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República de Colombia
Corte Suprema de Justicia
Sala de Casación Penal
1. El citado precepto establece que los condenados que atraviesen la fase de mediana
seguridad dentro del sistema progresivo (artículo 144 ejusdem) "podrán trabajar
organizados en grupos de labores agrícolas o industriales con empresas o personas de
reconocida honorabilidad".
Si bien nada obsta para que tal trabajo pueda realizarse por fuera del penal, el sitio
donde se efectúa ha de entenderse como una extensión de aquél, dada la permanente y
estrecha vigilancia a la que debe someterse el interno.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
La Corte viene diciendo de modo reiterado que la posibilidad y requisitos para recurrir en
casación una sentencia de segunda instancia, son aspectos que se rigen por la ley
vigente al momento en que el fallo se profiera, puesto que es cuando nace para el sujeto
procesal que se considere afectado con la decisión el derecho a impugnar.
"Lo expuesto ha sido enfatizado de antiguo por la Corte Suprema (cfr. auto casación,
agosto 18/94. M.P. Dr. Saavedra Rojas. Rad. 9645), y reiterado por la propia Corte
Constitucional (Sentencia No. T-1625/2000), tomando en cuenta la facultad
constitucional de configuración legislativa atribuida al órgano legisferante para establecer
procedimientos, señalar las reglas referidas a los medios de impugnación, las clases de
providencias contra las cuales proceden, los términos para interponerlos, la forma de
hacerlo, los motivos que pueden ser aducidos, los efectos en que deben concederse, el
trámite para su resolución y el funcionario competente para ello". (Auto del 1º de
noviembre de 2001, radicación N° 17.946, Magistrado Ponente Fernando Arboleda
Ripoll).
normativa a tener en cuenta para auscultar la viabilidad común o excepcional del medio
de impugnación extraordinario así como sus condiciones y requisitos, era la vigente para
ese momento, es decir, el artículo 205 de la Ley 600 de 2000.
Siendo eso así, no es factible aplicar por favorabilidad la norma que para el momento de
los hechos regulaba las condiciones de procedibilidad del recurso de casación, el
artículo 218 del Decreto 2.700 de 1991, ya que para la fecha en que se produjo la
sentencia de segunda instancia imperaba, como impera todavía, el artículo 205 de la
Ley 600 de 2000, el cual exige para la viabilidad del recurso que la sentencia contra la
cual se interpone ese medio extraordinario de impugnación se haya proferido dentro de
un proceso por delito sancionado con pena superior a 8 años de prisión, tope que no es
superado por el tipo penal que se le imputó a la procesada (...), cohecho por dar u
ofrecer que está sancionado tanto en la legislación penal derogada como en la vigente,
con un máximo de 6 años de prisión.
Auto Casación
FECHA : 14/04/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : PINEDA DE ARICO, ROSA
DELITOS : Cohecho por dar u ofrecer
PROCESO : 21997
PUBLICADA : Si
REPOSICION-Sustentación/ REPOSICION-Finalidad
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Acción de Revisión
FECHA : 14/04/2004
DECISION : No repone providencia que inadmitió la demanda
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cali
CONDENADO : ARIAS CARDENAS, ROMILIO
PROCESO : 21395
PUBLICADA : Si
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
2. Y, si del reclamo por la no aplicación del principio de in dubio pro reo se trataba, era
obligación del censor acreditar cómo a pesar de que la prueba sólo daba para sembrar
incertidumbre, el Tribunal no lo consideró así y profirió condena aduciendo certeza
donde sólo podía haber perplejidad, reproche que bajo los lineamientos de la causal
primera como lo propuso, le obligaba a señalar y demostrar los errores de hecho o de
derecho en la apreciación de los medios que determinaron los falsos juicios del juzgador
en la fundamentación de la condena, lo cual omitió.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 14/04/2004
DECISION : Indmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cundinamarca
PROCESADO : RIOS GIRALDO, PABLO ALBERTO
PROCESADO : PAEZ GONZALEZ, CARLOS ALBERTO
PROCESADO : SANCHEZ CASTAÑEDA, JOSE ARLEY
DELITOS : Acceso carnal violento
PROCESO : 21638
PUBLICADA : Si
Así las cosas, la interpretación sistemática que se impone de las disposiciones que
regulan el trámite de la casación, apunta a colegir que por expreso mandato legal, la
única decisión susceptible del recurso de reposición es la que declara la
extemporaneidad de la demanda, pues: "Este mandato legal de carácter especial prima
sobre los principios generales que en materia de recursos estén consagrados en
capítulos diversos de la ley 600 de 2000. En consecuencia, las demás decisiones que
resuelvan sobre la demanda, diferentes a la hipótesis de la extemporaneidad, no son
impugnables" (auto del 5 de diciembre de 2003, rad. 19.242, M.P., Dr. Herman Galán
Castellanos).
Por lo anterior, ha sido criterio de la Sala, sostener que si bien el auto por medio del cual
se decide sobre la admisibilidad de la demanda debe notificarse a fin de garantizar el
principio de publicidad que rige las decisiones judiciales, ello no significa que sea
susceptible de recurso alguno, pues en estos eventos la decisión queda ejecutoriada
con la firma de los Magistrados integrantes de esta Sala de Casación Penal.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Auto Casación
FECHA : 14/04/2004
DECISION : Declara improcedente apelación contra auto que
inadmitió la demanda
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
CONDENADO : ARROYAVE JARAMILLO, GABRIEL ANGEL
NO RECURRENTE : BEDOYA GARCIA, SERGIO ANDRES
PROCESADO : CARDONA ACEVEDO, ANDRES ALEJANDRO
NO RECURRENTE : MARIN MONCADA, JOSE LIBARDO
DELITOS : Secuestro extorsivo
PROCESO : 18122
PUBLICADA : Si
1. Olvida, pues, que tales premisas -particularmente la primera- son válidas como
propuestas casacionales, siempre y cuando estén precedidas de una correcta
demostración en la que se deje al descubierto que al sindicado no se le permitió conocer
los elementos de juicio incriminantes o no se practicaron o se prohibió el aporte de las
de descargo, o se le impidió a la defensa su controversia. O, para el segundo evento
mencionado, era obligación ineludible indicar los medios probatorios no practicados, y
exponer las razones sobre su procedencia y pertinencia frente al objeto de investigación,
en orden a poner de presente la necesidad de las mismas y la forma como habrían
podido variar las conclusiones del fallador.
4. "El orden jurídico no tolera, patrocina ni privilegia a quien obrando en forma injusta y
provocadora pretende encontrar en la legítima defensa un mecanismo para favorecer
conductas que no hacen nada distinto sino ratificar el contenido del proceder
inicialmente exhibido frente a quien asistido por el derecho reacciona en defensa de sus
intereses. Es que, mediando una acción agresiva e injusta, dentro de los límites que
señalan la proporcionalidad y racionalidad, resulta legítima la defensa en tanto se actúa
dentro del ámbito del derecho, encontrándose en ello razón suficiente para que no sea
admisible la legítima defensa contra quien, en condiciones semejantes, precisamente
actúa en un verdadero estado de legítima defensa.
De ahí que resulte insostenible jurídicamente, aceptar que existe derecho a defenderse
por parte de quien ha provocado la agresión, menos aún cuando ésta dentro de dicho
contexto debe expresarse como justa reacción, ya que es la primera lo que jurídicamente
se desvalora y por ende en relación con la cual el derecho no está llamado a ampararla
como conducta legítima o conforme con el derecho. Por eso, la conducta presuntamente
defensiva en una situación que se ha provocado no sólo resulta antijurídica, sino
también merecedora de un pleno juicio de reproche.
Es sabido que se somete a una menor gravedad punitiva quien reacciona ante una
injusta provocación que altera considerablemente sus sentidos y culmina por menguar
su voluntad. Pero sólo puede invocar la atenuante en cuestión, quien ha sido provocado,
de modo tal que a quien se atribuye la condición de inicial provocador no puede aducir
en su favor la atenuante. La situación es sustancialmente idéntica a la que se predicara
frente a la legítima defensa con antelación" (casación del 6 de agosto de 2003, M.P. Dr.
Carlos Augusto Gálvez Argote, rad. 12. 588).
5. Como quiera que en este proceso la acusación fue apelada y confirmada por el
superior, su ejecutoria operó el día en que fue suscrita por el funcionario de segunda
instancia.
6. Para determinar cuáles son las disposiciones que implican una mayor benignidad para
la situación del sindicado, la confrontación de las disposiciones en cita corresponde
hacerse a través de la "combinación, conjunción o conjugación de leyes", como lo ha
venido sosteniendo la jurisprudencia de esta Sala de manera reiterada en lo que
concierne a la aplicación ultractiva de la ley, para deducir a partir de tales conceptos y
del mecanismo de integración, el conjunto normativo pertinente al caso, tanto para
escoger la disposición que regula la sanción, como aquella relativa al método para su
individualización.
8. Por lo mismo, una determinación como la adoptada el pasado 12 de febrero del año
en curso por el Juez Penal del Circuito de Moniquirá, declarando extinguida la pena, es
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
No obstante lo anterior, la Corte carece a su vez de competencia para dejar sin efectos
tal determinación. Por ello, los correctivos a que haya lugar, deberá adoptarlos el Juez
de Ejecución de Penas y Medidas de Seguridad a quien le corresponda la vigilancia de
la ejecución de la sentencia.
Sentencia Casación
FECHA : 15/04/2004
DECISION : Declara una prescripción, no casa, redosifica pena
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD :
PROCESADO : ROMERO PEÑA, JOSE LOES
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 13207
PUBLICADA : Si
1. Las disposiciones que atañen a la "plenitud de las formas propias de cada juicio"
deben realizar materialmente la justicia "sin dilaciones injustificadas", según lo señala el
artículo 29 de la Carta Política, en armonía con el artículo 228 ibídem. Por tanto, las
actuaciones y las diligencias deben cumplirse en los plazos y oportunidades
consagradas en la ley por quienes administran justicia, sus auxiliares y los sujetos
procesales, pues su inobservancia, además de acarrear sanciones, configura una
violación del debido proceso, siempre que la dilación sea injustificada, vulneración que
obligaría a invalidar lo actuado si tiene incidencia en la seguridad y certeza jurídicas,
celeridad, eficacia, igualdad procesal y prevalencia de lo sustancial sobre lo formal o
ejercicio del derecho de defensa material o técnica .
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
5. El artículo 324 del C.P.P. declarado inexequible mediante la sentencia 412 del 28 de
septiembre de 1993, fue sustituido por el artículo 41 de la ley 81 de 1993, que estableció
un término de dos meses para adelantar indagación preliminar con imputado conocido y
en los eventos en que la persona no estaba determinada, autorizaba la investigación
"hasta que se obtenga dicha identidad", mandato que fue declarado exequible.
La convalidación, debe ser un remedio para reparar anomalías, pero no un mal mayor
que el que se quiera reparar.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
11. La verificación de las citas del sindicado conocidas solamente en la audiencia pública
se tornaban en circunstancias jurídicamente imposibles de constatar, por cuanto que las
fases probatorias del proceso habían precluido.
12. Debido a que la responsabilidad penal es personal, ha dicho la Corte, el sólo hecho
de no vincular a un posible implicado en la etapa de instrucción no constituye causal de
nulidad, máxime si no se demuestra que tal omisión comprometió seriamente la
estructura del proceso penal, ni socavó las garantías de los sujetos procesales.
13. El Código de Procedimiento Penal (Decreto 2700 de 1991) al regular figuras como la
conexidad y la unidad procesal, en los artículos 87 y 88, señalaba como norma general
que se adelantará una sola investigación, pero expresamente establecía que en cuanto
no se afectaran las garantías constitucionales, su rompimiento no generaba nulidad. El
mismo régimen de procedimiento consagraba situaciones en las cuales podía romperse
la unidad procesal, sin incidencia alguna en la validez de la actuación, y sin atentar
contra los derechos de los sujetos procesales, por ejemplo en los eventos de sentencia
anticipada, audiencia especial, colaboración eficaz y cierres parciales de la investigación,
que autorizaban válida y legalmente adelantar proceso en contra de algunos de los
implicados, y separadamente continuar con el trámite que correspondiere respecto de
los demás.
La situación anterior no varía en el régimen actual (Ley 600 de 2000), cuyo artículo 89,
estipula que "La ruptura de la unidad procesal no genera nulidad siempre que no afecte
las garantías constitucionales".
16. En este caso, pretendiendo la absolución, el actor debía no sólo indicar sino también
desarrollar y demostrar cómo y por qué se podría arribar a esa conclusión por los
métodos legales, esto es, que la conducta no podía ser considerada punible a la luz del
artículo 9º del C.P. (artículo 2 del Código anterior), o que la declaratoria de
responsabilidad no procedía ante la duda insuperable, o por falta de prueba que
condujera a la certeza sobre la responsabilidad penal (artículo 247 del C.P.P., modificado
por el artículo 232 del Código vigente).
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* Este artículo fue declarado exequible por la Corte Constitucional mediante sentencia del 22 de
abril de 1993 con ponencia del M. FABIO MORÓN DÍAZ.
Sentencia Casación
FECHA : 15/04/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Antioquia
PROCESADO : TOBON ORTIZ, CESAR AUGUSTO
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Lo anterior significa que por no tener la condición de aforado, en los términos de los
artículos 235-4 de la Constitución Política y 75-5 del Código de Procedimiento Penal, la
competencia para su juzgamiento debe sujetarse a las reglas generales.
Por ende, de conformidad con el artículo 77 del Estatuto procesal penal, para adelantar
la causa en su contra, se remitirá el duplicado del proceso al reparto de los jueces
penales del circuito de Quibdó (Chocó).
Por tanto, de conformidad con el artículo 39 del Código de Procedimiento Penal, debe
cesarse el procedimiento en su favor, toda vez que la conducta no existió.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
CAUCION PRENDARIA-Rebaja
Una tal pretensión tendría visos de prosperidad si llegase a quedar determinado que el
obligado a prestar la caución no cuenta con los recursos ni las posibilidades suficientes
para cubrirla en su totalidad.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
1. De acuerdo con lo dispuesto por el numeral 3º. del artículo 212 del Código de
Procedimiento Penal, la demanda de casación deberá contener la enunciación de la
causal y la formulación del cargo, indicando en forma clara y precisa sus fundamentos y
las normas que el demandante estime infringidas.
Si el error es de derecho, debe señalar si se produjo por falso juicio de legalidad, bien
por interpretación falsa, que ocurre cuando le da a la prueba un valor distinto del que le
asigna la ley, ya por apreciación falsa por otorgarle valor a la prueba que no reúne los
requisitos legales; o por falso juicio de convicción, ciertamente muy excepcional, que
ocurre cuando el juez valora una prueba con base en el desconocimiento de la tarifa
legal, cuando existe; o cuando, sin que exista legalmente, somete la apreciación del
medio probatorio a dicha tarifa.
Y, claro, especificado con todas sus particularidades el tipo de error que se aduce,
también es carga del demandante demostrar que en efecto ese error, no otro, fue el que
dio lugar a la sentencia adversa cuyo desmoronamiento pretende.
3. Bien puede suceder, sin embargo, que a pesar de la falta de rigor en la presentación
del reproche, del texto del escrito pueda deducirse con claridad lo que cuestiona el
censor. En este caso, como ya ha sido dicho por la Sala al hacer referencia al artículo 51
del Decreto 2.651 de 1991*, y también en otras oportunidades**, el derecho sustancial
debe prevalecer frente al formal, lo que se traduciría primero en la admisión del libelo y
después en el estudio de fondo de los cargos planteados a consideración de la Corte.
4. Dígase, por último, frente al reproche que formuló por no haberse aplicado el principio
in dubio pro reo, que en su alegación, como lo tiene dicho la Sala,
"... el casacionista debe demostrar que el fallador (...) erradamente concluyó que los
medios dan la certeza requerida y condena, cuando en verdad de ellos surge
incertidumbre que debió ser resuelta a favor del procesado".***
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Auto Casación
FECHA : 15/04/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bucaramanga
PROCESADO : DELGADO BUENO, JAIME
DELITOS : Hurto agravado, Falsedad en documento privado
PROCESO : 22113
PUBLICADA : Si
TESTIMONIO-Identificación
Así se dijo en auto del 12 de agosto del 2003, radicado 20.634, oportunidad en la que
precisó la Corte:
"En pasada ocasión, dijo la Sala que "No cabe ni pensar que un Juez penal no pueda
escuchar a un testigo necesario a la investigación por el sólo hecho de que no tenga
éste cédula de ciudadanía, o no la porte en el momento de rendir su testimonio. No; el
Juez dispone de muchos otros medios para hacer viable la identificación (física, real) del
testigo".*
"También sostuvo que "La expresión "Presente e identificado el testigo" del Código de
Procedimiento Penal se refiere a la individualización de la persona que va a declarar, con
los datos básicos que permiten reconocerla como única y diferenciarla de los demás, lo
que incluye normalmente el aporte de su documento oficial de identidad cuando fuere
posible que el testigo lo exhiba".
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
(…)
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* Sentencia del 12 de febrero de 1991, radicado 4.865, M.P. Dr. Guillermo Duque Ruiz.
** Sentencia del 22 de noviembre del 2001, radicado 10.690, M. P. Édgar Lombana Trujillo.
*** Sentencia del 18 de julio del 2002, radicado 11.766, M. P. Nilson Elías Pinilla Pinilla.
Sentencia Casación
FECHA : 15/04/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cali
PROCESADO : GOMEZ HERNANDEZ, JOSE ALEJANDRO
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 17573
PUBLICADA : Si
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Ahora, una adecuada hermenéutica guiada por principios de lógica jurídica, imponen
concluir que si cuando se enfrenta un juez penal del circuito especializado con "...
cualquier otro funcionario judicial ...", así lo dice el artículo 7° transitorio citado, la
competencia se asigna a aquél, igual rasero debe seguirse cuando los jueces
colisionados son dos especializados por hechos conexos en los que algunos de ellos no
son de competencia de los jueces penales del circuito especializados.
Para estos casos, la competencia que debe prevalecer será primeramente por virtud del
factor territorial pero del delito o delitos que sean de su especialidad y siempre teniendo
como norte el delito que les da competencia.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
ahora que careció de defensa, y mucho menos que por ese motivo no fue posible recurrir
las decisiones de fondo tomadas con anterioridad a la calificación del sumario.
Sentencia Casación
FECHA : 15/04/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cundinamarca
PROCESADO : COLORADO TELLEZ, JAVIER IVAN
DELITOS : Lesiones personales, Homicidio preterintencional
PROCESO : 17405
PUBLICADA : Si
1. En relación con la propuesta invalidatoria por la supuesta inactividad del abogado que
asumió la representación oficiosa, a quien se le reprocha falta de iniciativa e intervención
en la práctica probatoria, como que, tales argumentos apenas constituyen un reproche a
la actividad del defensor de oficio, porque, en verdad, el ejercicio de la defensa técnica
no tiene una gestión esquemática predeterminada que de manera rígida deba aplicarse
para desembocar en un resultado exitoso, pues un planteamiento afincado en el criterio
de reclamar responsabilidad de acuerdo con los resultados obtenidos de una gestión
profesional, no merece respaldo alguno, resultando su protesta inane para la nulidad
pretendida*.
puede distanciarse de la opinión que tenga el nuevo defensor, por consiguiente, dicha
discrepancia en manera alguna puede constituir motivo suficiente para predicar la
vulneración del referido derecho fundamental.
---------------------
* CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. M. P. Dr. GALÁN CASTELLANOS, Herman. Sentencia,
octubre 2 de 2003
** CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. M. P. Dr. GALÁN CASTELLANOS, Herman. Sentencia,
octubre 10 de 2002
*** CORTE SUPREMA DE JUSTICIA M. P. Dr. PÉREZ PINZÓN, Álvaro Orlando. Sentencia,
octubre 18 de 2000
Sentencia Casación
FECHA : 15/04/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cúcuta
PROCESADO : ZAPATA CARVAJAL, PAUSELINO
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 17629
PUBLICADA : Si
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Por otra parte, no existe en el ordenamiento jurídico colombiano ninguna disposición que
prohíba la extradición de las personas que están siendo investigadas o han sido
juzgadas en Colombia.
La norma que lo impedía -artículo 527 de la ley 600 del 2000-, fue sacada del
ordenamiento, en virtud de que la Corte Constitucional, mediante sentencia C-760 del
2001, la declaró inexequible.
Auto Extradición
FECHA : 15/04/2004
DECISION : Niega las pruebas solicitadas, corre traslado para
alegatos finales
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de América
REQUERIDO : SALAS BUITRAGO, LUIS HERNANDO
PROCESO : 21499
PUBLICADA : Si
2. Empero, no puede afirmarse lo mismo en relación con el testimonio de (...), del cual se
derivó tanto la acusación como la sentencia condenatoria. Si bien esta prueba
incriminatoria obró en la etapa instructiva y a ella se refirió el defensor en el alegato
precalificatorio, es cierto que la defensa no tuvo oportunidad de interrogarla por cuanto,
inicialmente, el testimonio obró como prueba trasladada cuando (...) aún no había sido
vinculado al proceso y, desde luego, por esto mismo el juez de la causa decretó su
ampliación. Sin embargo, es elocuente que no se desplegó la diligencia indispensable
para hacer comparecer a la testigo para los efectos pertinentes, no obstante su
indiscutible trascendencia. En otras palabras, no obran en este caso las circunstancias a
las que la Sala se ha referido, en el sentido de destacar si las razones por las cuales una
prueba de especial importancia se ha dejado de recaudar, obedece a circunstancias
tales que la hacen impracticable, no obstante la diligencia desplegada por el Estado
para su realización. Por el contrario, todo indica que se tenía conocimiento del lugar a
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
donde (...) se había trasladado, pero que el Fiscal comisionado fue del todo negligente
para cumplir con la comisión que se le había impartido, tanto, que ni siquiera rindió
informe sobre los motivos que le impidieron practicar la prueba ordenada, en la que era
importante que el defensor, que la había solicitado con ahínco, interviniera, limitando así
el derecho a la defensa.
Le asiste razón al Ministerio Público cuando alude al deber del defensor para colaborar
con la justicia cuando se trata de las pruebas por él solicitadas, si ello depende de sus
posibilidades, mas en este caso, éstas le fueron trasladadas a la fiscalía, como entidad
comisionada para recibir el testimonio.
...
La omisión de las pruebas que objetiva y materialmente podrían desvirtuar las de cargo,
dada su trascendencia, conduce al desconocimiento del principio de la investigación
integral y, por consiguiente, genera un vicio en la estructura del proceso que se debe
sanear. En efecto, si existiendo la posibilidad de la prueba contraria, de ella se
prescinde, el concepto de la necesidad de la prueba, vital en nuestro sistema procesal,
se desvanece o desconoce, pues no existe, epistemológicamente, otro mecanismo para
que el juez supere su eventual incertidumbre.
--------------------
* CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. M. P. Dr. SOLARTE PORTILLA, Mauro. Sentencia, febrero 21
de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 15/04/2004
DECISION : Declara una prescripción, decreta nulidad parcial,
concede libertad provisional...
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : CUESTA HURTADO, HECTOR ARBEY
NO RECURRENTE : VELEZ, JUAN CARLOS
DELITOS : Porte ilegal de armas, Secuestro extorsivo agravado
PROCESO : 17395
PUBLICADA : Si
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
1. La Corte ha sido insistente en sostener que la interpretación errónea -vía escogida por
el demandante- en cuanto concepto o sentido de la violación, se presenta cuando el
fallador selecciona correctamente la norma que debe regir el caso, y la aplica, pero le
otorga unos alcances que no tiene, o unos efectos jurídicos que no causa (Cfr. Casación
de 26 de septiembre de 2000, Rad. 013466, M.P. Dr. Fernando E. Arboleda Ripoll).
No es cierto, como trata de hacer aparecer el censor, que el Tribunal haga depender la
culpa de la simple ebriedad, pues conjuga este estado con la falta del deber de cuidado
que tuvo al cruzar la vía sin advertir la luz roja que presentaba el semáforo, para derivar
de allí el actuar imprudente propio de la culpa.
Pero, además, fue más allá al contrastar la embriaguez con las circunstancias
personales de la procesada y, asimismo, plantear el estado de alicoramiento que
presentaba también el conductor de la motocicleta en orden a descartar que fuera ésta
la causa del resultado dañoso o que la compensación de culpas pudiera justificar el
comportamiento de aquélla.
Sentencia Casación
FECHA : 15/04/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : RESTREPO CIFUENTES, MARIA ELENA
DELITOS : Homicidio culposo agravado
PROCESO : 21774
PUBLICADA : Si
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
2. Como quiera que el objeto de estudio cobija una cesación de procedimiento a favor de
la doctora (...), ha de verificarse el cumplimiento de los presupuestos señalados en la ley
procesal penal para adoptar esta determinación, pues la legalidad de la misma depende
de la comprobación plena y certera de que el Fiscal Delegado ante el Tribunal Superior
Militar tenía motivos para concluir que el hecho no existió, o que el sindicado no lo
cometió, o que la conducta es atípica, o que está plenamente demostrada la presencia
de una causal excluyente de antijuridicidad o de culpabilidad, ó, por último, que la
actuación no podía iniciarse o proseguirse.
Frente a ésta figura procesal de terminación del proceso, ciertamente el legislador fue
excesivamente celoso en exigir un grado probatorio para la comprobación de los
supuestos señalados en el artículo 36 del C. de P.P. (Decreto 2700 de 1991 vigente para
esa época), resaltando que esa demostración debía ser plena, es decir, la que, sin
dubitación alguna, tuviera la capacidad de arrojar certeza en el entendimiento del
funcionario judicial que advierte su presencia.
Esta caracterización a través del señalado adverbio, no es otra cosa que la firme y
concreta determinación del legislador de cobijar solamente a través de este tipo penal a
los comportamientos que el apartamiento del orden legal fuese patente, claro,
transparente, pero especialmente, perceptible a simple vista, cosa que no aquí no
acontece.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
"No bastaba por tanto, que el servidor público celebrare un contrato sin el cumplimiento
de los requisitos legales esenciales para que tal conducta fuere punible, sino que
además se hace necesario establecer que dicha acción la ejecutó el procesado "con el
propósito de obtener un provecho ilícito para si, para el contratista o para un tercero",
ingrediente éste que no puede confundirse necesariamente con un aprovechamiento
económico, pues otro delito se habría cometido, cuando ciertamente él obedece a otra
concepción dentro de las diversas que ofrece el bien jurídico protegido, pues
expresándose la administración pública de diferentes maneras, es obvio que la variedad
de tipos penales que tienden a su tutela también lo hacen desde diversos ámbitos, ya
sea protegiendo directamente el patrimonio del estado, la manera como éste se
compromete o utiliza, la eficiencia y eficacia de la administración, la moralidad de ésta, el
comportamiento de sus servidores, etc.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
de incurrir en un hecho punible, omitir tales deberes, ni inventarse, per se, un proceso de
contratación, así, en últimas, resulte beneficioso de algún modo para la administración.
Lo que se protege, entonces, a través del tipo penal de "contrato sin cumplimiento de
requisitos legales" es precisamente ese principio de legalidad de la contratación
administrativa, sancionándose en consecuencia al servidor público que, al celebrar un
convenio, se aparte de las exactas previsiones normativas que el legislador ha previsto
para las diversas etapas de la contratación" (Unica 18.754. M.P. Dr. Carlos Augusto
Gálvez Argote, 20 de mayo de 2.003).
Sentencia Casación
FECHA : 15/04/2004
DECISION : Casa parcialmente, revoca absolución, condena,
niega subrogado, ordena captura
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Valledupar
PROCESADO : GUERRA GUERRA, ALBERTO HUGO
PROCESADO : DAZA DIAZ, ALVARO DE JESUS
DELITOS : Peculado por apropiación
PROCESO : 18454
PUBLICADA : Si
2. Al respecto conviene indicar que la aceptación voluntaria de los cargos por parte del
procesado, implica la admisión de su responsabilidad en cuanto a los hechos y las
circunstancias que rodearon su ejecución. En estas condiciones, resulta inaceptable la
pretensión de que no aplique al sindicado la figura del concurso bajo el simple pretexto
de que en la formulación de los cargos el instructor no se refirió a ella de manera
expresa.
26
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
"… si al procesado se le acusa por un delito único -dijo la Corte en pasada oportunidad
en un caso similar al aquí planteado-, no se le puede condenar por concurso sin romper
la armonía, a menos que en el pliego de cargos se halla detallado la naturaleza plural de
los hechos y por inadvertencia no se haya utilizado el término "concurso", pues, en tal
caso, en la sentencia no se estarán imputando hechos nuevos ni, por ende, se estaría
sorprendiendo al procesado, existiendo consonancia fáctica"*.
---------------------------
* CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sent. Casación, Noviembre 22 de 2001, M.P., Dr. JORGE
CÓRDOBA POVEDA.
Sentencia Casación
FECHA : 21/04/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Antioquia
PROCESADO : SERNA BEDOYA, LUIS ALFONSO
DELITOS : Acceso carnal abusivo con menor de 14 años
PROCESO : 17134
PUBLICADA : Si
27
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Debe el demandante, entonces, como actor del recurso, ubicarse dentro de un marco
jurídico que se ocupe de presentar las premisas con las que lo fundamenta dentro de lo
preceptuado por el ordinal tercero del artículo 212 del Código de Procedimiento Penal,
esto es, no solamente enunciarlas sino también, presentarlas adecuadamente
razonadas, siempre dentro de una triple dimensión, en cuyos vértices figuren con la
demanda en forma, la ley sustancial presuntamente quebrantada y la sentencia
acusada, que es la que en el recurso se enfrenta a la ley. No se trata, pues, de un
alegato de instancia.
28
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Ahora bien, el falso juicio de convicción, cargo promovido por la recurrente, consiste en
el reconocimiento del valor que la ley asigna a determinado medio probatorio, implicando
el reconocimiento de una escala cifrada de valores conocida de antiguo como "tarifa
legal" en la que, por ministerio de la ley se le asignaba el mérito o la eficacia persuasiva
a cada medio de prueba.
-------------------------------------------
* CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. M.P. Dr. GALÁN CASTELLANOS, Herman. Auto, agosto 6
de 2003.
** CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. M.P. Dr. ARBOLEDA RIPOLL, Fernando. Sentencia, febrero
27 de 2001.
Auto Casación
FECHA : 21/04/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Barranquilla
PROCESADO : MARIN MADRID, HENRY JOSE
PROCESADO : DIAZ JOLEANE, ALEXANDER DAVID
DELITOS : Tentativa de homicidio, Porte de armas de defensa
personal, Homicidio
PROCESO : 19198
PUBLICADA : Si
29
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
3. Para lo que ahora importa, se debe señalar que es "autor quien ejecuta directamente
y por propia mano la conducta, conservando las riendas del acontecer típico".
Ahora, no siempre la conducta se ejecuta de esa manera, pues se suele obrar o bien
con otros (coautoría), o recurriendo a la acción de otro a quien se utiliza como
instrumento (autoría mediata), o reforzando la vocación de otros (determinación), o con
ayuda de otros (complicidad). Estas formas de intervención en la ejecución de la
conducta punible se manifiesta en los conceptos de autoría (autor directo, autor mediato
y coautor), y en los de la participación (determinación y complicidad).
Desde este punto de vista no se puede confundir ni los conceptos, ni las categorías
dogmáticas propias de unos y otros, ni las consecuencias que de una tal distinción se
derivan. Así, ni lógica, ni ontológicamente se puede equiparar al autor con el cómplice,
pues mientras el uno recorre íntegramente el tipo con su conducta, el otro apenas presta
una ayuda a la ejecución del mismo. Ni al determinador con el autor mediato, pues
mientras aquel no domina el hecho, como manifestación propia de la accesoriedad de la
participación, éste si es señor y dueño de la acción aun cuando materialmente no
ejecute la conducta.
-----------------------
* Casación penal. Auto de marzo 1097. Radicación 9047. M.P. Ricardo Calvete Rangel.
** Idem
*** Cfr. Sentencia de única instancia del 26 de octubre de 2000. Proceso 15610. M.P., Dr.
Fernando Arboleda Ripoll.
Sentencia Casación
FECHA : 21/04/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : FANDIÑO MANZANARES, LUIS ALFONSO
PROCESADO : CAMARGO, LUIS ALEJANDRO
DELITOS : Uso de documento público falso, Falsedad material
de
particular en doc. púb., Hurto calificado y agravado,
Falsedad ideológica en documento público,
Receptación
PROCESO : 18656
PUBLICADA : Si
EXTORSION-Competencia
30
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
A partir del 30 de abril de 2003, los Jueces Penales del Circuito Especializados debían
asumir el conocimiento de los procesos que se adelantaran por conducta punible de
extorsión, sin importar su cuantía, ni la fecha en que se hubiera realizado la respectiva
conducta, con fundamento legal en la previsión contenida en el artículo 14 de la Ley 733
de 2002, pues respecto de ésta ninguna duda cabe en cuanto a que comenzó a regir
inmediatamente para todos los asuntos, siguiendo los principios generales de aplicación
de la ley penal en el tiempo, de conformidad con los artículos 40 y 43 de la Ley 153 de
1887, sin perjuicio de la favorabilidad que incumbe reconocer al funcionario judicial de
conocimiento del asunto en temas sustanciales o procesales de efectos sustanciales,
pues tratándose de preceptos normativos que regulan la competencia por ser de orden
público y de inmediato cumplimiento, no opera el principio de favorabilidad tal como lo
tiene definido la doctrina y la jurisprudencia de la Sala*.
-----------------------
* Auto Jun.17/03, rad. 21.013, M. P. Marina Pulido de Barón.
31
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
En ese sentido, dígase entonces que fiscal y empleado, el uno como supervisor y el otro
como la persona que confecciona los datos, realizan una labor en conexión con la
función oficial y, por tanto, abusa de la misma el secretario o técnico judicial que en el
momento de elaborar las estadísticas introduce en ella una falsedad, como el fiscal que
participa del comportamiento o por su cuenta modifica los datos para rendir un reporte
contrario a la verdad.
2. Si bien el dolo forma parte del tipo subjetivo y su ausencia torna atípica la conducta,
no existe duda para la Sala de que el procesado actuó en este caso con conocimiento y
voluntad de que estaba creando un documento con potencialidad probatoria, no ceñido
a la verdad, cuando elaboró los cuadros estadísticos del mes de abril de 1999.
4. En el nuevo código penal se mantiene la fe pública como bien jurídico objeto de tutela
a través de las disposiciones sustanciales que definen los delitos de falsedad
documental, entendido aquél como la confianza de la colectividad en las formas escritas
en cuanto tengan importancia como medio de prueba en el tráfico jurídico.
5. Los reportes mensuales que deben rendir los funcionarios judiciales ostentan
particular importancia en el tráfico jurídico por constituir medios de prueba de la actividad
que mensualmente desarrollan los funcionarios en el ejercicio de su función
jurisdiccional.
De allí que resulte inocultable que las estadísticas constituyen una herramienta
indispensable en el campo de las relaciones jurídicas, y no solo con incidencia en el
ámbito de las existentes al interior de la misma institución, como plantea el recurrente,
sino con proyección a la colectividad. No puede ignorarse al respecto que en gran
medida la manera de evitar la mora judicial depende de que los superiores inmediatos de
32
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Qué decir, por lo demás, de la importancia de las estadísticas en otros campos, como
cuando tienen por destino servir de medio de convicción en una actuación judicial o
administrativa adelantada por un órgano distinto al que se pertenece. Así en
investigaciones atinentes a la morosidad del funcionario, lo cual debió suceder en este
evento, o en desarrollo del proceso de calificación anual de servicios en el caso
específico de los funcionarios de carrera.
Así la función de retribución justa, que no debe abordarse únicamente como criterio que
influye en la determinación judicial de la pena, sino también como función vinculada a la
ejecución de la misma y, por tanto, debe sopesarse cuando se trate de decidir la
conveniencia de mantener las condiciones de ejecución.
Igual ocurre con la función de prevención general, que tiene por finalidad advertir a la
sociedad acerca de las consecuencias reales que puede soportar cualquiera que incurra
en una conducta punible, la cual es igualmente apreciable tanto para la determinación
judicial de la pena como para el cumplimiento de la misma, pues se previene, como ha
sido dicho, no solo por la imposición de la sanción, sino y sobretodo, desde la certeza, la
ejemplarización y la motivación negativa que ella genera, así como desde el
afianzamiento del orden jurídico.
33
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
BIEN MOSTRENCO
Para resolver esta situación, es necesario que se establezcan los motivos que llevan al
bien incautado a estar a disposición de un trámite judicial, y que sirve de pilar para la
controversia entre los jueces enfrentados.
Estas condiciones llevan a concluir que tal bien debe ser puesto a disposición de la
autoridad competente encargada de adelantar los trámites para lograr la declaratoria de
bien vacante o mostrenco, al tenor de lo establecido en el artículo 64 del Código de
Procedimiento Penal y dentro de los parámetros señalados en el artículo 422 del Código
de Procedimiento Civil, como es que la Fiscalía General de la Nación a quien
eventualmente se le adjudicaría el bien, debe así demandarlo ante el juez civil que
corresponda.
"... el artículo 156 del Decreto 2699 de 1.991, no derogado ciertamente por el Decreto
261 de 2.000, que preveía otra especie de decomiso, procedente en consecuencia al
interior del proceso penal y no una acción propiamente dicha de extinción de dominio, en
vigencia de esa legislación, sólo resultaba aplicable residualmente, y en la medida en
que los bienes no reclamados, afectados en el proceso penal, no se trataren de aquellos
previstos en las causales y actividades de que trataba el artículo 2º de la Ley 333, ni se
hubiere dispuesto en su respecto el decomiso a que se refería el artículo 60 del Decreto
2700 de 1.991.
Tal aplicabilidad residual de dicha norma persiste hoy, en vigencia de las Leyes 599 y
600 de 2.000 y 793 de 2.002, pues al juez, al que concierna el asunto penal según los
factores de competencia, corresponderá disponer el decomiso definitivo, según el
procedimiento allí establecido, en sentencia o providencia que produzca efectos
34
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
----------------------
* Auto del 6 de agosto de 2003. M.P. Dr. Carlos Augusto Gálvez Argote
1. Con el fin de adoptar la decisión que en derecho corresponda, bien está precisar que
sobre la causal de impedimento aquí invocada, la Sala ha sostenido que "un enunciado
simplemente general en el sentido de que se actuó como Fiscal dentro del mismo
proceso que se debe ahora atender como Juez, sin concreción de qué fue exactamente
lo que se hizo en la fase investigativa y de qué manera ello va contra la imparcialidad e
independencia del funcionario que nuevamente debe actuar, comporta una motivación
insuficiente que fácilmente puede llevar, y lleva, al rechazo del declarado impedimento"*
(subrayas fuera de texto).
A su vez en la misma providencia se precisó que "lo que busca el artículo 103 del Código
de Procedimiento Penal, en su numeral 11 (numeral 11 de artículo 99 de la Ley 599 de
2000), es que el obvio apego y respeto por la obra propia cumplida en la etapa
averiguatoria, no interfiera en la imparcialidad e independencia con que debe cumplirse
la actividad de juzgamiento. Pero si lo realizado en el sumario fue ocasional, tangencial,
intrascendente y -así-, conceptualmente, sin ninguna incidencia en el criterio del
juzgador, no existe ninguna razón para dar por existente la causal impediente de que se
trata" (subrayas fuera de texto).
...
35
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Por tanto, considera la Sala que a pesar de que el doctor Echeverry no se pronunció de
fondo en la actuación en cuanto no profirió resolución alguna en su condición de Fiscal,
lo cierto es que al formular la referida imputación fáctica a los indagados, no realizó una
actividad intrascendente, sino que, por el contrario, ejerció a plenitud su condición
acusadora, circunstancia que le impide conocer de la fase del juicio, dado que "dentro de
un sistema con tendencia acusatoria, la razón de ser del instituto de los impedimentos
radica en la protección y seguridad que a los coasociados debe darse sobre la
imparcialidad de los funcionarios encargados de administrar justicia, de tácita mención
en el artículo 13 de la Carta Política, que como atributo del juez natural permite que su
ejercicio se encauce por los caminos propios de una actividad confiable, impoluta, lúcida
y libre de toda sospecha que de pábulo a la suspicacia de parcialidad"**.
-------------------------
* Auto del 20 de mayo de 1997. M.P. Dr. Carlos Augusto Gálvez Argote, entre otras.
** Auto del 25 de junio de 2002, Rad. 19.587, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego
Auto - Impedimento
FECHA : 21/04/2004
DECISION : Declara fundado el impedimento manifestado por un
Mg. de Tribunal
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cali
PROCESADO : LOPEZ ALTAMIRANO, DORIS
DELITOS : Estafa
PROCESO : 22223
PUBLICADA : Si
La discrepancia con la estrategia defensiva cumplida, bien sea respecto de los medios
empleados, las tesis expuestas, la conducta procesal asumida o por los resultados
obtenidos, no es razón por sí misma valedera y suficiente para fundamentar la violación
del derecho de defensa del procesado.
36
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
2. Las omisiones del apoderado que dan lugar a invalidar un proceso, por falta de
defensa técnica, lo ha reiterado la Sala, no pueden identificarse con la ausencia de
algunos actos procesales. La nulidad sobreviene como consecuencia del incumplimiento
irresponsable de sus deberes.
La situación anterior no varía en el régimen actual (Ley 600 de 2000), cuyo artículo 89,
estipula que "La ruptura de la unidad procesal no genera nulidad si no afecta garantías
constitucionales".
"En efecto, la Corte ha sostenido y reiterado, de antiguo, que cuando varias personas
conciertan libre y voluntariamente la realización de un mismo hecho (conducta) punible,
con distribución de funciones en una idéntica y compleja operación delictiva, de tal
manera que cada uno de ellos ejecuta una parte diversa de la empresa común***, todos
tienen la calidad de coautores, por ello actúan con conocimiento y voluntad para la
producción del resultado comúnmente querido o por lo menos aceptado como probable".
"Es cierto que el concepto así expresado, como se dijo en algunos salvamentos de voto,
podría conducir a involucrar al cómplice dentro de un ampliada comprensión del término
"autor", dado que también interviene en el hecho común, en virtud de un acuerdo previo,
inclusive con "dominio" de su propia intervención, que forma parte de la empresa total".
"Es en este punto en el que el censor centra su argumento, cuando afirma que el sólo
concierto previo no permite configurar la coautoría. Empero, de la posición asumida por
la Corte, se destaca la afluencia de varios principios para entender el concurso de
personas dentro de la institución de la coparticipación criminal, a saber, el de la
ejecutividad, entendida ésta como la exteriorización de la conducta, mínimo hasta el
grado de la tentativa, de la identidad, de manera que en torno a una misma empresa
delictiva se aglutinen los partícipes, la convergencia dolosa, el cual supone el acuerdo
de voluntades y de la división de trabajo como efecto de lo concertado y concretado. Si
de la intervención así convenida, se podía deducir la "realización de una misma y
compleja operación delictiva", esta forma de participación tenía que ser calificada como
de autor, dado que el artículo 23 de la codificación anterior consideraba como autor al
que realizara el hecho punible, como así también lo establece el código actual (Ley
599/2000)" .
"Por lo expuesto, no puede afirmarse con certeza que la Corte legisló o, como lo insinúa
el demandante, que se "inventó" la figura de la coautoría impropia, puesto que su
comprensión dependió de la interpretación en vía de jurisprudencia, de la disposición
legal a la cual dio dicho sentido y que el censor considera indebidamente aplicado".
"Quiere decir lo anterior, que la teoría del dominio del hecho no puede entenderse, como
así parece ser el caso del recurrente, dentro de un estrecho concepto objetivo-formal,
puesto que es evidente que la ejecución o realización material, no constituye la única
forma de manifestarse el dominio".
----------------------------
* CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. M.P. Dr. REYES ECHANDÍA, Alfonso. Agosto 11 de 1981. Dr.
MARTÍNEZ ZÚÑIGA, Lizandro. Noviembre 23 de 1988, Dr. TORRES FRESNEDA, Juan Manuel.
Septiembre 16 de 1992. Dr. ARBOLEDA RIPOLL, Fernando. Marzo 23 de 1999. Dr. PÉREZ
PINZÓN, Álvaro. Abril 24 de 2003. Dra. PULIDO DE BARÓN, Marina. Junio 8 de 2003, entre otros.
** Sala de Casación Penal C.S. de J., Radicado 17252, 18 de febrero de 2004, M.P. Herman Galán
Castellanos.
*** Sala de Casación Penal. C.S.J. Septiembre 8/80. M.P. ALFONSO REYES ECHANDÍA
39
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 21/04/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : SANTANA GALLEGO, MAURICIO
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Porte de armas de
defensa personal, Homicidio agravado
PROCESO : 18007
PUBLICADA : Si
40
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
"Se tiene, entonces que la propia Constitución, el artículo 250 citado, establece una de
las finalidades admisibles para la detención preventiva, cual es la de asegurar la
comparencia al proceso de los presuntos infractores de la ley penal. Sin embargo esta
norma no agota al ámbito de indeterminación del concepto, cuyo alcance corresponderá
fijar, dentro de los límites constitucionales, al legislador y a la jurisprudencia.
"El propósito que orienta la adopción de este tipo de medidas es de carácter preventivo y
no sancionatorio. Por ello, no son el resultado de sentencia condenatoria ni requieren de
juicio previo; buscan responder a los intereses de la investigación y de la justicia al
procurar la comparecencia del acusado al proceso y la efectividad de la eventual sanción
que llegare a imponerse. La detención persigue impedirle al imputado la fuga, la
continuación de su actividad delictual o las labores que emprenda para ocultar, destruir,
deformar o desvirtuar elementos probatorios importantes para la instrucción.
"La propia Carta contiene elementos que sin excluir otros que puedan resultar
constitucionalmente admisibles, pueden configurar finalidades válidas para la detención
preventiva. Así, por ejemplo, puede considerarse que la Constitución prevé, de manera
implícita, como fin u objetivo de la detención preventiva, la necesidad de afianzar la
preservación de la prueba, tal como se deduce del numeral 4º del artículo 250 de la
Constitución, por virtud del cual, es función de la Fiscalía "velar por la protección de las
víctimas, testigos e intervinientes en el proceso". Sí a dicha entidad le corresponde velar
por la seguridad de los testigos y de sus testimonios, modalidad de prueba reconocida
por los ordenamientos procesales, es susceptible y admisible que para cumplir tal
objetivo decrete las medidas de aseguramiento que considere pertinentes, circunstancia
que bajo una interpretación sistemática no restringe su alcance a otras medios de
prueba que puedan resultar en un serio y fundado peligro (fumus boni juris), y que
requieran como única medida de protección la detención, ya que en ausencia de estas
circunstancias, y en aras de proteger la dignidad humana (art 1º de la Constitución) y el
derecho a la libertad personal (art 2º. y 28 de la Constitución), es predicable la adopción
de otro tipo de medidas menos lesivas de estos derechos fundamentales como disponer
la vigilancia de las personas, o la incautación de documentos, entre otras (artículo 256
del decreto 2700 de 1991).
2. Si bien por las condiciones personales y laborales del sindicado y por el recaudo de
pruebas que en el asunto se ha logrado puede colegirse que aquél comparecerá al
proceso y que no se encuentra en situación tal que le posibilite atentar contra la
41
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Es frente a conductas como la que en este proceso se investigan que las normas
constitucionales referidas a la privación de la libertad y las contenidas en las ya
mencionadas del ordenamiento procesal penal, imponen una actitud preventiva tanto de
carácter particular como general para proteger a la comunidad a la que el juez
investigado debería por el contrario servir y ello no se logra con su desafectación a la
medida de aseguramiento y un eventual restablecimiento en el cargo del que se valió
para ejecutar las acciones que se le imputan.
"(..) si deciden sobre el objeto del proceso, bien en primera o segunda instancia, en
virtud de la casación o de la acción de revisión"
Así mismo, ese Estatuto señala (artículo 170) cuál es la estructura formal y cuál debe ser
su contenido, precepto que debe armonizarse con el artículo 55 de la Ley Estatutaria de
la Administración de Justicia que impone pautas generales sobre la elaboración de las
providencias judiciales, entre las que, a no dudarlo, la sentencia es la más importante.
42
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
En tal consideración, está a salvo de cualquier discusión que la sentencia como fase
preclusiva de la actuación procesal hace parte de su estructura, como otras etapas, sin
cuya existencia no habría proceso; Verbi Gratia: la apertura de instrucción, la
indagatoria, la calificación, la acusación, etcétera.
Definido que la sentencia es parte estructural del proceso, resulta fácil determinar que la
ausencia de la de primera instancia constituye un vicio in procedendo que debe
demandarse como vicio de estructura, no como vicio de garantía, que es como
finalmente lo ubicó el censor en imprecisión técnica que aunque no impide la respuesta
de la Corte, si trajo como consecuencia que la Procuraduría Delegada respondiera el
cargo por esa vía, sugiriendo no casar la sentencia.
Estimada la sentencia en la forma y términos que aquí se han detallado, surge necesario
concluir que el mandato constitucional que con fuerza de derecho fundamental se
estatuye en el artículo 29 de la Carta de que quien sea sindicado tiene derecho "a
impugnar la sentencia condenatoria", constituye una garantía -no un principio- referida al
derecho de impugnar un fallo de tal contenido, que para poderse ejercer requiere
necesariamente la existencia del acto objeto de la impugnación: La sentencia; y, así
mismo, ese derecho de impugnación no puede entenderse exclusivamente como de
doble instancia, como lo hace el censor, pues si así fuera no podrían existir en la
República actuaciones procesales que concluyan con sentencias condenatorias de única
43
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Así mismo, tampoco desde otra perspectiva, la puramente legal del concepto de Juez
natural, que el Código de Procedimiento Penal define como aquél "competente
preexistente al acto que se imputa", el vicio aquí demostrado -falta de sentencia de
primera instancia- puede reconocerse como de garantía, pues en tal escenario es más
evidente aún que se trata de uno de estructura, porque en ese caso se trocarían las
reglas del juzgamiento al dejar como Juez de primera instancia al ad quem y como único
medio de impugnación ordinario el recurso de casación que por no ser esa su
naturaleza, es de imposible aceptación.
-----------------------
* CORTE CONSTITUCIONAL. Sent. C-411 del 28 de agosto de 1997. M.P. Dr. JOSÉ GREGORIO
HERNÁNDEZ GALINDO.
Sentencia Casación
FECHA : 21/04/2004
DECISION : Casa parcialmente, deja sin efectos sentencia del
tribunal, reajusta otra pena..
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Neiva
PROCESADO : SEGURA LEON, AURORA
NO RECURRENTE : CASTAÑO CORDOBA, LUIS MARIO
DELITOS : Celebración indebida de contratos
PROCESO : 17691
PUBLICADA : Si
"Art. 7º. En los casos señalados en el artículo 91 de este Código, cuando se trate de
conexidad entre hechos punibles de competencia del juez penal del circuito
especializado y cualquier otro funcionario judicial, corresponderá el juzgamiento a aquél"
Así las cosas, la investigación separada de los delitos de hurto agravado por la referida
circunstancia y la receptación, quita fundamento a que un juez especializado resulte
competente por la discernida conexidad, a lo cual se adiciona que el último delito no fue
incluido en la legislación procesal vigente como de competencia de tales funcionarios.
Procedimiento Penal, quien la aduzca en esta sede no sólo debe acatar los principios
que rigen la casación, sino que también ha de correr con la carga de una adecuada
sustentación, dejando claramente establecido, entre otros aspectos, el motivo de la
nulidad, la irregularidad sustancial que alega, la manera como ésta socava la estructura
del proceso o afecta las garantías de las partes, y todo ello sin dejar de demostrar que
de no haberse incurrido en ella otra hubiera sido la decisión.
Esta limitante para controvertir el fallo por asuntos distintos a los relacionados, funda su
razón de ser en la naturaleza misma del instituto, que impone la prohibición de
retractarse luego de cumplido su trámite, en obedecimiento al principio de preclusión de
las actuaciones judiciales, parejo al de oportunidad para el ejercicio de los derechos, los
cuales redundan en el mantenimiento de la seguridad jurídica de las decisiones de la
jurisdicción.
...
La ley no puede permitir que un instrumento de terminación anticipada del proceso penal
se convierta en un juego en manos de los procesados, de suerte que si de manera
voluntaria aceptan los cargos formulados y sobre ellos se profiere sentencia, tienen que
asumir las consecuencias que de allí se derivan, y las posibilidades de impugnación se
reducen a los puntos ya mencionados.
Auto Casación
FECHA : 28/04/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Barranquilla
PROCESADO : HERNANDEZ OROZCO, DAVID ENRIQUE
DELITOS : Acceso carnal abusivo con menor de 14 años
PROCESO : 22208
PUBLICADA : Si
Teniendo en cuenta que la decisión objeto del recurso se circunscribe a la negativa del
Tribunal de decretar algunas de las pruebas solicitadas por el defensor del procesado en
el traslado dispuesto en la etapa del juicio, la Sala limitará su examen a aquellos
aspectos que expresamente el apelante recurre, precisando desde ya, que a diferencia
de la etapa investigativa en la que existe amplitud probatoria en virtud de que su objeto
46
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
es corroborar distintas hipótesis, tales como, verificar la ocurrencia del ilícito y sus
partícipes, en el juicio, en cambio, el debate probatorio se encuentra circunscrito por el
pliego de cargos, aspecto éste que debe ser considerado para definir la pertinencia y
conducencia de las pruebas pedidas por los sujetos procesales.
"No toda opinión emitida por el juez sobre el objeto del proceso da lugar a la declaratoria
de impedimento, pues sólo aquella que se produce extraprocesalmente puede conducir
a la separación del asunto".
"Asimismo, la opinión con virtualidad suficiente para la separación del conocimiento del
asunto, debe ser de fondo, sustancial, esto es que vincule al funcionario judicial con el
asunto sometido a su consideración al punto que le impida actuar con imparcialidad y
ponderación que de él espera la comunidad, y particularmente los sujetos intervinientes
en la actuación".
Si bien los supuestos de hecho para considerar probada la vulneración del derecho a la
intimidad son diferentes a los que requiere la estructuración del delito de injuria, de todas
formas el juicio de valor emitido por la magistrada dentro del fallo de tutela respecto de la
reprochabilidad constitucional de la conducta, por partir de una situación fáctica similar,
puede comprometer su ponderado juicio al valorar esos mismos hechos en el campo
penal.
47
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Por esa razón, no hay duda de que la posición sobre el tema compromete la decisión de
la citada magistrada, por cuanto es ese el asunto fáctico y jurídico de cuyo análisis
deberá ocuparse, en el fondo, la decisión del Tribunal Superior de Bogotá, al momento
de conocer en segunda instancia el proveído impugnado. Entre el criterio expuesto por la
funcionaria en el fallo de tutela y el tema esencial a dilucidar en el proceso penal, esto
es, si las pruebas negadas son pertinentes o no para desvirtuar la acusación por el delito
de injuria, existe un nexo sustancial.
Auto - Impedimento
FECHA : 28/04/2004
DECISION : Declara fundado el impedimento manifestado por
una
Mg. de Tribunal
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : TORRES SANDOVAL, GRACIELA
DELITOS : Injuria
PROCESO : 22191
PUBLICADA : Si
De conformidad con la preceptiva del artículo 80 del Código Penal vigente para el
momento de los hechos, la acción penal prescribía en un tiempo igual al máximo de la
pena fijada en la ley, si era privativa de la libertad, pero en ningún caso ese lapso podía
ser inferior a 5 años, ni exceder de 20.
"La ley penal colombiana vincula, inexorablemente, casi todas sus instituciones al cuadro
normativo previsto para los hechos que se regulan en ella. Sin embargo dicho cuadro
normativo va adquiriendo su perfil definitivo a través del juicio de valor que sobre los
48
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Esta, cuando es condenatoria y se pronuncia bajo los parámetros del debido proceso y
concordantes con la resolución acusatoria, es el único pronunciamiento judicial dentro de
la fase ordinaria del proceso con categoría de definitividad en la imputación penal, sea
que la mantenga en los mismos términos de la acusación fiscal o que le introduzca
variaciones de menor compromiso penal, de donde se colige que es el tipo penal
contemplado en el fallo de las instancias con las circunstancias específicas declaradas,
el que establece el término de la prescripción de la acción penal"**.
-----------------------------
* Fallo revisión marzo5/96, rad. 8336, M. P. Carlos E. Mejía Escobar.
** Autos casación abril 9/99, rad. 13.165, M. P. Dídimo Páez Velandia y Sept.24/02, rad. 12.951,
M. P. Nilson Pinilla Pinilla.
49
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Auto Casación
FECHA : 28/04/2004
DECISION : Declara prescripción de la acción penal, cesa todo
procedimiento
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : SEGURA ACOSTA, FRANCISCO JAVIER
DELITOS : Falsedad en documento privado
PROCESO : 22058
PUBLICADA : Si
1. Para asegurar con detención preventiva es necesario que existan por lo menos dos
indicios graves de responsabilidad (artículo 356 de la Ley 600 del 2000); para acusar se
precisa de una pluralidad de indicios graves o de otra clase de prueba -como el
testimonio, por ejemplo- que señale la responsabilidad del sindicado (artículo 397
ibídem) y para condenar es indispensable la certeza de la responsabilidad (artículo 232
id.), que se puede derivar igualmente de una pluralidad de indicios o de cualquier otro
medio de prueba.
2. "El testimonio único purgado de sus posibles vicios, defectos o deficiencias, puede y
debe ser mejor que varios ajenos a esta purificación. El legislador, y también la doctrina,
ha abandonado aquello de testis unus, testis nullus. La declaración del ofendido
tampoco tiene un definitivo y apriorístico demérito. Si así fuera, la sana crítica del
testimonio, que por la variada ciencia que incorpora a la misma y mediante la cual es
dable deducir cuándo se miente y cuándo se dice la verdad, tendría validez pero siempre
y cuando no se tratase de persona interesada o en solitario. Estos son circunstanciales
obstáculos, pero superables; son motivos de recelo que obligan a profundizar más en la
investigación o en el estudio de declaraciones tales, pero nunca pueden llevar al
principio de tenerse en menor estima y de no alcanzar nunca el beneficio de ser apoyo
de un fallo de condena."*
3. Con relación al primer motivo de nulidad aducido por el censor, que cuando se ordenó
la consulta de la preclusión de la investigación (15 de agosto del 2000) y el fiscal de
segunda instancia la desató acusando a todos los procesados (12 de marzo del 2001),
estaba vigente el artículo 35 de la Ley 504 de 1999, que modificó el 206 del Código de
Procedimiento Penal de 1991, que consagraba ese grado jurisdiccional de revisión.
Ninguna incidencia tiene en este caso, entonces, que el 19 de julio del 2001 la Corte
Constitucional, con ponencia del magistrado Marco Gerardo Monroy Cabra, declarara en
la sentencia C-760 la inexequibilidad del artículo 203 de la Ley 600 del 2000, porque
para esa fecha la situación que ahora se discute estaba consolidada. Y no habría lugar a
la aplicación retroactiva del fallo, no sólo porque sus efectos están previstos hacia el
futuro, de manera que no afectan actuaciones que se hubieran cumplido cuando la
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
4. Lo mismo habrá de decirse respecto del segundo motivo de nulidad, porque el relevo
del fiscal que habría de sostener la acusación no genera vicio, como lo dijo la Sala, por
ejemplo, en sentencia del 13 de febrero del 2003, radicado 11.480, con ponencia del
magistrado Yesid Ramírez Bastidas.
---------------------------------
* Casación del 12 de julio de 1989, M. P. Gustavo Gómez Velásquez. En el mismo sentido,
sentencias del 15 de diciembre del 2000, radicado 13.119, M. P. Jorge Aníbal Gómez Gallego, y
del 17 de septiembre del 2003, radicado 14.905, M. P. Mauro Solarte Portilla.
Auto Casación
FECHA : 28/04/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : HENAO MEJIA, GUSTAVO ADOLFO
PROCESADO : SANCHEZ VARON, HERNANDO
PROCESADO : ZAMORA PINTO, JORGE ELIECER
PROCESADO : MORA AGUILAR, RICARDO JHOANNY
DELITOS : Falsedad material de particular en doc. púb., Porte de
armas de defensa personal, Secuestro extorsivo
PROCESO : 22122
PUBLICADA : Si
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Ambos son errores de hecho, pero afectan de manera diferente la prueba y por tanto
deben identificarse, desarrollarse y demostrarse conforme a su propia naturaleza. De ahí
que el actor tiene el deber de demostrar el error y su trascendencia en uno u otro caso
(identidad o raciocinio) con el juicio lógico jurídico correspondiente.
Sentencia Casación
FECHA : 28/04/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : DUARTE, HENRY
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 18113
PUBLICADA : Si
52
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
53
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
se declare ajustado y que proceda entonces dar traslado al Ministerio Público para que
rinda su concepto, y luego, la Sala profiera decisión de fondo*.
--------------------------------
* Cfr. Providencia del 14 de noviembre de 2002. M.P. Dr. Herman Galán Castellanos.
Auto Casación
FECHA : 28/04/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cali
PROCESADO : GIL MONSALVE, JOAQUIN ENRIQUE- AGENTE DE
POLICIA
DELITOS : Concusión
PROCESO : 20976
PUBLICADA : Si
1. Las acusaciones del Gran Jurado imputaron "concierto para lavar dinero procedente
del narcotráfico". En principio, este comportamiento en el Código Penal de Colombia se
ubicaría dentro del genérico delito de "concierto para delinquir", cuya pena mínima es la
de 3 años de prisión.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Concepto Extradición
FECHA : 28/04/2004
DECISION : Conceptúa favorablemente
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de América
REQUERIDO : DEL RISCO TORRENTE, MANUEL RAMON
DELITOS : Lavado de activos, Concierto para delinquir-Lavado
de activos
PROCESO : 21608
PUBLICADA : Si
2. "Los documentos públicos otorgados en país extranjero por funcionario de éste o con
su intervención, deberán presentarse debidamente autenticados por el cónsul o agente
diplomático de la República, y en su defecto por el de una nación amiga, lo cual hace
presumir que se otorgaron conforme a la ley del respectivo país. La firma del cónsul o
agente diplomático se abonará por el Ministerio de Relaciones Exteriores de Colombia, y
si se trata de agentes consulares de un país amigo, se autenticará previamente por el
funcionario competente del mismo y los de éste por el cónsul colombiano", disposición
aplicable al caso en virtud del principio de integración previsto en los artículos 23 y 513,
último inciso, del Código de Procedimiento Penal.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Concepto Extradición
FECHA : 28/04/2004
DECISION : Conceptúa favorablemente
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de América
REQUERIDO : UPEGUI SILVA, CARLOS ARTURO
DELITOS : Lavado de activos, Concierto para delinquir-Lavado
de activos
PROCESO : 21671
PUBLICADA : Si
1. Dentro de las facultades con que cuenta la Sala para proferir el concepto no se
incluya la necesidad de establecer si el requerido en extradición es investigado o no por
la justicia colombiana, o si las conductas por las que se le procesa son las mismas por
las que se solicita su extradición, ya que dichos aspectos no afectan el trámite, ni
determinan el sentido en que habría de emitir el concepto.
3. Tiene establecido la Corte que cuando examina los elementos de juicio aportados en
cumplimiento del deber de emitir concepto sobre la extradición solicitada, lo hace
limitada a establecer el lleno de las condiciones previstas en el respectivo tratado o, en
su defecto, a la regulación que sobre el tema establece el Código de Procedimiento
Penal, entre las cuales no se encuentra una evaluación crítica sobre el mérito de las
pruebas que sirvieron al Estado requirente para dictar resolución de acusación o
sentencia condenatoria contra la persona cuya extradición se reclama, o su equivalente,
toda vez que tales evaluaciones materiales son potestativas de la autoridad que profiere
la decisión en ejercicio de su soberanía jurisdiccional**.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Auto Extradición
FECHA : 28/04/2004
DECISION : Niega pruebas, devuelve documentos, corre traslado
para alegatos finales
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de América
REQUERIDO : ZULUAGA DUQUE, LEONARDO DE JESUS
PROCESO : 21990
PUBLICADA : Si
"La Corte ha sido insistente en sostener que esta forma de argumentar implica un
contrasentido, porque entre las distintas fases de la construcción indiciaria (hecho
indicador, raciocinio lógico del juzgador y valoración del mérito persuasivo) se presenta
un encadenamiento lógico que hace que cada una de ellas sea presupuesto necesario
de las siguientes, y que su validez lógico jurídica, dependa de la validez de la anterior.
En ese orden de ideas, la inferencia lógica será legítima si el hecho indicador se
encuentra demostrado, y las conclusiones sobre la fuerza vinculante serán válidas si la
inferencia lógica es correcta"*.
-------------
* CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Cas. 29 de octubre de 2003, M.P., Dr. MAURO SOLARTE
PORTILLA.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 28/04/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Pasto
PROCESADO : ROJAS CAICEDO, MARIA BERENICE
NO RECURRENTE : ROJAS GOMEZ, LUIS HERNANDO
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 14578
PUBLICADA : Si
2. La Corte ha reiterado que hay eventos en que el negocio jurídico constituye el medio
más idóneo para hacer incurrir a la víctima en error y, por consiguiente, vulnerar el bien
jurídico tutelado del patrimonio económico, pues a través de este acto se le da visos de
legalidad a un acuerdo de voluntades que está regido para una de las partes en la
obtención de un provecho ilícito. Es así como en decisión del 10 de agosto de 2000, se
dijo:"…en que nada impide y por el contrario es un mecanismo inductivo en error para la
comisión de esta delincuencia contra el patrimonio económico de muy frecuente empleo,
que el agente se valga como medio de engaño de la celebración de negocios jurídicos,
típicos o atípicos, que si bien como es natural entender están respaldados en normas de
derecho o en todo caso son admitidas en la cotidiana práctica comercial, se utilizan para
viciar el consentimiento de la víctima, conforme bien lo pone de presente el Procurador
Delegado aconteció en este proceso, pues si bien como lo alega el libelista, en principio
las partes involucradas en el contrato de compraventa lo suscribieron libremente, es esta
una circunstancia aparente si se tiene en cuenta que nada distinto perseguía el timador
con su celebración, que obtener un provecho, que en efecto se ha calificado ilícito, en la
medida en que para dicho cometido no solo se valió de una impostura económica y
moral, sino que primó en sus actos posteriores el deseo de hacer suyo el inmueble
58
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
objeto del acto negocial a sabiendas y sobre esa base de no cancelar ningún
emolumento como contraprestación…"**.
"…lejos de excluir el artículo 356 del Código Penal los contratos como medio de artificio
o engaños que utilizados por el timador como simple apariencia de obligarse pueden
generar error esencial en el ofendido, tanto la doctrina como la jurisprudencia admiten la
posibilidad de su empleo como parte de los medios defraudatorios, destacando
justamente en aquellos la sutileza del ardid y su no infrencuente uso, al punto de
sostener que:
""… pasan al campo penal la mentira o el silencio cuando recaen sobre elementos
fundamentales del contrato, por ejemplo, la existencia de una contraprestación, porque
esta es la causa misma del acto o contrato según el derecho civi.l
"" Si una parte engaña a la otra, por ejemplo, sobre su capacidad de pagar, haciéndole
creer que la tiene cuando, en realidad, carece de ella, bien sea de modo absoluto o en
forma que, de saber su situación, la otra no hubiera contratado, o cuando calla estando
obligado a manifestar su incapacidad de pagar, ya no se trata de un silencio o de una
mentira lícitos, sino plenamente delictuosos…"" (Sentencia de casación del 23 de junio
de 1982, Magistrado Ponente Dr. Luis Enrique Romero Soto).***
"Es verdad que en ocasiones "… pasan al campo penal la mentira o el silencio cuando
recaen sobre elementos fundamentales del contrato, por ejemplo, la existencia de una
contraprestación, porque es la causa misma del acto o contrato según el derecho civil",
pero la actividad inductora en error no se reduce sólo a no decir la verdad sino que la
mentira o el silencio hacen parte de una compleja situación vivencial, a la que nada hay
que añadir para que se produzca el efecto patrimonial deseado por el timador. Es, por
decirlo de otra forma, el aprovechamiento de las circunstancias concretas en que se
establece o permanece una relación social, personal o comercial específica, que le dan
respaldo y hacen creíble la mentira.
59
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
"Esta conclusión no parece ser muy diferente de la que expuso la Sala en la sentencia
del 10 de abril de 1951 citada por el Tribunal, al precisar que si el perjudicado "fue
engañado a pesar de su prudencia, por virtud de las actitudes del agente", el hecho
debe ser considerado delictivo".****
Así las cosas, estima la Sala que para efectos de establecer la pena imponible y al
evaluar el ámbito del principio de favorabilidad de la ley, por resultar imperioso partir en
ambos ordenamientos del mínimo de sanción establecido para el delito, no se advierte
que uno de los dos resulte favorable, como ya se advirtió. En suma, la pena imponible al
procesado es de 12 meses de prisión.
-------------------------
* Sentencia del 9 de febrero de 2004. M.P. DR. Yesid Ramírez Bastidas. Rad. 10.425.
** M.P. Dr, Carlos Augusto Gálvez Argote. Rad. 13.247.
*** M.P. Dr. Jorge Anibal Gómez Gallego. Rad. 15.248.
**** M.P. Dr. Álvaro Orlando Pérez Pinzón. Rad. 17.196.
***** Ver sentencia del 3 de septiembre de 2001. M.P. Dr. Jorge Anibal Gómez Gallego.
60
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 28/04/2004
DECISION : Si casa, condena, niega subrogado
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Pereira
NO RECURRENTE : MEJIA RESTREPO, EDGAR EDUARDO
DELITOS : Estafa
PROCESO : 18104
PUBLICADA : Si
1. Por regla general, el interés para acudir a esta sede extraordinaria, que constituye
presupuesto para la admisión de la demanda, se encuentra determinado por dos
circunstancias básicas: a) Que la sentencia acusada haya sido impugnada; y, b) Que los
puntos objeto del recurso hayan sido ventilados como motivo de controversia en las
instancias comunes.
61
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Los incisos 3º, 4º, 5º y último del artículo 40, en cuanto el primero indica la
correspondencia que debe existir entre la decisión de mérito y "los hechos y
circunstancias aceptadas" en el acta de formulación de cargos, y los restantes fijan las
rebajas de pena aplicables y lo concerniente a la responsabilidad civil derivada del delito,
no dejan duda del carácter condenatorio de la sentencia anticipada.
Razones de política criminal que inspiraron la creación del instituto, como de la derogada
audiencia especial, descartan por completo, asimismo, que por medio suyo se pueda
llegar a una declaración de inocencia respecto de los hechos y circunstancias libremente
aceptados por el procesado. La pretensión de lograr mayor celeridad en la
administración de justicia y la eficacia en la sanción de los delitos, a través de la
cooperación del procesado, es razón suficiente para que tenga que desecharse la
posibilidad de un fallo en sentido contrario al de condena.
Esa facultad, como fue admitido por la Sala, le permite absolver por delitos que han sido
imputados autónomamente, pero que solo constituyen elementos o circunstancias
estructurantes de uno de mayor riqueza descriptiva, por el que también ha sido proferida
acusación, o un concurso aparente, siempre y cuando se profiera sentencia por el que
jurídicamente corresponde (Cfr. Auto noviembre 12 de 1998, reiterado en fallo del 26 de
ese mismo mes y año, M. Ptes, en su orden, doctores Calvete Rangel y Arboleda Ripoll).
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 28/04/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Santa Rosa de Viterbo
PROCESADO : VENEGAS GARCIA, FERNEY
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Porte ilegal de armas
PROCESO : 19435
PUBLICADA : Si
1. De conformidad con la citada disposición, el que exceda los límites propios de las
causales consagradas en los numerales 3,4,5,6 y 7 del artículo 32, incurrirá en una pena
no menor de la sexta parte del mínimo ni mayor de la mitad del máximo de la señalada
para la respectiva conducta punible.
La locución "El que exceda los límites…" está demostrando que para poder hablar de
exceso resulta indispensable que el sujeto activo se encuentre en determinado momento
dentro de los límites propios de la justificante que se alega.
Bastaba probar entonces que en el caso concreto las víctimas procedieron de tal
manera, para dar cumplido el requisito de la existencia de una agresión al patrimonio y
de su actualidad, al margen claro está de si se trató o no de una agresión insignificante o
63
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
No obstante, frente a las concretas circunstancias, difícil resulta suponer siquiera que
hubiera existido en esos momentos la necesidad de la defensa por parte del procesado,
requisito este que no puede confundirse con la proporcionalidad.
El concepto de la legítima defensa y del exceso en los límites que le son propios,
requiere también de un elemento de carácter subjetivo que se concreta en el ánimo de
defensa, el cual apunta a que el agredido debe obrar con conocimiento y voluntad de la
situación de defensa necesaria.
Si bien la doctrina no ha sido uniforme sobre el punto, pues para algunos solo cuenta la
defensa objetivamente dirigida contra la agresión, los demás, que se inscriben en la
posición hoy dominante, propugnan por su aceptación. Tal como lo recuerda el
tratadista Fernando Velásquez V.**, con aquella forma de razonar propia de la tradicional
doctrina causalista debía admitirse como justificada la conducta de quien crea
simplemente el pretexto de legítima defensa.
...
Distinta es la conducta de la persona que rechaza con una arma de fuego a quien
incursiona en su propiedad, causándole heridas de consideración, para impedir el
despojo violento de sus bienes, caso en el cual y bajo determinadas circunstancias
puede ser beneficiario de la aminorante punitiva.
...
----------------------
* Sentencia de abril 21 de 1998, Rad. 10453, M.P. doctor Gómez Gallego
** Manual de Derecho Penal, Edic. 2002, parte general, pag. 372. Editorial Temis.
64
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 05/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Antioquia
PROCESADO : VALENCIA CORRALES, OSCAR
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 19922
PUBLICADA : Si
Recurso de Queja
FECHA : 05/05/2004
DECISION : Declara nulidad del recurso, se abstiene de
pronunciarse por improcedencia
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
ACCIÓN : GAITAN CENDALES, FELIX EDUARDO
ACCIÓN : GAITAN CENDALES, JOSE DAVID
PROCESO : 22167
PUBLICADA : Si
65
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
A su vez, el mencionado término debe ser incrementado en una tercera parte cuando el
comportamiento delictivo sea cometido por servidor público "en ejercicio de sus
funciones o de su cargo o con ocasión de ellos" (artículo 82 del Código Penal de 1980,
artículo 83 del estatuto penal de 2000).
Al tenor de lo dispuesto por el artículo 84 del referido estatuto el cómputo de ese término
extintivo de la acción se inicia desde el día que se consuma la conducta punible, si es de
ejecución instantánea o desde la perpetración del último acto, si es de ejecución
permanente. Sin embargo, el término se interrumpe con la resolución acusatoria
debidamente ejecutoriada para comenzar a correr de nuevo por la mitad del lapso inicial,
sin que pueda ser inferior a cinco (5) ni superior a diez (10) años, conforme lo ordena el
artículo 86 de la citada legislación.
-----------------------
* Providencia de 4 de octubre de 2000. M.P. Dr. Carlos Eduardo Mejía Escobar, entre otras.
** Providencia del 17 de agosto de 1995. M.P. Dr. Fernando Enrique Arboleda Ripoll, entre otras.
66
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Acción de Revisión
FECHA : 05/05/2004
DECISION : Declara sin valor sentencias de instancia, declara
prescrita la acción, cesa procedimiento
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cali
CONDENADO : FANDIÑO COBO, ISAIAS
DELITOS : Fraude procesal
PROCESO : 20013
PUBLICADA : Si
Para resolverlo, debe decirse, tal como lo viene insistiendo la Sala, que la casación no
es procedente.
Las razones, así expuestas en pasada oportunidad, sirven ahora para reiterar lo antes
dicho. Al efecto sostuvo esta Corporación*:
"La casación tiene como objeto las sentencias de segunda instancia (naturaleza de la
providencia), proferidas por los Tribunales de Distrito Judicial o Militares (órgano judicial
que la profiere), en procesos penales en los que se juzgue un comportamiento que la ley
considera punible (naturaleza de la conducta), siempre que supere la pena determinada
por el legislador (8 años de prisión con la actual legislación procesal penal o seis años
con el Código derogado), a menos que exista conexidad con un reato que cumpla la
exigencia en mención, y aun cuando la sanción impuesta haya sido una medida de
seguridad (quantum de la sanción)."
"Desde luego que el legislador autorizó la casación discrecional para los fallos de
segunda instancia por delitos que no admitan la casación ordinaria, siempre que sea útil
para el desarrollo de la jurisprudencia o la garantía de los derechos fundamentales, lo
cual ha de establecer sumariamente el recurrente."
" ... la extinción del derecho de dominio reglada en la ley 333 de 1996, la cual por
definición del artículo 7 es una acción de carácter jurisdiccional, real, y además, es
diferente e independiente de la responsabilidad penal, aunque complementaria de las
actuaciones penales (artículo 10 ibídem). Allí no se juzga una conducta punible y la
sentencia no impone una pena privativa de la libertad ni una medida de aseguramiento,
por lo que el objeto de la casación ordinaria o discrecional en su aspecto esencial no se
identifica con el objeto de la acción que en este caso se adelantó ..."
"2.3.- Dada su naturaleza jurídica, allí (dentro del proceso de extinción de dominio,
destaca la Sala) no se juzga una conducta punible, por lo tanto, la sentencia no acarrea
la imposición de una pena privativa de la libertad o una medida de seguridad, razón por
la cual no es susceptible del recurso extraordinario de casación por vía ordinaria, ora
discrecional."
"2.5.- Finalmente, también es útil recordar que la legislación procesal penal, no consagra
ninguna disposición que refiera al recurso extraordinario de casación contra sentencias
de las características inherentes a las proferidas con fundamento en la ley 793 de 2002;
por el contrario, esa normatividad de manera expresa señala la procedencia de los
recursos contra las decisiones que se adopten en su trámite, previendo tan sólo el
recurso de apelación y la consulta en los términos indicados en los ordinales 10 y 11 del
artículo 13, más no hizo mención a la modalidad que añora el recurrente. La Corte,
entonces, está limitada en su competencia por el imperio de la ley cuyo cumplimiento es
propio del Estado de Derecho."
-----------------------
* Auto del 14 de mayo de 2002. M.P. Dr. Herman Galán Castellanos. Rad. 17.742
** Auto del 21 de agosto de 2003. M.P. Dr. Herman Galán Castellanos . Rad. 21.280
Auto Casación
FECHA : 05/05/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Manizales
ACCIÓN : CORREA SIERRA, ALEJANDRO - MENOR DE EDAD
ACCIÓN : CORREA SIERRA, ARTURO - MENOR DE EDAD
ACCIÓN : ALCEDAS GOMEZ, LAURA DANIELA- MENOR DE
EDAD
ACCIÓN : CORREA ZAPATA, CAROLINA - MENOR DE EDAD
ACCIÓN : CORREA ZAPATA, CATHERINE - MENOR DE EDAD
ACCIÓN : GONGORA DE SANTANA, MARIA DEL CARMEN
PROCESO : 21438
PUBLICADA : Si
Frente a este tema, como lo recuerda el Procurador Delegado, la Corte ha dicho: "…en
verdad, si el fallo de segunda instancia elimina uno de los cargos por los cuales se
emitió la sentencia de primer grado, en congruencia con la resolución de acusación,
resulta desconcertante que tal reducción de la carga incriminatoria no se haya traducido
en una disminución de la pena principal, máxime si el cargo detraído era el más grave
dentro de los considerados en el pliego de acusatorio… Aunque formalmente el ad quem
parece haber adoptado un método irrefutable para tasar de nuevo la pena y situarla en
el mismo monto logrado en la primera instancia, dentro de la discrecionalidad reglada
que rige la materia, lo cierto es que materialmente se revela injusto que la cantidad de
pena sea igual cuando apenas se aprecian dos (2) delitos y antes cuando se
consideraron tres (3) hechos punibles, con más veras si en el momento de la segunda
instancia se ha excluido precisamente el hecho más gravemente sancionado".*
Respecto a los criterios para dosificar la pena en la Ley 599 de 2000 al delito de hurto
calificado y agravado corresponde un primer cuarto de movilidad entre 28 y 57 meses; el
segundo entre 57 meses y 1 día a 86 meses; el tercer cuarto entre 86 meses y 1 día y
115 meses; y el cuarto final entre 115 meses y 1 día y 144 meses.
-----------------
* Sentencia del 26 de noviembre de 1997. M.P. Dr. Jorge Anibal Gómez Gallego.
69
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 05/05/2004
DECISION : Casa parcialmente, redosifica la pena
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : BALLESTEROS CASTAÑO, DAIRON ANTONIO
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Porte de armas de
defensa personal
PROCESO : 20208
PUBLICADA : Si
1. Cuando se pretende el reconocimiento del principio del in dubio pro reo por la vía de
la violación indirecta de la ley sustancial, el casacionista tiene la carga de demostrar la
existencia de esa duda probatoria en cuanto a la materialidad del hecho o la
responsabilidad del procesado, y que a causa de los errores de hecho o de derecho en
que incurrieron los sentenciadores dejaron de reconocerla.
La censura entonces debió proyectarse por la vía del error de hecho por falso raciocinio,
en orden a determinar que en ese proceso intelectual el fallador desconoció las leyes de
la ciencia, los principios de la lógica o las reglas de la experiencia común y declaró una
verdad objetiva totalmente contraria a la que evidencia el proceso.
2. Si bien es cierto que en alguna oportunidad la Corte había sentado el criterio de que
el desconocimiento de los referidos postulados de apreciación probatoria era susceptible
de proponerse por la vía del error de hecho por falso juicio de identidad, no era dable
70
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
confundirla con las censuras dirigidas a revelar una tergiversación del contenido fáctico
de la prueba, porque tales posibilidades contienen aspectos que las hacen
diferenciables, en tanto la primera presupone yerros de naturaleza apreciativa y la
segunda errores de tipo contemplativo.
4. Es claro que todas las decisiones que se tomen al interior de los procesos deben estar
soportadas en los elementos de prueba legal y oportunamente incorporados y que el
análisis crítico, individual y en conjunto, debe estar acompañado de la correspondiente
motivación en cuanto a su calificación y asignación del mérito probatorio, tal como lo
dispone el artículo 238 del Código de Procedimiento Penal.
Sentencia Casación
FECHA : 05/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : MAYA JARAMILLO, GABRIEL JAIME
DELITOS : Porte de armas de defensa personal, Homicidio
agravado
PROCESO : 17483
PUBLICADA : Si
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
1. Recuérdese que el artículo 319 del Código de Procedimiento Penal, que echa de
menos el recurrente, fue modificado por el 40 de la Ley 81 de 1993, mencionado en el
acta por el Fiscal Delegado, cuya finalidad, como lo recuerda el Ministerio Público,
estaba orientada a determinar si hay lugar o no al ejercicio de la acción penal, para cuyo
efecto se podían "adelantar las medidas necesarias tendientes a determinar si ha tenido
ocurrencia el hecho que por cualquier medio haya llegado a conocimiento de las
autoridades; si está descrito en la ley penal como punible, la procedibilidad de la acción
penal y practicar y recaudar las pruebas indispensables con relación a la identidad o
individualización de los autores o partícipes del hecho".
4. El artículo 356 del Código de Procedimiento Penal, prevé que cuando no fuere posible
la comparecencia del imputado para rendir indagatoria, será emplazado por edicto y
declarado persona ausente designándole un defensor de oficio, con el cual se
proseguirá con el proceso hasta su culminación.
...
Queda claro que la vinculación del procesado se ajustó a los parámetros previstos en la
ley, y que, si bien es cierto, entre la orden de captura y el pronunciamiento ordenando su
emplazamiento transcurrió un término superior a los 10 días señalados en la norma, este
hecho, de por sí, no constituye afrenta al derecho de defensa, como lo demanda el
recurrente.
5. Si bien es cierto, los artículos 386 del Decreto 2700 de 1991 y 340 del actual Código
de Procedimiento Penal, señalan que la indagatoria debe recibirse "en la brevedad
posible o a mas tardar dentro de los tres (3) días siguientes a aquel en que el capturado
haya sido puesto a disposición del Fiscal General de la Nación" tal perentoriedad
normativa no se aplica rigurosamente al procesado vinculado como persona ausente y,
menos, que implique invalidar la actuación surtida hasta el momento procesal en que las
autoridades encargadas de cumplir la orden de captura hicieron posible su aprehensión
y, consecuentemente, su comparencia en el proceso.
6. "Habiendo optado por la renuencia el declarado ausente, una vez se presente ante la
autoridad judicial o sea capturado, asume el proceso en el estado en que se encuentre,
sin que pueda retrotraerse la actuación para brindarle de nuevo oportunidades que
fueron atendidas con su defensor oficioso. Aunque la indagatoria, en principio, es
allegable en cualquier momento, su recepción no puede resquebrajar el desarrollo
armónico del proceso … el cual no ha de paralizarse en espera de la concurrencia de
alguien que no acude a ejercer su defensa material.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
sindicado contumaz, quien precisamente las dejó vencer. Lo contrario iría en contra de la
preclusión de los pasos procesales y fomentaría desigualdad entre las partes**."
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 05/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : BEDOYA ALVAREZ, IVAN DE JESUS
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 18357
PUBLICADA : Si
2. La competencia de la justicia penal militar está montada sobre dos elementos que se
equilibran mutuamente: uno de carácter personal -miembro de la fuerza pública en
servicio activo- y otro, de índole funcional -relación del delito con un acto del servicio-.
Tal era y es el ámbito de aplicación de las normas contenidas en el Código Penal Militar
al tenor de lo que preceptuaba el artículo 14 del decreto 2550 de 1988 (hoy artículo 1º
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
de la ley 522 de 1999), en cuanto a que: "Las disposiciones de este código se aplicarán
a los militares en servicio activo que cometan hecho punible militar o común relacionado
con el mismo servicio, dentro o fuera del territorio nacional, salvo las excepciones
consagradas en el Derecho internacional. También se aplicarán a los oficiales,
suboficiales y agentes de la Policía Nacional".
4. Frente a dicha desigualdad legal, a partir del fallo de casación del 20 de abril de
1999, radicado No. 9997, con ponencia del Magistrado Dídimo Páez Velandia, la Sala
dejó sentado que las reglas de prescripción del Estatuto Penal Militar se debían aplicar
en armonía con las previstas en el citado artículo 82 del Código Penal ordinario. Así se
expuso en el referido antecedente:
"Y no consulta el principio de igualdad el hecho de que para el servidor público civil que
comete delito por razón o con ocasión de sus funciones o abusando de su investidura, el
término de prescripción de la acción penal tenga un incremento de una tercera parte
según lo dispone el artículo 82 del C.P., mientras que cuando el hecho punible es
cometido por un servidor público investido de la calidad de miembro de la fuerza pública,
por razón o con ocasión de sus funciones o con abuso de su investidura, ese incremento
no tenga operancia porque el Código Penal Militar no lo contempla expresamente. Ante
iguales circunstancias de hecho la autoridad competente debe aplicar idénticas
soluciones de derecho; este es el apotegma que rige el principio fundamental de
igualdad de las personas ante la ley, y debe ser respetado.
"(…)
"Bajo esta premisa, siendo evidente que en el C. P. M., aplicable exclusivamente a los
servidores públicos militares y de la Policía Nacional en servicio activo "que cometen
hecho punible militar o común relacionado con el mismo servicio ..." - artículo 14 ibíd.-
no aparece regulado a integridad el tema de la prescripción de la acción penal,
excepción hecha del delito específicamente militar de deserción - artículos 115 y 74
aparte final- para el que precisó que el término de prescripción de su acción es de dos
años, denotando a las claras esta puntualización que en el tema de la prescripción
respecto de los demás delitos tanto militares como comunes cometidos por las personas
sujetas a ese ordenamiento especial, por respeto al principio de la igualdad de las
personas ante la ley, debe acudirse al principio de integración, tomando del Código
Penal ordinario las previsiones cuyo vacío se advierte en la preceptiva especial.
"Esta nueva y equitativa visión de la ley penal en comentario, más acorde con los
postulados constitucionales de la igualdad y del debido proceso, modifica la postura
jurisprudencial adoptada por esta Sala hasta ahora, que de manera sobreentendida
había admitido como término de prescripción de la acción penal para delitos cometidos
por los sujetos a quienes les es aplicable el C. P. M., el mismo contemplado para el
ciudadano común que vulnera el ordenamiento penal, e implica que en lo sucesivo se
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Y aunque ya para entonces se había expedido el nuevo Código Penal Militar (Ley 522 de
agosto 12 de 1999), en cuyo artículo 83 se hizo expresa remisión a las previsiones
contenidas en el Código Penal ordinario, al señalarse que "cuando se trate de delitos
comunes la acción penal prescribirá de acuerdo con las previsiones contenidas en el
Código Penal ordinario para los hechos punibles cometidos por servidores públicos",
dicha normatividad sólo entró a regir un (1) año después, esto es en el mes de agosto
de 2000.
...
En efecto, hasta antes del 20 de abril de 1999, la Sala, de manera sobreentendida venía
admitiendo como término de prescripción de la acción penal para los delitos cometidos
por los sujetos a quienes les era aplicable el Código Penal Militar, el mismo contemplado
para el ciudadano común que vulneraba el ordenamiento penal, ante la inexistencia de
una norma específica en el aludido régimen que aumentara el lapso ordinario. Frente a
esta realidad, no puede desconocerse que la regla vigente para el 17 de abril de 1999,
cobijó el caso a estudio por encima de la interpretación posterior, cuyo tratamiento más
riguroso no podía tener la virtualidad de revivir la acción cuya prescripción se consolidó
en esa fecha, pues operado el fenómeno, se extingue ipso facto la acción que tiene el
Estado para perseguir al procesado y comprobar y determinar su participación en el
hecho punible, sin que correspondiera más actuación que la de declarar la ocurrencia de
la prescripción y la consecuente cesación del procedimiento.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Acción de Revisión
FECHA : 05/05/2004
DECISION : Declara sin valor sentencias de instancia, declara
presc. cesa todo procedimiento
PROCEDENCIA : Tribunal Superior Militar
CIUDAD : Bogotá D.C.
CONDENADO : ALVAREZ NOGUERA, FERNANDO- AGENTE POLINAL
DELITOS : Homicidio culposo
PROCESO : 19976
PUBLICADA : Si
Ahora bien, el hecho de que cada cargo deba sustentarse en una sola causal traduce
lógicamente que el mismo debe ser autosuficiente para el propósito que con él se
persigue y que resulte una impropiedad introducir otros o mezclar propuestas
contradictorias, como cuando se alega al tiempo violación de la ley sustancial y nulidad
procesal, pues las consecuencias de cada planteamiento son diferentes.
Cada cargo en sí mismo, por lo tanto, debe ser una proposición jurídica completa, sin
perjuicio de que el recurrente plantee los que quiera, inclusive excluyentes, a condición
de que lo haga en capítulos separados y de manera subsidiaria.
2. Esa diligencia se realizó el 9 de mayo de 1994, es decir, en vigencia del artículo 360
del Código de Procedimiento Penal de 1991, que contemplaba como exigencia
interrogar al imputado "en relación con los hechos" que originaron su vinculación
procesal. Bajo dicha normatividad, entonces, la imputación que obligatoriamente había
que realizar era sólo la fáctica y no igualmente la jurídica, exigida sólo a partir de la
vigencia del artículo 338 de la ley 600 de 2000, en cuyo tercer inciso se señala el
requisito.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
3. El a quo, por razón del atentado contra la libertad individual, les impuso a los
procesados 25 años de prisión, correspondientes al mínimo de pena prevista para el
secuestro extorsivo. El Tribunal Nacional, por ser el fallo consultable, les incrementó la
pena en 6 meses más, a pesar de ser únicos apelantes. Y podía hacerlo como lo ha
advertido la Corte de manera mayoritaria, porque estando el pronunciamiento sometido a
dicho grado jurisdiccional, eso le confería al superior una competencia ilimitada.
Sentencia Casación
FECHA : 05/05/2004
DECISION : Declara extinción por muerte, declara prescripción,
no
casa, reajusta pena
PROCEDENCIA : Tribunal Nacional
CIUDAD : Bogotá D.C.
NO RECURRENTE : MUÑOZ AMAYA, LUIS CONRADO
NO RECURRENTE : GALVIS MARQUEZ, ALBERTO
NO RECURRENTE : MONTOYA VASQUEZ, FRANKLIN
PROCESADO : MAZO CARDONA, LUIS ARLEX
PROCESADO : TOBON RODRIGUEZ, GABRIEL DE LA CRUZ
DELITOS : Porte de armas de defensa personal, Secuestro
extorsivo, Tentativa de hurto calificado y agravado
PROCESO : 14858
PUBLICADA : Si
Es que -ha dicho la Sala- "salvo los casos en que la favorabilidad resulte procedente, la
normatividad aplicable a la casación es la vigente para el momento en que, por razón del
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
"Lo expuesto ha sido enfatizado de antiguo por la Corte Suprema (cfr. auto casación,
agosto 18/94. M.P. Dr. SAAVEDRA ROJAS. Rad. 9645), y reiterado por la propia Corte
Constitucional (Sentencia No. T-1625/2000), tomando en cuenta la facultad
constitucional de configuración legislativa atribuida al órgano legisferante para establecer
procedimientos, señalar las reglas referidas a los medios de impugnación, las clases de
providencias contra las cuales proceden, los términos para interponerlos, la forma de
hacerlo, los motivos que pueden ser aducidos, los efectos en que deben concederse, el
trámite para su resolución y el funcionario competente para ello". (Auto del 1º de
noviembre de 2001, radicación N° 17.946, M. P. Dr. Fernando Arboleda Ripoll).
2. Dada la naturaleza rogada del recurso, la solicitud del sujeto procesal interesado en
que se admita la casación excepcional constituye un presupuesto básico, mas aún
cuando por el principio de limitación no le es dado a la Sala recomponer la demanda o
dar por supuesta o íncita la aspiración del recurrente y mucho menos dar por entendido,
en contra de la expresa mención del impugnante, que siendo viable solamente la
casación excepcional tal exigencia se halla implícita en los diversos cargos que formula
al amparo de la causal 3ª del artículo 207 del Código de Procedimiento Penal por
vulneración al derecho de defensa o al debido proceso.
Y aun cuando dicha exigencia condiciona ciertamente la admisibilidad del libelo, es obvio
que la decisión contraria no ata a la Corte como para que se le impela a pronunciarse de
fondo porque "… si admitida la demanda el vicio no fue detectado … procede … la
desestimación del libelo, pues, siendo que la decisión que correspondería es la del fallo
para decidir sobre las pretensiones del casacionista y para ello tiene que haberse
cumplido las exigencias sustantivas y procesales previstas por la ley como supuestos, la
subsistencia del hecho generador del vicio lo impide, ya que como sucede en casos
como el presente, la falta de interés para recurrir por parte del demandante para formular
un ataque como el que ha presentado, continúa produciendo, material y jurídicamente,
los mismos efectos negativos atribuibles desde el momento en que se recurrió el fallo del
Tribunal, no quedándole otra alternativa a la Corte que la de desestimar oficiosamente la
demanda, pues la simple inadvertencia de la causa a la ahora de concederse el recurso
o de inadmitirse la demanda no hace que el vicio pierda eficacia, sino que lo que era
causa de rechazo o inadmisión se convierta en causa de desestimación, ya que todo
depende de la fase procesal en que se tome la decisión, pues el auto de admisión
erróneamente proferido, no obliga a tomar decisión alguna de fondo al estudiar los
reparos hechos a la sentencia del Tribunal y determinar el vicio o la índole de la
pretensión, dado que carece de fuerza vinculante no porque se estime ilegal, sino
porque carece de efecto, y pensar en atribuirle capacidad saneadora al auto de
admisibilidad equivaldría, como se ha dicho, a comprometer a la Corte en el nuevo
error de asumir una competencia de que carece, la cual queda limitada exclusivamente a
tomar esta decisión, dado que el objeto de fallo, como es la demanda, no puede
proferirse ante su ineptitud ..." (Criterio expuesto en casación del 20 de abril de 1999.
Rad. 10391. M. P. Dr. Carlos Augusto Gálvez Argote y reiterado en las de abril 18 de
2.002 y noviembre 19 de 2.003, radicaciones 16147 y 19848 respectivamente con
ponencia de los Magistrados Dres. Jorge Aníbal Gómez Gallego y Edgar Lombana
Trujillo).
3. La fundamentación del reproche de índole civil que se propone por el defensor del
enjuiciado en el tercer cargo obedece a lineamientos diversos pues como a través de él
se cuestiona la indemnización de perjuicios tachando la condena en ese aspecto de
anfibológica o carente de motivación, es obvio que imperan las previsiones del artículo
208 de la Ley 600 de 2.002, según el cual "cuando la casación tenga por objeto
únicamente lo referente a la indemnización de perjuicios decretados en la sentencia
condenatoria deberá tener como fundamento las causales y la cuantía establecidas en
las normas que regulan la casación civil…".
4. "en torno al tema de la cuantía del interés para recurrir cuando se trate de víctimas
múltiples, que se integra por los montos de las condenas en perjuicios materiales y
morales que por cada una se haya decretado, pero que es equivocado sumar los
perjuicios de varias víctimas para tener ese resultado total como una sola cuantía, pues
tal forma de proceder pasa por alto que la pretensión de cada víctima -o de sus
legitimados- es individual y, por tanto, la condena es de similar estirpe, no colectiva,
aunque el llamado a sufragarlo sea una sola persona, natural o jurídica", (Casación No.
19.058, diciembre 11 de 2.003, M.P. Dr. Yesid Ramírez Bastidas), tampoco acudió el
recurrente a los motivos civiles de casación y a cambio invocó la causal 3ª del artículo
207 ídem desconociendo que el ordenamiento procesal civil prevé en su artículo 368,
numeral 5º, como motivo casacional el "haberse incurrido en alguna de las causales de
nulidad consagradas en el artículo 140, siempre que no se hubiere saneado".
5. No constituye sin embargo razón suficiente para desestimar el cargo en relación con
las condenas en que por su cuantía sí le asiste interés al demandante el que hubiere
dirigido su ataque con fundamento en la causal penal, dada la equivalencia que así se
patentiza entre ella y la 5ª de casación civil, mas sí la ausencia de su desarrollo a través
de criterios que igualmente deben ser del ámbito civil, pues "si lo que se reprocha es
haberse dictado la sentencia en un juicio viciado de nulidad, no es a la causal 3ª de la
casación penal a la que debe acudirse, sino a la 5ª prevista en el artículo 368 del Código
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
"Tan elemental exigencia fue soslayada por el casacionista, quien no sólo omitió hacer
referencia a las causales del artículo 140 del estatuto procesal civil, sino que invocó la
del numeral 2º del artículo 304 del Código de Procedimiento Penal de 1991…
"Mas de otro lado, tampoco es posible perder de vista que, según lo han enseñado
concorde y unánimemente doctrina y jurisprudencia, para que sea posible hablar de falta
de motivación de la sentencia como vicio invalidativo del proceso, se requiere que
aquella sea total o radical. Por mejor decirlo, es posible que en un caso dado a los
razonamientos del juzgador les quepa el calificativo de escasos o incompletos, sin que
por tal razón sea dable concluir que la sentencia adolece de carencia de
fundamentación. Esto, por supuesto, se explica no sólo porque lógicamente se está en
frente de conceptos distintos (una cosa es la motivación insuficiente y otra la ausencia
de motivación), sino también porque en la práctica no habría luego cómo precisar
cuando la cortedad en las razones es asimilable al defecto de las mismas, y cuando no
lo puede ser."
Es que para que exista legitimidad en la causa por la que se aboga es requisito
indispensable que el aspecto generante de disenso haya sido en su oportunidad objeto
81
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
de apelación pues, denunciándose en sede casacional errores del ad quem, mal podrían
sustentarse éstos en un pronunciamiento inexistente por no haber sido provocado frente
a la limitada competencia del funcionario de segunda instancia.
Pero también ha sostenido la Sala que para la procedencia del recurso no basta que el
sujeto procesal impugnante haya formalmente apelado la decisión del a quo, sino que
además es necesario que exista identidad temática entre los motivos que sustentaron la
alzada y los que ahora se exponen en sede extraordinaria, bajo el entendido que dicho
concepto no guarda relación con los fundamentos de la pretensión, sino con las
pretensiones propiamente dichas, y que es, por tanto, a la luz de estas últimas, que debe
determinarse si el tema de impugnación es el mismo.
7. Es que a pesar del innegable nexo que existe entre la conducta del sujeto activo del
punible y la culpa que por la misma se predica legalmente del tercero, éste carece de
legitimidad para controvertir la responsabilidad penal del procesado o la validez de la
actuación procesal relacionada con el mismo y sólo la tiene de cara a los aspectos
relacionados con su responsabilidad civil y la legalidad del trámite relacionado con su
vinculación pues "cuando se responde por el hecho ajeno, se está respondiendo no por
la culpa ajena sino por la propia, concretada en no haber tomado las medidas del caso
para evitar que el daño se produjera, esto es, en haber violado el deber de cuidado en la
vigilancia (p. e, si se trata de hijos menores) o en la elección o vigilancia (p. e. cuando se
trata de subordinados contractualmente), por lo cual las dos culpas, la del autor directo
del hecho y la del tercero, aunque relacionadas frente al daño causado, no se pueden
confundir. Se responde por el hecho ajeno porque la propia culpa es una de sus causas.
"Como lo sostiene la doctrina civil: el daño ha sido causado por la culpa de varias
personas, en que la culpa más próxima es la del que se halla bajo el cuidado de otra
persona; y la más alejada o remota, pero determinante con relación al daño, es la del
vigilante que habiendo podido evitar el daño, no lo evitó.
"Esta distinción trae la consecuencia procesal de que se trata de dos sujetos procesales
distintos, con sus propias facultades y pretensiones (que, incluso, pueden devenir
contrapuestas), y sin que al tercero se le otorgue la condición de co-defensor del
procesado, así en el desarrollo de la actuación y en miras de propio interés asuma
conductas que eventualmente puedan beneficiar a aquél.
"Por lo tanto, el tercero civilmente responsable carece de interés para pedir la nulidad del
proceso por los vicios cometidos en lo atinente a la actuación adelantada contra el
procesado, o para contradecir, a través de la casación, las pruebas que lo comprometen
personalmente. Sólo está legitimado para atacar los aspectos atinentes a su propia
culpa, como por ejemplo, que no tuvo oportunidad de defenderse por haber sido
vinculado tardíamente al proceso penal, que no existe nexo que lo vincule con el
procesado, que existió una causa extraña que le hizo imposible el cumplimiento del
deber jurídico concreto de vigilar, por fuerza mayor o caso fortuito, hecho de un tercero o
culpa exclusiva de la víctima" (Cfr. Auto casación oct. 3/2000. M.P. Dr. JORGE E.
CORDOBA POVEDA. Rad. 16538).
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 05/05/2004
DECISION : Desestima la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Pamplona
PROCESADO : DULCEY FERREIRA, DIOGENES
1. Si el censor elige la causal primera de casación, vale decir violación directa de la ley
sustancial, acepta los hechos, las pruebas y la valoración que de ellas se hizo en las
instancias; y no le es factible discutir cuestiones de facto, puesto que toda la
impugnación es de estricto orden jurídico y recae sobre la ley sustancial por una de
estas razones: falta de aplicación o exclusión evidente; aplicación indebida; o
interpretación errónea.
La interpretación errónea, camino seguido por la libelista, implica que el juez selecciona
bien y adecuadamente la norma que corresponde al caso en cuestión, pero yerra al
interpretarla y le atribuye un sentido jurídico que no tiene, o le asigna efectos distintos o
contrarios a los que dimanan de su real contenido.
2. El artículo 133 del Código Penal, Decreto 100 de 1980, como fue modificado por la
Ley 190 de 1995, aplicado para calcular la sanción en este evento, al tipificar el delito de
peculado por apropiación preveía tres rengos de penas de prisión, dependiendo del
monto del apoderamiento, expresado en salarios mínimos legales mensuales vigentes al
tiempo de cometer el reato:
83
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sobre ese tema, en auto del 11 de marzo de 2003 (radicación 16.188), con ponencia de
quien ahora cumple la misma función, la sala indico:
"2. El Código Penal vigente, Ley 559 de 2000, dejó de considerar el peculado por
extensión como un delito autónomo atentatorio contra la administración pública, pues
reservó el tipo de peculado únicamente para cuando es cometido por servidores
públicos; y, en cambio, ubicó esa conducta, cuando es cometida por un particular, en los
delitos contra el patrimonio económico, como circunstancia agravante del abuso de
confianza calificado."
...
"3. La exposición de motivos del nuevo Código Penal (Ley 599 de 2000), contenida en
el oficio del 4 de agosto de 1998, que el Fiscal General de la Nación envió al Presidente
del Senado de la República, cuyo texto fue publicado por la Fiscalía, corrobora que el
peculado por extensión definido en el artículo 138 del anterior Código Penal,
corresponde en la nueva normatividad al abuso de confianza calificado:"
"Se creó el delito de Abuso de confianza calificado -art. 243- que además de contener
las dos circunstancias de agravación punitiva señaladas en la vigente normativa para el
abuso de confianza, se incluyó aquellos comportamientos que en la actualidad
conforman el reato de peculado por extensión, pues sin duda alguna se trata de un
verdadero abuso de confianza defraudatorio del patrimonio económico del Estado, sin
relación alguna con la función pública."
"El llamado actualmente peculado por extensión se consagró como un tipo autónomo
denominado abuso de confianza calificado tal como se explicó en el acápite
correspondiente."
Por su parte, el artículo 250 ibídem establece el tipo de abuso de confianza calificado,
indicando que la pena será de tres (3) a seis (6) años, y la multa de treinta (30) a
quinientos (500) salarios mínimos legales mensuales vigentes, si la conducta se
cometiere:"
…
"3. Sobre bienes pertenecientes a empresas o instituciones en que el Estado tenga la
totalidad o la mayor parte, o recibidos a cualquier título de éste." (se destaca)
Además, el artículo 267 de nuevo régimen penal, que contempla las circunstancias
genéricas de agravación punitiva para los delitos contra el patrimonio, indica que "las
penas para los delitos descritos en los capítulos anteriores, se aumentarán de una
tercera parte a la mitad, cuando la conducta se cometa:"
...
"2. Sobre bienes del Estado." (Se destaca)
Sin embargo, es claro que el delito de abuso de confianza, cuando se comete sobre
bienes en cuya propiedad participa el Estado, no podrá ser calificado y agravado al
mismo tiempo, so pena de vulnerar el principio non bis in ídem.
En efecto, aun cuando el artículo 267 del Código Penal (Ley 599 de 2000) contiene las
circunstancias de agravación para todos los delitos contra el patrimonio económico
tipificados en el Título VII, entre ellos el abuso de confianza calificado, previsto en el
artículo 250 ibídem, no resulta adecuado admitir la existencia de un abuso de confianza
calificado agravado cuando el punible recae sobre bienes del Estado, pues ello
84
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Lo anterior significa que en el caso que se examina se procede por el delito de abuso de
confianza calificado, pues, según lo hizo constar el Tribunal Superior, Bancafé era una
sociedad de economía mixta donde el Estado había aportado la mayoría, sin superar el
90%.
Con ese objetivo, es preciso establecer cuál sería el delito sancionado con pena más
alta; cómo quedaría la pena aumentada hasta en otro tanto, y cual sería el monto de la
suma aritmética si hipotéticamente se juzgaran los delitos por separado, con el fin de
establecer los topes de la sanción a imponer.
5. El numeral 4° del artículo 39 del Código Penal, Ley 599 de 2000, estipula que en caso
de concurso de conductas punibles, las multas correspondientes a cada una de las
infracciones se sumarán, pero el total no podrá exceder el máximo fijado para cada clase
de multa.
...
Ahora bien, como la multa es una pena, a ésta también es aplicable la disminución de la
tercera parte que depara la sentencia anticipada (artículo 40 del Código de
Procedimiento Penal, Ley 600 de 2000)
--------------------
* Sala de Casación Penal, Sentencia del 15 de mayo de 2003; M,P, Dr. Herman Galán Castellanos,
Sentencia Casación
FECHA : 06/05/2004
DECISION : Casa parcialmente, redosifica pena, casa parcial y de
oficio redosifica otra,...
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Barrancabermeja
PROCESADO : VALENCIA SANCHEZ, NICOLAS FERNANDO
DELITOS : Peculado por apropiación, Falsedad en documento
privado
PROCESO : 18995
PUBLICADA : Si
85
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
1. El denominado error de hecho por falso juicio de existencia, no puede adoptar sino
dos . características: suposición u omisión; y, es de naturaleza puramente objetiva, pues
ocurre en el plano lógico de la aprehensión material de la prueba durante el proceso de
construcción de la sentencia, escenario supuesto en el cual el Juez olvidando las reglas
legales, omite considerar una que está dentro del plenario o incluye en sus
consideraciones una que no fue nunca recaudada, esto es, hace uso de su conocimiento
privado.
- En conjunto.
- De acuerdo con las reglas de la sana crítica. Y,
- Exponiendo siempre razonadamente el mérito que le asigne a cada prueba.
Aunadas todas esas herramientas, finalmente el artículo 170 del mismo Estatuto manda
cómo redactar la sentencia, indicándose allí, entre otros requisitos, el de "(...) la
valoración jurídica de las pruebas en que ha de fundarse la decisión".
3. Con vista en esas premisas, una censura de violación indirecta de la ley por falso
juicio de existencia en la forma de suposición de prueba, que pretenda ser estimada
como correctamente enunciada y adecuadamente fundamentada, debe partir de la
identificación exacta de cuáles fueron las pruebas en que se fundó la decisión. Una vez
realizado ese ejercicio, debe distinguir de manera clara y precisa, si entre esas pruebas
existe alguna que haya sido objeto de suposición por parte de los Juzgadores, en caso
positivo, debe identificarla y demostrar cuál fue exactamente su incidencia en la
construcción del fallo atacado.
86
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Auto Casación
FECHA : 06/05/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : VELAIDEZ JIMENEZ, GUMER
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 15754
PUBLICADA : Si
1. Conviene recordar que el sujeto procesal que ha recibido agravio con la decisión
judicial, es quien se encuentra legitimado para impugnarla. La disposición procesal
pertinente -artículo 186- es clara en ese sentido, cuando previene que "los recursos
ordinarios podrán interponerse por quien tenga interés jurídico", pues cabe distinguir
entre quien está legitimado para actuar en el proceso de quien lo está en la causa.
De manera que una vez reconocida la parte civil, cuyo propósito era a través de una
sentencia condenatoria la indemnización de los perjuicios causados, quedaba facultada
para solicitar la práctica de las pruebas dirigidas a demostrar la existencia de la conducta
investigada, a lograr la identidad de los autores o partícipes, a establecer la
responsabilidad penal y a determinar la naturaleza y cuantía de los perjuicios
ocasionados a la víctima.
Esa posición jurisprudencial -que no era discutida- admitía la legitimación de la parte civil
para impugnar todas aquellas decisiones judiciales que llegaran a afectar o a poner en
peligro su pretensión económica.
Se aceptó, entonces, que podía recurrir la resolución de acusación, bajo el supuesto que
constituyendo el marco fáctico y jurídico dentro del cual debe emitirse la sentencia,
podían en ella darse situaciones perjudiciales y nocivas para su interés, que
relacionadas con la naturaleza del hecho y la magnitud del daño causado pusieran en
peligro la posibilidad de su resarcimiento, por ser esa la oportunidad para asegurar y
mejorar su pretensión ante la eventualidad de un fallo condenatorio, dado el carácter
vinculante de dicha decisión.
Ello mismo llevó también a advertir que cuando la parte civil carece de interés para
impugnar la acusación, se lesiona el debido proceso si admitido y concedido el recurso
éste se resuelve, puesto que no sólo se ha permitido que ese sujeto procesal desborde
sus precisas facultades, sino que el funcionario que así procede actúa por fuera de su
órbita funcional al atender sus reclamos, con mayor razón si de ese exceso se deriva un
perjuicio para la situación jurídica del procesado.
En efecto, la competencia del superior adquirida por virtud del recurso de apelación, se
extiende "a los asuntos que resulten inescindiblemente vinculados al objeto de la
impugnación" -artículo 204- o "le permite revisar únicamente los aspectos impugnados"
conforme a lo que se preveía en la anterior legislación, expresiones que no dejan duda
acerca de los límites impuestos a ella.
Estos aspectos o asuntos objeto de la impugnación la Sala entiende que vinculan con el
interés jurídico del recurrente y no porque hagan parte o sean el fundamento de su
sustentación, lo cual quiere significar que no es el motivo expuesto y alegado en la
apelación el que le confiere la competencia al superior, sino sólo aquel o aquellos que
legitiman a la parte para recurrir.
Por consiguiente, si el agravio que infiere la decisión judicial a la parte es la causa del
interés jurídico que la legitima para impugnarla, es indispensable determinar si existe el
nexo necesario entre aquel y el contenido de la sustentación para establecer el interés
jurídico del sujeto para recurrirla, siendo preciso para el funcionario señalar -cuando son
varios- los puntos respecto de los cuales procede el recurso y de los que debe declarar
su improcedencia por carencia de ese interés.
Lo dicho por la Sala no se opone al texto legal, pues la legitimación para recurrir la
providencia judicial que causa agravio, no extiende la competencia del superior más allá
del interés jurídico de la parte, como tampoco convalida ni faculta al sujeto procesal
habilitado para impugnar aquellos asuntos que no guardan relación con ese interés.
...
Sentencia Casación
FECHA : 12/05/2004
DECISION : Casa parcialmente, declara nulidad parcial,
redosifica,
compulsa copias
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá
PROCESADO : BELALCAZAR LUCERO, FRANCO HELIODORO
DELITOS : Tentativa de extorsión
PROCESO : 20078
PUBLICADA : Si
Para comenzar bien está señalar que en virtud del principio de irreformabilidad de las
sentencias establecido en el artículo 412 de la Ley 600 de 2000, tales providencias no
pueden ser modificadas ni revocadas por el órgano o funcionario que las profirió, "salvo
en caso de error aritmético, en el nombre del procesado o de omisión sustancial en la
parte resolutiva", evento en el cual procede la enmienda de la sentencia, "la aclaración
de la misma o la adición por omisiones sustanciales en la parte resolutiva" de manera
inmediata.
A diferencia de lo establecido en el Decreto 050 de 1987, que disponía que las referidas
modificaciones al fallo sólo podían surtirse dentro del término de ejecutoria, tanto en el
Decreto 2700 de 1991, como en el estatuto procesal penal actualmente vigente no se
establece tal exigencia temporal, razón por la cual ha estimado la Sala que la
89
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
-------------------
* Providencia del 23 de septiembre de 1998. M.P. Dr. Fernando Arboleda Ripoll, entre otras.
90
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
En tal consideración, en esas fases algunos actos procesales adquieren ejecutoria, que
puede ser material o formal, entendiéndose esta última como la fuerza de ejecución
relativa que el acto mantiene única y exclusivamente frente a su propio fundamentación,
de modo que si se demuestra a posteriori su variación, puede revocarse, porque de su
existencia no dependen otras actuaciones sucesivas, pues de presentarse tal
dependencia la solución procesal es diferente, dado que incidiría en la estructura del
proceso, circunstancia sobre la que gravita la diferencia entre revocatoria y nulidad.
"no sólo cuando exista prueba que desvirtúe los requisitos legales para su operancia,
sino igualmente cuando se superen sus objetivos constitucionales y sus fines rectores".
Con vista en las precisiones que se vienen de hacer, aborda la Corte el problema jurídico
de la vulneración directa del artículo 412 del Código de Procedimiento Penal derogado
(363 del actual) que es el fundamento principal de la acusación por prevaricato. Ese
precepto, entonces y ahora, se expresa en los siguientes términos:
En ese preciso contexto donde la Corte ha demostrado que el fundamento fáctico de ese
proveído era probable, y el juicio de prevaricación queda referido única y exclusivamente
a la infracción directa de la norma procesal que fija las condiciones y el momento
procesal para adoptarla, surge incompleta la modalidad de la conducta punible (artículo
21 del Código Penal) por falta de estructuración del tipo de prevaricato por acción, a
causa de la ausencia de dolo que la Corte percibe en el comportamiento de la doctora
(...), constituyéndose situación de atipicidad subjetiva, como quiera que dadas las
características de ese tipo penal, no basta la mera infracción manifiesta de la ley a
través del proferimiento de resolución, dictamen o concepto manifiestamente contrario a
la ley, sino que debe comprobarse que se actuó de esa manera con ánimo consciente de
violar la ley, que es precisamente lo infirmado aquí, pues la acusada no actuó con el
propósito específico de vulnerar el ordenamiento jurídico, sino de realizarlo, a través de
la defensa y garantía de la justicia como valor incluido dentro de los fines esenciales del
Estado, y como derecho concreto del proceso judicial a su cargo, que entendió
vulnerado en contra de la allí procesada por mantenérsele bajo el rigor de una medida
de aseguramiento sin fundamento probatorio, así como de los objetivos de la instrucción,
por no haberse perseguido a quienes obraron detrás de una persona aquejada de
patología siquiátrica para hacerla aparecer como titular de bienes en realidad suyos.
92
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
93
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
4. Recuérdese cómo el delito permanente está caracterizado porque una vez ejecutada
la conducta sus efectos se prolongan en el tiempo, los que subyacen y manifiestan
(produciendo similares efectos jurídicos a los materializados al momento de su
consumación, inclusive agravándose, como cuando en el caso del secuestro la retención
dura más de 15 días, como lo precisa el artículo 170 del C.P. modificado por la Ley
733/02,3) en todo tiempo y lugar mientras se desarrolla la conducta típica, como ocurre
con la ya referda, el porte ilegal de armas de fuego, el porte de estupefacientes, la
rebelión, etc.
5. Para la Sala no hay duda que la acusación y las sentencias -desde las ópticas fáctica
y jurídica- se estructuraron en un concurso homogéneo y sucesivo de acceso carnal
abusivo con menor de 14 años, y nunca -como lo quiere hacer ver el recurrente- en un
único delito, como para sostener razonablemente que el comportamiento empezó en la
vigencia de una ley y continuó en vigencia de otra, pues -de una parte- ello nunca fue
considerado y menos reconocido por los funcionarios judiciales intervinientes, mientras
-de otra- por las propias características de la conducta punible resulta casi menos que
imposible que ello suceda en el plano de la realidad objetiva. Si lo ejecutado por el
sindicado fue un concurso de punibles mal puede invocarse aplicación de las
consideraciones consignadas en los párrafos anteriores, pues como con acierto lo
destaca el Procurador, la existencia del concurso descarta la presencia del delito único,
siendo, entonces -añade la Sala- otra la solución a invocar en la búsqueda de la
aplicación de la favorabilidad.
6. Ha de entenderse que cada una de las acciones atribuidas está revestida de sus
propias características objetivas, materiales, subjetivas y jurídicas, como que en cada
acto sexual tomó cuerpo la tipificación de la conducta punible; en cada uno de ellos no
sólo se consumó y agotó la descripción legal, sino que el verbo rector encontró
materialización en el mundo real, al paso que el bien jurídico se vulneró igualmente en
cada acto, desde luego de manera injustificada y mediando conocimiento y voluntad. En
ese marco, no vacila el juicio para predicar la independencia plena y evidente de una
serie de delitos, inescindibles o fáciles de desbrozar desde el punto de vista de su
perfeccionamiento autónomo, aunque ligados por una comunidad de propósitos y una
vinculante fuente de intereses pero no con la capacidad de destruir la mencionada
individualidad jurídica y naturalística.
Así las cosas, no puede llamar a dudas que los delitos cometidos hasta el 10 de febrero
de 1997, inclusive (fecha en que dejó de regir el artículo 303 del Decreto 100/80) fueron
cobijados exclusivamente por las reglas punitivas de ese ordenamiento, sin que la menor
ingerencia tuviese sobre tales comportamientos la normatividad posterior que subrogó
aquélla (Ley 360/97-5), como que a partir del 11 de febrero del citado año las nuevas
94
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
8. Pero también ha sostenido la Sala que para la procedencia del recurso no basta que
el sujeto procesal impugnante haya formalmente apelado la decisión del a quo, sino que
además es necesario que exista identidad temática entre los motivos que sustentaron la
alzada y los que ahora se exponen en sede extraordinaria, bajo el entendido que dicho
concepto no guarda relación con los fundamentos de la pretensión, sino con las
pretensiones propiamente dichas, y que es -por tanto- a la luz de estas últimas, que
debe determinarse si el tema de impugnación es el mismo.
10. La conducta del sujeto activo del delito está motivada siempre por una finalidad,
hacia la cual se dirige la acción, y esta realidad natural u óntica produce efectos en el
campo jurídico penal.
finalidad de estafar a la comunidad se erige un montaje para aparentar que existe una
casa promotora del juego de chance.
En ese orden de ideas, se está frente a un evento de delito continuado cuando el autor
en desarrollo de un plan preconcebido, con la misma proyección final de la conducta,
realiza varias acciones u omisiones que afectan un bien jurídico que admite graduación,
que de analizarse separadamente podrían adecuarse típicamente como la reiteración del
mismo precepto penal, o comportaría la incursión en uno de semejante estructura (vgr.:
hurto, hurto calificado, hurto agravado); y tal comportamiento produce consecuencias
sobre uno o varios sujetos pasivos.
13. En tratándose de los derechos personales, cada delito cometido contra ellos ya
comporta la destrucción o puesta en peligro del bien jurídico protegido. Así, por ejemplo,
si una niña es abusada por una sola vez, ya se desconoció en ella su libertad sexual y
se interfirió en su proceso normal de formación; y por tanto, ya se cometió un delito.
Todo ello, con independencia de que el tratamiento psicoafectivo y el paso del tiempo
produzcan inclusive la desaparición total de los efectos nocivos de ese episodio.
de corta duración aniquila para siempre la libertad del plagiado. Lo que ocurre es que, se
insiste, por derivar directamente de la dignidad inherente a la persona humana, esos
bienes absolutos no son susceptibles de dividir en partes de relativa relevancia cada
una, y por tanto, cada episodio de abuso conlleva el despliegue de una conducta punible
agotada.
"1. Existe una fuerte tendencia de la doctrina nacional que involucra en el radio operativo
de esa importante figura tanto a la vigencia temporal de la ley como a la de la
jurisprudencia:
-----------------
* ZAFFARONI Eugenio Raúl. Derecho Penal Parte General. Editorial Ediar. Buenos Aires, 2000.
** "Se integran por todos aquellos derechos que son innatos al ser humano como tal y de los
cuales no puede ser privado sin deterioro o extinción de la personalidad misma, por ejemplo el
derecho a la vida, al honor, a la integridad psicofísica, a la libertad, a la privacidad" CAÑÓN
RAMÍREZ Pedro Alejo. Derecho Civil Parte General y Personas. Editorial ABC. Bogotá, 2002; pg.
447.
*** FERNANDO VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, Manual de Derecho Penal , Bogotá, Edit. Témis ,
2004, págs 94 y 95.
97
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 12/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : BOLIVAR PINEDA, WILLIAM
DELITOS : Acceso carnal abusivo con menor de 14 años
PROCESO : 17151
PUBLICADA : Si
Bien puede ocurrir que al estimar determinado medio suasorio el juzgador tome apenas
alguno de los datos de las diferentes expresiones allí contenidas; en caso semejante el
yerro no podría ser jamás un falso juicio de existencia, porque la prueba en su
materialidad no fue excluida.
...
De lo anterior se tiene que lo esencial al falso juicio de existencia por omisión, más allá
de la mención al medio probatorio, es que no se estime por parte alguna el hecho o las
circunstancias incorporadas en la prueba.
2. "La valoración integral del indicio exige al juez la contemplación de todas las hipótesis
confirmantes e invalidantes de la deducción, porque sólo cuando la balanza se inclina
seriamente hacia las primeras y descarta las segundas, puede afirmarse la gravedad de
una prueba que por naturaleza es contingente. Rechazar la otra posibilidad lógica que
98
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
puede ofrecer un hecho indicador, sin cerciorarse de que ella en realidad haya sido
objeto de examen y desestimada expresa o tácitamente por el juez, sólo porque éste ya
tiene sus propias conclusiones sin atención a un juicio lógico integral, sería alentar un
exceso de omnipotencia contrario al razonable acto de soberanía judicial en la
evaluación de la prueba, que consiste precisamente en el ejercicio de una
discrecionalidad reglada en la valoración probatoria." (Sentencia del 17 de abril de 1997,
radicación n.° 9.573, ponencia de quien ahora cumple igual tarea).
Esa exigencia de contemplación de todas las hipótesis que pueden confirmar o invalidar
la deducción afincada en un determinado hecho indicante, es apenas la natural y obvia
tarea que debe desplegar cualquier funcionario judicial. Precisamente, como lo acotara
en su momento el Delegado, los juicios que se pueden sentar a partir de un elemento de
prueba destinado a declarar la existencia de un hecho desconocido, no pasan de ser
probabilidades cuya validez y eficacia están condicionadas a la mayor o menor
aproximación o relación entre lo que se conoce, lo probado, el suceso indicante, y lo que
se pretende descubrir, el indicado.
Un raciocinio que busque conectar cierto hecho con un preconcepto abrazado por el
juzgador, sin que entren en juego todas las posibilidades racionales que se pueden
desprender, o sin que la prueba de la que se extracta el indicante haya sido contemplada
en su plena extensión, o sin que se expliquen de modo adecuado los baremos de la
sana crítica que actuaron en la concreción de la supuesta ilación lógica, no puede
catalogarse como legítimo ejercicio argumentativo.
3. Existe la posibilidad de que una persona que se dedique a hablar mal de otra, a atacar
la buena opinión que de ésta -víctima de un homicidio- tengan la demás, puede buscar
que se desvíe la atención respecto de las indagaciones que en su contra se puedan
llegar a adelantar, pero para que una deducción semejante alcance a tener algún grado
de eficacia es ineludible que se sometan a consideración otras particularidades, como
las relaciones preexistentes en quien difumina el chisme y quien es objeto de los mismos
-entre la procesada y (...) no había problema de ninguna naturaleza-, lo cual no se
exploró en la sentencia.
4. La garantía en cuestión ha sido delimitada dentro del plexo de valores y principios que
informan la Constitución, al ámbito restringido de las actuaciones penales,
correccionales o de policía, para proteger otros valores, principios y garantías de orden
fundamental, pues "con el artículo 33 superior el Constituyente quiso de un lado respetar
la dignidad y garantizar la autonomía de la voluntad del individuo llamado a declarar en
juicio contra sí mismo o contra sus familiares más próximos, y de otro, proteger la
armonía y la unidad familiar que puede verse amenazada si se impone la obligación de
declarar en contra tales parientes, proscribiendo toda actuación de las autoridades que
busque obtener la confesión involuntaria de quien es parte en un proceso, o la denuncia
penal de los familiares cercanos, en las mismas circunstancias de involuntariedad"
(Corte Constitucional, Sentencia 1.287 del 5 de diciembre de 2001).
99
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Tanto es así, que en virtud del Acto Legislativo n.° 03 de 2002, en su artículo 2,
modificatorio del 250-3 de la Constitución, se le asignó a la Fiscalía General de la Nación
la función de "Asegurar los elementos materiales probatorios, garantizando la cadena de
custodia mientras se ejerce su contradicción. En caso de requerirse medidas adicionales
que impliquen afectación de derechos fundamentales, deberá obtenerse autorización por
parte del juez que ejerza las funciones de control de garantías para poder proceder a
ello", previsión que autoriza el tipo de intervenciones de que se trata, siempre y cuando
se propenda por el respeto y protección a los derechos y garantías fundamentales.
Para destacar el yerro, que resulta vulnerante de las garantías de la procesada, baste
con recordar el pronunciamiento que la Corte, con ponencia de quien ahora cumple el
mismo cometido (sentencia del 7 de marzo de 2002 radicación 14.043), hizo sobre el
particular:
"En este caso, el médico, el fiscal y los juzgadores olvidaron flagrantemente el derecho
al secreto profesional, que no se traduce en un privilegio para el profesional que recibe
la confidencia, sino que apunta a preservar los derechos fundamentales de la intimidad,
la honra y el buen nombre de la persona confidente. La estructura dinámica del secreto
profesional es la de un derecho-deber, porque salvaguarda el derecho a la intimidad de
la persona que se ve obligada a confiar en el profesional, quien correlativamente tiene el
deber de protegerlo y no comunicarlo a terceros, ni aún a las autoridades, tanto por
respeto al confidente como en virtud del interés publico en el correcto ejercicio de las
profesiones.
artículo 38 del mencionado estatuto, entre las que no cuenta el requerimiento judicial
como declarante, a tono con la rigidez que se otorga al secreto profesional en el artículo
74 de la Constitución Política (sentencias C-411 de 1993 y C-264 de 1996).
No sería del caso entrar a analizar la trascendencia procesal de los datos revelados,
porque el secreto profesional se protege como contenido pero singularmente también
como forma o medio de preservación de otros derechos básicos, de modo que cualquier
divulgación, relacionada con la vida privada de la paciente y que necesariamente ella
haya tenido que confiar al médico en la anamnesis para conservar su salud o su vida,
lastimaría el derecho a la intimidad. En este sentido, la sentencia C-264 de 1996, con
ponencia del entonces magistrado Eduardo Cifuentes Muñoz, expuso:
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 12/05/2004
DECISION : Si casa, absuelve, ordena libertad inmediata
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : LOPEZ MANRIQUE, LETICIA
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 19733
PUBLICADA : Si
1. El censor desconoce los parámetros legales y doctrinales que rigen el cuerpo primero
de la causal primera, esto es, la violación directa de la ley sustancial, en la que para su
invocación se deben aceptar los hechos, su demostración y la realidad procesal tal como
fueron plasmados en las sentencias, siendo el cuestionamiento exclusivamente jurídico.
---------------
* Auto del 29 de octubre de 2001. M. P. Dr. Jorge Córdoba Poveda. Rad. 15.570; Auto del 13 de
enero de 2003. M P. Dr. Álvaro Orlando Pérez Pinzón Rad. 20.200, entre otros
102
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Auto Casación
FECHA : 12/05/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada y declara un
prescripción
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cali
PROCESADO : VERNAZA GARCIA, RUBEN
PROCESADO : LOPEZ RODRIGUEZ, LIBARDO
NO RECURRENTE : HERNANDEZ DE NIETO, MARTHA
DELITOS : Falsedad material de particular en doc. púb., Estafa
agravada
PROCESO : 19543
PUBLICADA : Si
Esto quiere decir que simplemente se está aplicando la normatividad vigente para el
momento en que se profirió la sentencia, en este caso, absolutoria, por cuya ejecutoria
se suspendió definitivamente el término de prescripción, sin que pueda acudirse a la
aplicación del principio de favorabilidad en la medida que, como se dijo
antecedentemente por esta Sala y se cita en la decisión impugnada, así debe concluirse
al tenor del artículo 45 de la Ley 270 de 1996 que señala que los fallos de la Corte
Constitucional rigen hacia el futuro, mucho más cuando no señalan efectos retroactivos,
tal como se advierte en la sentencia C-252 del 28 de febrero de 2001.
103
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Auto Casación
FECHA : 12/05/2004
DECISION : No repone auto que negó prescripción
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cali
PROCESADO : BARRERO QUIJANO, CLAUDIO
DELITOS : Enriquecimiento ilícito de particular
PROCESO : 17718
PUBLICADA : Si
Es indiscutible que contra (...) se adelantan de modo simultáneo al menos dos procesos
en los cuales se le han formulado cargos por la misma conducta punible, prevaricato por
acción, el que suscitó esta alzada y aquél dentro del cual la Corte le concedió la libertad
provisional, precisamente por haber cumplido en detención el tiempo necesario para
obtener, en la hipótesis de resultar condenada, libertad condicional.
Expresado de otro modo, lo que permite la contabilización del término a que se refiere la
causal invocada, no es la imposición de la medida de detención, sino la física privación
de la libertad por virtud de esa concreta determinación y no de otra obrante en actuación
distinta.
104
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
En apoyo de lo expuesto se tiene que una vez los jueces de descongestión profieren el
fallo, es imperativo que remitan inmediatamente el expediente al juzgado de origen para
que proceda a notificarlo y a asumir nuevamente el conocimiento del asunto,
correspondiéndole a éste, entonces, pronunciarse sobre los recursos que puedan
interponerse contra la sentencia, circunstancia que denota que no hay variación alguna
de la competencia, y que por tanto, la actuación ulterior al fallo debe regirse por las
reglas generales establecidas en la ley, esto es, que la segunda instancia para conocer
de la impugnación de la sentencia radica en el superior jerárquico del despacho de
origen, y no de aquel que suscribió la sentencia.
...
105
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Tan es ello así, que si alguno de los sujetos procesales solicitara la corrección de la
sentencia por error aritmético, en el nombre del procesado o por omisión sustancial en la
parte resolutiva, la competencia para resolver correspondería, en este asunto, al
Juzgado Cincuenta y Cinco Penal del Circuito de Bogotá, pues el funcionario de
descongestión única y exclusivamente se encontraba facultado para proferir el fallo.
De otra parte - por los efectos que una declaratoria de nulidad por violación del derecho
de defensa comporta y de sus efectos según el estadio del proceso en donde se
manifiesta -, el censor estaba en la obligación de indicar puntualmente el preciso
106
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
momento en donde ella se evidencia, con el fin de que si se acepta el cargo, el proceso
regrese a la etapa en donde el vicio se materializa.
3. No basta con que el libelista indique los medios probatorios que echa de menos, como
lo hizo, y que enuncie ligeramente que la inspección judicial faltó, o que el testigo era
importante, o que no se corrió traslado de los dictámenes médico legales, sino que es
indispensable que se aproxime al contenido material de los mismos en orden a
demostrar su influencia en el ejercicio de persuasión racional de los funcionarios, y por lo
tanto en la aptitud para destacar que de ese modo se afecta el derecho de defensa en
tanto trasciende en el sentido de justicia del fallo.
En otros términos, el censor olvida que "la posibilidad de declarar la nulidad no deriva de
la prueba en sí misma considerada, sino de su confrontación lógica con las que si fueron
tenidas en cuenta por el sentenciador como soporte del fallo, para a partir de su
contraste evidenciar que las extrañadas, de haberse practicado, derrumbarían la
decisión, erigiéndose entonces como único remedio procesal la invalidación de la
acusación censurada a fin de que esos elementos que se echan de menos puedan ser
tenidos en cuenta en el proceso." (Auto del 12 de marzo de 2001, radicación 16463. M.P.
Dr. Anibal Gómez Gallego. Sentencia del 16 de octubre de 2003, radicado 18804.
M.P.Dr. Edgar Lombana Trujillo.)
5. Ciertamente es posible reclamar la aplicación del principio del in dubio pro reo tanto
por la vía directa como por la indirecta, pero para ello el desarrollo del cargo debe
corresponder al camino escogido en la demanda, y al método que se deriva de la causal
y del cargo invocados.
Por lo tanto, el censor tenía por deber, indicar la clase de error en que incurrió el tribunal,
la trascendencia y las consecuencias del mismo, y si el tribunal reconoció la duda en la
decisión, destacar la indebida e incorrecta aplicación de la ley por la vía de la violación
directa, por falta de aplicación, aplicación indebida o interpretación errónea. O por el
contrario, si se trataba de formular la censura por violación indirecta de la ley, debía de
indicar si lo fue por error de hecho (falso juicio de existencia, de identidad o de
raciocinio) o de derecho (falso juicio de legalidad o de convicción)
107
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 12/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cundinamarca
PROCESADO : MARIN RODRIGUEZ, CENAIDA
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 19004
PUBLICADA : Si
"Solo en el evento en que la información demuestre que los hechos fueron cometidos
totalmente en territorio colombiano, la Sala conceptuará de manera adversa a la
reclamación, así converjan los elementos contenidos en el artículo 558 (hoy 520) del
Código de Procedimiento Penal, si la documentación denota que concurre alguna de las
excepciones al principio de territorialidad, por ser viable constitucionalmente, el concepto
será favorable en la medida que los elementos del concepto sean demostrados con las
pruebas remitidas; dado que siendo ellos (los principios de extraterritorialidad), principios
de derecho internacional cuya observancia en el ordenamiento jurídico interno es
imperiosa por mandato del artículo 90 de la Carta; y atendiendo a que la Corte
Constitucional ya estableció que su aplicación en el ámbito internacional opera en doble
sentido, esto es, que permita aplicación de la ley penal colombiana a personas que
hayan realizado total o parcialmente actos delictivos en el exterior, y a su vez compele a
aceptar la jurisdicción del país extranjero, para hechos ocurridos así sea parcialmente en
nuestro territorio.
"Postura que es simétrica con la naturaleza mixta del trámite de extradición, en el cual la
Corte se limita a verificar si formal y objetivamente los elementos del concepto son
demostrado con la documentación enviada, sin que esté habilitada para cuestionar o
valorar el contenido de las pruebas y menos entrar a averiguar si realmente los hechos
tuvieron realización en el extranjero, asunto que corresponde definir a las autoridades
judiciales del país requirente, en el proceso que con toda autoridad adelanta en contra
del requerido en extradición.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
----------------
* Providencia del 7 de junio de 2001 y concepto del 11 de febrero de 2004. M.P. Dr. Edgar
Lombana Trujillo.
109
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Concepto Extradición
FECHA : 12/05/2004
DECISION : Conceptúa favorablemente
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de América
REQUERIDO : CONEO CONTRERAS, FABIAN JOSE
DELITOS : Tráfico, fabricación o porte de estuperf., Concierto
para delinquir-narcotráfico
PROCESO : 21891
PUBLICADA : Si
En casos semejantes, la pérdida del poder punitivo por parte del Estado convierte el fallo
que se adopta en una decisión carente de legitimidad, en la medida en que superado el
máximo período legalmente establecido y dentro del cual se debe resolver la situación
de una persona procesada, no es admisible que se superen dichos mojones, como no lo
sea por fuera de los límites que el propio ordenamiento ha fijado y por lo mismo, contra
derecho.
De cara al tema debe hacerse énfasis en que por razón del simple transcurso del tiempo
el Estado pierde su capacidad de investigación y juzgamiento, así como la facultad de
hacer efectiva la sanción impuesta mediante sentencia ejecutoriada, para hacer
referencia en uno u otro caso a la prescripción de la acción y de la pena.
Asimismo es bueno resaltar que una vez logrado o superado el lapso previsto por el
legislador para el efecto, no hay opción distinta para el fiscal o para el juez a decretar la
prescripción, sin que sea oponible para enervar un tal pronunciamiento el que decisiones
próximas a tomar puedan favorecer -por ejemplo- al procesado, como cuando al
momento de dictar sentencia absolutoria, cesación de procedimiento o preclusión de la
instrucción, el funcionario observa y comprueba la extinción de la acción por aquella
causa. En esos casos, ni siquiera la presunción de inocencia como garantía fundamental
podría invocarse para alegar que debe emitirse la providencia liberatoria de
responsabilidad, por cuanto para proferirla se exige como presupuesto que el Estado
-por intermedio del juez -tenga capacidad para adelantar una actuación penal, la que
desaparece ipso iure por virtud de extinguirse la acción penal, entendida como el deber y
el derecho del Estado de investigar, juzgar o sancionar a una persona a quien se le
imputa la comisión de un delito. Al respecto ha precisado la Corte Constitucional al
revisar en fallo de constitucionalidad del artículo 86 del C.P.:
señalado en la respectiva ley. Dicho fenómeno ocurre cuando los operadores jurídicos
dejan vencer el plazo señalado por el legislador para el ejercicio de la acción penal sin
haber adelantado las gestiones necesarias tendientes a determinar la responsabilidad
del infractor de la ley penal, lo cual a la postre indica que la autoridad judicial competente
pierde la potestad de seguir una investigación en contra del ciudadano beneficiado con
la prescripción" ((sent. C-416 de mayo 28/02 MP Clara Inés Vargas Hernández)
3. Es claro para la Corte que si la prescripción apareja una doble connotación -vale decir,
una sanción para el Estado por su inoperancia y a la par una ventaja para el incriminado-
aquélla y ésta operan simultáneamente a partir del día en que se cumple el término de
prescripción, lo cual significa que todas las actuaciones judiciales que se ejecuten más
allá de esa fecha carecen -en forma absoluta- de validez, así la respectiva declaratoria
judicial se emita tiempo después, como generalmente ocurre, evento en que de suceder,
conllevaría reconocerle a la providencia declarativa de extinción de la acción efectos
retroactivos a la fecha de prescripción.
111
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Acción de Revisión
FECHA : 12/05/2004
DECISION : Declara fundada la causal, declara sin valor
sentencia,
decreta prescripción,...
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Ibagué
CONDENADO : ROJAS ORJUELA, JOSE DAGOBERTO
DELITOS : Homicidio culposo agravado
PROCESO : 20621
PUBLICADA : Si
que la Fiscalía agotó los medios que tenía a su alcance para localizarlo, sin que resulte
censurable el que hubiere acudido a la vía telefónica, o al envío de las citaciones a
través de la denunciante, atendiendo la precaria información suministrada por ésta.
Al respecto no puede perderse de vista, de una parte, que el artículo 163 del Estatuto
Procesal de 1991, preveía que "las citaciones podrán hacerse por los medios y en la
forma que el funcionario considere eficaces" lo que indica que el haber acudido a la
citación telefónica o al envío de las citaciones con la denunciante, no constituye
irregularidad alguna.
En ambas hipótesis, la ley ordena cumplir ciertos pasos previos antes de proceder a la
vinculación en ausencia: (1) citación a indagatoria; (2) orden de captura; y (3)
emplazamiento, siendo cada uno de ellos presupuesto indispensable del siguiente,
aunque del primero puede prescindirse cuando el delito por el que se procede permite
librar directamente la captura, o no ha sido posible establecer la dirección concreta del
implicado (artículos 356, 375 y 376 del Código bajo cuya vigencia se cumplió el trámite
del proceso, y 336 del actual).
Lo importante, sin embargo, para que el acto de vinculación en ausencia sea legítimo, y
pueda entenderse garantizado el derecho de defensa, no es simplemente que se
113
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
cumplan los pasos indicados, sino que el funcionario instructor haya realizado las
gestiones necesarias para establecer el lugar o dirección donde puede ser localizado el
imputado, y que los datos obtenidos sean incluidos correctamente en las citaciones
telegráficas, y en las comunicaciones enviadas a los organismos de seguridad
encargados de su localización o captura. De nada sirve que en el expediente aparezca
registrado el lugar de residencia del implicado, si estos datos son ignorados por el
órgano judicial, o equivocadamente transmitidos a las entidades encargadas de su
búsqueda (Cfr. Cas. junio 6/2002. Rad. 14722).
Sentencia Casación
FECHA : 12/05/2004
DECISION : Si casa, decreta nulidad, ordena liberta cancela
orden
de captura
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : OSPINA MORALES, RAMON ELEAZAR
DELITOS : Acceso carnal violento, Lesiones personales, Acto
sexual con menor de 14 años, Violencia intrafamiliar
PROCESO : 19241
PUBLICADA : Si
Lo último es verdad. Salvo que a ese libelo se acompañen evidencias indicativas del
monto de la defraudación, en el mismo simplemente, para la satisfacción de los
requisitos establecidos en el artículo 48 del Código de Procedimiento Penal, debe
114
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
115
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Hace parte del territorio nacional y a su uso tienen acceso los particulares en igualdad
de condiciones, en los términos que fije la ley, de acuerdo a como lo establece la norma
constitucional atrás mencionada. A CELUMÓVIL, de hecho, el Estado le permitió su
utilización para la operación de la telefonía celular a través de un contrato de concesión
y la compañía instaló la infraestructura necesaria para la prestación del servicio.
En tales circunstancias, cuando se hacía una llamada desde los teléfonos activados
furtivamente tenía lugar el apoderamiento de ese derecho inmaterial y dado que no era
posible restituirlo, porque se agotaba el objeto del despojo en cada utilización telefónica,
se descarta la posibilidad de que se haya incurrido en la conducta punible de hurto de
uso y se concluye que resultaron adecuadamente tipificados los hechos por las
instancias.
Sentencia Casación
FECHA : 13/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : RODRIGUEZ BERNAL, JAVIER GUILLERMO
DELITOS : Hurto calificado y agravado
PROCESO : 20680
PUBLICADA : Si
116
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
1. Tipo penal que se configura cuando el servidor público en ejercicio de las funciones
deferidas por la Constitución y la Ley, profiere resolución o dictamen manifiestamente
contrario a la norma que regula el asunto, anteponiendo para ello su capricho al querer
del legislador, conculcando de ese modo el ordenamiento jurídico y de paso la
administración pública.
En ese orden de ideas, carecerá de relevancia jurídico penal la simple disparidad entre
la decisión y la norma, ya que por mandato legal es menester que la oposición sea de tal
entidad que deseche cualquier duda sobre el proceder arbitrario del servidor público, y
que no se erija como el fruto de su postura interpretativa del derecho, o de la apreciación
autónoma e independiente de las pruebas, eventos que por supuesto son tolerables
para el ordenamiento jurídico penal.
117
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
en el artículo 36 del Código Penal, omitiendo para esos efectos la valoración conjunta de
los medios de prueba, inventando una causal para obtener esos propósitos.
4. Dado que la prisión domiciliaria como sustitutiva de la pena de prisión para la época
en que fue dictada la sentencia de primer grado no existía, sino la detención domiciliaria,
por favorabilidad la Sala procederá a reconocerla al acusado en virtud a que concurren
en su favor los presupuestos previstos en el artículo 38 del Código Penal.
"También ha dicho que pretender la impugnación extraordinaria sin haber agotado este
paso antecedente, implica desconocer el carácter gradual y preclusivo del
procedimiento, que le impone a los sujetos procesales la obligación de ejercer
118
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
"en todos los eventos en los cuales se postule la existencia de vicios in procedendo,
originados en la fase de la instrucción o la subsiguiente del juicio, resulta viable recurrir
la sentencia de segunda instancia en sede extraordinaria, sin que sea necesario para
acceder a ella, que el impugnante haya apelado el fallo de primer grado. Esto, en la
medida que la actuación irregularmente surtida haya ocasionado un perjuicio real, o
represente uno potencial para el recurrente.
Adicionalmente, es claro que para determinar la existencia del interés jurídico para
demandar en casación no basta con la simple constatación objetiva de alguna de esas
circunstancias, esto es, de que se apeló la sentencia de primer grado en los puntos
concretos que ahora se pretende llevar a sede extraordinaria, propiciándose de ese
modo el pronunciamiento del Ad-quem sobre ese tema específico; o que a pesar de no
haberse recurrido se configura una de esas hipótesis en las que se habilita en todo caso
la impugnación extraordinaria.
119
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
4. No se puede insinuar siquiera que (...) fue infiel o traicionó al procesado, como hace el
libelista para fincar ahí la reacción del procesado, pues ya no existía una relación
amorosa ni una pareja constituida que mereciera fidelidad, ni subsistía pacto alguno para
honrar.
No existió confrontación ni riña previa. Cosa distinta es que la verdad que acababa de
serle revelada no hubiese sido soportada por (...), pero nunca se puede confundir un
factor desencadenante de una emoción, con la supuesta grave e injusta provocación de
la misma.
En cambio, la disminución de la pena por ira o intenso dolor que contemplaba el artículo
60 del Código Penal anterior, equivalente al artículo 57 del régimen vigente (Ley 599 de
2000), tiene lugar exclusivamente cuando ese estado emocional es grave e injustamente
provocado por quien padece las consecuencias. En este evento, no es la alteración del
tono afectivo aisladamente considerada la que autoriza la rebaja de la pena, sino la
constatación probatoria de que a este estado emotivo llegó el implicado después de ser
grave e injustamente provocado.
120
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 19/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : MARIÑO MARTINEZ, LUIS ANTONIO
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 14548
PUBLICADA : Si
1. El oficio informando a la gerencia del Banco Popular sobre los hechos que
posteriormente motivaron la iniciación del proceso penal y el peritaje que se ordenó al
interior de esa institución estatal para su esclarecimiento, no configuran, en modo
alguno, prueba pericial.
De ahí que ninguna entidad distinta puedan tener esos documentos, que la de tratarse
de informes técnicos referidos a datos y constataciones que aparecían en los libros
internos del Banco Popular, o "en sus archivos o en cualquier objeto" y que
necesariamente estaban "destinados a demostrar hechos" que interesaban a la
investigación (artículos 278 del Decreto 2700/91 y 263 de la Ley 600/00).
Si, como en efecto queda demostrado, no se trataba de una prueba pericial recaudada
en desarrollo del proceso penal, resulta equivocado exigir para su contradicción el
adelantamiento del trámite específico inherente y propio de esa clase de elementos de
convicción, pues resulta suficiente, como así ocurrió, que se salvaguardaran aquellas
garantías judiciales que en el proceso penal imponen el derecho a controvertir en
general las pruebas que se alleguen en contra del sindicado, en defensa del poder de
refutación de los cargos que tutela la Carta Política en el artículo 29, conforme acá
sucedió.
121
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
No era exigible, por tanto, auto o resolución que corriera traslado de dichas pruebas,
como que entraron al torrente procesal desde la propia denuncia y ellas fueron
conocidas desde el comienzo de la instrucción por los diversos sujetos intervinientes e
inclusive interrogados los incriminados sobre su contenido en las indagatorias, así como
ratificadas en desarrollo del proceso penal por quienes las suscribieron originalmente
dentro de las averiguaciones internas del Banco Popular, por lo que carece del mas
mínimo fundamento la afirmación del demandante según la cual "nunca tuvo oportunidad
de objetar el mencionado dictamen".
Sentencia Casación
FECHA : 19/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : LEON LOPEZ, OSWALDO
PROCESADO : DIAZ LOZANO, ALBERTO
DELITOS : Peculado por apropiación
PROCESO : 16523
PUBLICADA : Si
Así, este punible se estructura con el resultado jurídico - formal y no con el agotamiento
del comportamiento descrito en la norma, esto es, que los medios fraudulentos tengan la
capacidad para inducir en error, sin que sea indispensable la obtención de la decisión
contraria a derecho.
122
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
En esas condiciones, para predicar la comisión de este punible sólo basta que el sujeto
activo haya diseñado y utilizado los mecanismos artificiosos idóneos para inducir en error
al servidor público, a fin de obtener el acto o la decisión contraria a la ley, sin que se
haga necesaria la emisión de la decisión administrativa o judicial.
Y en el sujeto activo debe haber conciencia y voluntariedad de que por ese conducto
obtendrá el resultado propuesto, esto es, conoce la aptitud probatoria del instrumento y,
por supuesto, de la eficacia para inducir en error al servidor público, por resultar
conducente y pertinente para dirimir al asunto, puesto que con esta conducta punible se
busca proteger la actividad jurisdiccional y administrativa del Estado cuyos actos deben
estar rodeados de verdad, rectitud, probidad, buen crédito, imparcialidad y objetividad.
Ahora, en lo atinente al tema cuestionado por el censor, recuérdese que el verbo rector
de la conducta punible de fraude procesal, esto es, inducir, significa conducir, determinar,
instigar o provocar el error mediante actos fraudulentos idóneos con el fin de presentar
una falsa realidad de los hechos objeto de la decisión (sentencia, resolución o acto
administrativo).
Sentencia Casación
FECHA : 19/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : MOSQUERA BORJA, ORLANDO JOSE
DELITOS : Fraude procesal
PROCESO : 18367
PUBLICADA : Si
123
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Están solidariamente obligados a reparar el daño y a resarcir los perjuicios causados por
la conducta punible las personas que sean declaradas penalmente responsables y
quienes "de acuerdo con la ley sustancial, deban reparar el daño" (artículo 46 de la Ley
600 de 2.000), de manera tal que el ejercicio de la acción civil dentro del proceso penal,
como acá ha sucedido, condiciona los resultados de su ejercicio a la declaración de
responsabilidad del incriminado y en forma accesoria a que dado dicho presupuesto,
haya también un pronunciamiento de condena al pago de la indemnización de daños y
perjuicios, mas no así desde luego cuando, como sucede en el presente proceso, el
encausado haya sido absuelto.
Auto Casación
FECHA : 19/05/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Buga
PROCESADO : ESCOBAR TELLO, RODRIGO
DELITOS : Homicidio culposo
PROCESO : 21994
PUBLICADA : Si
124
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
125
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Concepto Extradición
FECHA : 19/05/2004
DECISION : Conceptúa favorablemente
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de América
REQUERIDO : GOMEZ HURTADO, MARCO AURELIO
DELITOS : Tráfico, fabricación o porte de estuperf., Concierto
para delinquir-narcotráfico
PROCESO : 21886
PUBLICADA : Si
3. Este auto no es susceptible de recurso, pues no contiene puntos que no hayan sido
decididos anteriormente, ni otorga interés jurídico a otros sujetos intervinientes para
impugnar.
"Esta norma señala que la Corte será dividida por la ley en Salas, las cuales conocerán
de sus asuntos en forma "separada", salvo que se determine que en algunas
oportunidades se estudiarán materias por la Corporación en pleno. En ese orden de
ideas, las atribuciones que el artículo 235 de la Carta le atribuye a la Corte, en particular
la de actuar como tribunal de casación y la de juzgar a los funcionarios con fuero
constitucional, deben entenderse que serán ejercidas en forma independiente por cada
una de sus salas, en este caso, por la Sala de Casación Penal. De lo anterior se infieren,
126
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
pues, varias conclusiones: en primer lugar, que cada Sala de casación -penal, civil o
laboral- actúa, dentro del ámbito de su competencia, como máximo tribunal de la
jurisdicción ordinaria; en segundo lugar, que cada una de ellas es autónoma para la
toma de las decisiones y, por lo mismo, no puede inferirse en momento alguno que la
Constitución definió una jerarquización entre las Salas; en tercer lugar, que el hecho de
que la Carta Política hubiese facultado al legislador para señalar los asuntos que deba
conocer la Corte en pleno, no significa que las salas de casación pierdan su
competencia o que la Sala Plena sea superior jerárquico de alguna de ellas. En otras
palabras, la redacción del artículo 234 constitucional lleva a la conclusión evidente de
que bajo ningún aspecto puede señalarse que exista una jerarquía superior, ni dentro ni
fuera, de lo que la misma Carta ha calificado como "máximo tribunal de la jurisdicción
ordinaria".
"En igual sentido, esta Corporación comparte los argumentos expuestos por el señor
presidente de la Corte Suprema de Justicia, cuando, a propósito del análisis de
constitucionalidad del numeral que se revisa, y en particular respecto de los
fundamentos para determinar como de única instancia los procesos de juzgamiento a
funcionarios de fuero constitucional, señaló: "De igual forma, si se acude al fundamento
de la doble instancia como sistema concebido para disminuir los riesgos que consigo
lleva la falibilidad humana, se aprecia que ésta es ineluctable, pero que precisamente se
procura que la segunda instancia esté a cargo de un órgano más versado, docto y
especializado en la ciencia específica, lo cual resulta francamente inconsecuente cuando
la decisión de quienes han sido escogidos como expertos en la materia, pasa a ser
revisada por funcionarios cuya versación y entrenamiento no son los mismos".
"Así las cosas, al suponerse que el recurso de apelación contra sentencias, medidas
cautelares, providencias y autos interlocutorios que profiera un funcionario judicial,
implica que un juez de mayor grado revisará esas decisiones, y al haberse establecido
que la Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia no es superior jerárquico de la Sala
de Casación Penal, se hace entonces necesario declarar la inexequibilidad del numeral
6o. del artículo 17".
Auto Extradición
FECHA : 19/05/2004
DECISION : No repone la providencia impugnada
PROCEDENCIA : Gobierno de
CIUDAD : Estados Unidos de América
REQUERIDO : LOPEZ ALZATE, LUIS ALDEMAR
PROCESO : 21801
PUBLICADA : Si
127
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
1. Si el juez a quien se envía un asunto para la fase del juzgamiento evidencia un error
en la calificación jurídica impartida por la Fiscalía, que haga variar la competencia de la
"justicia especializada" a los jueces penales del circuito, o viceversa, inmediatamente
debe proponer colisión con el fin de que la Corte Suprema de Justicia la dirima.
En este evento le es permitido a la Sala, por vía de excepción, analizar los elementos
constitutivos de la tipicidad en tanto determina el factor objetivo de competencia, pero sin
que pueda inmiscuirse en la verificación de la existencia material del ilícito ni en la
responsabilidad que pudiere corresponder al procesado.
"5. Los antecedentes revelan, entonces, que siempre que la agrupación alzada en armas
contra el régimen constitucional tenga como objetivo instaurar un nuevo orden, sus
integrantes serán delincuentes políticos en la medida en que las conductas que realicen
tengan relación con su pertenencia al grupo, sin que sea admisible que respecto de una
especie de ellas, por estar aparentemente distantes de los fines altruistas que se
persiguen, se predique el concierto para delinquir, y con relación a las otras, que se
cumplen dentro del cometido propuesto, se afirme la existencia del delito político.
Bajo tales premisas, es claro que para resolver la colisión debe seguirse
cuidadosamente el recaudo probatorio, pues de él deben desentrañarse tres aspectos
importantes: a) La pertenencia de los sindicados a un grupo subversivo, bien sea
milicias, guerrilla, comandos populares, etc., que tenga una finalidad política y mediante
el empleo de las armas pretenda derrocar al Gobierno Nacional, o suprimir o modificar el
régimen constitucional o legal vigente, caso en el cual se habrá tipificado el delito de
rebelión*. b) La comisión de delitos inmediatamente relacionados con la militancia
128
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
política y con la ideología que promulgan, hipótesis donde éstos ilícitos concursarían con
la rebelión. c) La incursión por miembros del grupo en pluralidad de tipicidades
desligadas de la finalidad política, con fines individuales o egoístas, eventualidad que
podría configurar el delito de concierto para delinquir.
129
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Para la Sala es claro que la propuesta del casacionista podría ser exitosa de contar el
proceso con medios probatorios indicativos de que su representado creyó que la víctima
poseía poderes malignos derivados de contactos con las culebras o con el diablo y que
ello le produjo una sensación de peligro permanente proveniente del miedo que le
inspiraba el enigmático personaje.
...
La regla que lleva implícito ese planteamiento es insostenible. La realidad indica que
algunos delincuentes van a las iglesias antes de delinquir y usan escapularios y se
encomiendan a Dios, para inmediatamente después dirigirse a cometer los crímenes
más aberrantes.
Las personas en general, de otra parte, como lo enseña la experiencia también, pueden
creer en Dios y en los poderes mágicos de un amuleto. Y es posible que ese fuera el
caso de (...) y que por ello llevara consigo una imagen religiosa y el supuesto talismán al
cual se refiere el acta de levantamiento del cadáver.
Sentencia Casación
FECHA : 19/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : ARRUBLA TORRES, JORGE IVAN
NO RECURRENTE : GALLON CANO, JOSE ROBERTO
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 14700
PUBLICADA : Si
Ha sido criterio unánime y reiterado que la sentencia debe estar motivada en todo
cuanto constituya el objeto de su decisión. En tratándose de la pena accesoria de
suspensión de la patria potestad, su fundamento se debe respaldar en el nexo causal
130
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
existente entre los hechos constitutivos del delito y la ineptitud del encausado. Por no ser
una imposición común a toda clase los delitos ni para todos los procesados, es
necesario precisar su viabilidad y pertinencia, consultando la naturaleza del hecho
punible, el grado de culpabilidad, las circunstancias de atenuación y agravación
concurrentes y la personalidad del sentenciado, en aras de determinar su aptitud para
continuar ligado a su familia y, por ende, si la formación integral y tranquilidad de sus
hijos no se va a ver afectada.
Sentencia Casación
FECHA : 19/05/2004
DECISION : Desestima la demanda, casa parcial y de oficio sobre
pena accesoria
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Pereira
PROCESADO : TABARES RENDON, WILSON
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 15696
PUBLICADA : Si
131
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
uno máximo, labor que una vez realizada abrirá paso a la cabal aplicación del artículo 61
del estatuto penal, que se asienta en seleccionar en cuál de aquellos cuartos se va a
ubicar definitivamente el fallador, con lo cual -a su vez- se reduce significativamente la
amplia discrecionalidad de que gozaba en vigencia de los códigos anteriores. La
concreción o la selección del cuarto mínimo obedecerá a la presencia exclusiva de
circunstancias de atenuación o a la inexistencia conjunta de agravantes y atenuantes; en
tanto que la ubicación en los cuartos medios se originará en la concurrencia simultánea
de circunstancias de agravación y de atenuación, al paso que en el cuarto extremo se
ubicará el juez por razón de la existencia exclusiva de agravantes.
Debe dejarse en claro que en este momento sólo ha de tenerse en cuenta la existencia o
presencia de agravantes y/o de atenuantes, resultando indiferente su número (singular o
plural) a la hora de la selección del respectivo cuarto, así como expresamente ha de
señalarse que en este específico paso del proceso punitivo no procede el análisis al
interior de las circunstancias, vale decir, que sólo se requiere -se itera- la comprobación
de su existencia o presencia. De igual modo, quiere hacer claridad la Sala respecto a
que las circunstancias que en este punto se manejan son las genéricas de mayor y de
menor punibilidad reguladas por los artículos 58 y 55 del C.P., siempre que las mismas
"no hayan sido previstas de otra manera", esto es, que no se hayan consagrado
normativamente -y con la misma naturaleza- como específicas o confortantes de la
estructura del tipo, pues de así suceder, ellas ya han debido tener aplicación al fijarse
inicialmente los límites mínimo y máximo, sin que tengan cabida nuevamente, so pena
de aplicar una doble incriminación. A título de ejemplos de aquella doble consagración
normativa se pueden señalar: el obrar en coparticipación criminal (art. 58-10) y la causal
10ª del artículo 241 agravante del hurto por haberse cometido por dos o más personas;
la indigencia en cuanto haya influido en la ejecución de la conducta (art. 55-8) y la
descrita en el artículo 56; el ejecutar la conducta por motivo abyecto, fútil o promesa
remuneratoria (art. 58-2) y la reseñada en el artículo 104-4 como calificante del
homicidio; el ejecutar el delito con aprovechamiento de condiciones de superioridad
sobre la víctima (art. 58-5) y el comportamiento descrito en el artículo 104-7; el aumentar
el sufrimiento de la víctima causándole padecimientos innecesarios (art. 58-8) y la causal
señalada en el artículo 104-6, etc.
Una vez precisado el cuarto, dentro de sus linderos se individualizará la pena, a cuya
consecución se llegará efectuando la ponderación de los aspectos señalados en el
inciso segundo del mencionado artículo 61, tales como la intensidad del dolo, la
preterintención o la culpa concurrentes en el accionar del agente, la gravedad de la
conducta, el daño creado, la naturaleza de las circunstancias de agravación, etc.,
debiendo advertirse alrededor de estas últimas que es aquí donde debe el juez valorar
su número, alcance, gravedad, trascendencia y proyección de efectos hacia la comisión
de la conducta.
"el solo enunciado en la resolución de acusación del supuesto fáctico que la configura,
no es suficiente para que pueda ser deducida en la sentencia, ya que, como se ha dicho,
se requiere inequívoca imputación jurídica, sin que ello implique que figure en la parte
132
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
A partir de esta decisión se viene en exigir que tanto la imputación del delito o de los
delitos, como toda causal de agravación -genérica y específica- debe ser determinada
diáfanamente en la resolución de acusación desde el punto de vista fáctico y jurídico.
Este criterio se reitera nuevamente en esta ocasión para señalar que el solo enunciado
en la resolución de acusación del supuesto fáctico que configura la circunstancia
aludida, no es suficiente para que pueda ser deducida en la sentencia. Como está dicho,
se requiere inequívoca imputación jurídica…"
133
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
4. A efectos de aclarar un poco más esta última consideración -si se quiere, la de mayor
alcance- bien vale la pena traer a colación un par de ejemplos de cada una de las
situaciones puestas de presente. Así:
(i) para hacer referencia a las desventajosas, mírese (i.i) la específica del hurto cometido
por dos o más personas (art. 241-10 C.P.), a quienes no podría deducírseles la que hoy
es materia de discusión, vale recordar, el haber obrado en coparticipación criminal (art
58-10) dado que una y otra concurren como agravantes, es decir, esta última ha sido ya
prevista -y aplicada- "de otra manera", con iguales alcances respecto de su naturaleza.
(i.ii) lo propio ocurriría con un delito sexual cometido en concurso de otras personas (art.
211-1 C.P.), a cuyos ejecutores, por las mismas razones, no les sería imputable la
mencionada circunstancia del artículo 58. De hacerlo se incurriría en una doble
incriminación.
Contrario sensu, diferentes son las situaciones referidas a un estado de ira legítima
reconocido a dos personas que cometen el mismo delito o a quien se le atribuye la
calidad de interviniente (art. 30 in fine), pues frente a una y otra eventualidad sí resulta
aplicable la circunstancia de mayor punibilidad fincada en la coparticipación criminal,
pues aquellas atenuantes -por un lado- y la agravante -por el otro- obedecen a fines,
naturaleza y consecuencias distintas. Por eso de ellas se predica su compatibilidad y
aplicación simultánea.
134
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 27/05/2004
DECISION : Casa parcialmente reajustando la pena
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Antioquia
PROCESADO : RAMIREZ GOMEZ, JUAN GUILLERMO
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 20642
PUBLICADA : Si
"En contra de la sentencia que decrete la extinción de dominio sólo procederá el recurso
de apelación, interpuesto por las partes o por el Ministerio Público, que será resuelto por
el superior dentro de los treinta (30) días siguientes a aquel en que el expediente llegue
a su despacho" (negrillas fuera del texto original).
Como con facilidad se puede colegir, hay una intención clara, manifiesta y expresa, que
no vacío, por parte del legislador en señalar que contra la sentencia proferida dentro del
trámite de extinción de dominio sólo cabe el recurso de apelación, máxime cuando se
trata de una acción de naturaleza diversa a la penal.
---------------------
* Radicado 21280, auto de fecha agosto 21 de 2003, Magistrado Ponente, Dr. Herman Galán
Castellanos.
Recurso de Queja
FECHA : 27/05/2004
DECISION : Declara correctamente denegado el recurso de
casación
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
ACCIÓN : ORTIZ GAITAN, GUILLERMO
ACCIÓN : ORTIZ GAITAN, CATALINA
PROCESO : 22359
PUBLICADA : Si
136
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
1. El artículo 442 del Código de Procedimiento Penal (Decreto 2700 de 1991) vigente al
tiempo de la calificación del mérito del sumario en el presente asunto, señalaba los
requisitos formales de la resolución de acusación, y específicamente, en el numeral 3°:
"La calificación jurídica provisional, con señalamiento del capítulo dentro del título
correspondiente del Código Penal", lo que limitaba al Juez para efectos de congruencia.
Ahora bien, en cuanto al supuesto error en la calificación jurídica, por que se trataba de
tráfico de influencias de servidor público, en lugar de concusión, la controversia gira en
torno de la ubicación de la conducta en el Código Penal anterior, en diferente capítulo de
aquel por el que se profirió sentencia. En este caso, en vigencia del Código de
Procedimiento Penal anterior (Decreto 2700 de 1991), la Corte venía sosteniendo que se
presentaba un error in iudicando o de mérito, pero en cuanto su corrección implicaba
volver a estructurar el proceso, el cargo en casación tenía que proponerse por la causal
tercera, para solicitar la nulidad del trámite con el fin de que se enmendara con la debida
calificación.
Con todo, la Sala debe recordar que el nuevo Código de Procedimiento Penal, Ley 600
de 2000, ya no exige que en la calificación del sumario se indique el capítulo dentro del
cual esté contenido el tipo endilgado. Por tanto, un yerro como el que denuncia el
libelista, que no implica variación de la competencia, ya no debe plantearse con arreglo
a la causal tercera de casación (nulidad) y sustentarse conforme a la técnica de la
causal primera (violación de la ley sustancial), sino que debe formularse y demostrarse
siguiendo por entero los lineamientos de la causal primera, toda vez que tal situación ya
no trasciende a la estructura del proceso, sino que a ello se habría llegado por un error
de juicio sobre las normas jurídicas (violación directa), o sobre la apreciación probatoria
(violación indirecta).
2. El nuevo Código Penal, Ley 599 de 2000, y el nuevo Código de Procedimiento Penal,
Ley 600 del mismo año, publicados en el Diario Oficial No. 44.097 del 24 de julio de
2000, empezaron a regir un año después, o sea a la primera hora hábil del día 25 de
julio de 2001.
137
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Siendo la prisión domiciliaria una posibilidad menos gravosa para el procesado que su
reclusión en una cárcel o penitenciaría convencional, era imperativo que el Tribunal
Superior se ocupara del asunto, sin que ello comporte irregularidad de ninguna especie;
y menos conlleva a la declaratoria de nulidad parcial del fallo, aunque por sustracción de
materia, ese tema no hubiese sido incluido en la agenda de la apelación contra la
sentencia de primera instancia.
...
Como la sentencia de segundo grado aún no había sido emitida, era el Tribunal Superior
la autoridad competente para analizar en el propio fallo la viabilidad de aplicar alguna de
las nuevas normas por favorabilidad. En esas precisas condiciones, no resultaba jurídico
ni razonable aplazar la eventual aplicación de la normatividad favorable, como la prisión
domiciliaria, hasta cuando adquiriera competencia el Juez de Ejecución de Penas y
Medidas de Seguridad, vale decir, hasta cuando el fallo quedara ejecutoriado; pues, de
ser así, la posibilidad real de beneficiar al procesado se dilataría en el tiempo por
periodos inciertos y muchas veces prolongados, como habría ocurrido precisamente en
este caso, donde el recurso extraordinario enerva el tránsito a cosa juzgada del fallo.
5. Con apego al acopio probatorio, que el desempeño laboral y social del procesado son
reveladores de que el procesado puede continuar colocando en peligro a la comunidad,
pues cediendo a la venalidad no repara en supeditar intereses colectivos, como lo hizo
con anterioridad, conspirando seriamente contra la salubridad pública, al permitir, con la
expectativa de ganar unos cuantos pesos, que un establecimiento destinado al comercio
de alimentos continuara funcionando, a sabiendas de que comportaba inminente riesgo
epidemiológico.
138
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 27/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : SUAREZ MANRIQUE, SIMON
DELITOS : Concusión
PROCESO : 21594
PUBLICADA : Si
2. El falso raciocinio, como una de las formas que asume el error de hecho, no recae
sobre la materialidad de la prueba sino que configura un error de valoración, porque se
concreta cuando el juzgador en el proceso de evaluar el mérito persuasivo del medio de
prueba, o cuando plasma las conclusiones que se derivan de él, de modo caprichoso
desconoce las reglas de la sana crítica, para declarar una verdad contraria a la que
refleja el proceso. Por tal motivo es una elemental exigencia que el casacionista indique
cuál fue la regla o avance de la ciencia, el postulado de la lógica o la máxima de la
experiencia desconocidas y que determinaron la fijación en el fallo por parte del juzgador
una inferencia fáctica discordante con la realidad que informa el proceso.
139
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
De otro lado, aunque es razonable el argumento de que con el paso del tiempo se
diluyen las imágenes que se tienen de una persona, dicha eventualidad estará
condicionada por la calidad de la imagen sobre la cual se verifica, por las señales y
rasgos particulares e individualizadores del sujeto a reconocer, y por las condiciones de
quien hace el reconocimiento.
4. Debe advertirse que el reconocimiento que hizo (...) "El Alacrán" sobre la fotografía
publicada en el diario El Espacio, debió recaer sobre un periódico original cuya nitidez
puede distar mucho de una fotocopia en blanco y negro como aquella traída al proceso;
pero en este aspecto también ha de considerarse que si bien es cierto que el
conocimiento que se tiene de una persona facilita que se fijen mentalmente caracteres,
rasgos y detalles que la individualizan, la paradoja surge cuando ese mismo
conocimiento adquirido conduce al error, porque, como no es extraño que suceda,
muchas veces alguien que ha conocido a una persona la confunda con otra
desconocida, debido a que posee algunas particularidades comunes: contextura, color
de piel, color y forma del cabello, estatura, etc., probabilidad de confusión que se
acrecienta cuando se está frente a una fotografía de las características de aquella sobre
la cual recayó el supuesto reconocimiento.
5. No desconoce la Sala que en contra del procesado obra una condena precedente por
una conducta punible ejecutada en circunstancias semejantes a la aquí investigada, de
lo cual se dedujo con razón un indicio de capacidad para delinquir, pero de ahí a
conducir que por esa circunstancia el sentenciado es el autor de las conductas punibles
aquí juzgadas, hay un abismo.
----------------
* casación 13.223 de julio 28 de 2.000, M.P. Jorge Aníbal Gómez Gallego
Sentencia Casación
FECHA : 27/05/2004
DECISION : Si casa, absuelve al procesado
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : MORENO SUAREZ, CEDIEL ARMANDO
DELITOS : Tentativa de homicidio, Homicidio
PROCESO : 21244
PUBLICADA : Si
140
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
2. Al invocar el censor, para la apreciación del informe del DAS, la aplicabilidad del
artículo 50 de la ley 504 de 1999, el cual niega valor probatorio en los procesos penales
a los informes de la policía judicial y las versiones de los informantes, no está haciendo
otra cosa que aducir un argumento de prueba tarifada, el que solamente es dable
reclamar por la vía del falso juicio de convicción, por lo que la invocación y
fundamentación relacionada con el falso juicio de legalidad a que se alude
simultáneamente en el cargo, resulta contraria a la técnica exigida en casación para
plantear los motivos que dan lugar al error de derecho, dado el principio de autonomía
que los rigen.
3. Los hechos revelados por pruebas omitidas o supuestas en las consideraciones del
fallador, son irregularidades que deben denunciarse al amparo del falso juicio de
existencia, pero no es suficiente afirmar su ocurrencia, puesto que ello nada demuestra,
siendo necesario, adicionalmente, precisar en concreto qué pruebas el juzgador ignoró o
supuso, enfrentándose el contenido de la sentencia recurrida, y determinando qué
incidencia tendrían en la valoración que se hizo del conjunto probatorio.
4. El error de hecho por falso raciocinio, vía por la que resulta admisible atacar la
inferencia lógica, no surge de la disparidad de criterios entre el Juez y los sujetos
procesales, sino de la transgresión manifiesta por parte del Juzgador de las reglas de la
sana crítica en torno a la forma como debe ser valorado el mérito probatorio de una
determinada prueba.
Sentencia Casación
FECHA : 27/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bucaramanga
PROCESADO : DURAN LEON, NESTOR
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 18410
PUBLICADA : Si
141
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
1. De las diversas opciones que establece el artículo 207 del estatuto procesal, el
impugnante debe seleccionar la que se ajuste a su situación y desde esa perspectiva
dirigir el ataque contra la sentencia de segunda instancia, de manera que toda la
argumentación que ofrezca tenga directa relación con el motivo de agravio que adujo.
Así, eventualmente podrá cumplir también con la exigencia de claridad y precisión en la
presentación del reproche, pues de lo contrario, como ocurre en este caso según se verá
luego, la mezcla intermitente de errores y razones impedirá saber finalmente cuáles son
los concretos defectos del fallo que se dice cuestionar y cómo se abordó su
demostración.
Auto Casación
FECHA : 27/05/2004
DECISION : Declara una prescripción e inadmite la demanda
presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cali
NO RECURRENTE : SANCHEZ CABEZAS, JORGE
NO RECURRENTE : CABEZAS CASANOVA, LUIS IGNACIO
DELITOS : Uso de documento público falso, Estafa, Fraude
procesal, Destrucción de documento público, Estafa
agravada, Falsedad personal
PROCESO : 22157
PUBLICADA : Si
142
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
1. El artículo 13 del anterior Código Penal, así como del 14 del estatuto vigente que
preserva su contenido, referidos al principio de territorialidad para la aplicación de la ley
penal, estatuyen que la conducta punible se considera realizada "En el lugar donde se
desarrolló total o parcialmente la acción" (negrillas fuera de texto).
Si ello es así, la interpretación correcta para el caso sometido a estudio es que las
autoridades judiciales colombianas que adelantaron las fases de instrucción y de
juzgamiento estaban plenamente revestidas de jurisdicción y competencia, pues en
cuanto a uno de los delitos, como viene de verse, la totalidad de los actos constitutivos
de la conducta se perpetraron dentro del territorio nacional y, en cuanto al otro, la
mayoría tuvo lugar en nuestro país.
2. Ahora bien, consecuente con entender que la conducta no tuvo realización fuera del
país, tampoco tiene asidero la aplicación del principio de extraterritorialidad al tenor de lo
normado en el artículo 15 del anterior estatuto penal, y que hoy reproduce el 16 del
vigente, en cuyo caso se requiere para la iniciación de la acción penal, que medie
querella de parte o petición especial del Procurador General de la Nación, de modo que
el adelantamiento oficioso en el asunto sometido a consideración de la Sala, no generó
ninguna irregularidad que tenga la entidad de resquebrajar la validez de la totalidad del
proceso.
4. La coautoría implica que para la consecución del fin propuesto cada uno de los
coautores desempeña un rol específico dentro de un plan previamente definido, en
donde todos responden por el designio común querido y por los actos colaterales que de
él se desprendan, en la medida en que tengan dominio del hecho, salvo que se trate de
conductas que se cometan por fuera del marco del acuerdo, evento en el cual la
responsabilidad se atribuye a título individual**.
6. "Sin embargo, es claro, que una tal exigencia, no sólo puede cumplirse con el
tratamiento individual de los fenómenos objeto de análisis o de los respectivos medios
de prueba, sino que igualmente puede lograrse con un análisis general de diversas
situaciones concurrentes en una investigación, sin que ello signifique el soslayamiento
de la prueba de cargo, su sustento legal y su consiguiente conceptualización jurídica
frente a cada uno de los conflictos por resolver, sino que ante las concretas condiciones
probatorias que se presenten en la realización de un hecho en el que intervienen
diversos autores o partícipes, su propio modus operandi haga que la prueba se vincule
de forma tal que, contrario sensu, su separación impida su verdadera comprensión
histórica y, por ende, su real trascendencia jurídica, en la medida en que la propia
complejidad e interrelación de los intervinientes delictuales, en casos como el presente,
se pueda explicar la unidad de fin propuesto, lo cual, opuesto a lo que se cree, posibilita
idóneamente la contradicción jurídica de los diversos conflictos por decidir, pues, una tal
forma de argumentar no está significando su ausencia, su anfibología, su ambigüedad,
su equivocidad, o en forma general, la ausencia de motivación, sino su global análisis,
que no es, tampoco, igual a superficialidad o no concreción, es su valoración universal
de lo sucedido, integral, es decir, sin evadir las individualidades, se integren convergente
y coherentemente"***
-----------------------
* Entre otras ver radicado 17005, sentencia de diciembre 11 de 2003, M.P. Mauro Solarte Portilla;
radicado 16818, sentencia del 2 de mayo del mismo año M.P. Dr. Álvaro Orlando Pérez Pinzón y
radicado 13936, sentencia del 10 de octubre de 2002, M.P. Dr. Álvaro Orlando Pérez Pinzón.
** Entre otras véanse sentencias de febrero 28 de 1985, M.P. Dr. Luis Enrique Aldana Rozo, de
noviembre 21 de 1995, M.P. Dr. Carlos A. Gálvez Argote y de abril 25 de 2000, M.P. Dr. Jorge E.
Córdoba Poveda, rad. 19987.
*** Radicado 18364. Sentencia de julio 4 de 2002, M.P. Dr. Carlos A. Gálvez Argote.
Sentencia Casación
FECHA : 27/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cali
PROCESADO : BASTIDAS GARCIA, JAIRO
NO RECURRENTE : HERNANDEZ, PRIMITIVO
NO RECURRENTE : HERNANDEZ MEDINA, EUCARIS
NO RECURRENTE : HERNANDEZ MEDINA, HERMOGENES
NO RECURRENTE : HERNANDEZ MEDINA, NOFAR
DELITOS : Falsedad material de particular en doc. púb., Estafa
PROCESO : 19697
PUBLICADA : Si
144
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
2. La Corte ha señalado cuáles son las pautas metodológicas que se impone seguir. Así
se ha expresado en uno de sus fallos:
Esa readecuación se hará con criterio puramente objetivo, es decir, teniendo en cuenta
la adecuación típica y la determinación que de la sanción hicieron los jueces en las
145
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
instancias. Dicho de otra forma, en este momento la Sala no puede realizar ningún juicio
valorativo frente a esos fenómenos. Los juicios de valor solamente son procedentes en
un pronunciamiento de fondo relacionado con el recurso interpuesto.
Auto Casación
FECHA : 27/05/2004
DECISION : Declara una presc., ajusta pena, declara ajustado un
cargo, inadmite por otros
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cali
PROCESADO : VIAFARA CANDELO, JULIO CESAR
DELITOS : Peculado por apropiación, Destrucción, supr. y ocult.
de doc. privado
PROCESO : 21928
PUBLICADA : Si
2. Es incuestionable a partir de la realidad que emerge del anterior breve recuento sobre
las expresiones defensivas que son predicables del profesional a quien se encomendó
dicha oficiosa función en este diligenciamiento, que, en principio, no se está frente a la
absoluta falta de defensor (en tanto efectivamente medió la designación nominal de un
profesional abogado que lo representara) sino a la sostenida falencia sustancial
defensiva; esto es, que la vulneración de esa garantía fundamental se afirma en el
sentido crítico de que se hace objeto a la manera como dicho encargo fue
desempeñado, atendiendo en el caso concreto a la viabilidad que el proceso ofrecía de
establecer una alternativa de defensa que frente a circunstancias objetivas podían hacer
menos gravosa la situación judicial del incriminado y tornaban imperativa la necesidad
de desarrollar una función orientada en el empleo de todos los medios procesales con
los que se contaba para su auscultación y en dicha medida a agotar los recursos legales
existentes.
146
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 27/05/2004
DECISION : Si casa, declara nulidad
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cundinamarca
PROCESADO : SOLANO GARZON, SAUL
DELITOS : Acceso carnal violento con menor de 12 años
PROCESO : 17687
PUBLICADA : Si
2. Es bien cierto que el artículo 157 del Decreto 2700 de 1991, Código de Procedimiento
Penal por el que se rigió el asunto (art. 147 del actual), establecía (y aún establece
ahora) como requisito formal de la actuación que las actas de las diligencias deberán
empezar con el nombre de la entidad que la practica, el lugar, hora, día, mes y año en
que se verifiquen y las firmas de quienes en ella intervinieron.
No obstante, el inciso tercero indica que "si una de las personas que haya intervenido en
la actuación no pudiere firmar por alguna circunstancia, se le tomará la impresión digital
y firmará por ella un testigo de lo cual se dejará constancia".
147
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 27/05/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cúcuta
PROCESADO : ANZOLA PADILLA, OSCAR LEONARDO
DELITOS : Acceso carnal violento con menor de 12 años
PROCESO : 19918
PUBLICADA : Si
------------------------
* Cfr. Auto del 29 de julio de 2003. M.P. Dr. Edgar Lombana Trujillo.
Auto Extradición
FECHA : 27/05/2004
DECISION : Niega las pruebas pedidas, corre traslado para
alegatos finales
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de América
REQUERIDO : MONTOYA SANCHEZ, JUAN CARLOS
PROCESO : 22064
PUBLICADA : Si
Por lo tanto, bien puede ocurrir -como en este evento- que se dicte medida de
aseguramiento por homicidio agravado por el numeral 8º. del artículo 104 del Código
Penal y se acuse por un atentado contra la vida con las circunstancias del numeral 7º.
del mismo estatuto.
2. "La resolución acusatoria es pieza procesal fundamental, que una vez ejecutoriada
señala el marco general y limítrofe para el desarrollo de la fase del juicio, en acatamiento
del principio de congruencia; por tanto, para determinar cuál es el Juez competente para
dirigir la causa a que da lugar esa específica pieza procesal, no es factible hacer
deducciones ni inferencias a partir de elementos de convicción que no forman parte del
sumario, ó raciocinios que no hayan sido tenidos en cuenta en el propio pliego de
cargos".**
"De vislumbrar el funcionario receptor del proceso un yerro en la calificación jurídica, con
virtualidad de producir un cambio de competencia, está en el deber de plantear la
colisión en los términos del citado precepto".
149
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
"Desde luego, conviene reiterarlo una vez más, la posible variación de la calificación
jurídica provisional que sustenta la manifestación de incompetencia, no se puede hacer
desde otra perspectiva diferente que de la reconstrucción fáctica contenida en el acta de
formulación de cargos o en la resolución de acusación".
"De lo contrario, el juez terminaría asumiendo una labor ajena a su función, propia de la
Fiscalía General de la Nación como ente acusador, con el pretexto de la existencia de
presuntos errores en la calificación jurídica provisional".***
3. "... además del atentado contra la vida, es necesario la puesta en peligro efectivo de
otros bienes jurídicos como la seguridad y la tranquilidad públicas, que el sujeto agente
amenaza, por ejemplo, utilizando artefactos con capacidad para producir daños de
considerable magnitud, siempre que las circunstancias temporoespaciales y modales de
realización de la conducta criminal representen peligro común o general para las
personas o sus bienes".
"Por lo mismo, la circunstancia de agravación del homicidio por los fines terroristas, "no
se logra por el sólo miedo acentuado que sienta la población o un sector de ella, como
consecuencia de las aisladas o frecuentes acciones de individuos, bandas o grupos
armados; es necesario que ese resultado se consiga, en razón de conductas y medios
idóneos para causar estragos (por ejemplo utilización de bombas, granadas, cohetes,
etc.), siempre que dicho uso produzca un peligro común o general para las personas,
toda vez que además de la ofensa al bien supremo de la vida, se trata de amenazar
otros bienes jurídicos tutelados, como la seguridad y la tranquilidad públicas" (Auto de
diciembre 19 de 2000, Rad. 17.700, M.P. Nilson Pinilla Pinilla)"****.
--------------------
* Cfr., por ejemplo, sentencias del 4, 18 y 19 de julio del 2001, radicados 13.896, 11.660 y 13.881,
con ponencia de los magistrados Herman Galán Castellanos, Carlos Augusto Gálvez Argote y
Jorge Enrique Córdoba Poveda, en su orden; 13 de noviembre del 2001, radicado 16.242, M. P.
Jorge Enrique Córdoba Poveda y 4 de abril del 2002, radicado 16.324.
** Auto del 19 de noviembre del 2003, radicado 21.568, M. P. Édgar Lombana Trujillo.
*** Auto del 12 de noviembre del 2003, radicado 21.565, M. P. Mauro Solarte Portilla.
**** Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal, auto del 15 de octubre del 2002, radicado
20.019, M. P. Marina Pulido de Barón.
150
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
También precisó la Corte que "debe aceptarse sin embargo que como no resulta
suficiente alegar y requerir la anulación de lo actuado para que se entienda que el cargo
está llamado a prosperar, pues desde una perspectiva lógica, en el decurso deben
incluirse todos los fundamentos que permitan arribar a la conclusión invalidatoria
deprecada, tal fundamentación debe desarrollarse con sujeción a los postulados de la
causal primera, pues a tal desacierto puede llegarse a través de la violación directa de la
ley sustancial por aplicación indebida de un precepto y falta de aplicación del que
corresponde al caso, o por medio de la errónea apreciación probatoria, como se sostuvo
en la sentencia de casación del 21 de marzo de 2001."***.
De esta manera, aunque resulta evidente que los defensores no abordaron la censura al
amparo de la causal tercera como se exige técnicamente, menester resulta precisar que
este yerro no constituye una falencia con la entidad suficiente para desestimar el cargo
formulado por los recurrentes, porque de su desarrollo, realizado al amparo de la causal
primera, como se exige en estos eventos, emerge claramente una circunstancia que
puede determinar la ilegalidad del fallo, y por ende la necesidad de casarlo.
"Por la forma como está redactado el artículo 83 del nuevo Estatuto, la tercera parte que
aumenta el término extintivo debe establecerse directamente sobre el máximo de la pena
señalada para el delito en el tipo penal que lo describe, con la misma modificación
151
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
"Esta, cuando es condenatoria y se pronuncia bajo los parámetros del debido proceso y
concordante con la resolución acusatoria, es el único pronunciamiento judicial dentro de
la fase ordinaria del proceso con categoría de definitividad en la imputación penal, sea
que la mantenga en los mismos términos de la acusación fiscal o que le introduzca
variaciones de menor compromiso penal, de donde se colige que es el tipo penal
contemplado en el fallo de las instancias con las circunstancias específicas declaradas,
el que establece el término de la prescripción de la acción penal"*****.
3. De otra parte, el artículo 98 del estatuto penal establece, entre otros casos, que la
acción civil proveniente del delito prescribe en tiempo igual al de la acción penal, cuando
aquella se ejercita dentro proceso penal.
4. Aun cuando la pena imponible para ese delito es más favorable en el Código Penal
anterior respecto del límite mínimo, no ocurre lo mismo con el tope máximo, el cual fue
reducido por la Ley 599/00 a ocho (8) años de prisión, de manera que en materia de
prescripción y en virtud del principio de favorabilidad, debe aplicarse la última legislación.
5. Estima la Sala que aunque este es un aspecto sobre el cual parcialmente podría
hallarse razón, dada la ausencia de pronunciamiento expreso en la parte resolutiva del
fallo sobre la absolución sobreviniente al procesado derivado de la condena emitida sólo
por tres cargos por peculado y uno por falsedad ideológica en documento público, en
modo alguno tal apreciación se compadece con una falta de motivación de la sentencia.
----------------------
* Ver, Rads. 15570, Sentencia del 29 de octubre de 2001, M.P. Doctor 20200, auto del 13 de enero
de 2003, M.P. Álvaro Orlando Pérez Pinzón, 20164, sentencia del 24 de abril de 2003 M.P. Doctor
Jorge Aníbal Gómez Gallego.
** Radicación 17106, sentencia del 21 de marzo de 2001, M.P. Doctor Carlos Eduardo Mejia
Escobar.
*** Radicación 19496, Sentencia de casación, M.P. Doctor Jorge Aníbal Gómez Gallego.
**** Auto del 21 de mayo de 2002. M.P. Dr. Carlos Gálvez Argote.
***** Auto del 9 de abril de 1999. M.P. Dr. Dídimo Páez Velandia. También auto del 11 de diciembre
de 2003. M.P. Dr. Alvaro Pérez Pinzón, entre otros.
Sentencia Casación
152
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
FECHA : 27/05/2004
DECISION : Si casa, decreta prescripción, cesa todo
procedimiento
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Popayán
PROCESADO : GONZALEZ CASTILLO, ULDARICO DEL CARMEN
PROCESADO : RUIZ DE OSORIO, NELLY PATRICIA
DELITOS : Peculado por apropiación, Falsedad ideológica en
documento público
PROCESO : 20879
PUBLICADA : Si
1. De conformidad con el artículo 369 A del Decreto 2700 de 1991, modificado por el
artículo 44 de la Ley 81 de 1993, vigente para el momento de los hechos, los beneficios
por colaboración eficaz con la administración de justicia deben ceñirse a un específico y
reglado trámite que comienza con la manifestación voluntaria y libre expresada por el
procesado con esa específica finalidad y se desenvuelve a través de conversaciones
que necesariamente deben conducir a un acuerdo con el Fiscal General de la Nación o
el fiscal que este designe, previo concepto del Procurador General de la Nación o su
delegado.
Este pacto que pueda llevarse a cabo durante la instrucción, el juzgamiento o con
posterioridad a este último, estará sujeto a la aprobación de la autoridad judicial
competente.
La confesión como otra institución orientada a lograr una pronta y cumplida justicia, se
concreta en la primera intervención de la persona imputada que ante el funcionario
judicial que conoce de la actuación procesal, asistida por su defensor e informada del
derecho a no declarar contra sí misma, de manera consciente y voluntaria confiesa, sea
de manera simple o cualificada, su autoría o participación en la conducta punible que se
investiga. Y fuera de los casos de flagrancia, en caso de condena, se le reducirá la pena
en una sexta parte (1/6), si dicha confesión fuere el fundamento de la sentencia.
Los beneficios por colaboración eficaz como resultado de medidas de política criminal
que el legislador ha establecido para ser tenidas en cuenta con incidencia en la
punibilidad, a partir de una manifestación del procesado posterior a la comisión del
delito, cuya modalidad y cuantificación se pueden acordar con las personas que sean
investigadas, juzgadas o condenadas, en virtud de la colaboración que prestan a las
autoridades para la eficacia de la administración de justicia.
153
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
misma se desarrolló o, dicho de otra forma, por tratarse de un fenómeno pos delictual,
carece de virtud para incidir en la dosificación de la pena afectando los extremos
punitivos señalados expresamente en el tipo penal cuya transgresión se ha concluido
con la certidumbre que la ley exige para ello.
Tampoco se puede equiparar la confesión del procesado con las formas de colaboración
con la justicia reguladas en los artículos 369 y 369 A del estatuto procesal anterior, pues
aquella tiene regulación expresa en el ordenamiento jurídico (artículos 299 Dto. 2700/91,
hoy artículo 283 Ley 600 de 2000).
Tal criterio jurisprudencial dio lugar a que en el vigente estatuto procesal penal, esto es,
la Ley 600 de 2000 se incluyera en el artículo 283, tal exigencia, como sin dificultad se
concluye del contenido material de la siguiente preceptiva: "A quien, fuera de los casos
de flagrancia, durante su primera versión ante el funcionario judicial que conoce de la
actuación procesal confesare su autoría o participación en la conducta punible que se
investiga, en caso de condena, se le reducirá la pena en una sexta parte (1/6), si dicha
confesión fuere el fundamento de la sentencia."
Posteriormente, ya en vigencia del nuevo estatuto procesal penal (Ley 600 de 2000), la
Sala consolidó el criterio según el cual la rebaja de pena resultaba factible frente a las
dos modalidades de confesión, esto es, la simple y la calificada, condicionándola eso sí
al hecho de que una u otra constituyeran el fundamento del fallo adverso y resultaran,
por tanto, de "decisiva utilidad para la justicia."
Así las cosas, bajo los preceptos normativos y los criterios jurisprudenciales antes
referidos, razonable resulta concluir que el procesado tiene derecho a la rebaja de pena
establecida por la ley, cuando en la primera versión que rinda ante la autoridad judicial
competente confiesa, sea de manera simple o cualificada, el hecho o su la participación
154
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
en la conducta punible que se investiga, siempre que tal confesión resulte de útil para los
fines de la investigación y "el convencimiento del juzgador"****.
5. En lo que tiene que ver con las conductas punibles de prevaricato por acción y
falsedad ideológica en documento público que concurren con el delito base, y en lo
atinente al término "hasta otro tanto", según el artículo 31 de la Ley 599 de 2000 (antes
artículo 26 de Decreto 100 de 1980), la Sala no tendrá en cuenta los 24 meses que
determinó el Tribunal, pues para cumplir con ese cometido en esta sede, se hace
necesario, en primer término, establecer qué porcentaje se debe incrementar teniendo
en cuenta los parámetros señalados por los jueces de instancia en el momento de
individualizar la pena, para posteriormente incrementarla en la proporción fijada para el
concurso de conductas punibles.
------------------------------
* Sent. Cas. mar.3/00, rad. 12.225, M. P. Carlos E. Mejía Escobar; jun.6/00, rad. 11.303, M. P.
Nilson Pinilla Pinilla y Jul.24/01, rad. 11.165, M. P. Herman Galán Castellanos, entre otras.
** Sent. Cas. nov.20/96, rad. 9869, M. P. Ricardo Calvete Rangel.
*** Sent. Cas. abril10/203, rad. 11.860, M. P. Yesid Ramírez Bastidas.
**** Sent. Cas. oct.16/03, rad. 15.656, M. P. Jorge Luis Quintero Milanés.
***** Ünica Instancia, sept.29/03, rad. 19.734, M. P. Alvaro Orlando Pérez Pinzón.
155
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 27/05/2004
DECISION : Desestima la demanda, casa parcial y de ofi
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Santa Marta
PROCESADO : CUELLO CUELLO, JOSE EDUARDO
DELITOS : Peculado por apropiación, Prevaricato por acción,
Falsedad ideológica en documento público
PROCESO : 19884
PUBLICADA : Si
Por consiguiente, el amparo no surge por el mero ejercicio del cargo, sino por las
implicaciones y responsabilidades que éste demanda frente a la naturaleza y a la
jerarquía institucional y democrática que lo cobija, existiendo, entonces, una relación
causal entre el servidor público y el cargo que ejerce, relación jurídica que, sin duda, se
predica del congresista, pues "la actividad y el funcionamiento del Congreso se origina y
proyecta en la actuación de sus miembros", además de que las "garantías institucionales
previstas en la Constitución, enderezadas a velar por la independencia del Congreso y la
existencia de un proceso político abierto, libre y democrático, se expresan en algunos
casos tomando como destinatarios directos a los Congresistas individualmente
considerados. En estos eventos, la naturaleza institucional -no meramente personal- de
la garantía, se colige de su otorgamiento a la persona en cuanto miembro del
Congreso".*
156
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
En esas condiciones, debe colegirse que el fuero, por regla general, es integral,
integralidad que conlleva a colegir que mientras la persona es congresista la prerrogativa
constitucional siempre lo cobija, independientemente de que la conducta punible que se
le imputa tenga o no relación con la función congresal, pues, repítase, existe una íntima
correspondencia entre las garantías institucionales previstas en la Carta y el
parlamentario individualmente considerado como miembro de la Corporación Legislativa.
Es por ello que la tesis planteada por la defensa no puede tener éxito frente al marco
jurídico expuesto, pues absurdo e ilógico resultaría que habiendo previsto el
Constituyente una relación estrecha entre el servidor público, el cargo y la institución
como sustento y razón de ser del fuero especial, este no operara cuando la conducta
punible imputada al congresista no tuviere relación con la función desempeñada pese a
estar ejerciendo el cargo, es decir, contrariando los postulados de la Carta, habría que
afirmar que la Corte no sería competente para conocer de los delitos cometidos por los
congresistas como ciudadanos comunes, postura que, sin discusión, implicaría la
desnaturalización e inoperancia del referido instituto.
No hay que perder de vista que uno de los fines que perseguían los auxilios
parlamentarios era el desarrollo y el bienestar regional, motivo por el cual el legislador de
la época previó que los representantes de sus regiones, es decir, los congresistas, se
encargaran personalmente de verificar que tales ayudas llegaran a dichos destinos, para
lo cual fijó en la normatividad las mencionadas funciones, las que se adicionaron
necesaria e ineludiblemente a la actividad legislativa.
3. Si bien es cierto que el despojo de los dineros públicos tuvo ocurrencia bajo la
vigencia de la Constitución de 1991, también lo es que los auxilios parlamentarios
habían sido decretados cuando aún regía la Carta Política anterior y conforme a las
leyes vigentes para la época, lo que implica que, es ese régimen normativo preexistente
el que debe sustentar el análisis jurídico que ocupa la atención de la Sala.
157
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
4. Los dineros públicos provenientes del Tesoro Nacional eran administrados por el
gestor, en tanto tenía su disponibilidad jurídica a partir de la iniciativa materializada en la
Ley de Presupuesto General de la Nación para, posteriormente, adelantar las tareas
propias de su destino final, como era la entrega de los correspondientes formularios, el
señalamiento de los beneficiarios de la beca y su cuantía, empleando para tal fin el
fondo abierto en el ICETEX, cuya misión se reducía a manejar físicamente el dinero y a
pagar a quien el gestor indicara, previa verificación del cumplimiento de los requisitos
legales y reglamentarios, tales como constatar que el formulario estuviera debidamente
diligenciado, que se acreditara su condición de estudiante, que se probara la
representación en el caso de menores de edad, etc.
"En la Ley 30 de 1978, además de crearse la partida de gasto público que para
tales objetivos se incorporaría al presupuesto de 1979, se dispuso que se encargaría
a los Congresistas de identificar dentro de la circunscripción electoral por la que fueron
elegidos, las entidades y los proyectos merecedores de ayuda financiera de la
Nación, conforme a los objetivos señalados en la misma ley, y que el reparto de las
apropiaciones respectivas se harían con las Comisiones Cuartas Constitucionales
Permanentes según los pliegos que se entregasen por ellas hasta determinada fecha.
Dichas partidas serían incorporadas en el Decreto de liquidación del Presupuesto
Nacional, desarrollando la apropiación global respectiva de la ley anual de presupuesto.
"De lo reseñado se infiere que dentro del complejo proceso de decreto, definición
y ordenación de éste rubro del gasto público, los Congresistas individualmente
considerados tenían dentro de sus funciones intervenir para indicar los beneficiarios de
la ayuda financiera de la Nación. Dicho en otros términos, frente a un determinado
rubro los Senadores y representantes decían a quienes se les debía adjudicar
partidas, forma concreta de participar en la ordenación del gasto.
"Esta función otorgada a los miembros del Congreso, es una indiscutible forma de actuar
en la administración de bienes del estado, que independientemente de los demás pasos
que fuera necesario dar para completar la operación hasta el pago del auxilio, ello no
desdibuja la trascendencia de la intervención del gestor. La doctrina y la jurisprudencia
han explicado con claridad que la función de administrar a que se refiere el artículo que
158
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
tipifica el peculado por apropiación, no significa que dicha actividad deba estar toda
concentrada en el mismo sujeto, sino que él forma parte del complejo engranaje en que
en muchos casos está fraccionada la administración de los bienes públicos. Con razón
dicen los tratadistas, que si el concepto dentro de la complejidad del mundo actual y la
organización y el funcionamiento de la hacienda pública, la finalidad buscada con la
prohibición no se lograría.
"Así las cosas, si el poder dispositivo otorgado a los Congresistas, al tener entre sus
funciones la de seleccionar a los beneficiarios de los auxilios, se emplea para lograr que
todo o una parte de esos dineros entren a su patrimonio, surge con claridad la figura de
la apropiación de dineros públicos, independientemente de la maniobra que se hubiere
empleado para ese fin".****
...
Si bien es cierto que las consignaciones en cuentas bancarias, por sí solas, no son
patrimonio, como enfáticamente lo afirma la defensa, también lo es que aquellas hacen
parte activa de éste, pues recuérdese que patrimonio "es el conjunto de los bienes y de
las obligaciones de una misma persona (esto es, de sus derechos y cargas apreciables
en dinero), del activo y del pasivo, considerado como si formara una universalidad
jurídica..."***** , siendo la actividad financiera un claro reflejo de tales supuestos.
159
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Así, entonces, no cabe duda que los dineros manejados a través de cuentas corrientes,
de ahorros o de cualquier otro producto financiero forman parte del patrimonio del titular
de las mismas (en cuanto al balance de activos y pasivos, de ingresos y egresos),
existiendo una relación directa entre las consignaciones de dineros y las rentas del
individuo, sin dejar pasar por alto que el dinero hace parte del patrimonio como activo
corriente, siendo claro que, en este asunto, las multicitadas consignaciones hechas en
las cuentas bancarias no tuvieron justificación en la fuente de recursos del acusado.
7. Según el artículo 38 del nuevo Código Penal, la prisión domiciliaria, como sustitutiva
de la de prisión, se podrá reconocer en los siguientes eventos:
Que la sentencia se imponga por conducta punible cuya pena mínima prevista en la ley
sea de cinco (5) años o menos.
Que el desempeño personal, laboral, familiar o social del sentenciado permita al juez
deducir seria, fundada y motivadamente que no colocará en peligro a la comunidad y
que no evadirá el cumplimiento de la pena.
---------------------------
* Corte Constitucional, sentencia C-025 del 4 de febrero de 1993, M.P. Dr. Eduardo Cifuentes
Muñoz.
** Sentencia SU-047 del 29 de enero de 199, Ms. Ps. Drs. Carlos Gaviria Díaz y Alejandro
Martínez Caballero.
*** Unica instancia, rad. 15377, providencia del 29 de enero de 2004, M.P. Dr. Herman Galán
Castellanos.
160
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
**** Auto del 14 de junio de 1996, M.P. Dr. Ricardo Calvete Rangel; providencias del 11 de marzo
de 1999 y del 31 de agosto de 2000, M.P. Dr. Fernando Arboleda Ripoll.
***** Vocabulario Jurídico, Asociación Henri Capitant, Editorial Temis, 1995, pág. 637.
****** Unica instancia, auto del 15 de diciembre de 1997, M.P. Dr. Fernando Arboleda Ripoll.
1. Esta garantía fundamental, que hace parte del debido proceso, implica una limitación
a la acción punitiva del Estado en cuanto a la imposibilidad de juzgar a una persona dos
veces por el mismo hecho, es decir, que se adelante nuevo juzgamiento cuando este ha
sido materia de un pronunciamiento definitivo.
2. Al respecto conviene precisar que la conducta descrita en el artículo 299 del Código
Penal de 1980 - hoy 206 - implica la presencia del factor violencia como elemento
estructurante del tipo, que se constituye en el medio para lograr la ejecución del acto
sexual. Por lo tanto, es apenas obvio que el sujeto pasivo de la acción delictiva presente
los rastros de violencia que son inherentes a esa clase de atentados. Sin embargo,
cuando se causan lesiones a la víctima que no son propias del acto sexual en comento,
es evidente que su ejecución configura una infracción contra la integridad física y, por
tanto, delito autónomo.
De esa manera, la decisión de romper la unidad procesal para que se investigue por
separado la conducta de (...), no desconoce el principio de non bis in ídem precisamente
porque no se enmarca en el mismo supuesto de hecho y vulnera un bien jurídico distinto
al que la ley penal protege cuando se atenta contra la integridad sexual.
En ese contexto, el argumento relativo a que la violencia en este caso era innecesaria
por la condición personal del menor, quien no podía oponer resistencia, es tanto como
afirmar que los infantes no pueden ser objeto de actos sexuales violentos. Si la víctima
no estaba en capacidad física de oponer resistencia a su agresor por su minoría de
edad, es un argumento inaceptable porque la edad no forma parte de los elementos
integrantes de la conducta.
161
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 02/06/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : APONTE ORDOÑEZ, JUAN CARLOS
DELITOS : Acto sexual violento
PROCESO : 18987
PUBLICADA : Si
Por eso, el que el precio fijado en la promesa y en la escritura haya sido ese, sin
discriminación alguna de sus reales conceptos, no puede conducir a desconocer los
pasos y procedimientos que le antecedieron
162
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 02/06/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : LEE CORRADINE, JUAN CARLOS
PROCESADO : GARCIA PINILLA, AUGUSTO
PROCESADO : OLARTE CONTRERAS, LILIANA ISABEL
DELITOS : Peculado culposo, Peculado por apropiación, Interés
ilícito en celebración de contratos
PROCESO : 19889
PUBLICADA : Si
El funcionario judicial debe garantizar y más que ello asegurar en todo momento que el
derecho de defensa se ejerza de manera absoluta, real, unitaria y continuada en el
proceso, a través de sus formas técnica y material, garantía de la que simultáneamente
gozan el binomio abogado defensor y procesado, en el sumario y la causa, dado que
por tratarse de una prerrogativa intangible no pueda renunciarse a ella.
Y ello es así, porque la valoración de una determinada situación cumplida u omitida por
el defensor en una fase o etapa procesal, con abstracción de lo acontecido en un
momento posterior o anterior, conduce a conclusiones hipotéticas, como en este caso
ocurre, pues el censor reduce el examen de la defensa a situaciones que de manera
163
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
interesada aísla del conjunto de la actuación, aun de las diversas sesiones en que se
cumplió el debate oral, haciendo caso omiso de la labor defensiva que a nombre del
procesado se realizó durante todo el trámite procesal, inclusive del recurso de casación.
2. Es deber del defensor obrar con lealtad y rectitud, por tanto, resultan proscritas por el
ordenamiento jurídico los planteamientos al amparo de la causal tercera que no revisten
el carácter de irregularidad sustancial, más cuando se acude a argumentos que
escinden interesadamente el concepto de unidad que rige el derecho de defensa técnica
en un proceso penal, como en este caso ocurre, dado que se propone invalidar la
audiencia pública, desconociendo la labor que el defensor ejecutó en la fase instructiva y
en la etapa probatoria del debate oral, para preparar los fundamentos en los cuales
sustentó su intervención, así como el análisis que formuló por escrito en el alegato que
elaboró para el procesado y como resumen de su intervención en el debate oral, a los
que se hizo referencia en acápite anterior.
La discrepancia del recurrente con los actos de defensa cumplidos, bien sea respecto de
los medios empleados, las tesis expuestas, la conducta procesal asumida o por los
resultados obtenidos, no es razón por sí misma valedera y suficiente para fundamentar
la violación del derecho de defensa técnica del procesado, como lo pretende en este
caso el impugnante, podrán ser otras alternativas respetables de defensa, pero no un
yerro in procedendo con capacidad para derruir el fallo recurrido.
Las omisiones del apoderado que dan lugar a invalidar un proceso, por falta de defensa
técnica, lo ha reiterado la Sala, no pueden identificarse con la ausencia de algunos actos
procesales. La nulidad sobreviene como consecuencia del incumplimiento irresponsable
de sus deberes.
3. El delito de enriquecimiento de servidor público, previsto por el artículo 148 del Código
Penal, modificado por el artículo 26 de la ley 190 de 1995, corresponde al incremento
patrimonial doloso, por razón del cargo o con ocasión de sus funciones, sin causa que lo
justifique, siempre que la conducta no configure otro delito. La conducta punible debe
consumarse durante el desempeño del cargo, exigencia que no necesariamente debe
concurrir con la obtención del incremento indebido.
"En relación con el delito de enriquecimiento ilícito de servidor público, ha sido ya dicho
repetidamente por la Sala que pertenece a la categoría de los llamados delitos de
resultado, de realización libre y acción instantánea o progresiva, en cuanto puede ser
ejecutado a través de un solo acto, o de una sucesión de actos parciales finalísticamente
orientados hacia la obtención del resultado típico (Cfr. Auto de 15 de octubre de 1998,
Magistrado Ponente doctor Arboleda Ripoll), de suerte que el momento o período de
comisión del hecho punible, y sus implicaciones en la prescripción de la acción penal,
dependerán de la modalidad de la conducta en cada caso concreto. Si se trata de un
solo acto, el período de prescripción de la acción penal deberá contabilizarse desde el
momento de su realización. Si son varios, deberá serlo a partir del último; y, si no ha sido
posible determinarlo por tratarse de una acción progresiva no delimitada, como ocurrió
en el presente caso, el tiempo de prescripción deberá contarse desde cuando el servidor
público hace dejación del cargo".
------------------------------------------
* Sentencia de casación del 17-10-99, Rdo. 15.490, Mg. Pon. Fernando Arboleda Ripoll.
164
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 02/06/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : PUMAREJO VEGA, PEDRO MODESTO
DELITOS : Enriquecimiento ilícito, Enriquecimiento ilícito de
particular
PROCESO : 22291
PUBLICADA : Si
Ante la imposibilidad de obtener el traslado del interno (…) desde su centro de reclusión
a las instalaciones del Juzgado en Cali, como alternativa viable para lograr su presencia
en la audiencia preparatoria y preservar así sus garantías procesales y obviamente la
publicidad del juzgamiento, la Juez hizo uso del mecanismo autorizado por los Acuerdos
2114 y 2189 del primero de octubre y 12 de noviembre de 2003, respectivamente.
El artículo primero de Acuerdo No. 2114 establece que, "se autoriza la utilización del
sistema de Video Conferencia para la celebración de las audiencias públicas en los
procesos penales, siempre y cuando se garanticen a los sujetos procesales los derechos
fundamentales, especialmente el debido proceso". Para ello, dice el artículo segundo,
"La Dirección ejecutiva de Administración Judicial adelantará los trámites administrativos
con el INPEC y con las entidades calificadas prestadoras del servicio, a fin de
suministrar los medios logísticos y técnicos necesarios para la realización de tales
audiencias".
El Acuerdo 2189, por su parte, prevé en el artículo primero que, "Para los efectos de la
celebración de las audiencias a que alude el Título I del Libro III del Código de
Procedimiento Penal, el Juez podrá servirse, por razones de seguridad o conveniencia,
previa coordinación de la implementación logística con la Dirección Seccional
correspondiente del Consejo Superior de la Judicatura, de las tecnologías interactivas de
información que garanticen la presencia virtual del sindicado, en tiempos simultáneos y
reales, tales como la teleconferencia". Para el cumplimiento de esos propósitos, esto es,
para preservar las garantías procesales, "tanto en el salón de audiencias, como en el
lugar de reclusión en donde se encuentre el sindicado, deberán permanecer durante
toda la sesión, sendos funcionarios de la Procuraduría General de la Nación".
Asimismo, el artículo quinto de los dos Acuerdos citados, establece que el Juez podrá
ordenar que durante el trámite de la audiencia se registren grabaciones de audio y video,
con apoyo en la tecnología informática y los medios magnéticos disponibles.
165
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Cambio de Radicación
FECHA : 02/06/2004
DECISION : Niega el cambio solicitado
PROCEDENCIA : Juzgado 2 P.C.E.
CIUDAD : Cali
PROCESADO : RODRIGUEZ OREJUELA, GILBERTO
DELITOS : Tráfico, fabricación o porte de estuperf.
PROCESO : 22397
PUBLICADA : Si
1. Uno de los principios esenciales que orienta el sistema penitenciario y carcelario, que
es precisamente el "sistema progresivo" consagrado en el artículo 12 de la Ley 65 de
1993 (Código Penitenciario y Carcelario), según el cual es factible que cada interno logre
su resocialización, rehabilitación y reinserción a la sociedad, dependiendo de las
condiciones personales que lo singularizan, y que nunca -por norma general- exige el
cumplimiento total de la pena de prisión.
A decir del artículo 143 ibídem, el tratamiento penitenciario debe realizarse conforme a la
dignidad humana, a las necesidades particulares de la personalidad de cada uno; y se
verifica a través de la educación, la instrucción, el trabajo, la actividad cultural,
recreativa, deportiva, y las relaciones con la familia. Además, ese tratamiento "se basará
en el estudio científico de la personalidad del interno, será progresivo y programado e
individualizado hasta donde sea posible."
No es correcto afirmar que por regla general la pena impuesta en la sentencia debe
cumplirse completamente al interior del establecimiento penitenciario, como si los fines
de la pena se activaran exclusivamente al transcurrir el término de la condena. El
principio general -de obligatorio acatamiento- opera al contrario y se aviene al sistema
progresivo, a través del cual, según lo anotado, es factible que los procesados recuperen
166
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
2. Esa reglamentación se efectuó a través del Acuerdo No. 11 de 1995, expedida por el
Consejo Directivo del Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario INPEC, cuyos artículos
76 y 77 asignan al Consejo de Disciplina de cada establecimiento la labor de estudiar y
calificar la conducta de los internos, de acuerdo con los siguientes parámetros:
observancia de los reglamentos, relación con los superiores y compañeros, cumplimiento
de las disposiciones internas disciplinarias, cooperación en las actividades programadas,
e informaciones que contribuyan a prevenir hechos que afecten el orden y la seguridad
en el establecimiento.
Ese acontecimiento propició que la Sala de Casación Penal ordenara compulsar copias
"con destino a la Fiscalía General de la Nación para que, si fuere el caso, adelante la
investigación correspondiente."
La Corte no asignó ninguna etiqueta (fuga, huída, escape, etc.) que calificara con
antelación o prejuzgara la actitud asumida por el implicado; pues definir si se trata o no
de una fuga corresponde a la autoridad competente, en desarrollo de un proceso
adelantado con todas las garantías, donde finalmente, si a ello hubiere lugar, se
desvirtúe la presunción de inocencia por el peso de las evidencias.
De ahí que el Juez para efectos de decidir sobre la libertad condicional pueda
"apartarse" del criterio del INPEC sobre la conducta del interno, expresando los motivos
que lo llevan a adoptar tal decisión, bien sea cuando la autoridad administrativa haya
calificado como bueno ese comportamiento, o cuando lo haya conceptuado
negativamente.
167
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Quienes piensan en contrario aducen como argumento medular que si las autoridades
carcelarias expiden un concepto favorable en cuanto a la conducta y a la viabilidad de la
libertad condicional, los fundamentos de lo conceptuado por el INPEC no pueden ser
revisados ni refutados por el Juez, porque como la calificación sobre la conducta se
emite en un acto administrativo, amparado con presunción de legalidad, cualquier
decisión en contrario corresponde decidirla a la misma administración o a la jurisdicción
contencioso administrativa, con agotamiento de la vía gubernativa si fuese necesario.
"Art. 28.- Toda persona es libre. Nadie puede ser molestado en su persona o familia, ni
reducido a prisión o arresto, ni detenido, ni su domicilio registrado, sino en virtud de
mandamiento escrito de autoridad judicial competente, con las formalidades legales y
por motivo previamente definido en la ley.".
8. Debe quedar claro que el artículo 480 del Código de Procedimiento Penal, que es
como se dijo una precepto esencialmente instrumental, en cuanto dispone que a la
solicitud de libertad condicional el interno debe acompañar la "resolución favorable del
consejo de disciplina", de ninguna manera está consagrando un requisito adicional a los
señalados en el artículo 64 del Código Penal para el acceso a dicho subrogado, como
tampoco podría entenderse que tal concepto debe versar sobre la viabilidad o no de su
otorgamiento, porque ello implicaría tanto como radicar en las autoridades carcelarias
una función que es eminentemente judicial y tornaría prácticamente inoficiosa la
intervención de los jueces de ejecución de penas y medidas de seguridad.
Lo que el artículo 480 del estatuto procesal penal exige es que las autoridades
carcelarias donde el interno cumple la pena suministren al juez los documentos "que
prueben los requisitos exigidos en el Código Penal", entre ellos el concepto favorable del
Consejo de Disciplina, que por tanto queda referido exclusivamente a la "buena
conducta en el establecimiento carcelario", la cartilla biográfica y los demás documentos
que apunten en el sentido indicado, puesto que también en relación con el requisito
objetivo vinculado al quantum de pena cumplida pueden y deben suministrar los datos
que posean.
Por supuesto, la anterior hermenéutica descarta y deja sin soporte jurídico el equivocado
entendimiento según el cual el "concepto favorable" a que se refiere el artículo 480 del
estatuto procesal penal está referido a la conveniencia o no de otorgar la libertad
condicional que, como atrás se precisó, es atribución exclusiva y excluyente de los
jueces de ejecución de penas y medidas de seguridad.
168
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
"... debe precisarse que, respecto del trámite de la extradición, la tarea encomendada
por el legislador a la Corte Suprema de Justicia se limita a la emisión de un concepto
sobre su procedencia o no, opinión que resulta vinculante para el Gobierno Nacional si
es desfavorable, pero que lo deja en libertad de obrar según las conveniencias
nacionales si fuere favorable (artículo 519 del Código de Procedimiento Penal)".
"No puede sin embargo la Corporación, a través de su Sala de Casación Penal, referirse
a temas diferentes de los que la propia ley le impone examinar, esto es, la validez formal
de la documentación presentada, la demostración plena de la identidad del solicitado, el
principio de la doble incriminación, la equivalencia de la providencia proferida en el
extranjero y, cuando sea pertinente, el cumplimiento de lo previsto en los tratados
públicos (artículo 520 ibídem)".
Auto Extradición
FECHA : 02/06/2004
DECISION : Niega pruebas solicitadas, niega de oficio, corre
traslado
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de América
REQUERIDO : INFANTE SANCHEZ, JAIRO
PROCESO : 21986
PUBLICADA : Si
Pero, conforme ha sido precisado por la Sala, la favorabilidad también implica llevar a
cabo un análisis comparativo de los métodos que tanto la codificación sustantiva
anterior como la actual, establecen para efectos de la individualización de la pena a fin
de constatar cuál de los dos reporta más ventajas al sentenciado (Cfr. cas. marzo
3/2004. Rad. 13436).
El artículo 61 del Decreto 100 de 1980, establecía que dentro de los criterios para fijar la
pena entre los límites mínimos y máximos señalados por la ley, el Juez podía tener en
cuenta la gravedad y modalidades del hecho punible, el grado de culpabilidad, las
circunstancias de atenuación o agravación concurrentes, y la personalidad del agente.
Asimismo, con dicha finalidad el artículo 67 ejusdem preveía que el juzgador sólo podía
imponer el máximo de la pena cuando concurrieran únicamente circunstancias de
agravación punitiva y el mínimo, cuando concurrieran exclusivamente de atenuación "sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 61" ejusdem, lo que indica que "el juez no está
compelido a imponer el mínimo de la sanción, cuando, a su juicio sean aplicables los
otros criterios que permiten aumentar la pena y que dimanan de esta norma. En otras
palabras, el mínimo de la pena sólo es imponible cuando concurran atenuantes, y
además, se esté en ausencia de cualquier circunstancia de agravación dosimétrica, y en
ausencia de los otros criterios (art. 61) que permitan al juez moverse más allá del
extremo inferior" (Cas. sep. 5 de 2001. Rad. 13000).
En la normativa actualmente vigente (ley 599 de 200), el juzgador no sólo tiene por
deber expresamente previsto el de motivar debidamente el proceso de individualización
judicial de la pena en sus aspectos cuantitativo y cualitativo (art. 59), sino que después
de haber determinado los parámetros mínimos y máximos aplicables al caso (art. 60),
"dividirá el ámbito punitivo de movilidad previsto en la ley en cuartos: uno mínimo, dos
medios y uno máximo" (art. 61), los cuales resultan trascendentes para hacer operar la
discrecionalidad judicial, si se los coteja con la existencia de circunstancias de
atenuación o agravación punitiva.
Una vez establecido el cuarto o cuartos dentro de los cuales se autoriza la determinación
judicial de la pena, la ley obliga considerar otros aspectos, tales como la mayor o menor
gravedad de la conducta, el daño real o potencial creado, la naturaleza de las causales
de mayor o menor punibilidad, la intensidad del dolo, la preterintención o la culpa
171
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
3. "La congruencia -ha sido dicho por la jurisprudencia de esta Corte- se predica entre la
resolución acusatoria y la sentencia en sus aspectos personal (sujetos), fáctico (hechos
y circunstancias) y jurídico (modalidad delictiva), a riesgo de que si alguno de ellos no
guarda la debida identidad, se quebrantan las bases fundamentales del proceso y se
vulnera el derecho a la defensa, en cuanto el procesado no puede ser sorprendido con
imputaciones que no fueron incluidas en la acusación ni se le puede desconocer
aquellas circunstancias favorables que redunden en la determinación de la pena" (Cfr.
Cas. feb. 11/04. Rad. 14343. M.P. Dr. RAMÍREZ BASTIDAS).
4. El artículo 58 de la ley 599 de 2000, establece cuáles son las circunstancias de mayor
punibilidad, precisa que pueden ser imputadas "siempre que no hayan sido previstas de
otra manera", y entre ellas señala la consistente en "ejecutar la conducta punible por
motivo abyecto, fútil o mediante precio, recompensa o promesa remuneratoria". El
artículo 104 ejusdem, por su parte, recoge aquella circunstancia genérica y la convierte
en específica de agravación punitiva para el homicidio cuando se realiza "por precio,
promesa remuneratoria, ánimo de lucro o por otro motivo abyecto o fútil".
5. Como ha sido dicho por la Sala, según de ello se da cuenta en la referida casación
del once de febrero del corriente año, "es precedente judicial consolidado que tanto las
circunstancias objetivas como las subjetivas, deben haber sido formuladas en el acto
jurídico complejo de acusación para que puedan ser objeto de deducción en la
sentencia, así no se hubieren citado las respectivas disposiciones o identificado
expresamente por su nominación jurídica porque lo sustancial es que el supuesto de
hecho aparezca claramente establecido y no exista duda acerca de su atribución".
6. Dado que el artículo 31 del actual estatuto prevé que en los casos de concurso de
conductas punibles el reo quedará sometido a la disposición sustancial que establezca la
pena más grave según su naturaleza, aumentada hasta en otro tanto, sin que pueda ser
superior a la suma aritmética de las que correspondan a las respectivas conductas
punibles debidamente dosificadas cada una de ellas, pero en ningún caso podrá ser
superior a 40 años
172
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Así las cosas, la Sala no tendrá en cuenta los seis (6) meses que determinaron los
juzgadores por concepto del concurso de conductas punibles, pues para cumplir con
dicho cometido en sede extraordinaria, resulta indispensable "establecer qué porcentaje
se debe incrementar teniendo en cuenta los parámetros señalados por los jueces de
instancia en el momento de individualizar la pena, para posteriormente incrementarla en
la proporción fijada para el concurso de conductas punibles" como corresponde al
criterio mayoritario de la Sala (Cfr. Cas. 27 de mayo de 2004. Rad. 19884).
Drs: Alfredo Gómez Quintero, Edgar Lombana Trujillo, Marina Pulido de Barón y Mauro
Solarte Portilla
...
Los 6 meses que por razón del concurso había incrementado el ad quem sobre los 435
fueron a su vez rebajados a 4 meses y 3 días por la mayoritaria Sala de Casación, al
estimar que esta última cifra equivalía al 1.37% de los 300, porcentaje éste que
representaba los 6 meses respecto de los 435 señalados por el Tribunal. En esa
proporción porcentual decidió la mayoría aumentar los 300 meses deducidos en esta
sede, siendo éste (precisamente) el aspecto que motivó nuestro desacuerdo y que se
manifestó materialmente en la coponencia que definió el asunto.
c- Asimismo, nadie puede poner en tela de juicio que el incremento de los 6 meses por el
porte ilegal de armas de fuego de defensa personal se muestra como una cantidad
razonable, proporcionada y refractaria al capricho judicial, porque en el evento de
haberse juzgado y fallado independientemente esa conducta no hay duda que la pena
mínima imponible habría sido mayor a un año, hecho que reducido a los 6 meses (ni
siquiera la mitad) muestra la bondad del instituto de la acumulación jurídica y -a la par-
se ofrece simultáneamente como una manifestación de la discrecionalidad del fallador,
mucho más cuando se encuentra con holgura dentro de los límites legales.
173
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
d- Por otro lado, no puede entronizarse como regla general que cuando la ley permite al
juzgador aumentar "hasta en otro tanto" la pena por un delito que concursa, siempre -en
todos los eventos- actúa impulsado o guiado por un elemento cuantitativo que tiene
como único y exclusivo referente la ya previamente señalada para la conducta que
comporta mayor punibilidad, porque si bien es cierto que en la mayoría de los casos a
ese parámetro es al que obedece el proceso de dosificación final (obviamente para
evitar exceder la suma aritmética), también lo es que a la hora del incremento pueden
jugar consideraciones de naturaleza subjetiva, con cabida no en el capricho o la
arbitrariedad sino en la discrecionalidad, que cuando es razonable -como en el asunto
sub lite- resulta inatacable por cualquier vía judicial.
Sentencia Casación
FECHA : 02/06/2004
DECISION : Desestima la demanda, casa parcial y de oficio
reajustando la pena
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : CASTRILLON ALVAREZ, NORBEY ADRIAN
DELITOS : Porte de armas de defensa personal, Homicidio
agravado
PROCESO : 20116
PUBLICADA : Si
1. En ese orden de ideas, la Sala mayoritaria advierte que bajo la égida de la Carta de
1991, acontecimientos delictivos tan graves como los que describe este expediente
rompen toda relación con el servicio que corresponde prestar a la fuerza pública y, por
ende, no quedan amparados por el fuero castrense, debiendo ser investigados y
juzgados por la justicia ordinaria.
174
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
acontecer delictivo antes que se profiriera la Sentencia C-358 del 5 de agosto de 1997
(M.P. Dr. Eduardo Cifuentes Muñoz), a través de la cual la Corte Constitucional declaró,
con efectos hacia el futuro, que el fuero castrense se conserva exclusivamente cuando
los delitos hubiesen sido cometidos en relación con el servicio militar; y no así, cuando
los ilícitos se cometieren con ocasión del servicio o por causa de éste, pues en los dos
últimos eventos la jurisdicción común es la competente para investigar y juzgar las
conductas punibles.
...
"De los delitos cometidos por los miembros de la fuerza pública en servicio activo, y en
relación con el mismo servicio, conocerán las cortes marciales o tribunales militares, con
arreglo las prescripciones del Código Penal Militar." (Se destaca)
Hizo una aproximación conceptual acerca de lo que significa la expresión en relación con
el mismo servicio, y explicó cuáles eran las razones para que resultaran inexequibles las
frases con ocasión del servicio o por causa de éste, contenidas en diversas
disposiciones del Código Penal Militar, Decreto 2550 de 1988.
"La expresión "relación con el mismo servicio", a la vez que describe el campo de la
jurisdicción penal militar, lo acota de manera inequívoca. Los delitos que se investigan y
sancionan a través de esta jurisdicción no pueden ser ajenos a la esfera funcional de la
fuerza pública. Los justiciables son únicamente los miembros de la fuerza pública en
servicio activo, cuando cometan delitos que tengan "relación con el mismo servicio". El
término "servicio" alude a las actividades concretas que se orienten a cumplir o realizar
las finalidades propias de las fuerzas militares - defensa de la soberanía, la
independencia, la integridad del territorio nacional y del orden constitucional - y de la
policía nacional - mantenimiento de las condiciones necesarias para el ejercicio de los
derechos y libertades públicas y la convivencia pacífica."
...
"La exigencia de que la conducta punible tenga una relación directa con una misión o
tarea militar o policiva legítima, obedece a la necesidad de preservar la especialidad del
derecho penal militar y de evitar que el fuero militar se expanda hasta convertirse en un
puro privilegio estamental. En este sentido, no todo lo que se realice como consecuencia
material del servicio o con ocasión del mismo puede quedar comprendido dentro del
derecho penal militar, pues el comportamiento reprochable debe tener una relación
directa y próxima con la función militar o policiva. El concepto de servicio no puede
equivocadamente extenderse a todo aquello que el agente efectivamente realice. De lo
contrario, su acción se desligaría en la práctica del elemento funcional que representa el
eje de este derecho especial."
...
"Hacer caso omiso de la relación funcional o relajarla hasta el punto de que por ella
pueda entenderse todo lo que ocurra mientras se adelanta una acción emprendida por
miembros de la fuerza pública o todo aquello que se siga de su actuación, como se
desprende de las expresiones examinadas, conduce inexorablemente a potenciar sin
justificación alguna el aspecto personal del fuero militar."
(peculado sobre bienes de dotación); "con ocasión del servicio o por causa de éste o de
funciones inherentes a su cargo", contenida en los artículos 259 (homicidio), 261
(homicidio preterintencional), 262 (homicidio por piedad), 263 (inducción o ayuda al
suicidio), 264 (homicidio culposo) y 266 (lesiones); "con ocasión del servicio o por causa
de éste" comprendida en el artículo 278 (hurto calificado); y "u otros con ocasión del
servicio", incluida en el artículo 291 (juez natural), todos del Código Penal Militar, Decreto
2550 de 1988.
Valiéndose de la ocasión brindada por el servicio, los implicados desviaron el poder que
les permitía identificar y retener a los sospechosos para dejarlos a disposición de las
autoridades, los ocultaron en parajes deshabitados, y luego les segaron la vida.
Quede claro entonces que los delitos fueron cometidos con ocasión del servicio, y no en
relación con la función constitucional de las fuerzas militares. Por tanto, no es del caso
decretar la nulidad por falta de competencia de la jurisdicción penal militar, bajo el
entendido que la expresión "con ocasión del servicio" fue retirada del Código Penal
Militar por la inexequibilidad declarada en la Sentencia C- 358 del 5 de agosto de 1997,
vale decir, con posterioridad a la fecha de los hechos (2 de enero de 1990) y al
proferimiento del fallo de segundo grado (3 de junio de 1997).
En sentencia del 26 de febrero de 1976, (M.P. Dr. Gustavo Gómez Velásquez; G.J. Tomo
CLII, 1976), esta Sala de la Corte acotó:
176
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
En fallo del 10 de febrero de 1976 (M.P. Dr. Jesús Bernal Pinzón; G.J. Tomo CLII, 1976),
la Sala de Casación Penal se refirió al veredicto contradictorio así:
3. Es cierto que el artículo 676 del Código Penal Militar (Decreto 2550 de 1988), régimen
aplicado en el juzgamiento del ex capitán (...), contenía un inciso del siguiente tenor:
Así, como en el consejo verbal de guerra ninguno de los sujetos procesales mencionó la
complicidad, ni la reclamó para sí, ni el recaudo probatorio insinuaba siquiera que (....)
era colaborar en los homicidios que otros cometieron, los vocales, que no eran versados
177
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
4. Incurre en una imprecisión el libelista, si se tiene en cuenta que el Código Penal Militar
vigente para la época en que se interpuso el recurso extraordinario, en su artículo 442
estipulaba como causal de casación la falta de consonancia del fallo, no con la
resolución de convocatoria al consejo verbal de guerra, sino "con el cargo formulado en
el respectivo cuestionario" sometido conocimiento de los vocales.
En efecto, el artículo 442 del Decreto 2550 de 1988, que enlistaba las causales de
casación, en su numeral segundo estipula que el recurso extraordinario procede cuando
la sentencia no esté en consonancia con el cargo formulado en el respectivo
cuestionario.
Si bien, para algunos efectos, la resolución de acusación del proceso penal ordinario
podría admitirse como equivalente a la resolución de convocatoria al consejo verbal de
guerra, aquella ni esta pueden asimilarse al cuestionario que confecciona el Presidente
de dicho consejo.
178
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Los anteriores asertos han sido reiterados por la jurisprudencia de la Sala de Casación
Penal en diversos pronunciamientos, entre los que se destaca la Sentencia del 25 de
junio de 1998 (M.P. Dr. Juan Manuel Torres Fresneda):
Al margen de lo anterior, no sobra aclarar que mediante Sentencia C-145 del 22 de abril
de 1998, la Corte Constitucional declaró inexequibles los artículos 656, 657, 660, 661,
662, 675, 676, 680 y 699 del Código Penal Militar (Decreto 2550 de 1998), los
numerales 4 del artículo 434 y 9 del artículo 639, y el inciso 4 del artículo 404 ibídem,
relativos a la intervención de vocales en los consejos verbales de guerra. Sin embargo,
tal decisión no incide sobre el caso examinado, pues en la misma sentencia se expresó
que produciría efectos a futuro y que se aplicaría a los procesos en curso "salvo aquellos
en los que ya se hubiese dictado sentencia".
179
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 02/06/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior Militar
CIUDAD : Bogotá D.C.
NO RECURRENTE : PINILLOS SENIOR, JUAN CARLOS
NO RECURRENTE : GARCIA SANCHEZ, FERNANDO HUMBERTO
NO RECURRENTE : CASTRO BALSAN, ALBEIRO
NO RECURRENTE : BOTERO CALLE, OMAR ANDRES
NO RECURRENTE : CATAÑO URIBE, CESAR AUGUSTO
NO RECURRENTE : BORJA ROJAS, JOSE ALVARO
NO RECURRENTE : BAHAMON DAVILA, RICARDO LEON
PROCESADO : COTES CORVACHO, NELSON RAFAEL - CAPITAN
EJERCOL
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 13813
PUBLICADA : Si
Ha dicho la Sala que quien recusa o manifiesta el impedimento con fundamento en esta
causal, debe determinar quién es la persona interesada y en qué se concreta
exactamente el interés en el proceso, es decir, el posible beneficio o perjuicio
patrimonial, intelectual o moral, que la solución del asunto de una cierta manera le
representaría al funcionario o a sus parientes. Además, eso es lógico, se deben expresar
las razones por las cuales el interés que se plantea pondría en riesgo la ecuanimidad del
funcionario, pues es la única manera de que la autoridad encargada de resolver la
cuestión se forme una idea precisa con relación a los componentes objetivos y
subjetivos de ese interés.
180
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Auto Impedimento
FECHA : 02/06/2004
DECISION : Declara infundad la manifestación de impedimento
PROCEDENCIA : Juzgado P.C.E.
CIUDAD : Santa Marta
PROCESADO : LASTRA DAZA, AMAURY ALFONSO
DELITOS : Rebelión, Terrorismo
PROCESO : 22406
PUBLICADA : Si
Cuando se alega la ilegal aducción de una prueba al proceso y como tal es objeto de
estimación por parte del juzgador, los vicios que en un momento determinado puedan
afectar su validez no trascienden a la estructura del proceso, ni las irregularidades
cometidas en desarrollo de su práctica se comunican a la actuación procesal. Su
sanción es la inexistencia jurídica, lo cual conlleva a que al sentenciador no le sea
posible tenerlo en cuenta para su estimación, por lo que su postulación, acorde con la
técnica casacional, no puede hacerse con fundamento en la causal tercera sino en la
primera, cuerpo segundo, por error de derecho por falso juicio de legalidad.
Tiene dicho la jurisprudencia de la Sala, que si el error radica en la apreciación del hecho
indicador, dado que éste necesariamente ha de acreditarse con otro medio de prueba de
los legalmente establecidos, necesario resulta postular si el yerro cometido fue de hecho
-por haberse supuesto un medio inexistente, omitido apreciar uno existente válidamente
en la actuación, o distorsionado su expresión fáctica haciéndole producir efectos que
objetivamente no se coligen de su contexto, o porque en su valoración se inobservaron
las reglas que gobiernan la sana crítica-; o de derecho -por haberse apreciado como
prueba del hecho indicador un medio aducido irregularmente al proceso, o asignado
mérito persuasivo distinto de aquél prefijado en la ley-.
181
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Tiene dicho la jurisprudencia de la Sala, que si el error radica en la apreciación del hecho
indicador, dado que éste necesariamente ha de acreditarse con otro medio de prueba de
los legalmente establecidos, necesario resulta postular si el yerro cometido fue de hecho
-por haberse supuesto un medio inexistente, omitido apreciar uno existente válidamente
en la actuación, o distorsionado su expresión fáctica haciéndole producir efectos que
objetivamente no se coligen de su contexto, o porque en su valoración se inobservaron
las reglas que gobiernan la sana crítica-; o de derecho -por haberse apreciado como
prueba del hecho indicador un medio aducido irregularmente al proceso, o asignado
mérito persuasivo distinto de aquél prefijado en la ley-.
Auto Casación
FECHA : 09/06/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : HENRIQUEZ QUINTERO, ANGELICA
2. Si el juez a quien es remitida la actuación para surtir la etapa del juicio se percata de
un error en la calificación jurídica impartida por la Fiscalía, capaz de determinar la
variación de la competencia, debe proponer la correspondiente colisión negativa (artículo
402 de la Ley 600 de 2000), para que una vez trabada, el superior funcional común a los
despachos colisionantes dirima el conflicto.
183
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
4. En punto del concurso aparente de delitos se ofrecen cuatro criterios para solucionarlo
y obviar el quebranto del principio non bis in ídem, son ellos, el de la alternatividad,
especialidad, subsiariedad y consunción. En virtud de este último - que no se ocupa de
una plural adecuación típica de la conducta analizada - si bien los delitos que concursan
en apariencia tienen su propia identidad y existencia, el juicio de desvalor de uno de
ellos consume el juicio de desvalor del otro, y por tal razón sólo se procede por un solo
comportamiento.
---------------------
* Auto del 5 de febrero del 2002. M.P. Dr. Jorge Córdoba Poveda, entre otras.
184
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
b) Que el funcionario que lo recibe analice los motivos expuestos por quien se declaró
incompetente; si no los acepta remite el proceso con el auto explicatorio al superior para
que este decida.
--------------------
* En igual sentido ver auto del 14 de abril de 2004, colisión No. 22.126, M.P. Yesid Ramírez
Bastidas.
185
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
2. Desde una posición meramente jurídica, la Corte obviamente entiende que uno de los
deberes, no sólo de los abogados, sino de todos los ciudadanos conforme los señala la
Constitución Política (artículo 95-7) es "colaborar para el buen funcionamiento de la
administración de justicia", pero de allí no puede derivarse como parece entenderlo el
Procurador Delegado, que los abogados tengan la obligación de colaborar con las
autoridades judiciales en la investigación de sus defendidos o en el esclarecimiento de
los hechos en que ellos estén comprometidos. No, los defensores son eso: defensores y
en tal condición su deber ético es no entorpecer la investigación de los órganos del
Estado, pero de ahí a exigirles, como aquí lo hace el Delegado con el defensor de oficio,
que "tenía también la obligación de explorar los caminos que condujeran al
esclarecimiento del hecho", es, eso sí, violatorio del derecho de defensa, pues en tanto
siga existiendo el in dubio pro reo como principio universal de derecho, la falta de
claridad sobre un hecho es una opción de defensa perfectamente legítima.
-------------------------------
* Confrontar. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Cas. 27 de mayo de 2004. M.P. Dr., ALFREDO
GÓMEZ QUINTERO.
** Confrontar, entre otras: CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Cas. 26 de marzo de 1996 y 21 de
noviembre de 2002. M.P. Dr., CARLOS EDUARDO MEJÍA ESCOBAR y FERNANDO ARBOLEDA
RIPOLL, respectivamente.
Sentencia Casación
FECHA : 09/06/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cali
PROCESADO : GUTIERREZ PAREDES, LUIS YESID
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 16679
PUBLICADA : Si
188
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 09/06/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cundinamarca
PROCESADO : DEL CASTILLO VARGAS, JUVENAL ALFONSO-
TENIENTE EJERCOL
DELITOS : Homicidio agravado, Aborto
PROCESO : 18627
PUBLICADA : Si
1. "… si bien es cierto que el principio del non bis in ídem es regulado por el artículo 565
del Código de Procedimiento Penal derogado, pero aplicable a este asunto en razón del
efecto de la inexequibilidad del artículo 527 del actual Código de Procedimiento Penal, al
prever que no habrá lugar a la extradición cuando por el mismo delito la persona cuya
entrega se solicita, esté investigada o haya sido juzgada en Colombia; también lo es que
la Sala tiene establecido de tiempo atrás que este principio debe ser en su aplicación
estudiado por el Gobierno Nacional al decidir si concede o no la extradición".*
189
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
del juzgamiento que deberán realizar, en el proceso respectivo, los jueces del Estado
reclamante" .**"***.
------------------------------
* Auto del 21 de enero del 2003, M. P. Édgar Lombana Trujillo, radicado 19.963.
** Corte Suprema de Justicia, extradición del 20 de octubre de 1983, M. P. Fabio Calderón
Botero.
*** Auto del 16 de octubre del 2003, M. P. Yesid Ramírez Bastidas, radicado 20.959.
Auto Extradición
FECHA : 09/06/2004
DECISION : Niega las pruebas solicitadas, corre traslado para
alegatos finales
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de América
REQUERIDO : BARRIOS ALVAREZ, GLENIS DEL SOCORRO
PROCESO : 21989
PUBLICADA : Si
1. El artículo 212 del Código de Procedimiento Penal contempla los requisitos formales
que debe cumplir la demanda de casación. En el numeral 3° de esa preceptiva, estatuye
que es deber del libelista enunciar la causal y presentar el reproche indicando en forma
clara y precisa sus fundamentos y las normas que se estime infringidas.
En esas condiciones, la labor del actor en la confección del libelo debe ceñirse a dichos
parámetros, por cuanto la casación es un recurso extraordinario y rogado, motivo por el
cual la Corte, en virtud del principio de limitación, no puede entrar a complementar o
desentrañar el sustento de la impugnación.
De igual manera, recuérdese que la sentencia llega a esta sede amparada por la doble
presunción de acierto y legalidad, constituyéndose en una carga del impugnante entrar a
desvirtuarla, lo que se hace demostrando y evidenciado un error in iudicando o in
procedendo, según el caso.
2. En lo que atañe a las normas que estima como vulneradas advierte la Corte que no
resulta procedente demandar la transgresión, entre otros, del artículo 29 de la
Constitución Política a través de la causal primera de casación, pues su
desconocimiento debe postularse por la vía de la nulidad por constituir un error in
procedendo.
3. "si el indicio es un medio de prueba, debe tenerse claro que cuando se plantean en
casación defectos en su apreciación como fundamento de la violación de la ley
sustancial, la vía de ataque tiene que ser la indirecta, siendo deber del demandante
indicarle a la Corte la clase del error que denuncia (de hecho o de derecho), su
modalidad y si lo predica del hecho indicador o probado, de la inferencia lógica o de la
fuerza persuasiva obtenida del análisis conjunto de los diferentes indicios".
190
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
"Cuando la equivocación se hace recaer en la prueba del hecho indicador, los errores
susceptibles de ser planteados son los siguientes:
"De hecho por falso juicio de existencia, que tiene ocurrencia cuando se supone esa
prueba o se omite considerar otra que la desvirtúa.
"De hecho por falso juicio de identidad, que ocurre cuando se distorsiona su contenido
fáctico.
"De hecho por falso raciocinio, que sucede cuando la premisa obtenida a partir de la
prueba del hecho indicador, desde la cual se construirá el juicio lógico, fue el producto de
un razonamiento apartado de las reglas de la sana crítica.
"De derecho por falso juicio de legalidad, que tiene lugar cuando el juez estima probado
el hecho indicador con una prueba inválida, o considera inválida una prueba que los
desvirtúa*.
-----------------------
* Sentencia del 26 de noviembre de 2003. M. P. Dr. Yesid Ramírez Bastidas. Rad. 11135.
Auto Casación
FECHA : 09/06/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Manizales
PROCESADO : ZULUAGA MEJIA, BERNARDO
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 19944
PUBLICADA : Si
191
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Al Juez por su parte, le corresponde ejercer un control sobre la legalidad de dicho acto,
pues su naturaleza abreviada no implica, de ningún modo, que no esté sujeta, como el
trámite ordinario, al cabal respeto de las garantías de las que en todo proceso penal
debe rodearse al sindicado.
2. El artículo 37 B.4 del Decreto 2700 de 1991, adicionado y modificado por las leyes 81
de 1993 y 365 de 1997, respectivamente, limitaba el interés para recurrir del defensor y
el procesado a temas tan específicos como la dosificación de la pena, el subrogado de
la condena de ejecución condicional y la extinción del dominio sobre los bienes.
En la actual codificación procesal, el inciso décimo del artículo 40 de la Ley 600 de 2000,
en términos muy similares restringe el interés para recurrir de estos sujetos procesales
en particular, también a la dosificación de la pena, los mecanismos sustitutivos de la
pena privativa de la libertad y a la extinción del dominio sobre los bienes.
pronunciamiento de segunda instancia solo puede darse en relación con los aspectos
mencionados, los errores de juicio o procedimiento que puedan cometerse en el fallo
estarían directamente conectados con éstos.
Sin embargo, en esta clase de fallos la situación del procesado no queda, de ningún
modo, expuesta al arbitrio de los funcionarios que en ella intervienen, ni desprovista de
las garantías a las que se compromete y está obligado a respetar el Estado. Por esto,
tratándose de nulidades, es un hecho que la defensa y el sindicado tienen interés para
recurrir extraordinariamente, salvo, claro está, que se utilice este motivo de ataque como
pretexto para retractarse de la aceptación de cargos.
3. -El inciso segundo del artículo 29 de la Carta Política, prescribe que "nadie podrá ser
juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o
tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias del juicio".
-El respeto que allí se exige de las formas de cada juicio es lo que en últimas le otorga
legitimidad al ejercicio del poder punitivo del Estado, llamado como el que más, a
garantizar y preservar los derechos de los ciudadanos, con mayor razón, cuando su
actuación conlleva, como en el campo penal, a la afectación de otra clase de derechos
tan preciados, como suele suceder con la libertad individual, o la intimidad, entre otros.
-El debido proceso, por tanto, si bien en su concepto más elemental y antiguo podía
entenderse como la secuencia de actos concatenados, dependientes unos de otros, hoy
en día, va mucho más allá. La comprensión de un proceso con la calificación de debido,
exige, como lo mandan la Constitución y la Ley el cumplimiento a plenitud de las formas
que le son propias, es decir, aquellas inherentes a su desarrollo el cual debe culminar en
una decisión que resuelva de fondo el asunto, y esto, reclama de la presencia de todas
las garantías debidas a los sujetos procesales, por manera tal que se dinamicen en los
distintos actos a través de los cuales se persigue la materialización del derecho
sustancial.
4. "Es precedente judicial consolidado que tanto las circunstancias objetivas como las
subjetivas, deben haber sido formuladas en el acto jurídico complejo de acusación para
que puedan ser objeto de deducción en la sentencia, así no se hubieren citado las
respectivas disposiciones o identificado expresamente por su nominación jurídica porque
lo sustancial es que el supuesto de hecho aparezca claramente establecido y no exista
duda acerca de su atribución" (casación 14.343, del 11 de febrero de 2004, M.P., Dr.
Yesid Ramírez Bastidas).
En efecto, aún desde épocas pretéritas, esto es, cuando se sostenía que las
circunstancias genéricas de agravación punitiva podían deducirse en la sentencia no
obstante su no imputación en la acusación, porque se entendía que eran simples
criterios de dosificación de la pena que no inicidían en sus límites mínimo y máximo, la
posición frente a las específicas era sustentada categóricamente, así:
193
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Este criterio se explica porque desde el punto de vista punitivo las circunstancias
específicas tienden a preestablecer de modo absoluto los límites máximos y mínimos
que tiene el delito de que se trata, mientras que las circunstancias genéricas solo se
limitan a permitir la determinación concreta de la pena entre ese máximo y ese mínimo
preestablecidos" (destaca la Corte). (sentencia del 3 de noviembre de 1983, M.P., Dr.
Fabio Calderón Botero).
Por eso mismo, en esta materia -de las circunstancias específicas de agravación-, la
posición de la Sala no es ni mucho menos novedosa, pues ya en anteriores
oportunidades había sostenido que el proceso de adecuación típica que le corresponde
al funcionario judicial como operador de la norma jurídica, y el llamado a dinamizar el
derecho y sus contenidos materiales, no se reduce a una simple operación mecánica de
comparación de los hechos -avaloradamente considerados- con el respectivo tipo penal,
pues eso haría suponer que la "calificación jurídica" se remite a la mera subsunción.
Todo lo contrario, esa labor, indiscutiblemente se cumple a partir de la valoración de las
pruebas, puesto que solo a través de estas se reproducen en el proceso los hechos; y
una vez establecido ello incumbe verificar si éstos contienen el supuesto fáctico que la
ley sanciona como delito, es decir, que ónticamente corresponden a una acción
desarrollada con relievancia jurídica en determinado tiempo y lugar y por ende, objeto de
la sanción allí prevista como su consecuencia, lo cual impone, como su correlativo, la
interpretación del tipo penal y las circunstancias que lo califican, bien para atenuarlo o
agravarlo. Para la Sala:
"La aplicación de la norma positiva exige que antes de proceder a la confrontación con el
supuesto fáctico, se establezca previamente su contenido teórico que es lo que permite
garantizar la aplicación igualitaria de la ley evitando el empirismo o lo que es más grave,
que un total desprecio que guían la función interpretativa del Juez, se llegue a fijar
apriorísticamente conceptos vulgares (o primarios en los planos de la teoría del
conocimiento), para presentarlos como jurídicos por el carácter de autoridad que da el
cargo y el medio autorizado para hacerlo como es una decisión judicial.
-----------------------------
* C425/96
** ejusdem
*** Casación 12.190 del 15 de diciembre de 2000, M.P., Dr. Jorge Córdoba Poveda
Sentencia Casación
FECHA : 09/06/2004
DECISION : Desestima, casa parcialmente, decreta nulidad,
ordena libertad...
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : ISAACS GONZALEZ, JAVIER ALEJANDRO
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 13594
PUBLICADA : Si
De manera que cuando se deja de acudir a ellos o no prosperan las acciones legales
porque se considera legítima la captura -sin serla-, ninguna relevancia tienen estos
hechos respecto de su defensa, ni consecuencia procesal distinta a la libertad del
capturado y a las investigaciones disciplinarias y penales contra el funcionario que dio
lugar con su comportamiento a esa violación.
195
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Las solicitudes de pruebas, la asistencia a las diligencias en las cuales la presencia del
defensor es requerida, la presentación de alegatos y la impugnación de las decisiones,
son algunas de las manifestaciones propias de aquel derecho pero no las únicas, pues
dependerá de la formación profesional y de la visión que se tenga del asunto, el que se
opte por una defensa activa o por el contrario se asuma como estrategia la pasiva.
No son pocas las dificultades en materia tan compleja para trazar parámetros o reglas
rígidas que permitan soluciones generales, por lo cual se ha estimado conveniente y
razonable que se juzgue ante el evento concreto, si el comportamiento asumido por el
defensor obedece a una manera particular de enfrentar el caso, o -por el contrario- tiene
origen en un abandono de sus obligaciones con perjuicio evidente para el procesado,
para lo cual se hace necesario tener en cuenta -además- las posibilidades defensivas
que refleje la realidad jurídica probatoria.
...
3. Las transcripciones de los mensajes de los beeper incautados a (...), dispuesta por el
jefe de la unidad del CTI sin autorización judicial, contraviene claramente las previsiones
de la Corte Constitucional contenidas en su sentencia C-626 de 1996 y lo previsto
196
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
actualmente por el artículo 301 de la ley 600 de 2000, en cuanto esa facultad es
privativa del funcionario judicial.
Retiradas dichas pruebas del fallo, observa la Sala que su sentido se mantiene
invariable y lo decidido en él inmodificable.
Sentencia Casación
FECHA : 09/06/2004
DECISION : Desestima, no casa, declara prescrip. , reajusta pena
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : RUEDA CAÑOLA, ORLANDO DE JESUS
DELITOS : Secuestro extorsivo, Concierto para delinquir
PROCESO : 19417
PUBLICADA : Si
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
sociedad, y porque cuando ellas varían con la pretensión, nunca alcanzada, de estar a
tono con esa dinámica social, también se impone un reacomodo del pensamiento guía
en torno a la mejor forma de aplicarlas a los casos que han de resolver los jueces,
siendo éste uno de los objetivos últimos de la jurisprudencia.
3. Así, por ejemplo, puede recordarse que la Corte, cuando despuntaba este decenio,
dejó sentado con absoluta claridad que cualquier clase de circunstancia de agravación,
específica o genérica, debía estar contenida en la resolución de acusación o su
equivalente, al señalar que.
"...la Corte, en la actualidad, es del criterio que todas las circunstancias que impliquen
incremento punitivo, específicas o genéricas, valorativas o no valorativas, en cualquiera
de sus modalidades, deben hacer parte de la imputación fáctica de la acusación para
que puedan ser deducidas en la sentencia, siendo suficiente para que esta exigencia se
cumpla que el supuesto de hecho que las estructura aparezca claramente definido en
ella, de suerte que su imputación surja inequívoca de su contenido.
Es por eso que en la hora de ahora, de cara a una muy reciente reforma del proceso
penal colombiano, contenida en la Ley 600 de 2000, la Corte ha dado en reconocer que
en la acusación debe estar vertida, de manera clara, diáfana e inequívoca, tanto la
imputación fáctica (atribución de la conducta objeto de reproche con la exacta indicación
de todas sus circunstancias), como la jurídica (señalamiento preciso de las normas que
recogen de forma abstracta aquellos condicionantes fácticos).
Esta última doctrina, que matizaba una que antecedía, según la cual no era necesario
que las circunstancias genéricas de agravación objetivas o no valorativas estuvieran
especificadas en la acusación para que pudieran deducirse en la sentencia, la mantuvo
la Corte hasta el fallo del 23 de septiembre de 2003, cuando, con ponencia del
Magistrado Herman Galán Castellanos (radicación 16.320), concluyó que las
circunstancias de agravación deben estar en la acusación de modo fáctico y jurídico.
"Si bien la Sala tradicionalmente había sostenido, como corresponde a las providencias
citadas por el Tribunal, que bastaba en el pliego de cargos con el planteamiento fáctico
de la investidura para deducir la agravante, amplió su criterio en pronunciamiento de 23
de septiembre de 2003 (Cfr. Rad. 16320, M.P. doctor Galán Castellanos).
A partir de esta decisión se viene en exigir que tanto la imputación del delito o de los
delitos, como toda causal de agravación -genérica y específica- debe ser determinada
diáfanamente en la resolución de acusación desde el punto de vista fáctico y jurídico.
Este criterio se reitera nuevamente en esta ocasión para señalar que el solo enunciado
en la resolución de acusación del supuesto fáctico que configura la circunstancia
aludida, no es suficiente para que pueda ser deducida en la sentencia. Como está dicho,
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
se requiere inequívoca imputación jurídica, sin que ello implique que figure en la parte
resolutiva de la acusación, ni que se le identifique por su denominación jurídica o por la
norma que la consagrada. Implica, pues, valorada atribución, de tal suerte consignada
en cualquiera de las fases de la acusación, que no se abrigue duda acerca de su
imputación". (Auto segunda instancia, del 5 de febrero de 2002, radicación 21.942,
Magistrado Ponente Mauro Solarte Portilla).
5. Sobre el punto el acta tiene una discusión que no permite colegir indudable atribución
de la agravante, pues recuérdese que cuando se hizo alusión a la forma como se habían
calificado las conductas en la resolución por medio de la cual se les resolvió situación
jurídica, no se hizo explícita mención a que allí se tuvo en cuenta esa circunstancia de
agravación.
Tampoco se hizo mención por parte alguna, como para pensar que existió "valorada
atribución" de la misma, respecto a que la circunstancia de sacar del país una cantidad
de alcaloide superior a 5 kilos les iba a significar un incremento sustancial de la base
punitiva. Además, cuando se llegó el momento de la concreta formulación del cargo, la
fiscalía citó de modo expreso el artículo 376, inciso 1º, del Código Penal en vigencia,
para imputarles coautoría dolosa -lo que aceptaron los justiciables-; más adelante
señaló que de esa forma quedaba modificada la calificación jurídica provisional.
Como así lo hicieron los falladores, se debe concluir, entonces, que la sentencia no
quedó en perfecta armonía con la acusación contenida en el acta de formulación de
cargos, inconsistencia que debe ser remediada mediante la casación del fallo
demandado, porque tal proceder afecta, como es obvio, el debido proceso, por el
rompimiento del principio estructural de consonancia entre sentencia y acusación, lo
mismo que el derecho a la defensa, en cuanto los procesados fueron sorprendidos con
una imputación que no quedó contenida en el pliego acusatorio.
El artículo 31 del Código Penal vigente (Ley 599 de 2000) consagra el concurso de
conductas punibles con el siguiente texto, que en lo sustancial es igual al artículo 26 del
código anterior: "El que con una sola acción u omisión o con varias acciones u omisiones
infrinja varias disposiciones de la ley penal o varias veces la misma disposición, quedará
sometido a la que establezca la pena más grave según su naturaleza, aumentada hasta
en otro tanto, sin que fuere superior a la suma aritmética de las que correspondan a las
respectivas conductas punibles debidamente dosificadas cada una de ellas" (se ha
subrayado).
En este orden de ideas, las penas "debidamente dosificadas" (y con mayor razón los
respectivos marcos punitivos) de las conductas concurrentes no seleccionadas como la
que "establece la pena más grave" no tienen connotación distinta a las que se acaban
de señalar, porque el cálculo de la sanción por todos los delitos tendrá como punto de
partida la pena del más grave, y la discrecionalidad en el incremento por las demás
conductas girará no en torno a la punibilidad propia de éstas sino de la de aquél, en la
medida en que dicha pena se debe aumentar "hasta en otro tanto", vale decir, un
incremento que debe ser mínimo de un día y puede llegar como máximo al 100% de la
pena más grave, siempre y cuando esta operación no supere los 40 años ni la suma
aritmética de las penas que corresponderían a todas las conductas si se hubieren
juzgado por separado.
Siendo ello así, como evidentemente lo es, al disminuirse la pena del tipo base del
concurso, esto es la del delito que sirvió de referente para calcular el incremento por las
conductas concurrentes, la del narcotráfico agravado, es obvio que la porción en que se
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
aumentó aquél (que podía ser hasta en otro tanto o mejor en un 100% de su monto)
debe también sufrir variación para disminuirla en una proporción igual a aquella en que
ha quedado reducido el referente.
Sentencia Casación
FECHA : 09/06/2004
DECISION : Casa parcialmente, reajusta la pena
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Pereira
PROCESADO : SALINAS CAMACHO, JOSE HORACIO
PROCESADO : HERRERA GARCIA, JHON JAIRO
DELITOS : Concierto para delinquir, Tráfico, fabricación o porte
de estuperf.
PROCESO : 20134
PUBLICADA : Si
"1.- Los artículos 107 y 109 del Código de Procedimiento Penal, establecen los pasos a
seguir en los casos de recusación, los cuales difieren en razón a la aceptación o rechazo
de los hechos en los que se funda aquella. En esta ocasión el análisis se centrará en la
eventualidad referida exclusivamente al caso de los Magistrados que no admiten la
recusación, por ser el aspecto que concierne a la situación sub judice".
"2.- El artículo 109 del estatuto procesal señala que "Si la recusación versa sobre
magistrado y el recusado no la aceptare, decidirán los restantes magistrados de la
Sala", pronunciamiento con el que termina el trámite y respecto del cual no procede
ningún recurso, (art. 117 ibídem)". -111 del actual, anota ahora la Sala-
"3.- Cuando la recusación se eleva contra toda la Sala de Decisión y los magistrados no
la aceptan, el trámite debe surtirse conjuntamente, como lo dispone el artículo 107
ibídem, pues por obvias razones ninguno de los integrantes de la Sala cuestionada
puede ocuparse del motivo de la recusación, y en consecuencia le corresponde resolver
a la Sala presidida por el Magistrado que le sigue en turno, cuya decisión es
inimpugnable".
201
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Auto - Recusación
FECHA : 09/06/2004
DECISION : Se abstiene, devuelve a la oficina de origen para
continuar trámite
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Rihacha
PROCESADO : DAZA DAZA, CARLOS JOSE
DELITOS : Prevaricato por acción
PROCESO : 22444
PUBLICADA : Si
En primer término se tiene que la Ley 600 de 2000 distingue dos eventos: Uno, la
declaratoria de extemporaneidad, cuando la demanda de casación es presentada por
fuera del término establecido en la ley, lo cual se decide mediante "auto que admite el
recurso de reposición" (artículo 210). Y el otro, cuando el demandante carece de interés
o el libelo no reúne los requisitos, caso en el cual se inadmite y se devuelve al Tribunal
de origen (artículo 213).
Sin dificultad se observa que los citados preceptos, además de distinguir entre la
decisión que declara la extemporaneidad en la presentación del libelo y aquella por cuyo
medió se inadmite cuando el demandante carece de interés o la demanda no reúne los
requisitos, también afianza la conclusión de que resulta improcedente contra esta última
providencia, dictada por la Corte, ejercitar impugnación alguna.
Así las cosas, aunque el artículo 185 de la Ley 600 de 2000 establece que por regla
general las decisiones son impugnables en el procedimiento penal, se advierte que si el
legislador en el artículo 210 del mismo ordenamiento dispuso que el auto por cuyo medio
se declara extemporánea la demanda de casación es susceptible del recurso de
reposición, ello no configura una reiteración innecesaria de la referida regla, sino una
distinción en el ámbito de acceso al trámite casacional, en virtud del cual, sólo esa
providencia, y no las demás, es susceptible del mencionado recurso.
Por tanto, pese a que las providencias de inadmisión de la demanda por carencia de
interés o por no satisfacer las exigencias formales señaladas en la ley deben ser
notificadas a fin de garantizar el principio de publicidad que integra la más amplia noción
del derecho fundamental a un debido proceso, no son susceptibles de impugnación, es
decir, no procede contra ellas recurso de reposición .
202
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
En segundo término se advierte que el artículo 187 de la Ley 600 de 2000 establece que
la providencia "que decide los recursos de apelación o de queja contra las providencias
interlocutorias, la consulta, la casación, salvo cuando se sustituya la sentencia materia
de la misma y la acción de revisión quedan ejecutoriadas el día en que sean suscritas
por el funcionario correspondiente" (subrayas fuera de texto).
Del precepto citado puede concluirse que las decisiones interlocutorias que se profieran
en el ámbito de este recurso impugnaticio extraordinario, no son por regla general
susceptibles de ser recurridas, pues lo cierto es que si el legislador no efectuó distinción
alguna, sino que se refirió en general a "la casación", evidente resulta que se encuentran
comprendidas tanto los fallos que se pronuncian de fondo sobre los libelos, "salvo
cuando se sustituya la sentencia materia de la misma", como los autos que declaran
inadmisibles las demandas.
Auto Casación
FECHA : 16/06/2004
DECISION : Rechaza por improcedente el recurso de reposición
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Antioquia
NO RECURRENTE : CHAVARRIA JARAMILLO, WILMAR ALBERTO
PROCESADO : AYALA LOPEZ, ALIRIO
DELITOS : Homicidio agravado, Concierto para delinquir
PROCESO : 21115
PUBLICADA : Si
1. Así fuera cierto que se contó con fundamento probatorio sólido para vincular a todas
las personas conocidas a las cuales hace referencia, no haberlo hecho no es irregular de
acuerdo con la ley procesal, la cual contempla y tolera ese tipo de eventualidades a
condición de que no se afecten con ello garantías fundamentales, como lo evidencian
los artículos 87, 88 y 90 del Código de Procedimiento Penal de 1991, y 89, 90 y 92 del
vigente.
"El artículo 196B del Código de Procedimiento Penal, incluido en el procedimiento penal
con la Ley 81 de 1993 -señaló la Sala en la providencia del 9 de abril de 1999-, aportó la
novedad de la sustentación oral cuando se apela la sentencia, manteniendo la
tradicional sustentación escrita, y si bien ordena que al momento de interponerse el
recurso se diga por el apelante de qué manera va a sustentarlo, establece como única
causa que enerva los traslados previstos en el artículo 196A en la primera instancia, la
manifestación de que la sustentación se hará en forma oral, caso en el cual el recurso se
concede inmediatamente y no se realizan los referidos traslados. De tal manera, la
misma disposición permite interpretar que si no existe advertencia en tal sentido, los
traslados deben llevarse a cabo"*.
La Caja Agraria, en efecto, fue creada como una sociedad de la naturaleza indicada a
través de la ley 57 de 1931 y en el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero se reitera
esa condición, siendo entonces evidente que se trata de una entidad en la cual el
Estado tiene parte y cuyo personal responde a la categoría de servidores públicos para
efectos penales.
7. Las reglas de experiencia que el censor concreta y que afirma vulneradas por el
fallador, no son tales. La moderna técnica -dice- enseña que "la rutina termina por llevar
a los hombres encargados" del manejo de las medidas de seguridad "a violar los
reglamentos y a incumplir con sus deberes de diligencia y cuidado".
204
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Afirmar, por lo tanto, que siempre los operadores de un sistema de seguridad terminan
incumpliendo sus protocolos y volviéndose negligentes y descuidados, no es admisible
como regla. Es verdad que a veces eso sucede, pero si también pasa lo contrario,
sobretodo en sectores donde la seguridad es persistentemente un tema de primer orden,
ello conduce a desechar como norma de experiencia la planteada por el casacionista.
----------------------------------------
* M.P., Dr. DÍDIMO PÁEZ VELANDIA, casación 14.981.
Sentencia Casación
FECHA : 17/06/2004
DECISION : No casa, expide copias a la fiscalía
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Barranquilla
PROCESADO : CEPEDA VEGA, JUDITH MARIA
PROCESADO : CUJIÑO AMAYA, JORGE LUIS
DELITOS : Peculado por apropiación
PROCESO : 14562
PUBLICADA : Si
De todas maneras, olvidó el censor que su deber no sólo consistía en relacionar las
irregularidades, sino también en acreditarlas cabalmente, para dejar establecido que el
debido proceso había sido trastocado tan gravemente, y el derecho de defensa de su
asistido afectado a tal punto, que no había remedio distinto a la invalidación del trámite.
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Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Casación Discrecional
FECHA : 17/06/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : DUQUE NAVAS, HERNAN
DELITOS : Homicidio culposo
PROCESO : 22387
PUBLICADA : Si
1. La Corte ha admitido que puede implicar quebranto del debido proceso y conllevar
eventualmente a su nulidad, el hecho de pretermitirse la realización de un experticio
médico legal, pero en forma exclusiva cuando coexisten serios y verosímiles motivos
para considerar la posible inimputabilidad del procesado.
Colígese de lo anterior, que emerge como una especial exigencia derivada de la propia
circunstancia inmersa en el hecho de obedecer nuestro sistema al régimen dualista, que
como es sabido en el plano de las consecuencias de la conducta punible determina que
aquella persona que no está en capacidad de comprender la entidad típica de su
proceder o de actuar conforme con ese entendimiento se le deben imponer medidas de
seguridad en lugar de sanciones punitivas, siendo en esos específicos casos forzoso
auscultar si existe un fundamento conducente a valorar que el procesado ha podido
desarrollar su conducta como inimputable.
con una tal base, sea el juez quien colija si jurídico-legalmente concurre la afirmación de
imputabilidad o su exclusión" (M.P. Dr. Carlos Augusto Gálvez Argote, Cas 15.651, fallo
del 11 de diciembre de 2.001).
Sentencia Casación
FECHA : 17/06/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : DIAZ INSUASTY, LUIS ANTONIO
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 16735
PUBLICADA : Si
El funcionario judicial, como garante que es de los derechos fundamentales, tiene que
estar atento a que el contradictorio se integre efectivamente, especialmente cuando la
actuación se adelanta con persona ausente. Ni siquiera la rebeldía del procesado
justifica el desconocimiento de este derecho, que por su carácter de inalienable e
irrenunciable el Estado tiene la obligación de garantizar, no como una concesión
graciosa sino como una garantía que trasciende incluso al campo de la dignidad de la
persona.
208
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
cuando no ha sido posible hacer comparecer al imputado para que asuma la defensa
material, acorde con lo establecido en el artículo 356 del código de procedimiento penal
de 1991 (332 y 344 del actual).
Cada uno de estos pasos constituyen presupuesto indispensable del siguiente, aunque
de la citación para la injurada puede prescindirse cuando el delito por el que se proceda
autorice directamente la captura, o no ha sido posible establecer la dirección concreta
del imputado (artículos 356, 375, y 376 de anterior estatuto procesal, y 336 del actual).
Esa labor incluye verificar que los datos obtenidos sean correctamente transmitidos en
las boletas de citación y en las comunicaciones que se remiten a los organismos de
seguridad encargados de su localización o captura. De nada sirve que en el expediente
aparezca registrado el lugar de residencia del implicado, si estos datos son ignorados
por el instructor o transmitidos erradamente a las entidades encargadas de su búsqueda.
Un adecuado entendimiento del proceso penal, como una relación dialéctica entre dos
extremos, se traduce en la necesidad de una importante actividad para que al procesado
se le garantice la posibilidad de intervenir en la actuación, por lo que si la administración
de justicia no se esfuerza en lo más mínimo para que este sujeto acuda a estrados
judiciales a defender sus propios derechos, así su representación la asuma un defensor
de oficio, la actuación deviene ilegítima.
...
Como bien lo afirma el Delegado, el legislador presumía, como presume hoy, que si ha
transcurrido dicho término sin obtener respuesta de las autoridades encargadas de la
209
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
captura, o sin que el imputado haya comparecido a rendir indagatoria, es porque han
existido dificultades para obtener su presencia en estrados judiciales, por lo cual, previo
emplazamiento, el funcionario se encuentra autorizado a proceder a la vinculación por el
medio supletorio de que se trata.
La vulneración, como resulta importante recordarlo no surge de la inacción per se, sino
del estado de desamparo en que haya podido dejarse al procesado con ocasión de esa
inactividad, situación que naturalmente no se presenta cuando la actitud omisiva o
silenciosa se finca en una evidente táctica defensiva.
Como ha sido puntualizado por la Sala, la defensa técnica suele materializarse a través,
entre otros, de actos de contradicción probatoria y de impugnación. Es del fuero interno
y de la versación y actitud ética del profesional que la asume, determinar el momento y
la forma de ejercerlos, según la estrategia que adopte, que puede comprender el
ejercicio amplio de ambas atribuciones, o de solo una de ellas, o un atento control sobre
el devenir procesal con prescindencia inclusive de ambas durante alguna de las fases
del proceso.
3. Sobre esto último, no sin razón, critica el delegado que en la sentencia de primera
instancia se haya valorado la entrevista como si se tratara de una prueba directa y en el
de segunda se la haya tomado como base de la construcción indiciaria, cuando a la luz
del artículo 50 de la ley 504 de 1999, que adicionó el artículo 313 del anterior estatuto
procesal, carecían de valor probatorio, y hoy -artículo 314- apenas constituyen "criterios
orientadores de la investigación".
---------------------------------
* Sentencia de Tutela junio 18 de 2003, M.P. doctor Mauro Solarte Portilla, Rad. 17399.
210
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 17/06/2004
DECISION : Si casa, decreta nulidad, dispone libertad
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Popayán
PROCESADO : ORDOÑEZ DIAZ, FLOR ELISA
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 19651
PUBLICADA : Si
Los requisitos esenciales exigidos para los contratos, dado el modelo descriptivo de la
conducta, tipo en blanco preceptivo, requiere ser comprendido dentro del contexto
constitucional que alude a los principios de legalidad, igualdad, moralidad, eficacia,
economía, celeridad, imparcialidad, transparencia, contradicción, publicidad,
cumplimiento de los fines esenciales del Estado, interés general, responsabilidad de los
servidores públicos y el derecho a la libre competencia, todo lo anterior, conjugado con
las normas del Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, adoptado
por la Ley 80 de 1993 y demás disposiciones que la desarrollan y complementan,
conformando un bloque de legalidad que precisa el concepto de los "requisitos legales
esenciales" en los contratos del Estado.
Así, los recursos asignados a las instituciones deben ser previamente apropiados en sus
presupuestos anuales, para que sean ejecutados conforme a los certificados de
disponibilidad, deber que corresponde a un desarrollo elemental del principio de
planeación. Igualmente, el funcionario contratante ha de examinar el mérito de la
negociación haciendo un examen objetivo de proponentes, precios del mercado,
conforme a la realidad económica y las reglas propias de la mercadotecnia, no de
manera arbitraria, individual, subjetiva, ni improvisada.
Sentencia Casación
FECHA : 17/06/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Valledupar
PROCESADO : GONZALEZ CASTILLEJO, GLADYS ELENA
DELITOS : Contrato sin cump. de requisitos legales
PROCESO : 18608
PUBLICADA : Si
En efecto, la exposición de motivos del Código Penal que hoy rige (Ley 599 de 2000),
contenida en el oficio del 4 de agosto de 1998, que el Fiscal General de la Nación envió
al Presidente del Senado de la República, cuyo texto fue publicado por la Fiscalía,
corrobora que las contravenciones especiales de la Ley 23 de 1991 y de la Ley 228 de
1995, se tipificaron como delitos en la nueva normatividad:
212
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Tan es así, que en el artículo 35 del Código de Procedimiento Penal (Ley 600 de 2000),
que enlista los delitos querellables, se incluyeron las lesiones personales sin secuelas
que generen incapacidad que no exceda de sesenta (60) días.
...
"El entendimiento de esta norma es el de que los hechos punibles cuyo procesamiento
se hubiese iniciado por los Jueces Penales Municipales, bajo la vigencia de la Ley 228
de 1995, por ser considerados como contravenciones, continuarán con el trámite allí
previsto, es decir, que lo que quiso el legislador para evitar traumas fue darle efecto
ultractivo a la citada Ley 228, al haberse iniciado el proceso conforme a ella."
213
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Casación Discrecional
FECHA : 20/06/2004
DECISION : Declara improcedente el recurso presentado
PROCEDENCIA : Juzgado 5 P.C.
CIUDAD : Pereira
PROCESADO : MENESES ESCOBAR, CARLOS AUGUSTO
DELITOS : Lesiones personales culposas
PROCESO : 20811
PUBLICADA : Si
2. Por supuesto, no todo aspecto que se mencione en el proceso debe ser objeto de
prueba indefectiblemente; y la omisión de cualquier diligencia no constituye
quebrantamiento automático de la garantía fundamental de la defensa, ni de la
investigación integral, si se tiene en cuenta que el funcionario judicial en sana critica
debe seleccionar, de oficio o a petición de los sujetos procesales, únicamente los medios
conducentes al esclarecimiento de la verdad, como lo disponía el artículo 334 del Código
de Procedimiento Penal (Decreto 2700 de 1991), y ahora lo establece el artículo 331 del
nuevo régimen procedimental (Ley 600 de 2000), en armonía con los principios de
economía y celeridad.
En cuanto a la trascendencia del vacío dejado por la prueba cuya práctica se omitió, es
preciso recordar que la posibilidad de declarar la nulidad no deriva de la prueba en sí
misma considerada, sino de su confrontación lógica con las que sí fueron tenidas en
cuenta por el sentenciador como soporte del fallo, "para a partir de su contraste
evidenciar que las extrañadas, de haberse practicado, derrumbarían la decisión,
erigiéndose entonces como único remedio procesal la invalidación de la actuación
censurada a fin de que esos elementos que se echan de menos puedan ser tenidos en
214
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
cuenta en el proceso." (Auto del 12 de marzo de 2001, radicación 16.463, M.P. Dr. Jorge
Aníbal Gómez Gallego).
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* Sala de Casación Penal. Sentencia del 18 de julio de 2000. M.P. Dr. Álvaro Orlando Pérez
Pinzón, radicación 12189.
Sentencia Casación
FECHA : 24/06/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Antioquia
PROCESADO : ZEA, WALTER JAIME
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 15945
PUBLICADA : Si
Entender, como lo propone el impugnante, que la Policía Judicial debe abandonar sus
deberes y dejar sin auxilio a los Fiscales Delegados, para la práctica de pruebas que
permitan el conocimiento de los hechos, la identificación de quienes han cometido un
delito y el lugar donde pueden ser aprehendidos, resulta absurdo, pues ello equivaldría a
dejar a las Unidades de Fiscalía sin su apoyo, y a desconocer que la policía judicial es
un órgano auxiliar al servicio de la función investigativa, que su intervención obedece a
la necesidad de administrar una pronta, eficaz y cumplida justicia, propósito que no es
posible sin el conocimiento de los medios que permitan demostrar las circunstancias y
las personas que han infringido la ley penal.
215
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
"No ha sido comprendida, pues, la diligencia de reconocimiento, dentro del Título V del
Libro I, en el que aparecen enunciados los medios probatorios, por lo que bien se ha
afirmado que no constituye en estricto sentido un acto con plena autonomía, pese a
tener señalados en la ley requisitos propios, sino que debe entenderse integrado al
testimonio que le sirve de fundamento y en el que aquél tiene origen, es decir, en tanto
se afirma que el reconocimiento surge como una extensión del testimonio sin adquirir
independencia, que se ha admitido en casación la pertinencia de impugnar la irregular
práctica de este acto a través de la primera causal del artículo 220 ibídem, pues la
propia ley ha señalado para su adelantamiento un procedimiento reglado, que de no
cumplirse acarrearía un vicio de legalidad estrictamente limitado al acto mismo, sin que
necesariamente se vea afectada la prueba que le sirve de contenido".
----------------------------
* C.S.J. Sala de Casación Penal R. 12.304 22-06-00. M. P. CARLOS A. GALVEZ ARGOTE
Sentencia Casación
FECHA : 24/06/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bucaramanga
PROCESADO : ROSADO HERNANDEZ, MANUEL ANTONIO
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 18831
PUBLICADA : Si
EXTRADICION-Renuncia a términos
Por eso es viable que cualquier sujeto procesal renuncie a los términos consagrados por
la ley en su favor para ejercer algún derecho, ya que así lo admite el artículo 167 del
Código de Procedimiento Penal.
Pero tal renuncia no puede afectar el eventual interés abrigado por otros sujetos
procesales o intervinientes para hacer uso, de acuerdo con sus particulares
perspectivas, de los ámbitos de intervención procesal que la ley estatuye, como son los
que, en el escenario del trámite de extradición, señala para solicitar o presentar pruebas,
o aportar alegatos.
216
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Auto Extradición
FECHA : 24/06/2004
DECISION : Acepta renuncia a términos, no decreta pruebas,
corre
traslado
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de América
REQUERIDO : KHARFAN ARDILA, KARIM BAHIGE
PROCESO : 22206
PUBLICADA : Si
1. Sea lo primero indicar que una propuesta como la planteada por el Procurador
Delegado, en donde se alega que se incurrió en un error al momento de admitir la
demanda, no se remedia con el decreto de nulidad de la actuación procesal a partir del
auto que tomó esa decisión, sino con su desestimación.
Así, se aprecia que en determinados casos la decisión de admitir el recurso por la vía
excepcional se ha adoptado mediante auto de sustanciación y, en otras, a través de un
auto interlocutorio proferido por la Sala, en donde se han expuesto las razones que
conducen a la Corporación a admitir el recurso en la medida en que se satisfagan los
motivos previamente establecidos por la ley.
3. A tono con la novedosa perspectiva que ha adquirido la parte civil dentro del proceso
penal, y que tiene especiales repercusiones en ámbitos como el de su interés, esta
Corporación precisó lo siguiente:
"Resulta pertinente aclarar que las consideraciones que a continuación realiza la Sala,
se llevan a cabo desde la perspectiva de la ley procesal vigente para cuando se juzgó el
asunto en las instancias ordinarias del proceso, sin perjuicio de advertir que ulteriores
desarrollos legales (ley 600 de 2000) y jurisprudenciales (C-228/02) prevén que la
participación de la parte civil en el proceso penal no se orienta exclusivamente en la
búsqueda de una reparación económica, sino también para hacer efectivos sus
derechos a la verdad y a la justicia"**
Significa lo expuesto, que la parte civil, o las víctimas, no ven satisfecho su propósito a
través de la acción penal con la reparación económica de los perjuicios y los daños
217
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
ocasionados con la conducta punible, porque este aspecto constituye tan sólo una de las
aristas de su intervención. El rol que desempeña la víctima en el proceso actual con la
exequibilidad condicionada le faculta también para que, aún prescindiendo del aspecto
económico, cifre su objetivo en la realización de justicia, que no es otra cosa a que la
conducta no quede en la impunidad, y a que se esclarezca la verdad, esto es, que se
determine de manera precisa y exacta la forma como tuvieron ocurrencia los hechos.
4. Tal forma de proponer el reproche se torna defectuosa, puesto que esencialmente los
dos reparos, mas que complementarios, como lo afirma en forma desatinada el actor,
son excluyentes, puesto que mientras en la violación directa de la ley sustancial se
aceptan los hechos y las pruebas en la forma como fueron apreciados en la sentencia
impugnada, para centrar la discusión en lo meramente jurídico, precisamente la indirecta
tiene como presupuesto la discusión en torno a esos aspectos. Ello implica que al
proponerse los dos tópicos en forma coetánea se vulnera el principio de no
contradicción, porque en forma simultánea se parte del presupuesto de aceptar el
fundamento fáctico y probatorio del fallo, pero a la vez se discute en derredor de él.
----------------------------
* Corte Constitucional, sentencia C-252 de febrero 28 de 2001, M.P. Dr. Carlos Gaviria
** Radicación N° 13177, decisión de fecha febrero 2 de 2003; M.P. Dr. Fernando Arboleda Ripoll
218
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 24/06/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : SALAS O ESCOBAR SALAS, LUIS ANIBAL
DELITOS : Fraude procesal, Tentativa de estafa
PROCESO : 18384
PUBLICADA : Si
------------------------
* Auto del 8 de febrero de 1995, M.P. Dr. Carlos Eduardo Mejía Escobar.
219
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Acción de Revisión
FECHA : 24/06/2004
DECISION : Reconoce apoderado e inadmite la demanda
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Pasto
CONDENADO : CORONEL BENAVIDES, JESUS ALDEMAR
DELITOS : Porte ilegal de armas, Homicidio agravado
PROCESO : 22429
PUBLICADA : Si
Si se tiene en cuenta que el artificio o engaño como elemento estructural del injusto
aludido puede ser cualquier mecanismo con aptitud para provocar o mantener en error al
sujeto pasivo de la acción. Si en este caso el medio fraudulento se configuró a través de
un contrato, es indiferente que el documento reúna o no determinadas características,
porque lo realmente importante del artificio es su capacidad para mantener en error a la
víctima, aspecto que debe ser valorado por el juzgador dentro de un sano razonamiento.
Casación Discrecional
FECHA : 30/06/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Juzgado 42 P.C.
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : SANDOVAL CASTRO, JORGE ENRIQUE
PROCESADO : CORTES ALBA, JOSE DOMINGO
NO RECURRENTE : MELGAREJO ROMERO, CRISTOBAL
DELITOS : Estafa
PROCESO : 21825
PUBLICADA : Si
220
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Que el tema sea actual tampoco puede ser razón única y suficiente para que la Corte
aborde su estudio, ni tampoco el que existan las más variadas interpretaciones sobre el
punto, pues la ciencia del derecho es precisamente polémica y novedosa, de tal manera
que si se aceptan esos argumentos tan genéricos, prácticamente se abriría la puerta
para que la casación discrecional o excepcional se vuelva tan común que las diferencias
entre ella y la ordinaria no tendrían razón de ser ni sentido alguno.
2. De otra parte, las teorías sobre la causalidad y la imputación jurídica del resultado no
son ajenas a las decisiones de la Corte, y en ese sentido los libelistas pasan por alto
que:
"... antes y después de la vigencia de la ley 599 de 2000, han existido pronunciamientos
de la sala en punto de la causalidad y como ella no basta por si sola para la imputación
jurídica del resultado, en tanto que establecida la causación material del resultado,
resulta imperativo por mandato legal, entender que la imputación no podrá ser
simplemente causal sino que esta debe ser jurídica, en tanto se requiere tener como
fuente para establecerla, la prohibición típica, a la cual se impone igualmente fijarle su
sentido, el cual no podrá ser abstracto sino tener en cuenta su objeto de protección, esto
es el bien jurídico que con la misma se pretende tutelar y bajo tal sustento determinar si
la acción objeto de análisis corresponde a la prohibida, es decir si con ella se ha puesto
en peligro o vulnerado el bien jurídico protegido, lo cual exige recurrir a criterios
valorativo normativos que jurídico socialmente confronten la conducta en cuestión dentro
del alcance típico del supuesto de hecho."**
3. Ya se tiene por bien sabido que los dictámenes se pueden objetar hasta antes de que
finalice la audiencia pública (artículo 255 del código de procedimiento penal), y que esa
omisión, de presentarse, carece de incidencia en la validez del proceso y de la
importancia que el casacionista le confiere.
---------------------------
* Cfr. Sentencia de abril 9 de 2002. Radicado 16226. M.P. Carlos Mejía Escobar
** Casación discrecional 19988. Mayo 27 de 2003. M-P. Marina Pulido de Barón
Cfr. Radicación 14815, noviembre 15 de 2000. M.P. Carlos Gálvez Argote
Radicación 16065, marzo 121 de 2002. M.P. Carlos Gálvez Argote
Radicación 16547, noviembre 19 de 2002, M.P. Fernando Arboleda Ripoll
Radicación 12742, abril 4 de 2003, M.P. Alvaro Orlando Pérez Pinzòn.
221
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Casación Discrecional
FECHA : 30/06/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : FUENTES, ENNIO JOSE
DELITOS : Homicidio culposo
PROCESO : 21770
PUBLICADA : Si
1. Ahora, si lo que pretende la actora es que la Corte fije el sentido y alcance del instituto
de la prisión domiciliaria, sustituto penal que le fue negado al procesado en la sentencia
de segundo grado y no precisamente, como parece entenderlo la censora, la detención
domiciliaria, ciertamente desconoce que al respecto han sido múltiples los
pronunciamientos de la Sala, lo cual torna improcedente la casación discrecional.
222
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Auto Casación
FECHA : 30/06/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : DUARTE, MANUEL ANGEL
DELITOS : Acto sexual abusivo con incapaz de resistir
PROCESO : 22173
PUBLICADA : Si
2. La notificación del auto anterior, al defensor del procesado se le envió telegrama (f.
46, C.T.) indicándole expresamente que por "POR AUTO DOCE DE DICIEMBRE SE
223
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
-----------------------------
* Auto del 5 de mayo de 2004, rad. 18.378
Auto Casación
FECHA : 30/06/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : RAMIREZ QUINTERO, DANILO
DELITOS : Tráfico, fabricación o porte de estuperf., Concierto
para delinquir-narcotráfico
PROCESO : 22324
PUBLICADA : Si
224
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Cuando se proceda por una conducta que no cumpla alguna o las dos exigencias, se
aplica la regla general exceptiva del número 1-b del artículo 77 del Código de
Procedimiento Penal, esto es, que compete a los jueces penales del circuito conocer
Que no se citara gramaticalmente la palabra "dolo" resulta intrascendente, como que los
análisis construidos conducen a su estructuración.
Sentencia Casación
FECHA : 30/06/2004
DECISION : No casa
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : BAEZA GUERRERO, JHON ROSEMBERTH
PROCESADO : JIMENEZ BAEZA, LUIS EDUARDO
PROCESO : 21173
PUBLICADA : Si
225
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Cuando así sucede, es deber del funcionario judicial de segunda instancia o de la Corte
si el fenómeno se produce en el trámite del recurso de casación, declarar extinguida la
acción en el momento en el cual se cumpla el término prescriptivo, de oficio o a petición
de parte. Pero si no se advierte la circunstancia y la sentencia alcanza la categoría de
cosa juzgada, la única forma de remover sus efectos e invalidarla es acudiendo a la
segunda de las causales que hacen procedente la acción de revisión.
226
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
firmeza del pliego de cargos, se completó el 6 de septiembre de 2000, es decir, antes del
proferimiento del fallo objeto de la impugnación.
La Corte hace eco a lo anterior porque la resolución de acusación adquirió firmeza con la
firma del funcionario judicial, según el artículo 197 del Código de Procedimiento Penal de
1991 que se encontraba vigente para ese entonces, el cual regulaba el tema de la
ejecutoria de las providencias -en la parte que interesa- en los siguientes términos:
La disposición era sumamente clara en determinar -como también lo hace el artículo 187
del Código Procesal actual- que las decisiones de segunda instancia por las cuales se
resolviera el recurso de apelación contra providencias interlocutorias adquirían ejecutoria
el día en el que las suscribiera el funcionario respectivo, sin importar que a través de las
mismas se confirmara, modificara o revocara el pronunciamiento del inferior.
Sentencia Casación
FECHA : 30/06/2004
DECISION : Si casa, decreta prescripción, cesa todo proc.
cancela
ordenes de captura
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADO : OCHOA GONZALEZ, EDGAR
DELITOS : Falsedad material de particular en doc. púb.
PROCESO : 18368
PUBLICADA : Si
227
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
CASACION DISCRECIONAL-Trámite
Se sabe que la Sala consideró, como consecuencia del caos que se generó en materia
de casación por la expedición sucesiva de las leyes 553 y 600 de 2000 y por la
declaración de inexequibilidad de algunas de sus normas, que en aquello que quedaba
sin regulación revivía el procedimiento previsto para la casación en el decreto 2700 de
1991.
De acuerdo con lo anterior el trámite de la casación excepcional, sin perder de vista que
el numeral 3º del artículo 205 del Código de Procedimiento Penal sustrajo de la Corte la
función de conceder el recurso como paso previo a la formulación de la demanda,
quedaba de la siguiente manera:
" Interposición del recurso desde el momento de la expedición del fallo de segundo
grado hasta el último día de los 15 siguientes a la última notificación.
" Dentro del mismo lapso, o antes, en la propia demanda o escrito separado, formulación
por parte del recurrente de las razones que hacen procedente el recurso excepcional, a
través de las cuales debe persuadir a la Corte de que el caso es necesario para el
desarrollo de la jurisprudencia o para la garantía de los derechos fundamentales.
" Traslado a los sujetos procesales no recurrentes por el término de 15 días hábiles para
integrar el contradictorio.
Casación Discrecional
FECHA : 30/06/2004
DECISION : Ordena devolución al juzgado de origen para que se
cumpla el trámite señalado
PROCEDENCIA : Juzgado 4 P.C.
CIUDAD : Bucaramanga
PROCESADO : MANTILLA ALARCON, FRANKY ALEXANDER
DELITOS : Hurto calificado y agravado
PROCESO : 20189
PUBLICADA : Si
Y si lo aducido fue esa aplicación indebida y la demandante afirma que hubo violación
directa, entonces era indispensable efectuar un debate circunscrito exclusivamente al
aspecto jurídico porque el yerro recae, en forma inmediata, en la normatividad y se
discute un punto de derecho. De ahí que se imponía aceptar la apreciación probatoria
del Tribunal y los hechos que se declararon demostrados en la sentencia.
...
2. La congruencia como garantía y postulado estructural del proceso, implica que el fallo
debe guardar armonía con la resolución de acusación o el acta de formulación de
cargos, en los aspectos personal, fáctico y jurídico. En el primero, debe haber identidad
entre los sujetos acusados y los indicados en la sentencia; en el segundo, identidad
entre los hechos y circunstancias plasmadas en la acusación y los fundamentos del fallo;
y, en el tercero, correspondencia entre la calificación jurídica dada a los hechos en la
acusación y la consignada en la sentencia.
Auto Casación
229
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
FECHA : 30/06/2004
DECISION : Inadmitir la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cali
PROCESADO : COPPENS, JURGEN
DELITOS : Estafa
PROCESO : 20965
PUBLICADA : Si
No bastaba por tanto la formal presencia del sujeto procesal encargado de la defensa
técnica del procesado que fue vinculado a través de la declaratoria de persona ausente,
sino que a partir de la presencia física del sindicado se tornaba imperativa la concreción
material que implica una tal garantía, de modo que su omisión expresada en específicos
actos por parte del letrado significó un típico caso de abandono de la gestión que le
había sido oficiosamente encomendada.
230
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Sentencia Casación
FECHA : 30/06/2004
DECISION : Si casa, decreta nulidad
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Cartagena
PROCESADO : CARO TORRES, FRANCISCO
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 15227
PUBLICADA : Si
Del examen del citado artículo III, ha concluido la Sala* que la Convención de
Extradición de Reos suscrita entre los Gobiernos de España y Colombia en 1892 adoptó
el sistema conocido como de lista en el que, sin atender a la pena fijada para el delito, se
enuncian las conductas por las que procede la aplicación del instrumento internacional.
"Es decir, que la conducta referida a la expendición de moneda falsa corresponde a una
de las señaladas taxativamente en el Convenio que se ha invocado, exigencia que no se
cumple respecto del punible de estafa, como lo señala el Delegado del Ministerio
Público, ya que de una revisión del listado contenido en el artículo III de la Convención
de Extradición de Reos suscrita entre los Gobiernos de Colombia y España el 23 de julio
de 1892, no contempla este delito".
231
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
------------------------------
* Cfr., por ejemplo, conceptos del 15 de agosto del 2000, radicado 15.325, M. P. Carlos Eduardo
Mejía Escobar y del 25 de marzo del 2004, radicado 20.628, M. P. Herman Galán Castellanos. En
el mismo sentido, auto del 22 de octubre del 2002, radicado 19.093.
** Concepto del 25 de marzo del 2004, radicado 20.628, M. P. Herman Galán Castellanos.
Concepto Extradición
FECHA : 30/06/2004
DECISION : Conceptúa desfavorablemente
PAIS REQUIRENTE : España
REQUERIDO : JEREZ GIJON, CARLOS
DELITOS : Estafa
PROCESO : 21755
PUBLICADA : Si
Para la Sala es claro que en relación con esta última circunstancia, no sería posible
predicar un concurso aparente de tipos y concluir que el hurto calificado recoge
plenamente la conducta realizada por los inculpados, toda vez que desborda aquella
"violencia" contemplada en la norma (hoy artículo 240 de la Ley 599 de 2000, antes 349
del Decreto 100 de 1980).
------------------------------------
* Radicación Nº 19.128, auto del 5 de febrero del 2002, M.P. Dr. Jorge Aníbal Gómez Gallego.
** Radicación Nº 20.975, auto del 17 de junio de 2003, M.P. Dr. Herman Galán Castellanos.
*** Radicación Nº 22.415, auto del 9 de junio de 2004, M.P. Dra. Marina Pulido de Barón.
**** Radicación Nº 13.662, sentencia del 5 de febrero de 2002, M.P. Dr. Herman Galán
Castellanos.
***** Radicación Nº 14.066, sentencia del 26 de noviembre de 2003, M.P. Jorge Luis Quintero
Milanés.
****** Radicación Nº 10.644, sentencia del 6 de mayo de 1999, M.P. Dr. Carlos Augusto Gálvez
Argote.
233
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
La parte civil, como se sabe, interviene en el proceso penal con derecho a obtener la
indemnización de los perjuicios ocasionados con el delito, a que se establezca la verdad
de lo ocurrido y a que se haga justicia, tal como fue precisado por la Corte Constitucional
en la sentencia C-228 de 2002.
Así las cosas, en desarrollo de este derecho, la parte civil cuenta con interés, por
ejemplo, para oponerse a la dosificación de la pena y a la sustitución de la prisión por
cualquiera de los mecanismos establecidos en la ley, e igualmente para objetar la
calificación jurídica dada a los hechos, siempre y cuando en los casos de terminación
anticipada del proceso se respeten los límites impuestos por el procedimiento abreviado.
Auto Casación
FECHA : 30/06/2004
DECISION : Inadmite la demanda presentada por la parte civil
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Montería
NO RECURRENTE : ORREGO JIMENEZ, MANUEL ENRIQUE
DELITOS : Porte de armas de defensa personal, Homicidio
PROCESO : 21281
PUBLICADA : Si
234
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
Auto Casación
FECHA : 30/06/2004
DECISION : Inadmitir la demanda presentada
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Tunja
PROCESADO : SIERRA ARIZA, ROSEMBERG
PROCESADO : AVILA SANTANA, WILLIAM YESID
PROCESADO : AVILA SANTANA, MILTON HUMBERTO
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Porte de armas de
defensa personal, Homicidio agravado
PROCESO : 20967
PUBLICADA : Si
235
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
República de Colombia
Corte Suprema de Justicia
Relatoría Sala de Casación Penal
A
ABUSO DE CONFIANZA CALIFICADO........................................................................................................... ..............83
ACCESO CARNAL ABUSIVO CON MENOR DE 14 AÑOS-Los hechos fueron cometidos en dos legislaciones distintas
................................................................................................................................................................ ......................93
ACCION CIVIL-Prescripción dentro del proceso penal......................................................................................... ..........151
ACCION DE REVISION-Causal segunda.............................................................................................................. ....65, 110
ACCION DE REVISION-Causal segunda\............................................................................................................................ .
Las circunstancias son de constatación objetiva......................................................................................................... ..74
ACCION DE REVISION-Causal tercera..................................................................................................................... .....219
ACCION DE REVISION-No es una instancia más.................................................................................................. ..........74
ACCION DE REVISION-Retractación de uno o varios deponentes............................................................ ....................219
ACTA DE DILIGENCIA-La ausencia de firma del funcionario no es causal de nulidad...................................... ...........147
ACTA DE FORMULACION DE CARGOS-La rebaja de pena por confesión es competencia exclusiva del Juez............26
ACTO SEXUAL VIOLENTO-Existirá otro delito autónomo si se causan lesiones que no son propias del tipo.............161
ANTECEDENTE PENAL-Indicio de capacidad para delinquir................................................................................. ......139
ANTIJURIDICIDAD...................................................................................................................................... ....................31
APELACION-Sustentación........................................................................................................................ ......................203
APELACION-Sustentación oral..................................................................................................................... ..................203
AUDIENCIA PUBLICA-Las citas dadas por el procesado no se pueden verificar.............................................................. .9
AUDIENCIA PUBLICA-Video conferencia para la celebración de audiencias en materia penal........................ ............165
AUSENCIA DE RESPONSABILIDAD-Exceso en los límites propios de las causales 3, 4, 5, 6 y 7................................63
AUTO DE SUSTANCIACION............................................................................................................................... ............65
AUTORIA.......................................................................................................................................................................... .29
AUXILIOS PARLAMENTARIOS-El papel del Gestor no se limitaba a la sola inclusión del rubro en la Ley de
Presupuesto................................................................................................................................................ .................156
AUXILIOS PARLAMENTARIOS-Los decretados antes de la Constitución de 1991, se rigen por la norma preexistente
.............................................................................................................................................................. ......................156
B
BIEN MOSTRENCO................................................................................................................................... ......................34
C
CAMBIO DE RADICACIÓN-Celebración de audiencia\................................................................................. .....................
Viabilidad de realizar una video conferencia............................................................................................. ................165
CAPTURA ILEGAL-No tiene incidencia en el derecho de defensa ni en la estructura del proceso..................... ...........195
CASACION......................................................................................................................................................... .............135
CASACION DISCRECIONAL-Desarrollo de la jurisprudencia.............................................................. ................205, 221
CASACION DISCRECIONAL-El auto que declara ajustada la demanda puede ser interlocutorio o de sustanciación...217
CASACION DISCRECIONAL-Excluyente con la común........................................................................................... .......53
CASACION DISCRECIONAL-Sentencia por contravención...................................................................................... .....212
CASACION DISCRECIONAL-Si la Corte ya admitió la demanda, no genera nulidad el no haberse argumentado en
debida forma......................................................................................................................................... ......................225
CASACION DISCRECIONAL-Sustentación.................................................................................................. ...................78
CASACION DISCRECIONAL-Trámite.............................................................................................................. .............228
CASACION-Argumento contradictorio................................................................................................................... .............9
CASACION-Causal segunda................................................................................................................................. ...........228
236
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
D
DEBIDO PROCESO-Cumplimiento a plenitud de las formas propias del juicio......................................... ...................192
DEBIDO PROCESO-Nulidad........................................................................................................................ ..................190
DEBIDO PROCESO-Obedece a una reglas preestablecidas........................................................................................ ......72
DEBIDO PROCESO-Sin dilaciones injustificadas........................................................................................... ...................9
DEFENSA TECNICA- Cuándo genera la invalidación de la actuación......................................................... ..................163
DEFENSA TECNICA-Abandono de la gestión.................................................................................................. ..............146
DEFENSA TECNICA-Facultad de ejercer distintas alternativas.......................................................................... .............36
DEFENSA TECNICA-Inactividad contenciosa como estrategia defensiva..................................................... .................106
DEFENSA TECNICA-La inactividad ostensible del defensor genera nulidad.................................... ......................36, 230
DEFENSA TECNICA-No se satisface con la simple presencia nominal del defensor............................................. ........208
DEFENSA TECNICA-Se debe demostrar la trascendencia de la inactividad.................................................. ..........19, 195
DEFENSOR DE OFICIO-Designación............................................................................................................................... 18
DEFENSOR-Al momento de su designación, asume el proceso en el estado en que esté............................... ................126
DEFENSOR-Goza de total iniciativa............................................................................................................ ...............19, 72
DEFENSOR-Posesión........................................................................................................................................ ................18
DEFENSOR-Su deber ético es no entorpecer la investigación de los órganos del Estado.................................... ...........186
DELITO CONTINUADO-Delito masa\............................................................................................................................... ...
Frente a los derechos personales.......................................................................................................................... ........93
DELITO CONTINUADO-Diferencia con el concurso....................................................................................................... .93
DELITO MASA.............................................................................................................................................................. ....93
DELITO PERMANENTE.................................................................................................................................................. .93
DEMANDA DE CASACION-No se rechaza por el solo hecho de que no proceda la discrecional sino la común............53
DEMANDA DE CASACION-Será inadmitida la presentada por el procesado así la coadyuve el defensor................... .223
DEMANDA DE CASACION-Su inadmisión no admite recurso.................................................... .......................6, 27, 202
DEMANDA DE CASACION-Técnica................................................................................................ .....................190, 235
DEMANDA DE PARTE CIVIL-Deber de precisar la pretensión indemnizatoria............................................. ...............114
DEMANDA-Medio por medio del cual se exige la tutela judicial de un derecho......................................... ..................122
DERECHO A LA NO INDEFENSION........................................................................................................................ .....187
DERECHO DE DEFENSA-Debe ser garantizada durante todo el proceso................................................................... ...163
DERECHO DE DEFENSA-Defensa técnica, defensa material.................................................. .......................18, 146, 186
DERECHO DE DEFENSA-Garantía inquebrantable del proceso penal....................................................................... .....18
DERECHO DE DEFENSA-Inasistencia del defensor a la recepción de los medios de prueba....................... ..................19
DERECHO DE NO AUTOINCRIMINACION-Se garantiza el no declarar contra sí mismo y el no obligarle a practicar
examen psíquico....................................................................................................................................................... .....98
DERECHOS PERSONALES-No admiten graduación ni parcelación como otros bienes jurídicos..................... ..............93
DETENCION PREVENTIVA........................................................................................................................................... ..50
DETENCION PREVENTIVA-Fines............................................................................................................................... ....40
DETENCION PREVENTIVA-Necesidad de proteger a la comunidad............................................................................ ...40
DETERMINADOR........................................................................................................................................................... ..29
DICTAMEN PERICIAL-Traslado................................................................................................................. ...................221
DICTAMEN PERICIAL-Valoración..................................................................................................................... ..............52
DOLO....................................................................................................................................................................... ..........31
DOSIFICACION PUNITIVA.......................................................................................................................... ............58, 153
DOSIFICACION PUNITIVA-Al cómplice se le puede atribuir la circunstancia de mayor punibilidad \................. ........131
DOSIFICACION PUNITIVA-Concurso................................................................................................................... .........170
DOSIFICACION PUNITIVA-Favorabilidad.............................................................................................................. .......170
DOSIFICACION PUNITIVA-Marco punitivo............................................................................................... .....................68
E
EMBRIAGUEZ-Este estado no obliga a practicar examen................................................................................. .............207
EMPLAZAMIENTO...................................................................................................................................... ....................72
ENRIQUECIMIENTO ILICITO DE PARTICULAR-La \.................................................................................... .............224
ENRIQUECIMIENTO ILICITO DE PARTICULAR-Situación en que conoce el Juez Penal del Cirtcuito......................224
ENRIQUECIMIENTO ILICITO DE PARTICULAR-Solo admite la modalidad dolosa................................. ..................224
ENRIQUECIMIENTO ILICITO DE SERVIDOR PUBLICO-Prescripción................................................ ......................163
ENRIQUECIMIENTO ILICITO-El aumento patrimonial debe ser injustificado......................................... ....................163
ENRIQUECIMIENTO ILICITO-Las consignaciones bancarias hacen parte activa del patrimonio.................................156
ENTIDAD DE DERECHO PUBLICO-No hay necesidad de probar su naturaleza jurídica........................................... ..203
ERROR DE DERECHO........................................................................................................................................... ........121
ERROR DE DERECHO-Modalidades................................................................................................................... ............27
ERROR DE HECHO-Falso juicio de identidad y falso raciocinio....................................................................... ..............52
ERROR DE HECHO-Falso raciocinio......................................................................................................... ....................141
ERROR DE HECHO-Técnica.......................................................................................................................... ................235
ERROR EN LA CALIFICACION JURIDICA-Técnica en casación.................................................. ...............4, 7, 106, 114
ERROR EN LA CALIFICACION JURIDICA-Técnica en casación\........................................................................ ..............
Causal primera............................................................................................................................................. ..............137
ESTAFA-Artificio, ardid o engaño.............................................................................................................. .....................220
ESTAFA-Contrato\................................................................................................................................................................ ..
Medio idóneo para ocultar el ánimo de defraudar....................................................................................................... .58
ESTAFA-Negocio civil................................................................................................................................... ....................58
EXAMEN PSIQUIATRICO-Determina si una persona se encontraba en capacidad de comprender y autorregularse....207
238
Relatoría Sala de Casación Penal Segundo Trimestre de 2004
I
IMPEDIMENTO-Finalidad............................................................................................................................... ...............180
IMPEDIMENTO-Haber actuado como fiscal.................................................................................................... .................35
IMPEDIMENTO-Haber dado opinión sobre el caso...................................................................................... ....................47
IMPEDIMENTO-Interés en el proceso.......................................................................................................................... ...180
IMPUGNACION-Interés para recurrir.............................................................................................................. .................93
IMPUTACION OBJETIVA......................................................................................................................................... ......221
IN DUBIO PRO REO-Se debe aplicar si no hay certeza de la participación del procesado..................... .......................139
IN DUBIO PRO REO-Técnica en casación................................................................................................ ......4, 14, 70, 106
INCONGRUENCIA DE LA SENTENCIA-Excepción\........................................................................................ ..................
La inconsonancia jurídica cede ante la congruencia fáctica............................................................................ .............26
INDAGATORIA-Debe recibirse a la mayor brevedad posible..................................................................... ....................187
INDAGATORIA-Debe recibirse a la mayor brevedad posible\............................................................................ ..................
Excepto cuando ya ha sido vinculado..................................................................................................................... ......72
INDAGATORIA-Interrogatorio........................................................................................................................................... 77
INDAGATORIA-Se puede recibir en el sumario o en la causa............................................................................ ................9
INDEMNIZACION DE PERJUICIOS-Es diferente a la pena de multa................................................................... ..........89
INDICIO-El funcionario debe contemplar todas las hipótesis que confirmen o invaliden la deducción............................98
INDICIO-Hecho indicador\................................................................................................................................................ .....
Técnica de ataque.................................................................................................................................................. .......57
INDICIO-Técnica de ataque en casación............................................................................................................ ........57, 181
INDICIO-Técnica para atacarlo en casación................................................................................................................. ....190
INEXISTENCIA.................................................................................................................................................. .............147
INFORME DE POLICIA JUDICIAL-Valor probatorio................................................................................................ .....141
INIMPUTABILIDAD-Experticio médico legal.............................................................................................................. ...207
INSTRUCCION-Presupuesto para su apertura................................................................................................................... 72
INTERCEPTACION DE COMUNICACIONES-Autorización judicial................................................................... .........195
INTERPRETACION ERRONEA DE LA LEY....................................................................................................... ............23
INVESTIGACION INTEGRAL-Omisión de prueba...................................................................................... ............21, 106
INVESTIGACION INTEGRAL-Técnica para alegar su vulneración..................................................................... ............36
INVESTIGACION PENAL-Apertura........................................................................................................................ ...........9
INVESTIGACION PREVIA-Duración..................................................................................................................... ............9
INVESTIGACION PREVIA-Finalidad..................................................................................................................... ..72, 112
INVESTIGACION PREVIA-Prolongación de la investigación por fuera del término............................... ......................112
INVESTIGACION PREVIA-Validez de las pruebas practicadas............................................................................ .............9
IRA E INTENSO DOLOR-Origen directo en un comportamiento grave e injusto.................................................. .........118
J
JUECES PENALES DEL CIRCUITO ESPECIALIZADOS-Competencia determinada por la especialidad.....................17
JUEZ DE EJECUCION DE PENAS-Competencia para resolver sobre el principio de favorabilidad....................... ........93
JUEZ DE EJECUCION DE PENAS-Competente para resolver libertad condicional y extinción de la pena......................7
JURISPRUDENCIA-Las leyes cuando no se modifican, deben ser reinterpretadas................................. .......................197
JUSTICIA PENAL MILITAR-Competencia\......................................................................................................... .................
Delito relacionado con el servicio................................................................................................................... .............74
JUSTICIA PENAL MILITAR-Incongruencia de la sentencia.......................................................................... .................174
JUSTICIA PENAL MILITAR-Para la aplicación de la prescripción se tienen en cuenta las previsiones del Código Penal
................................................................................................................................................................ ......................74
L
LEGALIDAD DE LA PENA.......................................................................................................................... ....................68
LEGITIMA DEFENSA-Exceso....................................................................................................................... ...................63
LEGITIMA DEFENSA-Necesidad de la defensa............................................................................................... ................63
LEGITIMA DEFENSA-Provocador................................................................................................................................. .....7
LIBERTAD CONDICIONAL-El Juez no está supeditado al concepto de la evaluación de la conducta que realiza el
Inpec................................................................................................................................................................... .........166
LIBERTAD CONDICIONAL-Principio de reserva judicial........................................................................ .....................166
LIBERTAD CONDICIONAL-Sólo es viable decretarla una vez ejecutoriada la sentencia........................................... .......7
LIBERTAD PROVISIONAL-Detención física por cuenta de otro proceso que cursa simultáneamente\...............................
Computo de términos................................................................................................................................. ................104
M
MEDIDA DE ASEGURAMIENTO-Procedencia de revocatoria.......................................................................... ..............90
MIEDO-Por presuntos poderes mágicos........................................................................................................................ ...130
MULTA-Dosificación...................................................................................................................................... ...................83
N
NON BIS IN IDEM......................................................................................................................................... .................161
NON BIS IN IDEM-Técnica de ataque......................................................................................................... ...................102
NOTIFICACION-Por telegrama\................................................................................................................................. ...........
Si no aparece su devolución se presume que fueron entregados..................................................................... ...........223
NULIDAD-Debido proceso................................................................................................................................. .................7
NULIDAD-Debido proceso, derecho de defensa.................................................................................................. ......29, 205
NULIDAD-Falta de competencia................................................................................................................. ....................114
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