administrativa. La letra e) del art 84 prohbe someter a tramitacin innecesaria o dilacin los asuntos entregados a su conocimiento o resolucin, o exigir para estos efectos documentos o requisitos no establecidos en las disposiciones vigentes. Esta norma hay que relacionarla con el art 256 del Cdigo Penal. Tambin estn las prohibiciones de las letras g) y h) de ese art. La primera prohbe ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de trabajo o utilizar personal, material o informacin reservada o confidencial del organismo para fines ajenos a los institucionales; (Ejemplo: el jefe que enva a los administrativos a realizar trabajos de carpintera en su casa). La segunda prohbe realizar cualquier actividad poltica dentro de la Adm del E o usar su autoridad, cargo o bienes de la institucin para fines ajenos a sus funciones. La apoliticidad es un ppio de la LOC 18.575 para el ejercicio de la funcin pblica (art 19); fuera de la Adm puede hacerlo, en su vida privada el funcionario puede pertenecer a un partido poltico y expresar sus opiniones polticas, pero le est prohibido hacerlo dentro del servicio. Se prohbe asimismo al funcionario, en la letra f), solicitar, hacerse prometer o aceptar donativos, ventajas o privilegios de cualquier naturaleza para s o para terceros. Esta prohibicin ha quedado bastante desvirtuada con una modificacin introducida en el nmero 5 del art 62 de la LOC 18.575, exceptundose de esta prohibicin los donativos oficiales y protocolares, y aquellos que autoriza la costumbre como manifestaciones de cortesa y buena educacin. La primera parte parece razonable, pero al hacer referencia a los donativos que autoriza la costumbre como manifestaciones de cortesa y buena educacin, prcticamente se anulan los efectos de la prohibicin. La prohibicin estaba muy bien en el Estatuto, pero una modificacin del ao 1999 a la LOC 18.575 se encarg de dejarla prcticamente en nada, introducindose, adems, un caso excepcionalsimo en que la costumbre constituye D en D Administrativo. Tenemos una ltima prohibicin en la letra l) del art 84 del Estatuto: Realizar cualquier acto atentatorio a la dignidad de los dems funcionarios. Se considerar como una accin de este tipo el acoso sexual, entendido segn los trminos del art 2, inciso segundo, del Cdigo del Trabajo. Segn el art 2 inciso 2 del Cdigo del Trabajo Las relaciones laborales debern siempre fundarse en un trato compatible con la dignidad de la persona. Es contrario a ella, entre otras conductas, el acoso sexual, entendindose por tal el que una persona realice en forma indebida, por cualquier medio, requerimientos de carcter sexual, no consentidos por quien los recibe y que amenacen o perjudiquen su situacin laboral o sus oportunidades en el empleo. Su infraccin, tambin es causal de destitucin, segn el art 125, letra c) del Estatuto Administrativo. Inhabilidades e Incompatibilidades administrativas: Esta materia est regulada en la LOC 18.575 y en el Estatuto Administrativo. Inhabilidades para ingresar a un cargo pblico: LOC 18.575. "Art 54.- Sin perjuicio de las inhabilidades especiales que establezca la ley, no podrn ingresar a cargos en la Adm del E: a) Las personas que tengan vigente o suscriban, por s o por terceros, contratos o cauciones ascendentes a doscientas unidades tributarias mensuales o ms, con el respectivo organismo de la Adm Pblica. Tampoco podrn hacerlo quienes tengan litigios pendientes con la institucin de que se trata, a menos que se refieran al ejercicio de Ds propios, de su cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive. Igual prohibicin regir respecto de los directores, administradores, representantes y socios titulares del diez por ciento o ms de los Ds de cualquier clase de sociedad, cuando sta tenga contratos o cauciones vigentes ascendentes a doscientas unidades tributarias mensuales o ms, o litigios pendientes, con el organismo de la Adm a cuyo ingreso se postule. b) Las personas que tengan la calidad de cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive respecto de las autoridades y de los funcionarios directivos del organismo de la adm civil del E al que postulan, hasta el nivel de jefe de departamento o su equivalente, inclusive. c) Las personas que se hallen condenadas por crimen o simple delito." LOC 18.575. "Art 55.- Para los efectos del art anterior, los postulantes a un cargo pblico debern prestar una declaracin jurada que acredite que no se encuentran afectos a alguna de las causales de inhabilidad previstas en ese art."

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA LOC 18.575. "Art 55 bis.- No podr desempear las funciones de Subsecretario, jefe superior de servicio ni directivo superior de un rgano u organismo de la Adm del E, hasta el grado de jefe de divisin o su equivalente, el que tuviere dependencia de sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas ilegales, a menos que justifique su consumo por un tratamiento mdico. Para asumir alguno de esos cargos, el interesado deber prestar una declaracin jurada que acredite que no se encuentra afecto a esta causal de inhabilidad." Incompatibilidades: LOC 18.575. "Art 56.- Todos los funcionarios tendrn D a ejercer libremente cualquier profesin, industria, comercio u oficio conciliable con su posicin en la Adm del E, siempre que con ello no se perturbe el fiel y oportuno cumplimiento de sus deberes funcionarios, sin perjuicio de las prohibiciones o limitaciones establecidas por ley. Estas actividades debern desarrollarse siempre fuera de la jornada de trabajo y con recursos privados. Son incompatibles con la funcin pblica las actividades particulares cuyo ejercicio deba realizarse en horarios que coincidan total o parcialmente con la jornada de trabajo que se tenga asignada. Asimismo, son incompatibles con el ejercicio de la funcin pblica las actividades particulares de las autoridades o funcionarios que se refieran a materias especficas o casos concretos que deban ser analizados, informados o resueltos por ellos o por el organismo o servicio pblico a que pertenezcan; y la representacin de un tercero en acciones civiles deducidas en contra de un organismo de la Adm del E, salvo que acten en favor de alguna de las personas sealadas en la letra b) del Art 54 o que medie disposicin especial de ley que regule dicha representacin. Del mismo modo son incompatibles las actividades de las ex autoridades o ex funcionarios de una institucin fiscalizadora que impliquen una relacin laboral con entidades del sector privado sujetas a la fiscalizacin de ese organismo. Esta incompatibilidad se mantendr hasta seis meses despus de haber expirado en sus funciones." Prohibicin de desempear ms de un cargo pblico: La regla general se encuentra establecida en el art 86 del EA: Art 86.- Todos los empleos a que se refiere el presente Estatuto sern incompatibles entre s. Lo sern tambin con todo otro empleo o toda otra funcin que se preste al E, aun cuando los empleados o funcionarios de que se trate se encuentren regidos por normas distintas de las contenidas en este Estatuto. Se incluyen en esta incompatibilidad las funciones o cargos de eleccin popular. Sin embargo, puede un empleado ser nombrado para un empleo incompatible, en cuyo caso, si asumiere el nuevo empleo, cesar por el solo ministerio de la ley en el cargo anterior. Lo dispuesto en los incisos precedentes, ser aplicable a los cargos de jornada parcial en los casos que, en conjunto, excedan de cuarenta y cuatro horas semanales. Se incluyen en la incompatibilidad las funciones o cargos de eleccin popular. Si un funcionario es nombrado para un empleo incompatible y asume ese empleo, cesa en el cargo anterior por el solo ministerio de la ley (causa natural de extincin de los efectos del acto administrativo). El art 85 EA se refiere a la incompatibilidad que se produce cuando en una misma institucin trabajan personas ligadas entre s por matrimonio o por parentesco y pueda existir relacin jerrquica. Si existe esa relacin jerrquica, el subalterno debe ser destinado a otra funcin en que esa relacin no se produzca. Se exceptan de esta regla los Ministros de E, lo que resulta contradictorio con el sentido de la norma: "Art 85.- En una misma institucin no podrn desempearse personas ligadas entre s por matrimonio, por parentesco de consanguinidad hasta el tercer grado inclusive, de afinidad hasta el segundo grado, o adopcin, cuando entre ellas se produzca relacin jerrquica. Si respecto de funcionarios con relacin jerrquica entre s, se produjera alguno de los vnculos que se indican en el inciso anterior, el subalterno deber ser destinado a otra funcin en que esa relacin no se produzca. Esta incompatibilidad no regir entre los Ministros de E y los funcionarios de su dependencia." - Las excepciones a las incompatibilidades y lo relativo a la compatibilidad de remuneraciones, se establecen en los arts 87 y 88 del EA. "Art 87.- No obstante lo dispuesto en el art anterior, el desempeo de los cargos a que se refiere el presente Estatuto ser compatible: a) Con los cargos docentes de hasta un mximo de doce horas semanales. b) Con el ejercicio de funciones a honorarios, siempre que se efecten fuera de la jornada ordinaria de trabajo.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA c) Con el ejercicio de un mximo de dos cargos de miembro de consejos o juntas directivas de organismos estatales. d) Con la calidad de subrogante, suplente o a contrata. e) Con los cargos que tengan la calidad de exclusiva confianza y con aquellos cuyo nombramiento sea por plazos legalmente determinados. f) Con los cargos de directivos superiores de los establecimientos de educacin superior del E, entendindose por tales los que sealan los estatutos orgnicos de cada uno de ellos. "Art 88.- La compatibilidad de remuneraciones no libera al funcionario de las obligaciones propias de su cargo, debiendo prolongar su jornada para compensar las horas que no haya podido trabajar por causa del desempeo de los empleos compatibles. En los casos de las letras d), e) y f) del art anterior, no se aplicar lo dispuesto en el inciso precedente, y los funcionarios conservarn la propiedad del cargo o empleo de que sean titulares. Tratndose de los nombramientos a que se refieren las dos ltimas letras del art anterior, el funcionario, al asumir el cargo, deber optar entre las remuneraciones propias de ste y las del empleo cuya propiedad conserva. La remuneracin en el caso de nombramiento a contrata ser exclusivamente la del empleo que desempee a contrata, y en el evento de la subrogacin o suplencia, ser slo la del empleo que desempee en esta calidad, cuando proceda conforme a los arts 4 y 82 y siempre que la remuneracin sea superior a la que le corresponde en su cargo como titular. Los nombramientos en calidad de suplente o a contrata que se efecten en otra institucin, requerirn que el funcionario cuente con la aprobacin del jefe superior de la institucin en la cual ocupa un cargo como titular." IV. PPIO DE TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD El inciso 2 del art 8 CPR se refiere a la publicidad y transparencia, cuyo contenido ha sido desarrollado por la ley de qurum calificado N 20.285, vigente desde el 20 de Abril de 2009. Dice el art 8 inciso 2: son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del E, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los Ds de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional. De lo anterior, se desprenden claramente las causales por las cuales podra la ley de qurum calificado determinar la reserva o secreto. La Ley N 20.285 regula el ppio de transparencia de la funcin pblica, el D de acceso a la informacin de los rganos de la Adm del E, los procedimientos para el ejercicio del D y para su amparo, y las excepciones a la publicidad de la informacin. El art 4 define la transparencia diciendo el ppio de transparencia de la funcin pblica consiste en respetar y cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la Adm, as como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a esa informacin, a travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley. Por su parte, el art 5 agrega que en virtud de este ppio, los actos y resoluciones de los rganos de la Adm del E, sus fundamentos, los documentos que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial, y los procedimientos que se utilicen para su dictacin, son pblicos, salvo las excepciones que establece esta ley y las previstas en otras leyes de qurum calificado. Transparencia Activa: El art 7 establece que los rganos de la Adm del E deben mantener a disposicin permanente del pblico, a travs de sus sitios electrnicos, todos los antecedentes que seala a continuacin, actualizados al menos una vez al mes. Implica que los rganos de la adm deben mantener la disposicin permanente a disposicin del pblico en sus sitios electrnicos los siguientes antecedentes: 1- La estructura orgnica. 2- Facultades y atribuciones. 3- Marco normativo. 4- Planta del personal, personal a contrata y a honorarios con sus respectivas remuneraciones. 5- Contrataciones para el suministro de bienes muebles, para la prestacin de servicios, ejecucin de obras, contrataciones de asesorasetc. 6- Transferencias de fondos pblicos. 7- Actos que tengan efectos sobre terceros. 8- Trmites y requisitos que debe cumplir el interesado para acceder a los servicios.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 9- Diseo, montos y criterios de acceso a los subsidios. Sin embargo tratndose de estos subsidios no se deben incluir datos sensibles, es decir datos personales, por ejemplo sobre aspectos religiosos, polticos, de origen socialetc. 10- Mecanismos de participacin ciudadana de presupuesto 11- Resultados de auditoras. 12- Todas las entidades en que tengan participacin cualquiera sea su naturaleza o representacin. Todos estos aspectos deben incorporarse en forma completa y actualizada en un sistema computacional, de tal modo de permitir un acceso expedito. De tal modo que si estos datos no estn actualizados, se puede presentar un reclamo ante el Consejo para la Transparencia y decide el Consejo. Para velar por estas, normas se atiende primero a los mecanismos de control interno y tambin a lo que resuelva la Contralora General de la Repblica. D de Acceso a la informacin: Toda persona tiene D a solicitar y recibir informacin de cualquier rgano de la Adm del E y la solicitud debe ser formulada por escrito o por sitios electrnicos y debe contener: 1- Nombre, apellidos y direccin del solicitante y de su apoderado en su caso; 2- Identificacin clara de la informacin que se requiere; 3- Firma del solicitante estampada por cualquier medio habilitado; y 4- rgano administrativo al que se dirige Si la solicitud no contiene estos requisitos se debe requerir al solicitante para que dentro de 5 das contados desde la respectiva notificacin subsane la falta indicndose que si no lo hace se tendr por desistida su peticin. La ley tambin regula el ppio de la inexcusabilidad y consiste en que si el rgano requerido no es el competente para ocuparse de la solicitud debe remitir los antecedentes de inmediato al rgano competente. La ley seala que la autoridad o jefatura debe pronunciarse sobre la solicitud sea entregando la informacin o negndola en un plazo de 20 das hbiles contados desde la recepcin de la solicitud que cumpla con los requisitos. La ley seala que este plazo se puede prorrogar excepcionalmente otros 10 das hbiles, si hay circunstancias que hacen difcil reunir informacin solicitada caso en el cual el rgano requerido debe solicitar al solicitante antes de vencido el plazo su prrroga y fundamentos. Adems, seala que la informacin si est permanentemente a disposicin del pblico o en medios impresos o en formatos electrnicos, basta con comunicar la fuente y acceso de la misma. A su vez, la ley seala que la autoridad o jefatura o jefe superior requerido est obligado a proporcionar la informacin salvo una causal de secreto o reserva. En estos casos, la negativa a la entrega debe ser por escrito, incluyendo el medio electrnico, pero fundada, es decir la causal legal y razones. Esta conclusin denegatoria se notifica al requirente. Agrega la norma que la informacin solicitada se debe entregar en la forma y por el medio que el requirente seale, siempre que ello no importe un costo excesivo o un gasto no previsto. Se pueden exigir costos directos y dems valores que una ley autorice a cobrar. El acceso a la informacin comprende el D de acceder a las informaciones contenidas en actos, resoluciones, actas, contratos, acuerdos as como toda informacin elaborada con presupuesto pblico, cualquiera que sea su formato, salvo excepciones legales. Ppios del D a la informacin que establece el art 11 de la ley 20.285: a) Ppio de la relevancia, conforme al cual se presume relevante toda informacin que posean los rganos de la Adm del E, cualquiera sea su formato, soporte, fecha de creacin, origen, clasificacin o procesamiento. b) Ppio de la libertad de informacin, de acuerdo al que toda persona goza del D a acceder a la informacin que obre en poder de los rganos de la Adm del E, con las solas excepciones o limitaciones establecidas por leyes de qurum calificado. c) Ppio de apertura o transparencia, conforme al cual toda la informacin en poder de los rganos de la Adm del E se presume pblica, a menos que est sujeta a las excepciones sealadas. d) Ppio de mxima divulgacin, de acuerdo al cual los rganos de la Adm del E deben proporcionar informacin en los trminos ms amplios posibles, excluyendo slo aquello que est sujeto a las excepciones constitucionales o legales. e) Ppio de la divisibilidad, conforme al cual si un acto administrativo contiene informacin que puede ser conocida e informacin que debe denegarse en virtud de causa legal, se dar acceso a la primera y no a la segunda.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA f) Ppio de facilitacin, conforme al cual los mecanismos y procedimientos para el acceso a la informacin de los rganos de la Adm del E deben facilitar el ejercicio del D, excluyendo exigencias o requisitos que puedan obstruirlo o impedirlo. g) Ppio de la no discriminacin, de acuerdo al cual los rganos de la Adm del E debern entregar informacin a todas las personas que lo soliciten, en igualdad de condiciones, sin hacer distinciones arbitrarias y sin exigir expresin de causa o motivo para la solicitud. h) Ppio de la oportunidad, conforme al cual los rganos de la Adm del E deben proporcionar respuesta a las solicitudes de informacin dentro de los plazos legales, con la mxima celeridad posible y evitando todo tipo de trmites dilatorios. i) Ppio del control, de acuerdo al cual el cumplimiento de las normas que regulan el D de acceso a la informacin ser objeto de fiscalizacin permanente, y las resoluciones que recaigan en solicitudes de acceso a la informacin son reclamables ante un rgano externo. j) Ppio de la responsabilidad, conforme al cual el incumplimiento de las obligaciones que esta ley impone a los rganos de la Adm del E, origina responsabilidades y da lugar a las sanciones que establece esta ley. k) Ppio de gratuidad, de acuerdo al cual el acceso a la informacin de los rganos de la Adm es gratuito, sin perjuicio de lo establecido en esta ley. Causales de secreto o reserva.Las causales de secreto o reserva en cuya virtud se puede denegar total o parcialmente el acceso a la informacin estn sealadas en el art 21 de la ley 20.285 y desarrollan lo dispuesto en el art 8 inciso 2 CPR. Las nicas causales de secreto o reserva en virtud de las cuales se puede denegar en forma total o parcial el acceso a la informacin son las siguientes: 1- Si la publicidad, comunicacin o conocimiento afecta el debido cumplimiento de las funciones del rgano, y particularmente en las siguientes circunstancias: a) Si es en desmedro de la prevencin, investigacin y persecucin de un crimen o simple delito o si se trata de antecedentes necesarios para defensas jurdicas y judiciales. b) Tratndose de antecedentes o deliberaciones previas para adoptar una resolucin, una medida o una poltica, sin perjuicio que los fundamentos de aquellas sean pblicos una vez que se adopten. c) Tratndose de requerimientos de carcter genricos referidos a un elevado nmero de actos administrativos o sus antecedentes que por cuya atencin requiera distraer indebidamente a los funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales. 2- Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte los Ds de las personas particularmente tratndose de su seguridad, de su salud, de su esfera privada o Ds de carcter comercial o econmico 3- Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte la seguridad nacional, en particular si se refiere a la defensa nacional o a mantener el orden pblico o la seguridad pblica. 4- Cuando su publicidad, conocimiento o comunicacin afecte el inters nacional en especial si se refiere a la salud pblica, a las relaciones internacionales o a los intereses econmicos o comerciales del pas. 5- Si se trata de documentos, datos o informaciones que una ley de qurum calificado haya declarado reservados o secretos de acuerdo a lo establecido por la Constitucin Poltica. La ley 20.285 seala adems que los actos que una ley de qurum calificado declare como secretos o reservados mantendrn este carcter hasta que otra ley de la misma jerarqua deje sin efecto tal calificacin. Agrega la norma que transcurridos 5 aos desde la notificacin del acto que declara la calificacin el servicio que la formul de oficio o a peticin de parte puede prorrogarla por 5 aos ms. El carcter de reservado ser indefinido tratndose de actos o documentos que en el mbito de la defensa nacional establezcan la planificacin militar o estratgica y de aquellos cuyo conocimiento o difusin pueda afectar la integridad territorial, la interpretacin o cumplimiento de un tratado, suscrito por Chile en materia limtrofe, la defensa internacional de los Ds de Chile y la poltica exterior del pas de manera grave. La norma establece que la documentacin en que conste actos reservados o secretos en virtud de una ley de qurum calificado, debe guardarse en condiciones que garanticen su preservacin. La ley tambin expresa que los rganos y servicios deben de mantener un ndice actualizado de los actos y los momentos secretos o reservados. Adems, este ndice debe mantenerse en las oficinas de informacin al pblico. Esto tiene por objeto dar garanta en cuanto a la transparencia y tener un cabal conocimiento de los actos del respectivo servicio que van a poder exhibirse de la entrega de la informacin.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Vencido el plazo para la entrega o denegada la peticin, el requirente tiene D a recurrir ante el Consejo para la Transparencia, con el objeto de solicitar amparo a su D de acceso a la informacin. Esta reclamacin debe indicar la infraccin, los hechos y acompaar los medios de prueba. Esta reclamacin se presenta dentro de los 15 das en que se notifica la denegacin de acceso o desde que expira el plazo para la entrega. En estos casos, el Consejo debe notificar la reclamacin al rgano pertinente y al tercero mediante carta certificada, para que la autoridad pertinente y el tercero puedan presentar descargos dentro de 10 das hbiles adjuntando medios de prueba y antecedentes. Ley 20.285: "Art 28.- En contra de la resolucin del Consejo que deniegue el acceso a la informacin, proceder el reclamo de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones del domicilio del reclamante. Los rganos de la Adm del E no tendrn D a reclamar ante la Corte de Apelaciones de la resolucin del Consejo que otorgue el acceso a la informacin que hubieren denegado, cuando la denegacin se hubiere fundado en la causal del nmero 1 del art 21. El afectado tambin podr reclamar de la resolucin del Consejo ante la Corte de Apelaciones respectiva, cuando la causal invocada hubiere sido la oposicin oportunamente deducida por el titular de la informacin, de conformidad con el art 20. ("Art 20.- Cuando la solicitud de acceso se refiera a documentos o antecedentes que contengan informacin que pueda afectar los Ds de terceros, la autoridad o jefatura o jefe superior del rgano o servicio de la Adm del E, requerido, dentro del plazo de dos das hbiles, contado desde la recepcin de la solicitud que cumpla con los requisitos, deber comunicar mediante carta certificada, a la o las personas a que se refiere o afecta la informacin correspondiente, la facultad que les asiste para oponerse a la entrega de los documentos solicitados, adjuntando copia del requerimiento respectivo. Los terceros afectados podrn ejercer su D de oposicin dentro del plazo de tres das hbiles contado desde la fecha de notificacin. La oposicin deber presentarse por escrito y requerir expresin de causa. Deducida la oposicin en tiempo y forma, el rgano requerido quedar impedido de proporcionar la documentacin o antecedentes solicitados, salvo resolucin en contrario del Consejo, dictada conforme al procedimiento que establece esta ley. En caso de no deducirse la oposicin, se entender que el tercero afectado accede a la publicidad de dicha informacin.") El reclamo deber interponerse en el plazo de quince das corridos, contado desde la notificacin de la resolucin reclamada, deber contener los fundamentos de hecho y de D en que se apoya y las peticiones concretas que se formulan." Facultades del Consejo para la Transparencia.De acuerdo a la Ley 20.285, el Consejo para la Transparencia es una corporacin autnoma de D pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio y su domicilio ser la ciudad de Santiago sin perjuicio de otros que se pueden establecer en puntos distintos, que no slo tiene por objeto promover la transparencia de la funcin pblica, sino tambin FISCALIZAR el cumplimiento de las normas de transparencia y publicidad de la informacin de los rganos de la Adm del E y aplicar las sanciones, en caso de infraccin a las disposiciones de la ley 20.285. Ley 20.285: "Art 32.- El Consejo tiene por objeto promover la transparencia de la funcin pblica, fiscalizar el cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad de la informacin de los rganos de la Adm del E, y garantizar el D de acceso a la informacin." Ley 20.285: "Art 33.- El Consejo tendr las siguientes funciones y atribuciones: a) Fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones de esta ley y aplicar las sanciones en caso de infraccin a ellas. b) Resolver, fundadamente, los reclamos por denegacin de acceso a la informacin que le sean formulados de conformidad a esta ley. c) Promover la transparencia de la funcin pblica, la publicidad de la informacin de los rganos de la Adm del E, y el D de acceso a la informacin, por cualquier medio de publicacin. d) Dictar instrucciones generales para el cumplimiento de la legislacin sobre transparencia y acceso a la informacin por parte de los rganos de la Adm del E, y requerir a stos para que ajusten sus procedimientos y sistemas de atencin de pblico a dicha legislacin. e) Formular recomendaciones a los rganos de la Adm del E tendientes a perfeccionar la transparencia de su gestin y a facilitar el acceso a la informacin que posean.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA f) Proponer al Presidente de la Repblica y al Congreso Nacional, en su caso, las normas, instructivos y dems perfeccionamientos normativos para asegurar la transparencia y el acceso a la informacin. g) Realizar, directamente o a travs de terceros, actividades de capacitacin de funcionarios pblicos en materias de transparencia y acceso a la informacin. h) Realizar actividades de difusin e informacin al pblico, sobre las materias de su competencia. i) Efectuar estadsticas y reportes sobre transparencia y acceso a la informacin de los rganos de la Adm del E y sobre el cumplimiento de esta ley. j) Velar por la debida reserva de los datos e informaciones que conforme a la Constitucin y a la ley tengan carcter secreto o reservado. k) Colaborar con y recibir cooperacin de rganos pblicos y personas jurdicas o naturales, nacionales o extranjeras, en el mbito de su competencia. l) Celebrar los dems actos y contratos necesarios para el cumplimiento de sus funciones. m) Velar por el adecuado cumplimiento de la ley N 19.628, de proteccin de datos de carcter personal, por parte de los rganos de la Adm del E." Para el ejercicio de sus funciones, el Consejo puede solicitar la colaboracin de los distintos rganos del E. Sin perjuicio de las especiales caractersticas de este Consejo, est sometido a la fiscalizacin de la CGR en lo concerniente a su personal (que se rige por el Cdigo del Trabajo) y al examen y juzgamientos de sus cuentas. Agrega la ley que los decretos supremos que se refieran al Consejo que no aparezca una vinculacin con un ministerio determinado sern expedidos a travs del Ministerio Secretara General de la Presidencia. La ley 20.285 seala que el objeto principal del Consejo es promover la transparencia de la funcin pblica y fiscalizar el cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad de la informacin de los rganos del E y garantizar el D de acceso a la informacin. Por lo tanto destaca por sus facultades fiscalizadoras, pero tambin porque puede emitir dictmenes que constituirn jurisprudencia administrativa y, dado que goza de potestad normativa, puede dictar instrucciones. Composicin del Consejo para Transparencia y remocin de los consejeros: Ley 20.285: "Art 36.- La direccin y adm superiores del Consejo correspondern a un Consejo Directivo integrado por cuatro consejeros designados por el Presidente de la Repblica, previo acuerdo del Senado, adoptado por los dos tercios de sus miembros en ejercicio. El Presidente har la proposicin en un solo acto y el Senado deber pronunciarse respecto de la propuesta como una unidad. Los consejeros durarn seis aos en sus cargos pudiendo ser designados slo para un nuevo perodo. Se renovarn por parcialidades de tres aos. El Consejo Directivo elegir de entre sus miembros a su Presidente. Para el caso de que no haya acuerdo, la designacin del Presidente se har por sorteo. La presidencia del Consejo ser rotativa. El Presidente durar dieciocho meses en el ejercicio de sus funciones, y no podr ser reelegido por el resto de su actual perodo como consejero. Ley 20.285: "Art 38.- Los consejeros sern removidos por la Corte Suprema, a requerimiento del Presidente de la Repblica, de la Cmara de Diputados mediante acuerdo adoptado por simple mayora, o a peticin de diez diputados, por incapacidad, mal comportamiento o negligencia manifiesta en el ejercicio de sus funciones. La Corte Suprema conocer del asunto en pleno especialmente convocado al efecto y para acordar la remocin deber reunir el voto conforme de la mayora de sus miembros en ejercicio. Adems de la remocin, sern causales de cesacin en el cargo de consejero, las siguientes: a) Expiracin del plazo por el que fue designado. b) Renuncia ante el Presidente de la Repblica. c) Postulacin a un cargo de eleccin popular. d) Incompatibilidad sobreviniente, circunstancia que ser calificada por la mayora de los consejeros con exclusin del afectado. En caso que uno o ms consejeros cesare por cualquier causa, proceder la designacin de un nuevo consejero, mediante una proposicin unipersonal del Presidente de la Repblica, sujeto al mismo procedimiento dispuesto en el art 36, por el perodo que restare. Si el consejero que cesare en el cargo en virtud del inciso precedente invistiere la condicin de Presidente del Consejo, su reemplazante ser designado en la forma prevista en el art 36, por el tiempo que faltare al que produjo la vacante." Sanciones que puede aplicar el Consejo para la Transparencia.-

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA La ley seala que la autoridad o jefatura o jefe superior del servicio que deneg infundadamente el acceso a la informacin contraviniendo la ley ser sancionado con una multa que va entre el 20% al 50% de su remuneracin. Por su parte, la no entrega oportuna de la informacin en la forma decretada una vez ordenada por resolucin firme, ser sancionada con multa del 20% al 50% de la remuneracin. Si la autoridad o jefatura o jefe superior del rgano persiste en la actitud, se le aplicar el duplo de la sancin, y la suspensin en el cargo por 5 das, tratndose de la transparencia pasiva. Tratndose de la transparencia activa, el incumplimiento injustificado de las normas se sancionar con multa del 20% al 50% de las remuneraciones del infractor. Estas sanciones se deben publicar en los sitios electrnicos del consejo y del respectivo rgano o servicio, dentro del plazo de 5 das hbiles contados desde que la resolucin quede a firme. Finalmente las sanciones previstas sern aplicadas por el Consejo previa instruccin de una investigacin sumaria o de un sumario administrativo y ajustndose a las normas del estatuto administrativo, por lo tanto aqu la ley hace una referencia al estatuto administrativo general, vale decir, la ley 18.834 cumplindose entonces lo sealados trmites esenciales. Por ltimo, el Consejo, puede solicitar que instruya el procedimiento disciplinario la Contralora General de la Repblica, caso en este ltimo rgano lo har en conformidad a su ley orgnica constitucional. V. PPIO DE RESPONSABILIDAD. Uno de los elementos del E de D es la responsabilidad extracontractual del E. La responsabilidad es uno de los ppios jurdicos de la organizacin administrativa del E, tanto desde el punto de vista del propio E, como del funcionario actuante. En forma muy genrica podemos decir que la responsabilidad tiene que ver con la obligacin de reparar, de satisfacer a consecuencia de una conducta. La responsabilidad, por lo tanto, es una sujecin jurdica cuyo contenido es el deber de dar cuenta y de estar a las resultas de una conducta. Cuando el deber de dar cuenta se relaciona con la infraccin de una norma jurdica estaremos en presencia de responsabilidad jurdica. La responsabilidad administrativa o disciplinaria es una responsabilidad jurdica, por cuanto es la consecuencia de la infraccin de una norma jurdica. En 1836 don Andrs Bello deca que los abusos de poder de parte de la Adm no tendran lmites si no existiera la responsabilidad de los funcionarios encargados de la ejecucin y aplicacin de las leyes. Ms adelante en 1896, don Valentn Letelier de quien se dice que es el padre del D Administrativo chileno- deca que la responsabilidad de los funcionarios pblicos es una base fundamental del rgimen democrtico. Dentro de esta responsabilidad administrativa o disciplinaria debemos distinguir varios aspectos. Una falta a la probidad puede constituir un delito tipificado por la ley penal, generando as responsabilidad penal; pero tambin puede haber ocasionado un dao, susceptible de ser indemnizado civilmente, con lo que tambin se generar responsabilidad civil. Esto no obsta a que tambin se configure responsabilidad administrativa, que tambin recibe el nombre de responsabilidad disciplinaria, en cuanto su finalidad es que se mantenga el rgimen disciplinario, la disciplina en el respectivo rgano o servicio de la Adm del E. Existen dos formas bsicas para hacer efectiva la responsabilidad administrativa: Si el jefe directo considera que la falta no merece una sancin administrativa puede ordenar una anotacin de demrito; lo que podra afectar las calificaciones del funcionario, llevando eventualmente incluso a su eliminacin del servicio, si el calificado en lista 4 o por dos aos consecutivos en lista 3. En cambio, si el jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional de los servicios nacionales descentralizados estiman que la falta a la probidad es susceptible de ser sancionada con una medida disciplinaria, ordenarn la instruccin de un procedimiento disciplinario. Los procedimientos disciplinarios son de dos clases: investigacin sumaria y sumario administrativo, y se aplica uno u otro dependiendo de la gravedad de la falta. En general, la investigacin sumaria es para faltas de menor gravedad, prueba de lo cual es que la sancin de destitucin en general no se aplica como consecuencia de investigaciones sumarias. Sin embargo, hay un caso establecido en el art 72 inciso final del propio Estatuto- en que el procedimiento disciplinario aplicable es la investigacin sumaria y la sancin prevista la destitucin: se trata del caso de atrasos o ausencias reiteradas sin causa justificada.

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA No es posible aplicar por la misma falta una anotacin de demrito y ordenar la instruccin de un procedimiento disciplinario. Caractersticas de la responsabilidad administrativa: Las caractersticas de la responsabilidad administrativa son las siguientes: 1.- La independencia de la responsabilidad administrativa respecto de la responsabilidad civil y penal; 2.- la responsabilidad administrativa slo puede hacerse efectiva mientras se mantenga vigente la relacin de empleo pblico; si el funcionario cesa en sus funciones ya no puede hacerse efectiva la responsabilidad administrativa; 3.- el respeto por el debido proceso, y 4.- la tipicidad es genrica. 1.- La independencia de la responsabilidad administrativa. Est prevista en el art 18 de la LOC 18.575, que se refiere a la independencia de la responsabilidad administrativa, respecto de la civil y de la penal. Lo que ocurre que de la misma falta a la probidad, podran derivarse los tres tipos de responsabilidades y son independientes: "Art 18.- El personal de la Adm del E estar sujeto a responsabilidad administrativa, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que pueda afectarle. En el ejercicio de la potestad disciplinaria se asegurar el D a un racional y justo procedimiento." Por su parte, el art 120 EA reitera el mismo ppio y regula las excepciones a la independencia, pero omite sealar que esta independencia, no es tan absoluta, porque cuando hay condena penal por crimen o simple delito, esa condena siempre va a afectar la responsabilidad administrativa, por cuanto se configura una causal de destitucin que se funda en la prdida sobreviniente de un requisito de ingreso a la Adm Pblica: art 125, letra d) del Estatuto. El art 120 comienza por reiterar la independencia de la responsabilidad administrativa frente a la responsabilidad civil y penal. Consecuencia de ello es que las decisiones en sede criminal no excluyen la posibilidad de aplicar una medida disciplinaria en razn de los mismos hechos. Es una excepcin al ppio de que no se pueden aplicar dos sanciones por el mismo hecho, justificada por la independencia de los tipos de responsabilidad: "Art 120.- La sancin administrativa es independiente de la responsabilidad civil y penal y, en consecuencia, las actuaciones o resoluciones referidas a sta, tales como el archivo provisional, la aplicacin del ppio de oportunidad, la suspensin condicional del procedimiento, los acuerdos reparatorios, la condena, el sobreseimiento o la absolucin judicial no excluyen la posibilidad de aplicar al funcionario una medida disciplinaria en razn de los mismos hechos. Si se le sancionare con la medida de destitucin como consecuencia exclusiva de hechos que revisten caracteres de delito y en el proceso criminal hubiere sido absuelto o sobresedo definitivamente por no constituir delito los hechos denunciados, el funcionario deber ser reincorporado a la institucin en el cargo que desempeaba a la fecha de la destitucin o en otro de igual jerarqua. En este caso conservar todos sus Ds y beneficios legales y previsionales, como si hubiere E en actividad." La segunda parte del primer inciso, se refiere al caso en que el funcionario es sancionado con la medida de destitucin exclusivamente por constituir delito los hechos denunciados; y en el proceso penal es absuelto precisamente por no constituir delito esos hechos. En ese caso, el funcionario debe ser reincorporado en el mismo cargo o en otro de igual jerarqua. Se trata de una obligacin para el Servicio, de modo que si no tiene un cargo vacante deber crearlo. Es como si nunca hubiera pasado nada y deben pagrsele todos los sueldos devengado en el tiempo intermedio, las licencias de que hubiere gozado, etc. Este es el que llamaremos el primer caso del art 120: "En los dems casos de sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, podr pedir la reapertura del sumario administrativo y, si en ste tambin se le absolviere, proceder la reincorporacin en los trminos antes sealados". En este segundo caso el funcionario ha sido sobresedo o absuelto penalmente por una causal diferente a no ser constitutivos de delito los hechos denunciados. En este caso, puede pedir la reapertura del sumario administrativo, en el cual podr ser absuelto o condenado. El funcionario debe ser absuelto en esta reapertura del sumario, para tener D a la reincorporacin, si se le aplica cualquiera otra sancin no tiene D a la reincorporacin. A continuacin, el inciso 4, est relacionado con el segundo caso y lo llamaremos el tercer caso: Esta disposicin es muy criticable. En el primer caso, al ser reincorporado, el funcionario tiene D a que se le paguen todas las remuneraciones del tiempo intermedio, lo que tambin ocurre en el segundo caso si es absuelto administrativamente en la reapertura del sumario. En este tercer caso, se plantea el problema de que si el servicio no ha podido

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA reincorporarlo en el plazo de 6 meses (el servicio no tiene la obligacin de hacerlo, como en el primer caso), el funcionario tiene como nico D a exigir como nica indemnizacin por los daos y perjuicios que la destitucin le haya irrogado, el pago de las remuneraciones que haya dejado de percibir, durante el tiempo que estuvo alejado de la Adm, con un tope de tres aos. Se trata de una situacin muy injusta respecto de un funcionario que ha sido absuelto penal y administrativamente: "Si no fuese posible llevar a la prctica la reincorporacin en el plazo de seis meses, contado desde la absolucin administrativa, el empleado tendr D a exigir, como nica indemnizacin por los daos y perjuicios que la medida disciplinaria le hubiere irrogado, el pago de la remuneracin que le habra correspondido percibir en su cargo durante el tiempo que hubiere permanecido alejado de la Adm, hasta un mximo de tres aos. La suma que corresponda deber pagarse en un solo acto y reajustada conforme a la variacin del ndice de precios al consumidor, desde la fecha de cese de funciones hasta el mes anterior al de pago efectivo." 2.- La responsabilidad administrativa slo puede hacerse efectiva mientras el vnculo de la relacin pblica se encuentre vigente. El art 157, letra b) del Estatuto seala que la responsabilidad administrativa se extingue por haber cesado en sus funciones, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso final del art 147. Esta ltima disposicin agrega que si se encontrare en tramitacin un sumario administrativo en el que estuviere involucrado un funcionario, y ste cesare en sus funciones, el procedimiento deber continuarse hasta su normal trmino, anotndose en su hoja de vida la sancin que el mrito del sumario determine. El funcionario queda investido regularmente una vez que se produce la asuncin de funciones. Esa relacin laboral-pblica cesa cuando el funcionario incurre en alguna de las causales de cesacin de funciones sealadas en el art 146 del Estatuto. 3.- El respeto por el debido proceso. El art 18 de la LOC 18.575 ya habla de un racional y justo procedimiento. Toda sancin debe ser precedida de un procedimiento disciplinario que asegure al funcionario que ser odo y que podr defenderse. El art 119 inciso 2 del Estatuto seala que los funcionarios incurrirn en responsabilidad administrativa cuando la infraccin a sus deberes y obligaciones fuere susceptible de la aplicacin de una medida disciplinaria, la que deber ser acreditada mediante investigacin sumaria o sumario administrativo. Adems, el art 140 inciso 3 del Estatuto seala que ningn funcionario podr ser sancionado por hechos que no han sido materia de cargos. Ms adelante diremos que los cargos deben ser concretos, sealando con precisin los hechos en que se fundan. 4.- La tipicidad es genrica. En la responsabilidad administrativa la tipicidad de la infraccin es genrica, lo que se desprende del inciso final del art 121 del Estatuto: Las medidas disciplinarias se aplicarn tomando en cuenta la gravedad de la falta cometida y las circunstancias atenuantes o agravantes que arroje el mrito de los antecedentes. Para el Estatuto, los funcionarios pblicos incurren en responsabilidad cuando se infringe el ppio de probidad. Aqu no hay un catlogo de conductas previamente descritas a las que se asigna una sancin determinada. La excepcin a la tipicidad genrica est dada por los casos de destitucin especficos a que se refiere el art 125 del Estatuto y otros casos previstos en el mismo EA o leyes especiales que establezcan determinadas sanciones para infracciones a la probidad especficas . "Art 125.- La destitucin es la decisin de la autoridad facultada para hacer el nombramiento de poner trmino a los servicios de un funcionario. La medida disciplinaria de destitucin proceder slo cuando los hechos constitutivos de la infraccin vulneren gravemente el ppio de probidad administrativa, y en los siguientes casos: a) Ausentarse de la institucin por ms de tres das consecutivos, sin causa justificada; b) Infringir las disposiciones de las letras i), j) y k) del art 84 de este Estatuto; c) Infringir lo dispuesto en la letra l) del art 84; d) Efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al ppio de probidad de las que haya afirmado tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las cuales se constatare su falsedad o el nimo deliberado de perjudicar al denunciado. e) Condena por crimen o simple delito, y f) En los dems casos contemplados en este Estatuto o leyes especiales." Ppios del procedimiento disciplinario:

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Son los siguientes: 1) Ppio de imparcialidad; 2) Ppio de proporcionalidad entre la falta y la sancin; 3) Ppio del debido proceso; 4) Ppio de impulsin de oficio; 5) Ppio de verdad material, y 6) Ppio de economa procesal. 1) Ppio de imparcialidad. Exige que quienes van a estar a cargo de la investigacin sean personas imparciales, lo que se consigue a travs de dos mecanismos: En primer lugar, quien investiga no es la misma persona que resuelve. La persona que investiga recibe el nombre de investigador en la investigacin sumaria y de fiscal en el sumario administrativo. La persona que resuelve ser normalmente la misma que orden la instruccin del procedimiento disciplinario. Esa persona puede ser el jefe superior del ser el jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial y el Director Regional de los servicios nacionales desconcentrados (art 126 inciso 1 del Estatuto). En todo caso hay que tener presente que en los casos en que se proponga la destitucin, resolver la autoridad facultada para hacer el nombramiento (art 140 inciso 1 del Estatuto). En segundo lugar, la imparcialidad se garantiza en los sumarios administrativos mediante el mecanismo de implicancias y recusaciones contemplado en los arts 132 a 134 del Estatuto. Art 132.- Los funcionarios citados a declarar por primera vez ante el fiscal, en calidad de inculpados, sern apercibidos para que dentro del segundo da formulen las causales de implicancia o recusacin en contra del fiscal o del actuario. "Art 133.- Se considerarn causales de recusacin, para los efectos sealados en el art anterior, slo las siguientes: a) Tener el fiscal o el actuario inters directo o indirecto en los hechos que se investigan; b) Tener amistad ntima o enemistad manifiesta con cualquiera de los inculpados, y c) Tener parentesco de consanguinidad hasta el tercer grado y de afinidad hasta el segundo, inclusive, o de adopcin con alguno de los inculpados." "Art 134.- Formulada la recusacin, el fiscal o el actuario, segn corresponda, dejarn de intervenir, salvo en lo relativo a actividades que no puedan paralizarse sin comprometer el xito de la investigacin. La solicitud de recusacin ser resuelta en el plazo de dos das por el fiscal respecto del actuario y por la autoridad que orden el sumario respecto del fiscal. En caso de ser acogida se designar un nuevo fiscal o actuario. El fiscal o el actuario podrn declararse implicados por algunas de las causales mencionadas en el art 133 o por algn otro hecho que a su juicio les reste imparcialidad. En este caso resolver la autoridad que orden el sumario en el mismo plazo indicado anteriormente, en lo relativo al fiscal y ste respecto del actuario. Cada vez que se nombre un nuevo fiscal o actuario se notificar al sumariado para los efectos sealados en el art 132." 2) Ppio de proporcionalidad entre la falta y la sancin: El inciso 2 del art 121 dispone que las medidas disciplinarias se aplicarn tomando en cuenta la gravedad de la falta cometida y las circunstancias atenuantes o agravantes que arroje el mrito de los antecedentes. 3) Ppio del debido proceso. Existen varios Ds y garantas de los inculpados: - El D a conocer los cargos que se le imputan, los cuales deben ser concretos, formulados por escrito y contener la descripcin de los hechos que son materia del procedimiento. - El D a conocer los antecedentes en que se fundan los cargos que se le formulan. El art 137 inciso 2 del Estatuto seala que el sumario ser secreto hasta la fecha de formulacin de cargos, oportunidad en la cual dejar de serlo para el inculpado y para el abogado que asumiere su defensa. La jurisprudencia administrativa interpreta que el D a conocer los antecedentes conlleva el D a pedir copia de los mismos. El inculpado tiene, adems, D a defensa letrada. - El inculpado tiene D a defenderse, a ofrecer pruebas o a solicitarlas. En la investigacin sumaria el art 126 inciso 4 del Estatuto seala que en el evento de solicitar el inculpado rendir prueba sobre los hechos materia del procedimiento, el investigador sealar un plazo para rendirla, el cual no podr exceder de tres das. En el sumario administrativo el art 138 del Estatuto dispone que el inculpado ser notificado de los cargos y tendr un plazo de cinco das contado desde la fecha de notificacin de stos para presentar descargos, defensas y solicitar o presentar pruebas. En casos debidamente calificados, podr prorrogarse el mismo por otros cinco das, siempre que la prrroga haya sido solicitada antes del vencimiento del plazo; agregando su inciso

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 2 que si el inculpado solicitare rendir prueba, el fiscal sealar plazo para tal efecto, el que no podr exceder en total de veinte das. - El D de interponer recursos en contra de la resolucin que decide la aplicacin de una medida disciplinaria. 4) Ppio de impulsin de oficio. El procedimiento disciplinario tiene carcter inquisitivo, de modo que el rgano administrativo acta de oficio. Si el procedimiento se ha iniciado por una denuncia y el denunciante se desiste, igualmente el procedimiento contina adelante hasta su trmino. 5) Ppio de la verdad material. El procedimiento disciplinario tiene como misin desentraar la verdad material de los hechos. Por ello el fiscal tiene amplias facultades para realizar la investigacin y los funcionarios estn obligados a prestar la colaboracin que se les solicite. La autoridad que debe resolver debe atenerse al mrito de la investigacin, de modo que si la estima insuficiente debe ordenar su reapertura. 6) Ppio de economa procesal. Deben descartarse los formalismos intiles. La investigacin sumaria es rpida y sus actuaciones son verbales, dejndose constancia slo en acta. El art 144 del Estatuto dispone que los vicios de procedimiento no afectarn la legalidad de la resolucin que aplique la medida disciplinaria, cuando incidan en trmites que no tengan una influencia decisiva en los resultados del sumario. Esto significa que los vicios de los actos preparatorios (de procedimiento), slo vician el acto terminal cuando tengan influencia decisiva en lo que el mismo resuelve. Etapas que pueden distinguirse en todo procedimiento disciplinario: 1.- Etapa de inicio del procedimiento. La autoridad ordena instruir un procedimiento disciplinario cuando estima que la falta a la probidad administrativa podra ser sancionada con una medida disciplinaria. Si la autoridad estima que la falta no es susceptible de ser sancionada con una medida disciplinaria, puede ordenar que se practique una anotacin de demrito. La resolucin que ordena la instruccin del procedimiento puede ser dictada por el jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial o los Directores Regionales de servicios nacionales desconcentrados. 2.- Etapa indagatoria o de investigacin. El instructor sea el investigador o el fiscal- tiene amplias facultades para investigar y acreditar si efectivamente se ha cometido una falta al ppio de probidad, y quines son los responsables. En la investigacin sumaria el plazo para investigar es de 5 das y no admite prrroga. Si no se alcanza a concluir la investigacin en ese plazo, jurisprudencia de la Contralora ha sealado que el procedimiento debe ser elevado a sumario. En el sumario administrativo esta etapa es de 20 das, prorrogables hasta completar 60 das en la etapa indagatoria, la cual termina con el cierre de la investigacin, que es una resolucin que dicta el Fiscal. El cierre de la investigacin puede conducir a la etapa siguiente, que es la Etapa de Formulacin de Cargos o a la solicitud de sobreseimiento. Si el instructor estima que no hay mrito para formular cargos, solicita el sobreseimiento. La autoridad que orden instruir el procedimiento resolver si acoge la proposicin de sobreseimiento u ordena que se complete la investigacin. 3.- Etapa de formulacin de cargos. Tienen que ser cargos concretos, es decir, se deben indicar por escrito los hechos en que se fundan (incluso en la investigacin sumaria, que es esencialmente verbal). No basta con sealar las disposiciones legales que se han infringido, sino que deben sealarse los hechos que constituyen las faltas a la probidad. 4.- Etapa de descargos o defensa. El inculpado tiene D a formular sus descargos, solicitando u ofreciendo pruebas. En la investigacin sumaria los descargos deben formularse en el plazo de dos das desde la fecha de formulacin de ellos; en el evento que el inculpado solicite rendir prueba, el investigador abrir un plazo para rendirla que no podr exceder de tres das. En el sumario el plazo para contestar los cargos es de cinco das, prorrogables por otros cinco. Si el inculpado solicita rendir prueba, el plazo para ello no podr exceder de veinte das. 5.- Etapa de informe, vista o dictamen. El instructor termina su labor emitiendo un informe, que en la investigacin sumaria se llama vista y en el sumario administrativo dictamen, donde hace un informe de los hechos,

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA seala cmo lleg a la conclusin y termina con la proposicin de la absolucin o la sancin que a su juicio corresponda aplicar. 6.- Etapa de resolucin. Corresponde a la misma autoridad que orden instruir el procedimiento disciplinario, salvo que se haya propuesto la medida de destitucin, caso en el cual la resolucin debe ser dictada por la autoridad encargada de hacer el nombramiento, que podra ser o no quien orden la instruccin del procedimiento. 7.- Etapa de impugnacin. Proceden los recursos de reposicin y apelacin subsidiaria, en la forma y ante las autoridades que se analizarn ms adelante. Por ahora, diremos que en el caso de la investigacin Sumaria, no siempre procede la Apelacin, porque si fue el jefe superior de la Institucin quien dict la resolucin slo procede el de Reposicin. Por su parte, en el sumario administrativo, como la apelacin subsidiaria es ante el superior jerrquico del que resolvi, no procede la apelacin si el que ha resuelto ha sido el jefe superior de una institucin descentralizada. 9.- Etapa de control preventivo o toma de razn. En el control preventivo de legalidad la Contralora no slo examina la legalidad de la resolucin dictada, sino que del expediente completo. Puede ocurrir que la Contralora no tome razn por encontrar algn vicio en el procedimiento. En ese caso, la autoridad del Servicio deber ordenar la reapertura del procedimiento disciplinario. 10.- Etapa eventual de impugnacin ante los tribunales de justicia. Si el funcionario estima que se ha infringido el procedimiento, podra interponer una accin de nulidad y si piensa que se han infringido sus Ds un recurso de proteccin. LA INVESTIGACIN SUMARIA: La investigacin sumaria es un procedimiento administrativo breve, destinado a investigar faltas de menor gravedad y determinar la participacin y responsabilidad de los inculpados. Est regulada en los arts 126 y 127 del Estatuto Administrativo. La orden de instruir una investigacin sumaria debe emanar del: a) Jefe Superior de la institucin. b) Secretario Regional Ministerial. c) Director Regional de Servicios Nacionales desconcentrados, segn corresponda. En la misma resolucin debe nombrarse al funcionario que har la investigacin, al que se da el nombre de investigador. Este funcionario recibe el nombre de fiscal en los sumarios. . En relacin con la tramitacin de la investigacin sumaria debe tenerse presente lo que sigue: a) Notificacin de los inculpados. En esta materia no rige la obligacin de notificar al inculpado para que deduzca causales de recusacin, ya que este D lo tiene el afectado slo en los sumarios administrativos. Es conveniente que en su primera comparecencia, el inculpado seale un domicilio, tal como se hace en el sumario, para los efectos de facilitar las notificaciones. Plazo para la duracin de la investigacin. El investigador dispondr de un plazo mximo y fatal de cinco das para cumplir con su cometido, el que se empezar a contar desde la fecha de aceptacin del cargo. Durante este perodo deber practicar la investigacin. Al trmino del plazo se formulan los cargos, si procedieren, debiendo el afectado responder de los mismos. El incumplimiento del plazo no vicia el procedimiento, sin perjuicio de la responsabilidad administrativa, que podra afectar al investigador. En cuanto al secreto de la investigacin, a los casos en que es preciso efectuar denuncias a la justicia ordinaria, al procedimiento indagatorio, pruebas, etc., debe estarse a las normas sealadas para el sumario administrativo. Formulacin de cargos. Agotada la investigacin, se formularn los cargos al inculpado o se propondr su sobreseimiento, sin que sea necesario que se declare cerrado el sumario. Presentacin de los descargos. El inculpado deber contestar los cargos en el plazo improrrogable de dos das, contados desde su notificacin. Tiene En el evento de solicitar el inculpado rendir prueba sobre los hechos materia del procedimiento, el investigador sealar un plazo para rendirla, el cual no podr exceder de tres das. Informe del investigador. Una vez presentados los descargos, el investigador emitir su vista o informe en el trmino de dos das, en el que se contendr la relacin de los hechos, los fundamentos y conclusiones a que se haya llegado, pudiendo proponer: - El sobreseimiento del inculpado (igual que en el sumario).

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA - La proposicin para que se le absuelva o sancione, sealando la medida disciplinaria que a su juicio debera imponerse al afectado. - La instruccin de un sumario administrativo, si resulta que las faltas cometidas revisten mayor gravedad de lo que se pens al ordenar la investigacin. Una vez emitido el dictamen, el investigador har llegar el expediente al superior que orden la investigacin sumaria. EL SUMARIO ADMINISTRATIVO: El sumario administrativo procede cuando la naturaleza de los hechos denunciados o su gravedad as lo exigieren. La instruccin del sumario administrativo es ordenada por el jefe superior de la institucin, el SEREMI o el Director Regional de los Servicios Nacionales desconcentrados mediante una resolucin en la que se designa al funcionario que actuar como fiscal a cargo de la investigacin (art 128 del Estatuto Administrativo). El Fiscal designado debe tener mayor o igual grado o jerarqua que el o los funcionarios involucrados en los hechos. En todo caso, si en el curso de la investigacin aparece comprometida la responsabilidad de un funcionario de mayor grado jerarqua que el Fiscal del procedimiento, continuar aquel sustancindolo hasta que disponga el cierre de la investigacin; pero no podr formular cargos. El Fiscal puede ser un funcionario de planta o a contrata, pero si a este ltimo no le renovaran la contrata deber designarse un nuevo Fiscal. Lo mismo ocurrir cuando el funcionario respectivo cese por cualquier otra causa en sus funciones. La resolucin que ordena la instruccin del sumario y designa al Fiscal debe ser notificada a este ltimo. Una vez notificado, proceder a designar a un Actuario, el que se entender en comisin de servicio para todos los efectos legales. El actuario es un ministro de fe y debe certificar, con su firma, todas las actuaciones del sumario. El Actuario puede se un funcionario de cualquier reparticin de la Adm Pblica regido por el Estatuto Administrativo. El sumario debe foliarse en letras y nmeros. Se constituir con todas las declaraciones, actuaciones, diligencias y documentos que renan durante la investigacin. Toda actuacin practicada en el sumario debe llevar la firma del Fiscal y del Actuario (art 130, inciso final). Las notificaciones que se realicen en el proceso deben efectuarse personalmente, sin perjuicio de la posibilidad de notificar por carta certificada (art 131). Los funcionarios citados a declarar por primera vez ante el Fiscal, en calidad de inculpados, deben ser apercibidos para que dentro del segundo da formulen las causales de recusacin en contra del Fiscal o del Actuario, las cuales aparecen taxativamente enumeradas en el art 133 del Estatuto Administrativo. En cambio, el Fiscal o el Actuario pueden declararse implicados por alguna de esas causales o por algn otro hecho que a su juicio les reste imparcialidad. Formulada la recusacin, el Fiscal o el Actuario recusado dejar de intervenir, salvo en lo relativo a actividades que no puedan paralizarse sin comprometer el xito de la investigacin (art 134). Si la recusacin afecta al Actuario, debe ser resuelta en el plazo de dos das por el Fiscal, por la autoridad que orden la investigacin, si el recusado fuera el Fiscal. Acogida la recusacin, se designa un nuevo Fiscal o Actuario, segn corresponda (art 134). Cada vez que se nombre un nuevo Fiscal o Actuario se debe notificar al sumariado a fin que ejerza su D a recusar. El Fiscal tendr amplias facultades para realizar la investigacin y los funcionarios estn obligados a prestar la colaboracin que este les solicite (art 135). La investigacin de los hechos se debe realizar en los plazo de veinte das, al trmino de los cuales procede declararla cerrada y formular cargos, para lo cual el Fiscal cuenta con un plazo de tres das. El plazo para realizar la investigacin puede prorrogarse hasta sesenta das, cuando existan diligencias que, habiendo sido decretadas oportunamente, no hayan podido cumplirse por fuerza mayor (art 135). En relacin a esta materia, resulta conveniente destacar la norma contenida en el art 143 del Estatuto que dispone que vencidos los plazos de instruccin de un sumario y no estando este afinado, la autoridad que lo orden deber revisarlo, adoptar medidas tendientes a agilizarlo y determinar la responsabilidad del fiscal. Facultades especiales que el Estatuto Administrativo le concede al Fiscal en el Sumario Administrativo: Durante la sustanciacin del sumario administrativo, el Fiscal est facultado para adoptar las siguientes medidas preventivas: suspender de sus funciones, o destinar transitoriamente a otro cargo dentro de la misma institucin y unidad, al o a los inculpados. Estas medidas preventivas terminan, automticamente, al dictarse sobreseimiento o emitirse el dictamen del Fiscal, segn corresponda. En caso de que el

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA fiscal proponga en su dictamen la medida de destitucin, podr decretar que se mantenga la suspensin preventiva o la destinacin transitoria, las que cesarn automticamente si la resolucin recada en el sumario, o en alguno de los recursos que se interponga conforme al art 141, absuelve al inculpado o le aplica una medida disciplinaria distinta de la destitucin. Cuando la medida prorrogada sea la suspensin preventiva, el inculpado quedar privado del cincuenta por ciento de sus remuneraciones, que tendr D a percibir retroactivamente si en definitiva fuere absuelto o se le aplicara una sancin inferior a la destitucin (art 136). En el evento que el Fiscal proponga el sobreseimiento, los antecedentes deben ser enviados al Jefe superior de la institucin, al SEREMI, o al Director Regional de Servicios Nacionales desconcentrados, quien puede aprobar o rechazar tal proposicin. En este ltimo caso debe disponer que se complete la investigacin (art 137). El sumario administrativo ser secreto hasta la fecha de formulacin de cargos, oportunidad en que dejar de serlo, tanto para el inculpado como para el abogado que asuma defensa (art 137, inciso 2). El inculpado debe ser notificado personalmente del o los cargos que se hayan formulado en su contra y tendr un plazo de cinco das, contados desde la fecha de la notificacin, para presentar descargos y solicitar pruebas. En este caso, puede ser prorrogado por otros cinco das, en casos debidamente calificados, siempre que la prrroga la haya pedido a la fiscala antes de su vencimiento (art 138). En cuanto a la formulacin de cargos, cabe sealar que la jurisprudencia administrativa ha precisado que ellos deben indicar, adems de la norma estatutaria eventualmente transgredida, los hechos concretos que se consideran violatorios de obligaciones y que sirven de fundamento para la formulacin de los mismos (Cargos Concretos). Si el inculpado solicita rendir prueba, el fiscal sealar plazo para tal efecto, el que en total no puede exceder de veinte das (art 138, inciso final). ContEs los cargos o tenidos estos por evacuados en rebelda del inculpado, o bien, vencido el trmino probatorio que se haya fijado, el Fiscal, dentro del plazo de cinco das, debe emitir su dictamen. En este debe proponer la absolucin del sumariado o la sancin que, a su juicio, corresponda imponerle. El dictamen debe contener los requisitos de forma y fondo establecidos en el Art 139 del Estatuto. Debe tenerse presente que el dictamen del fiscal no puede ser dictado antes de que se encuentre vencido el plazo que la ley otorga al inculpado para contestar los cargos. De darse esta circunstancia, se produce un vicio, que acarreara la invalidacin o nulidad del procedimiento. Una vez emitido el dictamen, el Fiscal debe elevar los antecedentes a la autoridad correspondiente, para que, en el plazo de cinco das, dicte el acto administrativo absolviendo o aplicando una medida disciplinaria a el o los funcionarios sumariados: "Art 140.- Emitido el dictamen, el fiscal elevar los antecedentes del sumario al jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn el caso, quien resolver en el plazo de cinco das, dictando al efecto una resolucin en la cual absolver al inculpado o aplicar la medida disciplinaria, en su caso. Tratndose de la medida de destitucin, los antecedentes se elevarn a la autoridad facultada para hacer el nombramiento. No obstante, la autoridad correspondiente podr ordenar la realizacin de nuevas diligencias o la correccin de vicios de procedimiento, fijando un plazo para tales efectos. Si de las diligencias ordenadas resultaren nuevos cargos, se notificarn sin ms trmite al afectado, quien tendr un plazo e tres das para hacer observaciones. Ningn funcionario podr ser sancionado por hechos que no han sido materia de cargos. La aplicacin de toda medida disciplinaria deber ser notificada al afectado." El inciso 2 del art 140 contempla la posibilidad de que la autoridad que debe resolver el sumario, no lo haga y ordene la realizacin de nuevas diligencias o la correccin de vicios de procedimiento, fijando un plazo para tales efectos, lo que significa que est ordenando la reapertura del procedimiento. El problema se presenta con lo que establece el EA a continuacin, porque si de las diligencias ordenadas, resultan nuevos cargos, la norma dispone que "se notificarn sin ms trmite al afectado, quien tendr un plazo de tres das para hacer observaciones", lo que constituye una clara vulneracin al ppio del Debido Proceso. En otras palabras, si se formulan nuevos cargos, el afectado no puede presentar descargos y defenderse, sino que slo puede "hacer observaciones" a esos nuevos cargos en el plazo de tres das. LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS PARA IMPUGNAR LA RESOLUCIN: En el caso de la investigacin sumaria, para impugnar la resolucin que ordene la aplicacin de una medida disciplinaria, procede la interposicin de un recurso de reposicin

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA en el trmino de dos das, ante quien emiti la resolucin, apelando en subsidio, para ante el jefe superior de la institucin. La apelacin slo proceder en caso que la medida disciplinaria haya sido aplicada por otra autoridad (art 126 inciso 7 del Estatuto). Es decir, si la resolucin fue dictada por el jefe superior de la institucin no procede el recurso de apelacin en la investigacin sumaria. En el sumario administrativo, rige el art 141 EA: "Art 141.- En contra de la resolucin que ordene la aplicacin de una medida disciplinaria, procedern los siguientes recursos: a) De reposicin, ante la misma autoridad que la hubiere dictado, y b) De apelacin ante el superior jerrquico de quien impuso la medida disciplinaria. El recurso de apelacin slo podr interponerse con el carcter de subsidiario de la solicitud de reposicin y para el caso que sta no sea acogida. Los recursos debern ser fundados e interponerse en el plazo de cinco das, contado desde la notificacin, y debern ser fallados dentro de los cinco das siguientes." Evidentemente si la resolucin ha sido dictada por el jefe superior de un servicio descentralizado no proceder la apelacin subsidiaria, puesto que no hay tal superior jerrquico. El recurso de apelacin slo podr interponerse con carcter de subsidiario de la solicitud de reposicin y para el caso que sta no sea acogida. Acogida la apelacin o propuesta la aplicacin de una medida distinta, se devolver la resolucin correspondiente con el sumario, a fin de que se dicte, en el plazo de cinco das, la que corresponda por la autoridad competente (art142). Vencidos los plazos de instruccin de un sumario y no estando este afinado, la autoridad que lo orden deber revisarlo y determinar la responsabilidad del fiscal (art 143). Los vicios de procedimiento no afectarn la legalidad de la resolucin (decreto) que aplique la medida disciplinaria, cuando incidan en trmites que no tengan una influencia decisiva en los resultados del sumario (art 144). Extincin de la responsabilidad administrativa Art 157.- La responsabilidad administrativa del funcionario se extingue: a) Por muerte. La multa cuyo pago o aplicacin se encontrare pendiente a la fecha de fallecimiento del funcionario, quedar sin efecto; b) Por haber cesado en sus funciones, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso final del art 147; c) Por el cumplimiento de la sancin, y d) Por la prescripcin de la accin disciplinaria. La referencia en la letra b) al Art 147, se refiere al caso del funcionario que renuncia mientras estaba siendo sumariado: Si se encontrare en tramitacin un sumario administrativo en el que estuviere involucrado un funcionario, y ste cesare en sus funciones, el procedimiento deber continuarse hasta su normal trmino, anotndose en su hoja de vida la sancin que el mrito del sumario determine. Prescripcin de la Accin Disciplinaria Art 158.- La accin disciplinaria de la Adm contra el funcionario, prescribir en cuatro aos contados desde el da en que ste hubiere incurrido en la accin u omisin que le da origen. No obstante, si hubieren hechos constitutivos de delito la accin disciplinaria prescribir conjuntamente con la accin penal. Art 159.- La prescripcin de la accin disciplinaria se interrumpe, perdindose el tiempo transcurrido, si el funcionario incurriere nuevamente en falta administrativa, y se suspende desde que se formulen cargos en el sumario o investigacin sumaria respectiva. Si el proceso administrativo se paraliza por ms de dos aos, o transcurren dos calificaciones funcionarias sin que haya sido sancionado, continuar corriendo el plazo de la prescripcin como si no se hubiese interrumpido. Ds de los funcionarios pblicos: 1.- Gozar de estabilidad en el empleo y a ser promovidos, salvo los cargos de exclusiva confianza; 2.- Participar en los concursos; 3.- Hacer uso de feriados, permisos y licencias; 4.- Recibir asistencia en caso de accidente en actos de servicio o de enfermedad contrada a consecuencia del desempeo de sus funciones; 5.- Participar en acciones de capacitacin; 6.- Gozar de todas las prestaciones y beneficios que contemplen los sistemas de previsin y bienestar social en conformidad a la ley;

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA 7.- Gozar de todas las prestaciones y beneficios que contemplen los sistemas de proteccin a la maternidad, de acuerdo a la disposiciones del Cdigo del Trabajo; 8.- A ser defendidos y a exigir que la institucin a que pertenezcan persiga la responsabilidad civil y criminal de las personas que atenten contra su vida o su integridad corporal con motivo del desempeo de sus funciones o que los injurien o calumnien por dicho motivo; 9.- Los funcionarios que efecten las denuncias a que se refiere la letra k) del art 61EA, tienen los Ds contemplados en el art 90A: EA: "Art 90 A.- Los funcionarios que ejerzan las acciones a que se refiere la letra k) del art 61 tendrn los siguientes Ds: a) No podrn ser objeto de las medidas disciplinarias de suspensin del empleo o de destitucin, desde la fecha en que la autoridad reciba la denuncia y hasta la fecha en que se resuelva en definitiva no tenerla por presentada o, en su caso, hasta noventa das despus de haber terminado la investigacin sumaria o sumario, incoados a partir de la citada denuncia. b) No ser trasladados de localidad o de la funcin que desempearen, sin su autorizacin por escrito, durante el lapso a que se refiere la letra precedente. c) No ser objeto de precalificacin anual, si el denunciado fuese su superior jerrquico, durante el mismo lapso a que se refieren las letras anteriores, salvo que expresamente la solicitare el denunciante. Si no lo hiciere, regir su ltima calificacin para todos los efectos legales." 10.- Ocupar con su familia, gratuitamente, la vivienda que exista en el lugar en que funcione la institucin, cuando la naturaleza de sus labores sea la mantencin o vigilancia permanente del recinto y est obligado a vivir en l. Si no est obligado a habitarla, tendr D a que le sea cedida para vivir con su familia, pagando una renta mensual equivalente al 10% de su sueldo; 11.- Solicitar la permuta de sus cargos, siempre que no sean de exclusiva confianza (art 92 EA); 12.- Percibir por sus servicios las remuneraciones y dems asignaciones que establezca la ley, en forma regular y completa (arts 93, 94, 95 y 96 EA); 13:- Percibir las asignaciones establecidas en el art 98 EA: "Art 98.- Los funcionarios tendrn D a percibir las siguientes asignaciones: a) Prdida de caja, que se conceder slo al funcionario que en razn de su cargo tenga manejo de dinero efectivo como funcin principal, salvo que la institucin contrate un sistema de seguro para estos efectos; b) Movilizacin, que se conceder al funcionario que por la naturaleza de su cargo, deba realizar visitas domiciliarias o labores inspectivas fuera de la oficina en que desempea sus funciones habituales, pero dentro de la misma ciudad, a menos que la institucin proporcione los medios correspondientes; c) Horas extraordinarias, que se conceder al funcionario que deba realizar trabajos nocturnos o en das sbado, domingo y festivos o a continuacin de la jornada de trabajo, siempre que no se hayan compensado con descanso suplementario; d) Cambio de residencia, que se conceder al funcionario que para asumir el cargo, o cumplir una nueva destinacin, se vea obligado a cambiar su residencia habitual, y al que una vez terminadas sus funciones vuelva al lugar en que resida antes de ser nombrado. Esta asignacin comprender una suma equivalente a un mes de remuneraciones correspondientes al nuevo empleo; pasajes para l y las personas que le acompaen, siempre que por stas perciba asignacin familiar, y flete para el menaje y efectos personales hasta por un mil kilogramos de equipaje y diez mil de carga. Las personas que deban cambiar de residencia para hacerse cargo del empleo en propiedad al ingresar o cesar en funciones slo tendrn D a los dos ltimos beneficios sealados precedentemente. Las personas que ingresen tendrn D a que se les conceda un anticipo hasta por una cantidad equivalente a un mes de remuneracin, la que debern reembolsar en el plazo de un ao, por cuotas mensuales iguales. El traslado que se decrete a solicitud expresa del interesado no dar D a percibir la asignacin establecida en esta norma; e) Vitico, pasajes, u otros anlogos, cuando corresponda, en los casos de comisin de servicios y de cometidos funcionarios, y f) Otras asignaciones contempladas en leyes especiales. Prescripcin de los Ds de los Funcionarios: Regla general (art 161 EA):

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APUNTES DE D ADMINISTRATIVO PROFESOR SR. DANIEL MUNIZAGA MUNITA Art 161.- Los Ds de los funcionarios consagrados por este Estatuto prescribirn en el plazo de dos aos contado desde la fecha en que se hubieren hecho exigibles. Hay que hacer presente que existe una prescripcin de corto tiempo que est regulada en el Art 99, en relacin con las diferentes asignaciones de carcter econmico a que se refiere el Art 98. Art 99.- El D al cobro de las asignaciones que establece el art anterior, prescribir en el plazo de seis meses contado desde la fecha en que se hicieron exigibles. Reclamo de Legalidad: Art 160.- Los funcionarios tendrn D a reclamar ante la Contralora General de la Repblica, cuando se hubieren producido vicios de legalidad que afectaren los Ds que les confiere el presente Estatuto. Para este efecto, los funcionarios tendrn un plazo de diez das hbiles, contado desde que tuvieren conocimiento de la situacin, resolucin o actuacin que dio lugar al vicio de que se reclama. Tratndose de beneficios o Ds relacionados con remuneraciones, asignaciones o viticos el plazo para reclamar ser de sesenta das. Igual D tendrn las personas que postulen a un concurso pblico para ingresar a un cargo en la Adm del E, debiendo ejercerlo dentro del plazo de diez das contado en la forma indicada en el inciso anterior. La Contralora General de la Repblica deber resolver el reclamo, previo informe del jefe superior, Secretario Regional Ministerial o Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn el caso. El informe deber ser emitido dentro de los diez das hbiles siguientes a la solicitud que le formule la Contralora. Vencido este plazo, con o sin el informe, la Contralora proceder a resolver el reclamo, para lo cual dispondr de veinte das hbiles. * Casos de reclamos de Legalidad referidos expresamente al Art. 160: Art 49 EA.- El fallo de la apelacin ser notificado en la forma sealada en el art anterior. Practicada la notificacin, el funcionario slo podr reclamar directamente a la Contralora General de la Repblica, de acuerdo con lo dispuesto en el art 160 de este Estatuto. Art 52 EA.- El escalafn comenzar a regir a contar desde el 1 de enero de cada ao y durar doce meses. El escalafn ser pblico para los funcionarios de la respectiva institucin. Los funcionarios tendrn D a reclamar de su ubicacin en el escalafn con arreglo al art 160 de este Estatuto. El plazo para interponer este reclamo deber contarse desde la fecha en que el escalafn est a disposicin de los funcionarios para ser consultado.

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