2007 Indice 3T

Relatoría Sala de Casación Penal Tercer Trimestre de 2007
Tabla de contenido
Indice Alfabético Extractos de

Jurisprudencia
Tercer Trimestre de
2007...........................................................
.............1
Extractos de Jurisprudencia
Tercer Trimestre de
2007...........................................................
.............3
Indice Alfabético Sistema Penal Acusatorio
Tercer Trimestre de
2007...........................................................
.........212
1
Extractos Sistema Penal Acusatorio
Tercer Trimestre de
2007...........................................................
.........213
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Tercer Trimestre de 2007
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VINCULACION AL PROCESO PENAL- alguna en procura de cumplir con la labor

Persona ausente: Carácter residual o encomendada, es decir, que no solicitó
supletorio/ DEFENSA TECNICA- pruebas ni interpuso recursos contra las
Pasividad del defensor/ PRINCIPIO DE plurales providencias adoptadas en el
PRECLUSION-Concepto/ FALTA DE trámite o que no presentó alegatos,
MOTIVACION DE LA RESOLUCION DE toda vez que constituye un deber del
ACUSACION-Variables: Vía de ataque casacionista evidenciar que esa
en casación inactividad no obedeció a una
estrategia defensiva sino a una total
1. La vinculación del imputado al proceso desidia que impone la casación de la
mediante declaración de persona ausente sentencia, en la medida en que el
no es un procedimiento alternativo al de acusado no contó con defensa técnica.
la vinculación personal (mediante
indagatoria), sino residual o supletorio, Recuérdese que la jurisprudencia de la
al que sólo puede llegarse cuando no ha Sala ha sido pacífica en sostener que las
sido posible hacer comparecer al actitudes pasivas desplegadas por
imputado para que asuma la defensa algunos defensores pueden constituir
material, acorde con lo establecido en los una verdadera defensa técnica. De ahí
artículos 332 y 344 del actual Código de que constituya una carga para el
Procedimiento Penal. casacionista, de acuerdo con las
constancias procesales, evidenciar que el
También ha dicho que en desarrollo de la citado profesional del derecho no estuvo
actividad orientada a lograr que el atento al trámite, es decir, que no
sindicado concurra a rendir indagatoria, concurrió al estrado judicial a notificarse
el Estado está en el deber de agotar de las providencias o a elevar peticiones
todas las opciones razonablemente en procura de demostrar que no ejerció
posibles para hacerlo, atendiendo la actos de control sobre el trámite, por
información de que dispone, de manera manera que se dio un abandono de la
que la decisión de adelantar el proceso defensa que se le encomendó o de
en ausencia suya, sea resultado de indeferencia por la suerte del procesado.
cualquiera de dos situaciones: (1) que no
fue posible su localización, no obstante Finalmente, no sobra recalcar que la
haberse agotado los medios disponibles causal de nulidad invocada no se
para lograrlo; y (2) que habiendo sido demuestra con la personal crítica del
informado, ha asumido una actitud de nuevo profesional del derecho, en cuanto
rebeldía frente a los llamados de la a las actividades que él habría
justicia, marginándose voluntariamente desplegado si hubiera ejercido la defensa
de la posibilidad de comparecer a rendir en una época determinada, en la medida
indagatoria. en que el reparo no puede salir avante a
través de una hipótesis presunta y no
2. No basta con denunciar que el demostrada.
defensor de oficio no desplegó actividad
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3. Es verdad que el acusado en el obran en el proceso, se advierte que si el

interrogatorio que se le hizo en el acto juzgador no hizo uso de la oficiosidad
de la audiencia pública planteó como para decretar tales pruebas, tal situación
estrategia defensiva que para el día y obedeció en que las allegadas
hora en que se cometieron los hechos validamente a la actuación evidenciaban
origen del proceso se hallaba en otra otro hecho bien distinto del que se quería
ciudad distinta a la de Cartagena, para lo demostrar en ese momento procesal.
cual aportó unos certificados
estudiantiles. Así mismo, en dicho acto, Dicho de otra forma, la negativa del
deprecó que se recibiera el testimonio de funcionario judicial para ordenar las
un agente de la Policía Nacional y de pruebas solicitadas por el acusado en el
todas aquellas personas que lo acto de la audiencia pública no obedeció
identificaron en la diligencia de a un proceder arbitrario en detrimento
reconocimiento fotográfico, peticiones del derecho de defensa, sino que se
que fueron despachadas apoyó en los postulados que rigen la
desfavorablemente por el juzgador de actividad probatoria, lo cual hacía, sin
primera instancia por cuanto ya había duda, improcedente tal solicitud.
fenecido el periodo probatorio.
4. El defensor de (…), basado en la
Es una verdad que el juzgador, por causal tercera de casación, acusa al
mandato constitucional, debe hacer Tribunal de haber dictado sentencia en
prevalecer en el trámite judicial el un juicio viciado de nulidad, en tanto que
derecho material, razón por la cual, en la resolución de acusación carece de
determinado evento debe igualmente motivación respecto al delito de
hacer uso de la oficiosidad, en homicidio agravado por la muerte de (…).
tratándose de los procesos reglados por
la Ley 600 de 2000, para decretar Como la ha dicho la jurisprudencia de la
pruebas en aras de cumplir con dicho Sala, los funcionarios judiciales pueden
postulado. incurrir en defectos en las motivaciones
de las decisiones judiciales que atentan
Sin embargo, la Sala no puede pasar por contra el debido proceso, lo cuales
alto que en materia probatoria rige el pueden recaer en los siguientes eventos:
principio de preclusión, según el cual,
dentro del concepto del debido proceso a) Porque carece totalmente de
la ley procesal contempla las motivación, al omitirse las razones de
oportunidades en que los sujetos orden fáctico y jurídico que sustenten la
procesales o las partes están facultadas decisión.
para solicitar la practica de pruebas con
el fin de garantizar el contradictorio, en b) Porque la fundamentación es
la medida en que con él se establecen los incompleta, esto es, el análisis que
plazos correspondientes para ejercer la contiene es deficiente, hasta el punto de
actividad probatoria y se garantiza que que no permite su determinación.
no se vaya a sorprender a los
intervinientes con un medio de c) Porque la argumentación que contiene
convicción que no ha sido anteriormente es dilógica o ambivalente; es decir, se
ordenado. sustenta en argumentaciones
contradictorias o excluyentes, las cuales
Por manera que en el evento que ocupa impiden conocer su verdadero sentido y,
la atención de la Corte, sin duda, los
medios de convicción solicitados por el d) Porque la motivación es aparente y
acusado durante el trámite de la sofística, de modo que socava la
audiencia pública resultaban estructura jurídica y fáctica del fallo.
extemporáneos, en la medida en que se
hizo cuando ya había precluido el lapso La fundamentación de las resoluciones
para realizar el pedido de pruebas. judiciales, como expresión del núcleo del
Además, de acuerdo con los datos que derecho al debido proceso y cortapisa a
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la arbitrariedad del poder punitivo, actividad probatoria desplegada en el

encuentra en la fuerza persuasiva de la trámite, en cuya labor el funcionario
argumentación judicial la fuente de su judicial debe fundamentar sus razones
legitimidad, al punto que bien se puede que lo llevaron a declarar como probado
expresar que no existe decisión sin un determinado acontecer fáctico; y el
argumentación. segundo, referido a la aplicación del
derecho, es decir, los motivos que tuvo
De ahí que la argumentación debe estar para dar solución jurídica al objeto del
centrada en obtener el conocimiento debate, evento en el cual también tiene
necesario y requerido a fin de construir que plasmar los motivos que lo
los juicios de hecho y de derecho. El condujeron a seleccionar una
primero, que se hará de acuerdo con la determinada norma jurídica.
MAGISTRADO PONENTE: PROCEDENCIA:

DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES Tribunal Superior del Distrito Judicial
Sentencia Casación CIUDAD:

Cartagena
FECHA:
05/07/2007 PROCESADO:
GARCIA QUINTERO, JOSE LUIS
DECISION:
Declara una prescripción, no casa, casa de DELITOS:
oficio reajustando pena Hurto calificado y agravado, Homicidio
agravado
PROCESO:
26560
Fin extracto providencia 26560
HOMICIDIO AGRAVADO-Non bis in fabricación, tráfico y porte de armas de

idem/ NON BIS IN IDEM fuego.
La deducción de homicidio agravado Respecto del numeral 4°, el acusador

obedeció, entre otras cosas, a la 4ª afirmó que el procesado actuó motivado
circunstancia prevista en el artículo 104 por la remuneración económica que
del Código Penal. A pesar de ello, al habría de entregársele a cambio, que
determinar los cuartos punitivos se dijo ascendía a cinco millones de pesos; y en
que concurría igualmente la causal de relación con la prevista en el numeral 7°,
mayor punibilidad definida en el numeral explicó que la víctima se encontraba en
2° del artículo 58 del mismo Estatuto. estado de indefensión.
Según la resolución de acusación, se Si se comparan el contenido y alcance de

reprochó al procesado la comisión del la causal de agravación establecida en el
delito de homicidio, agravado por los numeral 4º del artículo 104 de la Ley
numerales 4º y 7º del artículo 104 del 599 del 2000 para el homicidio, con la
Código Penal, en concurso material, circunstancia de mayor punibilidad
heterogéneo y simultáneo con los dispuesta en el numeral 2º del artículo
punibles de lesiones personales y 58 ibídem, razonablemente se infiere que
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ambas se estructuran a partir de una En el caso concreto, se tendrá en cuenta

misma circunstancia fáctica. en primer lugar que estamos ante un
concurso heterogéneo de conductas
Esa doble imputación contraría el amplio, punibles, de conformidad a lo normado
sempiterno, general y ecuménico en el artículo 31 del Código Penal, razón
principio conocido como non bis in ídem, por la que el Despacho tendría en cuenta
en su modalidad o especie de la pena más grave, en este caso el
imposibilidad de doble o múltiple HOMICIDIO AGRAVADO, que consagra
valoración, y más cercanamente, el una pena que oscila entre VEINTICINCO
artículo 29 de la Constitución Política y (25) Y CUARENTA (40) AÑOS DE
uno de sus desarrollos, el artículo 58 de PRISIÓN, y como quiera que en el
la ley 599 del 2000, de acuerdo con el presente caso concurren únicamente
cual las circunstancias de mayor circunstancias de agravación, como
punibilidad allí regladas permiten el quiera que el procesado ejecutó la
aumento de la pena, pero siempre que conducta punible mediante precio,
no hayan sido previstas de otra manera recompensa o promesa remuneratoria
(Num. 2 del artículo 58 ibídem), y no
Y como, repítese, el mismo motivo ha obran circunstancias de atenuación,
sido erigido como causal específica de como quiera que en su contra obran
agravación de la pena, no podía ser Antecedentes Penales, por tanto el
atendido a título genérico para el caso Despacho deberá moverse dentro del
concreto. cuarto máximo, que oscila entre Treinta
y Seis (36) años y Veinticinco (25) Días y
Obsérvese más. Cuarenta (40) Años de Prisión…
El No. 2º del artículo 58 del Código Lo anterior evidencia, además, que al

Penal, dispone: momento de estimar los cuartos de
movilidad punitiva, el A quo partió del
Son circunstancias de mayor punibilidad. último, atendiendo la circunstancia
genérica de agravación ya mencionada,
[…] que, como se dijo, había estimado antes,
a título de agravante específica del
Ejecutar la conducta punible por motivo numeral 4º del artículo 104 del Código
abyecto, fútil o mediante precio, Penal.
recompensa o promesa remuneratoria.
Como debía dosificar la pena dentro del
El No. 4º del artículo 104 del mismo cuarto mínimo, y lo hizo dentro del
Estatuto, incrementa la pena para el máximo basado en el yerro señalado, el
homicidio, de 25 a 40 años, cuando se incremento punitivo indebido es más que
comete: notorio.
Por precio, promesa remuneratoria, De conformidad con lo expuesto, es

ánimo de lucro o por otro motivo abyecto obvio que se hace necesario casar
o fútil. parcialmente para marginar la
circunstancia genérica de mayor
Como se ve, no es viable repetir el punibilidad considerada por los jueces al
mismo factor para aumentar la pena dosificar la sanción impuesta al
concretamente frente al homicidio y, incriminado y por esa vía resarcir las
luego, genéricamente para el mismo garantías judiciales vulneradas al
delito. La prohibición Constitucional y procesado en la determinación judicial de
legal es expresa y nítida. la pena, particularmente las de legalidad
y prohibición de doble valoración.
Al realizar el ejercicio de dosificación
punitiva, el juzgador razonó de la Teniendo en cuenta que el delito de
siguiente manera: mayor entidad delictiva dentro del
concurso imputado al procesado es el
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homicidio agravado, los cuartos punitivos autoridad competente, habiendo

de movilidad se determinarán a partir de quedado demostrado que el (sic) colocó
los extremos punitivos fijados en el a sus víctimas en estado de indefensión,
artículo 104 del Código Penal para este como quiera que las atacó por la
punible, así: Primer cuarto: 25 años, a espalda, sin que hubieran tenido la
28 años y 7 meses; segundo cuarto: 28 oportunidad de defenderse y sin que
años, 7 meses y un día, a 32 años y 6 además se hubieran percatado siquiera
meses; tercer cuarto: 32 años, 6 meses de su presencia, por lo anterior de 38
y 1 día, a 36 años y 3 meses; cuarto años…,
cuarto: 36 años, 3 meses y 1 día, a 40
años. Es decir, se aproximó al extremo último
del cuarto máximo, lo que indica que si
Como el acusador no imputó 40 años es el 100%, los 38 años de los
circunstancias de agravación genéricas, que partió el sentenciador son iguales al
se deberá partir del cuarto mínimo de 95% de aquél. Aplicando estos índices
movilidad, es decir, de aquel que oscila al cuarto mínimo tenemos que si 28 años
entre 25 y 28 años y 7 meses. y 9 meses son el 100%, el 95% es
igual a 27 años y 3 meses, límite del que
De conformidad con el artículo 61 se partirá para dosificar la pena de
ibídem, prisión.
Establecido el cuarto o cuartos dentro del Ahora, corresponde establecer qué

que deberá determinarse la pena, el porcentaje aplicó el A quo para estimar
sentenciador la impondrá ponderando los los incrementos por el concurso delictivo.
siguientes aspectos: La mayor o menor La operación matemática indica que los
gravedad de la conducta, el daño real o ocho meses sumados por cada una de
potencial creado, la naturaleza de las las infracciones son equivalentes al 21%
causales que agraven o atenúen la del extremo máximo.
punibilidad, la intensidad del dolo, la
preterintención o la culpa concurrentes, Entonces, si se aplica el 21% a los 27
la necesidad de la pena y la función que años y 3 meses -quantum corregido
ella ha de cumplir en el caso concreto. luego de apartar la doble valoración- el
resultado matemático es de 5 meses y 8
El sentenciador ponderó que días que será el índice por el que se
incrementará la pena de prisión teniendo
Teniendo en cuenta la gravedad de la en cuenta cada una de las infracciones
conducta, en este caso haber causado la objeto del concurso. La operación
muerte de una persona, lesionar a otra, matemática arroja un resultado de 28
y portar armas de fuego sin permiso de años, 1 mes y 8 días de pena de prisión.
MAGISTRADO PONENTE: CIUDAD:

DR. ALVARO ORLANDO PEREZ PINZON Cartagena
Sentencia Casación PROCESADO:

VANEGAS BELLO, YEREMY
FECHA:
05/07/2007 DELITOS:
Lesiones personales, Homicidio agravado,
DECISION: Fabric. y tráf. De armas fuego de def.persona
Casa parcialmente de oficio, reajusta pena
PROCESO:
PROCEDENCIA: 26315
Triunal Superior del Distrito Judicial
Aclaración de voto
DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ
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INDULTO/ PRECLUSION DE LA Para estos efectos se tramitará la

INVESTIGACION-Ley 782 de 2002: solicitud con arreglo a las normas
Juez competente/ LEY 782 DE 2002- anteriores y, constatados los requisitos,
Beneficios: Autoridad competente/ LEY el Ministerio de Justicia y del Derecho la
DE JUSTICIA Y PAZ-Beneficios: remitirá al Tribunal o ante la Dirección de
Autoridad competente Fiscalías ante la cual curse el proceso,
quienes emitirán de plano la providencia
1. Con arreglo a lo estipulado por el que la decida, en los términos legales y
artículo 23 de la ley 782 de 2002, que observando el principio de celeridad.
modificó el canon 57 de la ley 418 de
1997, prorrogada por la ley 548 de 1999, Si la persona está en prisión, deberán
el beneficio de indulto será solicitado dar trámite preferencial de las peticiones
directamente por el interesado o a través de beneficios jurídicos y en la
de su apoderado, mediante escrito providencia que concedan la preclusión
dirigido al Ministerio de Justicia y del de la instrucción o el cese de
Derecho indicando el despacho judicial procedimiento, revocar el auto de
que tramita el expediente, si ello fuera detención del beneficiario, cancelar las
de conocimiento del interesado, quien de órdenes de captura en su contra y
inmediato dará traslado de la petición al ordenar oficiar a los organismos
Ministerio para los fines señalados, competentes.
anexando copia de las piezas procesales
pertinentes. Preceptos cuyo contenido y alcance la
Corte determinó en las decisiones del 28
La postulación debe contener, además, la de septiembre de 2006 y 23 de mayo de
manifestación expresa y directa de la 2007, radicados números 25830 y
voluntad de reincorporación a la vida 27213, de la siguiente manera:
civil, la cual se entenderá prestada bajo
la gravedad del juramento. En primer lugar, precisó, que los asuntos
relacionados con la aplicación de los
El Ministerio de Justicia y del Derecho beneficios consagrados en la ley 782 de
estudiará las solicitudes individuales de 2002, le corresponde, según el estado
personas que aparezcan en las actas del proceso, resolverlos a los fiscales
elaboradas por el Ministerio del Interior. competentes y a los Tribunales
Superiores de Distrito Judicial, y los
2. El artículo 24 ibídem, que modificó el procesos impulsados por conductas
artículo 60 de la ley 418 de 1997, punibles que no pueden ser beneficiadas
establece que también se podrá con los dispositivos de la ley 782 de
conceder, de conformidad con el estado 2002 y que implican la imposición de una
del proceso penal, la cesación de pena, de conformidad con las previsiones
procedimiento, la preclusión de la hechas por el artículo 10 de la ley 975 de
instrucción o la resolución inhibitoria, a 2005, "Podrán acceder a los beneficios
quienes confiesen y hayan sido o fueren que establece la presente ley los
denunciados o procesados por hechos miembros de un grupo armado
constitutivos de los delitos a que se organizado al margen de la ley que
refiere este título y aun no hubiesen sido hayan sido o puedan ser imputados,
condenados mediante sentencia acusados o condenados como autores o
ejecutoriada. partícipes de hechos delictivos cometidos
durante y con ocasión de la pertenencia
a esos grupos, cuando no puedan ser
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beneficiarios de algunos de los fase inicial o administrativa, los

mecanismos establecidos en la ley 782 funcionarios judiciales encargados de
de 2002, siempre que se encuentren en resolver no están autorizados para
el listado que el Gobierno Nacional decidir de fondo si procede o no el
remita a la Fiscalía General de la Nación beneficio invocado.
y reúnan, las demás condiciones
previstas en dicha ley"; a los Tribunales Como en este caso la petición de
de Justicia y Paz. cesación de procedimiento no ha
cumplido el trámite ante el Ministerio del
En ese orden, los beneficios de indulto, Interior y de Justicia, la Sala Penal del
resolución inhibitorio, preclusión de la Tribunal Superior de Riohacha carecía de
investigación y cesación de competencia para decidirla de fondo,
procedimiento establecidos por la ley 782 circunstancia que a su vez impide a esta
de 2002, según el estado del proceso, Sala de la Corte resolver la impugnación
sólo procederán por delitos políticos y interpuesta.
por concierto para delinquir simple,
utilización ilegal de uniformes e insignias, En este sentido la Sala decidió un caso
instigación a delinquir simple, similar el 23 de mayo de 2007, en el
fabricación, tráfico y porte de armas y radicado No. 27213, aduciendo:
municiones.
"Se recuerda que……, a quienes se
La competencia para decidir sobre estos endilga el delito de concierto para
beneficios está radicada en cabeza de los delinquir agravado, que sanciona el
fiscales delegados según su especialidad, inciso segundo del artículo 340 del
o en los Tribunales Superiores de Distrito Código Penal (Ley 599 de 2000) con
Judicial, por medio de un trámite que prisión de 6 a 12 años, no propiciaron el
implica una fase administrativa y otra procedimiento especial que contempla el
judicial, la primera, a cargo del Ministerio artículo 24 de la ley 782 de 2002,
del Interior y de Justicia, y la segunda, trámite imprescindible para que quien
de los aludidos funcionarios judiciales, pretende cesación de procedimiento, con
sin que ninguna de ellas pueda ser independencia de que el beneficio pueda
omitida. o no concederse, en atención a la
naturaleza de la conducta punible.
Significa lo anterior, que la decisión
acerca de la procedencia o no de los "Por ello, la Sala del Tribunal Superior de
beneficios por parte de los Tribunales o la Valledupar no debió tramitar como lo
Fiscalía, según el caso, sólo procede hizo la solicitud de cesación de
después de cumplido el proceso de procedimiento elevada por la defensa; y
desmovilización y sometimiento a la en tales condiciones, no se habilita la
justicia, una vez el Ministerio del Interior competencia de la Sala de Casación
y de Justicia haya emitido concepto Penal para conocer el fondo del asunto
favorable remitiendo la documentación en segunda instancia."
respectiva. Si no se ha cumplido esta
MAGISTRADO PONENTE: Tribunal Superior del Distrito Judicial

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA CIUDAD:
Riohacha
Auto Segunda Instancia
PROCESADO:
FECHA: MEZA PAEZ, JORGE ELIUD Y OTROS
05/07/2007
DELITOS:
DECISION: Tráfico de municiones, Concierto para
Abstenerse de emitir pronunciamiento de delinquir, Fabricación, trafic. y port. de
fondo armas de F.M.
PROCEDENCIA: PROCESO:
10
27467
ACCION DE REVISION-Cambio de torno al asunto, que "la vulneración al

jurisprudencia/ FRAUDE PROCESAL- interés jurídico protegido por la norma se
Término de prescripción/ DELITOS DE prolonga a través del proceso durante el
EJECUCION PERMANENTE-Resolución tiempo en que la maniobra engañosa
de acusación: Límite cronológico máximo siga produciendo sus efectos sobre el
de la imputación/ DELITOS DE empleado oficial".
EJECUCION PERMANENTE-Término
prescriptivo "Siendo claro que la lesión al interés
jurídico protegido cesa con la ejecutoria
1. Los presupuestos sustanciales, se de la providencia fraudulentamente
encuentran acreditados tanto en el obtenida, se explica que también la Sala
artículo 75.2 como en la causal invocada: haya precisado en concordancia con lo
"cuando mediante pronunciamiento anterior: "De ahí para los fines de la
judicial, la Corte haya cambiando prescripción de la acción penal el término
favorablemente el criterio jurídico que sólo debe contarse a partir del último
sirvió para sustentar la sentencia acto de inducción en error, o sea desde
condenatoria". En consecuencia, son cuando la ilícita conducta ha dejado de
cuatro: i) que la acción se dirija contra producir sus consecuencias y cese la
una sentencia condenatoria ejecutoriada, lesión que por este medio se venía
ii) que el fallo sea proferido por un ocasionando a la administración de
Tribunal de Distrito Judicial, iii) que la justicia". Sentencias de octubre 30 de
Sala Penal de la Corte, en decisión 1996; octubre 4 de 2000 radicado
posterior, haya variado su concepción 11210. (Subrayado fuera de texto)
normativa en relación con la aplicada por
las instancias y iv) que el nuevo criterio 3. La Sala en punto al delito de ejecución
jurídico expresado por la Sala sea permanente, sentó las bases
favorable. hermenéuticas, en auto del 22 de mayo
de 2000 dentro del radicado 13.557 y, en
2.El hecho de que el funcionario oficial idéntico sentido, en sentencia del 20 de
víctima del error inducido cumpla junio de 2005 al reconocer la
determinados actos en desarrollo del prescripción de la acción en delitos
procedimiento a que está sujeto previos contra el régimen constitucional;
al procedimiento finalísticamente afirmándose allí que "cuando se convoca
perseguido por el inductor, sólo significa a juicio al procesado su conducta
que el error está surtiendo su dañoso posterior no podrá ser objeto de análisis
efecto, que se completa con la emisión ni de reproche en el mismo proceso sino,
del antedicho pronunciamiento, acaso, en otro diferente… en
conformativo del resultado de la acción. consecuencia, como con la ejecutoria de
Tal es la expresión del delito de fraude la resolución se hace, por así decirlo, un
procesal, como tipo de conducta corte de cuentas en el delito permanente
permanente, por cuya característica que permite valorar el comportamiento
prolonga el tiempo de la acción hasta la ilícito que el procesado realizó por lo
producción del resultado. menos hasta el cierre de investigación,
se debe aceptar como cierto, aunque en
"Por eso ha dicho esta Sala, reiterando veces sea a penas una ficción, que allí
su conocido criterio jurisprudencial en cesó el proceder delictivo y, en
11
consecuencia, i) los actos posteriores conteo del término prescriptivo de la

podrían ser objeto de un proceso acción penal, en armonía con los
distinto; y, ii) a partir de ese momento artículos 83 y 86 de la Ley 599 de 2000;
es viable contabilizar por regla general el por las siguientes razones:
término ordinario de prescripción de la
acción penal como que, en virtud de la i) El atentado contra la administración de
decisión estatal, ha quedado superado justicia no puede ser indefinible en el
ese "último acto" a que se refiere el tiempo o estar supeditado a un eventual
inciso 2º del artículo 84 del Código engaño, el cual precisamente se concretó
Penal". con la puesta en marcha de la acción
antijurídica.
En consecuencia, enfrentadas las dos
tesis, resulta obvio para la Sala, que en ii) Era insólito, en algunos casos, que
el tema de los delitos de ejecución mientras se dictaba sentencia
permanente, se produjo una nueva condenatoria por el delito de fraude
interpretación la cual consiste en no procesal, aún no se tenía claridad sobre
extender la potencialidad del daño hasta el momento consumativo de dicha
el querer finalístico del infractor el que infracción, toda vez que para
confluía en el "último acto"; sino hasta el materializarse se requería esperar la
cierre de investigación y, a partir de la ejecución del último acto . (2)
ejecutoria de la resolución de acusación
se inicia el término de prescripción de la iii) El derecho penal colombiano es de
acción penal, tal y como se viene acto.
decidiendo en variados pronunciamientos
de idéntica temática. iv) La acción penal es prescriptible en
Colombia de acuerdo a los artículos 28
4. La accionante solicita aplicación del constitucional 83 y siguientes del Código
nuevo y favorable criterio jurídico Penal.
expuesto por la Sala para los injustos de
ejecución permanente cuando se declaró v) Viene afirmando la Sala que la
en varios casos de similar trascendencia, resolución de acusación es pilar
que la acción penal se interrumpe, se fundamental del proceso al garantizar la
repite, ya no desde el último acto con unidad temática en sus vertientes
efectos fraudulentos, sino a partir de la fáctica, conceptual y jurídica, con el
ejecutoria de la resolución de acusación. objeto de limitar en el juicio, cualquier
clase de abuso o irregularidad que
La Sala Penal de la Corte, en esta pudiese presentarse de no existir la
oportunidad reitera y unifica su criterio imputación formal; resolución que se
jurídico respeto al tiempo en que debe encuentra inescindiblemente vinculada al
iniciarse el término de prescripción de la cierre de investigación; es por ello que la
acción penal para aquellos delitos de ejecutoria de la resolución de acusación,
conducta permanente, el cual como se marca el sendero cronológico, en los
interpretaba antes, ya no depende del delitos de ejecución permanente, al que
"último acto" sino desde la ejecutoria de la sentencia debe supeditarse en
la resolución de acusación. atención al límite prescriptivo de la
acción penal.
Desde luego que la jurisprudencia(1)
realizó un cambio sustancial y favorable vi) Así mismo, con el cierre de
en la interpretación de aquellos punibles investigación ejecutoriado, para no
de conducta permanente, al establecer consolidar la idea de imprescriptibilidad
un límite en el tiempo para entender que de los punibles de ejecución permanente,
la potestad investigativa en cabeza de la se hace necesario sopesar el acto
Fiscalía fenece con la ejecutoria del antijurídico hasta ese preciso momento;
cierre de investigación y, en aceptando como un hecho cierto que
consecuencia, a partir de la ejecutoria de cesó la conducta contra derecho, en
la resolución de acusación, se inicia el punto al delito de fraude procesal. Luego,
12
entonces, a partir de la resolución de Privados del Guamo (Tolima), a fin de

acusación debidamente ejecutoriada, es remitirle copia del fallo de revisión con el
procedente contabilizar el término objetivo de evitar y prevenir actos
ordinario de prescripción de la acción inadecuados e irregulares al declararse
penal, por tanto, los actos posteriores fundada la acción.
podrán ser objeto de un proceso distinto.
la Fiscalía Cuarenta y Cinco Delegada En este orden de ideas, encuentra la
ante los Jueces Penales del Circuito del Corte que la causal de revisión aducida
Espinal (Tolima) declaró cerrada la está llamada a prosperar, en
investigación el 28 de febrero de 1997(3) consecuencia se declarará fundada, al
: acto procesal mediante el cual cesó haber operado el fenómeno jurídico de
toda actividad investigativa por parte del prescripción; en consecuencia, se
ente Fiscal. La resolución de acusación se ordenará, la extinción de la acción penal
expidió el 20 de marzo de 1998 y quedó por el delito de fraude procesal a favor
debidamente ejecutoriada el 11 de mayo de (.....); para el efecto, la Sala
de 1998. (4) invalidará los fallos proferidos en las
instancias.
Por lo tanto, al 24 de julio de 2003, fecha
en la cual la Sala inadmitió las demandas ________________________________
de casación, operó el fenómeno jurídico ___
de la prescripción de la acción penal, con (1) En el mismo sentido: Corte Suprema de
fundamento en la nueva interpretación Justicia radicados: 26694 (09-05-07); 26.854
favorable de la Sala de acuerdo a la (30-05-07).
(2) Tesis plasmadas en los radicados: 11210
conducta de ejecución permanente.
(4-10-00); 15.508 (06-06-02); 16.411 (14-
06-02); 12.553 (01-08-02); 16.815 (03-
La Sala atenderá la solicitud del 09-02); 14.144 (07-11-02); 22.150 (18-05-
Ministerio Público de oficiar al 05);
Registrador de Instrumentos Públicos y (3) Folio 425, cuaderno original número 6 A.
(4) Folio 158, c. o. 7.

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ Bogota D.C.
Acción de Revisión CONDENADO:

BOCANEGRA OSPINA, CARMEN ALICIA
FECHA:
05/07/2007 DELITOS
Fraude procesal, Falsedad material empl. of.
DECISION: en doc. Publico.
Declara fundada la causal, invalida
sentencias, declara prescripción, cesa todo PROCESO:
23929
PROCEDENCIA:
Tribunal Superior de Distrito Judicial
ACCION DE REVISION-Legitimidad encuentren reconocidos dentro de la

actuación penal. No obstante, tal
De conformidad con el artículo 221 del normativa no descarta que la demanda
Código de Procedimiento Penal, la acción que pretende derrumbar la inmutabilidad
de revisión podrá ser promovida por y firmeza del fallo debe presentarse a
cualquiera de los sujetos procesales que través de un profesional del derecho,
tengan interés jurídico y que se toda vez que la misma debe contener y
13
respetar las exigencias técnicas que intervino en el trámite ordinario, o de un

establece el artículo 222 del mismo defensor distinto, pues se trata de una
estatuto, lo que requiere de especiales actividad posterior a la culminación del
conocimientos jurídicos. proceso, que comprende la elaboración
del libelo según precisos requisitos
Por ello, de acuerdo con lo preceptuado formales, la invocación de concretas
en el artículo 127, ibidem, el procesado causales legales, el correcto
sólo podrá ejercer su propia defensa sin señalamiento de los fundamentos
necesidad de apoderado, cuando ostente jurídicos y fácticos, la relación de las
la calidad de abogado titulado y pruebas que se aportan para demostrar
estuviere autorizado legalmente para los hechos básicos de la petición, y una
ejercer la profesión, conocimiento adecuada sustentación compatible con la
jurídico que le permite afrontar acciones naturaleza de la causal que se invoca,
como la que aquí se intenta. todo lo cual es, evidentemente, materia
de especiales conocimientos jurídicos.
Así, entonces, como el condenado (....)
no ostenta la calidad de abogado, no "Por manera que si en el sentenciado
puede ejercer dicha titularidad, la que concurre la calidad de profesional del
está facultado para adelantar pero con la derecho, bien puede actuar como
representación de un defensor, quien demandante en revisión bajo la condición
podrá presentar la respectiva demanda, de que se identifique como tal,
previo el otorgamiento de poder para tal legitimidad que no resulta acreditada en
efecto. el evento contrario, dado que la
presentación de la demanda está
El condenado dice tener facultad para reservada por la ley procesal a un
ejercer en causa propia y ser abogado abogado titulado como acto de
"por excepción" para lo cual cita el postulación, precisamente por el carácter
decreto 196 de 1971. Pero si bien es eminentemente técnico y rogado que el
cierto, dicho decreto sólo tiene algunas instrumento ostenta"(1).
excepciones para litigar en causa propia
sin ser abogado inscrito en los casos En efecto, en criterio que se mantiene
señalados en el art. 28 ibidem, dentro de vigente, sobre la representación judicial
los cuales no está consagrado el trámite calificada ha expuesto la Sala que:
que demanda la acción de revisión,
también lo es, que de manera reiterada "Obedece esta limitante, a que la acción
la Sala se ha pronunciado al respecto, de revisión corresponde a una actividad
así: posterior a la culminación del proceso,
que comprende a una actividad posterior
a la culminación del proceso, que
"Ha dejado sentado la jurisprudencia de comprende la elaboración de libelo según
esta Corte que el sentenciado tiene precisos requisitos formales, la
legitimidad para promover la acción de invocación de concretas causales legales,
revisión contra un fallo adverso a sus el correcto señalamiento de los
intereses, pues el hecho de que no fundamentos jurídicos y fácticos, la
aparezca señalado en el artículo 233 del relación de las pruebas que se aportan
Código de procedimiento penal entre sus para demostrar los hechos básicos de la
titulares, en modo alguno significa que petición y una adecuada sustentación
carezca de ella para el ejercicio de tan compatible con la naturaleza de la causal
excepcional instrumento. que se invoca, todo lo cual es,
evidentemente, materia de especiales
"No obstante esto, también ha dejado en conocimientos jurídicos, como igual se
claro que la única limitante prevista por exige en casación (art.209 del Código de
el ordenamiento consiste en que la Procedimiento Penal), pues el hecho de
demanda se presente por un abogado no haberse contemplado expresamente
titulado que tenga poder especial para para la revisión, como sí lo estaba en el
hacerlo, así sea el mismo profesional que Decreto 2700 de 1991 (art.233), no
14
puede entenderse que dicha exigencia que en caso de no contar con dicha
hubiere dejado de regir, ya que a estos calidad, siempre deberá estar asistido
efectos el inciso último del artículo 127 por quien sí la tenga"(2)
del estatuto procesal establece que "En
todo caso si el sindicado fuere abogado ________________________________
titulado y estuviere autorizado ____
legalmente para ejercer la profesión, (1)Radicación 18270, auto del 1° de
podrá de manera expresa aceptar y noviembre de 2001. Ver, entre otros, auto del
ejercer la profesión, podrá de manera 20 de agosto de 2002. Radicados 20443,
20801 y 20714, autos del 11 de marzo y 27
expresa aceptar y ejercer su propia
de mayo de 2003.
defensa sin necesidad de apoderado", (2)Auto del 20 de agosto de 2002 rad. 18807
significando, entonces, contrario sensu,

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA Tribunal Superior Militar
Acción de Revisión CIUDAD:

Bogotá D.C.
FECHA:
05/07/2007 CONDENADO:
LUGO PAREJO, CESAR AUGUSTO
DECISION:
Devolver al condenado escrito del recurso de DELITOS:
revisión Concusión
PROCESO:
27642
HABEAS CORPUS-Prevalencia del libertad cuando se han dejado vencer

proceso penal ordinario términos para presentar acusación o
para iniciar la audiencia de juzgamiento
Los argumentos expuestos por el (art. 317-4 y 5 C.P.P).
apoderado del actor como fundamento
del amparo, relacionados con la mora de Quiere decir lo anterior que en
la judicatura en resolver un recurso de situaciones como las descritas por el
apelación o de adelantar la diligencia de peticionario, que no revelan
audiencia pública destinada a solicitar la desconocimiento de la libertad por
revocatoria de la medida de ilegalidad en la aprehensión o por
aseguramiento, no se adecuan por sí indebida prolongación de la privación de
solos a los motivos que de conformidad ese derecho, a pesar de que puedan
con la ley conducen a declarar generar algún traumatismo en el
procedente el habeas corpus, pues se desarrollo del proceso, la acción
trata de vicisitudes que si bien el propio constitucional de habeas corpus no es el
ordenamiento busca precaver, por mecanismo destinado a que se adopten
diversas circunstancias pueden los correctivos correspondientes y, en
presentarse en el curso de los procesos y consecuencia, resulta improcedente.
que, de todos modos, están llamadas a
solucionarse al interior del mismo, por Esta misma situación se presenta en
ejemplo, a través del otorgamiento de la relación con el argumento según el cual
15
la detención preventiva que afecta al

peticionario es producto de un error de En este punto cabe anotar que si la
interpretación del juez de control de competencia se define asignándola a los
garantías, quien dedujo que los delitos jueces especializados, cesaría cualquier
por los que se procede están gravados discusión en cuanto a la procedencia de
con esa medida cautelar, cuando el la detención preventiva, por ser la
ordenamiento procesal indica otra cosa. medida que expresamente establece la
ley para los asuntos a cargo de esos
Esto si se da en considerar, de una parte, funcionarios.
que contando con un mecanismo al
interior del proceso la defensa desistió Y, en el evento de que se señale la
del mismo y, por otra, que de por medio competencia en el juez 32 Penal del
se encuentra el trámite para la definición Circuito, la discusión sobre la
de competencia a cargo de un procedencia de la detención preventiva
Magistrado del Tribunal Superior de debe formularse ante el juez de control
Bogotá, a donde se remitió el asunto de garantías.
porque el juez de conocimiento considera
que corresponde a los jueces penales del Lo anterior implica que el carácter
circuito especializados, situación que se excepcional de la acción de habeas
corroboró a través de la inspección corpus, impiden su procedencia en el
judicial ordenada en esta instancia. presente asunto ya que el actor cuenta
con otros mecanismos no menos idóneos
Admitir una posibilidad contraria, al interior del respectivo proceso, al
implicaría reconocer que el ordenamiento punto que podría alcanzar el objeto de su
tiene prevista la posibilidad para los pretensión a través de la audiencia de
sujetos procesales de sustraerse al revocación o modificación de la medida
carácter vinculante de las decisiones de aseguramiento, la cual puede solicitar
emanadas del juez natural y optar por un en cualquier momento de conformidad
procedimiento paralelo ante un con el artículo 318 del Código de
funcionario judicial distinto, pese a Procedimiento Penal, en la que,
contar con eficaces instrumentos de necesario es advertirlo, no resulta
protección al interior del respectivo indispensable la presencia de la fiscalía.
proceso.

DR. MAURO SOLARTE PORTILLA Bogotá D.C.
Habeas Corpus PROCESADO:

CAMARGO TORRES, MANUEL JAIRO
FECHA:
09/07/2007 DELITOS:
Concierto para delinquir, Falsedad material
DECISION: en documento público
Niega el amparo de Habeas Corpus
PROCESO:
PROCEDENCIA: 27855
Tribunal Superior del Distrito Judicial
16
PRECLUSION DE LA Si la persona se encuentra privada de la

INVESTIGACION-Ley 782 de 2002: libertad, las citadas autoridades deberán
Juez competente/ LEY 782 DE 2002- dar trámite preferencial a las solicitudes
Beneficios: Autoridad competente/ LEY de beneficios jurídicos, y en la
DE JUSTICIA Y PAZ-Beneficios: providencia en la cual se conceda la
Autoridad competente/ LEY DE petición de preclusión de la instrucción o
JUSTICIA Y PAZ-Inaplicable a delitos la cesación de procedimiento, deberá
políticos/ DELITO POLITICO-Difiere revocarse el auto de detención del
con el delito de concierto para delinquir: beneficiario, cancelarse las órdenes de
Fundamentación desde la teoría del captura en su contra y ordenar oficiar a
delito/ VICTIMAS/ PROCESO PENAL- los organismos competentes.
Derechos de las víctimas/ CONCIERTO
PARA DELINQUIR-Ejecutado por La Sala Penal del Tribunal respectivo
grupos paramilitares no constituye delito deberá resolver dentro de los tres (3)
de sedición/ PRECLUSION DE LA meses siguientes, contados a partir del
INVESTIGACION-Ley 975 de 2005: día siguiente al recibo del expediente.
Juez competente/ LEY DE JUSTICIA Y Este término es improrrogable.
PAZ-Preclusión de la investigación: Juez
competente/ LEY DE JUSTICIA Y PAZ- Como se puede advertir, la disposición
Sedición que otorga competencia a los Tribunales
Superiores de Distrito Judicial para
1. Ley 782 de 2002, que "prorroga la resolver las solicitudes de cesación de
vigencia de la Ley 418 de 1997, procedimiento, no establece la
prorrogada y modificada por la Ley 548 posibilidad de que los pronunciamientos
de 1999", dispone en su artículo 24 que que con tal motivo se originen tengan
el artículo 60 de la Ley 418 de 1997, a la algún recurso.
vez prolongada en su existencia por la
Ley 548 de 1999, quedará así: Sin embargo, la decisión de conceder o
no la cesación de procedimiento (o
Artículo 60. Se podrán conceder también, preclusión de la investigación), de
según proceda, de acuerdo con el estado acuerdo a las reglas generales que
del respectivo proceso penal, la cesación aparecen consagradas en las leyes
de procedimiento, la resolución de procesales, es de naturaleza
preclusión de la instrucción o la interlocutoria. Contra tal clase de
resolución inhibitoria, a quienes providencias procede tanto el recurso de
confiesen y hayan sido o fueren reposición como el de apelación . Pero
denunciados o procesados por hechos así mismo, el artículo 31 Superior señala
constitutivos de los delitos a que se que "Toda sentencia judicial podrá ser
refiere este título y no hayan sido aún apelada o consultada, salvo las
condenados mediante sentencia excepciones que consagre la ley",
ejecutoriada. salvedad que no existe en el presente
asunto.
Para estos efectos, se tramitará la
solicitud de acuerdo con los artículos Igualmente, la legislación procesal
anteriores y, una vez verificados los tradicionalmente ha establecido que a la
requisitos, el Ministerio de Justicia y del Sala de Casación Penal de la Corte
Derecho remitirá la solicitud al Tribunal Suprema de Justicia corresponde "… los
correspondiente, o a la Dirección de recursos de apelación… en los procesos
Fiscalía ante la cual se adelante el que conocen en primera instancia los
trámite, quienes deberán emitir de tribunales superiores de distrito" (Ley
plano, la providencia que decida la 600 de 2000, artículo 75-3); y la nueva
respectiva solicitud, en los términos codificación que introduce un sistema de
legales y observando el principio de clara estirpe acusatoria, también señala
celeridad. que esta Corporación tiene competencia
para resolver "los recursos de apelación
17
contra los autos y sentencias que cual las leyes 782 de 2002 y/o 975 de
profieran en primera instancia los 2005, prevén instrumentos judiciales
tribunales superiores" (Ley 906 de 2004, específicos tendientes a reconocer
artículo 32-3). beneficios jurídicos relacionados con esas
situaciones. Se trata de mecanismos
Adicionalmente, y por vía analógica, para excepcionales, propios de modelos de
los asuntos de justicia de transición justicia de transición que reconocen "una
regulados por medio de la Ley 975 de tensión entre el objetivo social de lograr
2005, se prevé en el artículo 26 que "la un tránsito efectivo hacia la paz o la
apelación procede contra los autos que democracia, y los derechos de las
resuelvan asuntos de fondo". víctimas a que las violaciones de
derechos sean investigadas, enjuiciadas
En fin, y a modo de conclusión, la Sala y castigadas por el Estado, y a que se
entiende, con el Tribunal Constitucional, logre una efectiva reparación" .
que
"Por esas razones, tales disposiciones no
el principio de la doble instancia pueden analizarse mediante una
constituye "una piedra angular dentro del hermenéutica convencional, sino con
Estado de derecho", como quiera que principios políticos normativizados en la
garantiza, en forma plena y eficaz, el Constitución y en los tratados
derecho fundamental de defensa al internacionales, que ponen de manifiesto
permitir que "el superior jerárquico del
funcionario encargado de tomar una "una nueva noción de justicia en el
decisión en primera instancia, pueda contexto de la comunidad internacional,
libremente estudiar y evaluar las que atiende a la necesidad de alcanzar la
argumentaciones expuestas y llegar, por efectividad del derecho a la paz en
tanto, al convencimiento de que la aquellas sociedades en situación de
determinación adoptada se fundamentó conflicto, pero que a la vez pretende
en suficientes bases fácticas y legales o responder, aún en estas circunstancias,
que, por el contrario, desconoció al imperativo de enjuiciar y reparar las
pruebas, hechos o consideraciones graves violaciones a los derechos
jurídicas que ameritaban un humanos y del derecho internacional
razonamiento y un juicio diferente", humanitario y lograr el esclarecimiento
de la verdad al respecto, nuevo concepto
elementos de juicio que imponen de justicia que opera dentro del tránsito
considerar que contra el auto que decide de un periodo de violencia a otro de
la solicitud de cesación de procedimiento consolidación de la paz y de vigencia del
en los términos de la Ley 782 de 2002, Estado de Derecho, o de autoritarismo a
procede el recurso de apelación, otro de respeto al pluralismo
surgiendo así innegable la competencia democrático" .
de esta Corporación para resolver la
impugnación que de manera subsidiaria "O como en reiteradas oportunidades ha
ha promovido la defensora en el presente tenido ocasión de decirlo la Sala, con
asunto. ocasión de la interpretación de la Ley
975 de 2005,
2. La Sala ha indicado que las leyes 782
de 2002 y 975 de 2005 regulan distintas "el valor justicia y los principios de
posibilidades relacionadas con los igualdad y proporcionalidad, en orden a
procesos de negociación o de juzgar la constitucionalidad de una
desmovilización dirigidos a lograr la norma (y otros principios y otras normas
reincorporación de grupos al margen de se dirá ahora), no pueden estudiarse tal
la ley. como si se tratara de una ley ordinaria,
sino tomando en cuenta las
"Los procesos de paz, sea de diálogo o singularidades de la que ahora se
de desmovilización, incluyen formas de analiza, expedida con la finalidad de
reincorporación a la vida civil, para lo resolver la tensión que en este caso
18
surge entre los conceptos de paz y siempre, en la asignación de una pena

justicia, que son también fundamentos que simbólicamente busca la realización
del Estado, y de los compromisos de esos principios y la transición hacia
internacionales adquiridos por Colombia. una paz consensuada. No por otra razón
al definirse el ámbito de la ley,
"Por lo mismo, la vinculación entre interpretación y aplicación normativa, en
política y derecho alcanza un nivel mayor el aparte inicial del artículo 2° se dijo lo
al que de ordinario se presenta en la siguiente:
legislación común, en la cual, por
ejemplo, la proporcionalidad de la "La presente ley regula lo concerniente a
respuesta estatal y la simetría con la la investigación, procesamiento, sanción
agresión a bienes jurídicos, responde a la y beneficios judiciales de las personas
gravedad del injusto y grado de vinculadas a grupos armados
culpabilidad, mientras que, tratándose de organizados al margen de la ley, como
una ley especial, como aquí sucede, se autores o partícipes de hechos delictivos
sujetan a otros valores, según se indicó" cometidos durante y con ocasión de la
. pertenencia a esos grupos, que hubieren
decidido desmovilizarse y contribuir
"Desde ese margen se puede establecer decisivamente a la reconciliación
que los procesos de negociación o de nacional."
desmovilización dirigidos a lograr la
reincorporación de grupos al margen de "Una segunda conclusión que se deriva
la ley, y a los cuales se refieren las leyes de la filosofía de la Ley 975 de 2005, es
782 de 2002 y 975 de 2005, regulan la de que la amnistía, el indulto y otros
distintas posibilidades relacionadas con beneficios establecidos en la Ley 782 de
esas temáticas, dependiendo de los 2002, se rigen por lo dispuesto en esta
objetivos que con ellas se buscan. Así última legislación, como lo reafirma el
por ejemplo, la Ley 975 de 2005, aparte final del artículo 2° de la ley
primeramente mencionada en los
"no contiene la Ley 975 de 2005 una siguientes términos:
disposición que exonere al delincuente
del cumplimiento de la sanción penal. Si "La reinserción a la vida civil de las
bien es verdad que se le hace objeto de personas que puedan ser favorecidas con
un tratamiento jurídico penal menos amnistía, indulto o cualquier otro
riguroso que el existente en el Código beneficio establecido en la Ley 782 de
Penal -si se cumplen por el infractor unos 2002, se regirá por lo dispuesto en dicha
requisitos determinados en relación con ley".
las víctimas y por la colaboración con la
administración de justicia-, lo cierto es "Lo anterior, porque la Ley 975 de 2005
que, aún así, no desaparece la pena. regula un proceso específico dentro del
Esta se impone, pero el procesado puede modelo propio de una justicia de
-con estricta sujeción a los requisitos y transición que debe concluir
condiciones que el legislador señaló- ordinariamente con una sanción, a
hacerse acreedor a un beneficio que diferencia de lo que ocurre con la 782 de
podría reducirle la privación de la libertad 2002 define procedimientos destinados a
por un tiempo sin que éste desparezca, la realización del indulto (por parte del
beneficio que será objeto de análisis Gobierno), la amnistía, la inhibición de la
detenido posteriormente en esta investigación o la preclusión de la
providencia" . investigación o la cesación de
procedimiento, según sea el caso, con
"Por fuerza de esa argumentación se intervención de las autoridades judiciales
impone una primera conclusión: la Ley (fiscales o jueces).
975 de 2005, de justicia y de paz, define
un proceso sui generis en donde los "La alusión a fiscales y jueces es
derechos a la verdad, justicia y explicable en atención a que la Ley 782
reparación, encuentran efectividad, de 2002 se expidió antes de haberse
19
promulgado el nuevo código de estructuras de poder constituidas por las

procedimiento penal (Ley 906 de 2004), organizaciones paramilitares o de
que como se sabe, entrega a los jueces, autodefensa.
en el marco del principio de reserva
judicial, la posibilidad de decidir acerca Es absolutamente contrario a la
de las causas relacionadas con la Constitución y a los estándares
imposibilidad de iniciar o continuar la internacionales que las víctimas sean
acción penal (artículos 331 y 332 Ley burladas en sus derechos al aceptarse
906 de 2004). que las bandas de grupos paramilitares
actuaron con fines altruistas cuando
"Pero si se tiene en cuenta que hoy en ejecutaron graves acciones lesivas a los
día coexisten en todo el país diferentes bienes jurídicos penales más
sistemas procesales, no se ve ninguna importantes.
razón para que los Fiscales, a quienes les
fue atribuida la competencia para decidir Se concluye, entonces, que a pesar de la
sobre la improseguibilidad de la acción vigencia temporal y la posibilidad de
penal (preclusión de la investigación) o invocación favorable del artículo 71 de la
para no iniciarla (inhibición), no puedan Ley 975 de 2005, no es viable su
pronunciarse al respecto . Además, la aplicación porque: 1). La Constitución
declaratoria de inexequibilidad del establece criterios básicos sobre lo que
artículo 78 de la Ley 906 de 2004 , se debe entender por delito político; 2).
mediante la cual se priva a los fiscales de Desde la teoría del delito se puede
la posibilidad de archivar las diligencias distinguir y establecer el antagonismo
penales, debe entenderse en el entorno entre los delitos políticos y el concierto
de la interpretación de la Ley 906 de para delinquir; 3). Aceptar que el
2004, que consagra un sistema especial concierto para delinquir es un delito
de reserva judicial y no en el contexto de político lleva al desconocimiento de los
la justicia de transición que busca derechos de las víctimas; y, 4). Al haber
reincorporar a la vida civil a los sido declarado inexequible el precepto,
miembros de los grupos organizados al no puede seguir produciendo efecto
margen de la ley". alguno hacia el futuro en el mundo
jurídico(3) , y cualquier juez puede
" V.4. Conclusiones: aplicar la excepción de
inconstitucionalidad por razones de fondo
A través de la jurisprudencia los jueces para evitar su vigencia temporal antes de
deben cumplir una de sus tareas la declaratoria de inexequibilidad por
esenciales cual es la de tutelar los razones de forma ."
derechos fundamentales inclusive ante el
legislador (1) , pues la práctica judicial ________________________________
está ligada al derecho y a la ley, siendo _____
soporte de su racionalidad aplicar justicia (1) FRANCISCO RUBIO LLORENTE, "La
de cara a un derecho vigente legítimo (2) constitución como fuente de derecho", en La
. forma del poder (Estudios sobre la
Constitución), Madrid, Centro de Estudios
Constitucionales, 1993, p. 97.
Atendiendo los mandatos imperativos (2) JÜRGEN HABERMAS, Facticidad y derecho,
que se irradian desde el principio de Madrid, Editorial Trotta, 2001, p. 311.
legalidad interpretado sin (3) Corte Constitucional, sentencias T-355/07
desconocimiento del apotegma de la y T-356/07. La expresión alude directamente
proporcionalidad, es un error de la a la imposibilidad de predicar hoy efectos del
democracia permitir que fines ilegítimos artículo 70 de la Ley 975 de 2005.
puedan cobrar fuerza a través de una
NOTA DE RELATORIA: Atendiendo la amplia
jurisprudencia equivocada, pues la
extensión de las tesis que corresponden a
norma del concierto para delinquir es la cada uno de los descriptores señalados en
adecuada para responder a las amenazas esta ficha, se optó por insertar en este acápite
y lesiones que en contra de los bienes algunas de las conclusiones plasmadas en la
jurídicos se diseminan desde las misma providencia.
20

DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS Antioquia
Auto Segunda Instancia PROCESADO:

CABALLERO MONTALVO, ORLANDO CESAR
FECHA:
11/07/2007 DELITOS:
Fabricación, trafic. y port. de armas de F.M.,
DECISION: Concierto para delinquir agravado
Confirma la decisión del Tribunal
PROCESO:
PROCEDENCIA: 26945
Aclaraciones de voto
DR. MAURO SOLARTE PORTILLA
DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS
CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE celebrar con ellas, por sí o por

REQUISITOS LEGALES-Ingrediente interpuesta persona, contrato alguno.
subjetivo/ VIOLACION AL REGIMEN
DE INHABILIDADES E De la simple lectura, de la literalidad o
INCOMPATIBILIDADES-Diputados gramaticalidad, resulta que las
imposibilidades contractuales para los
1. Se satisface el ingrediente subjetivo diputados son, como mínimo, las mismas
descrito en el tipo, sobre el "propósito de establecidas para los congresistas. Lo
obtener un provecho ilícito para sí, para que el constituyente dice es que la ley
el contratista o para un tercero" pues, que reglamente el régimen de
como lo tiene decantado la Sala , ese inhabilidades e incompatibilidades de los
ingrediente hace relación a cualquier diputados, tendrá que ser igual o ir más
interés derivado del desconocimiento del allá del régimen creado para los
procedimiento reglado que se ha debido senadores y representantes.
aplicar para la celebración de un
contrato. Con esta interpretación no se infringe
principio penal alguno. Al contrario, se
2. Aún cuando para aquella época no se siguen las palabras de la ley.
había regulado legalmente el régimen de
inhabilidades e incompatibilidades para Y si fuera necesario, si no resultara más
los diputados, la Constitución Política, en que suficiente lo acabado de decir, si
su artículo 299-2, a pesar de que difiere existieran carencias legales, se podría
la regulación a la ley, determina agregar otro argumento secundario: se
expresamente que no puede ser menos trata, sencillamente, de acudir al
estricto que el señalado para los argumento a-fortiori: ante el silencio del
congresistas. legislador sobre la hipótesis dudosa, es
imprescindible integrar leyes para llenar
El artículo 180-2 de la misma normativa, vacíos o lagunas y reconocer la
estatuye que los congresistas no podrán existencia de una solución legal implícita
gestionar a nombre propio o ajeno, del tema con base en una mayor razón.
asuntos ante las entidades públicas, o Dicho de otra forma, se aplica una ley a
21
un caso no previsto porque la ratio legis la firma del convenio y demás gestiones
del sí previsto es evidente en el no atinentes al mismo, de un particular sin
regulado, con mayor razón. ninguna idoneidad para la ejecución de la
obra requerida, en total contraposición a
No hay duda, entonces, de la comisión los mandatos constitucionales y legales.
del ilícito por parte del procesado, al
intervenir en la contratación, con pleno ________________________________
conocimiento de la inhabilidad que ____
cobijaba a los verdaderos contratistas y (1) Cfr. Sentencia de casación No. 18.454,
de la utilización, por parte de estos, para del 15 de abril del 2004.

DR. ALVARO ORLANDO PEREZ PINZON Bogota D.C.
Sentencia Unica Instancia PROCESADO:

TOVAR HERRERA, HUMBERTO
FECHA:
11/07/2007 DELITOS:
Violación al R. de incompa. e inhab.,
DECISION: Celebración de contrato sin requisitos legales
Condena, condena en perjuicios, niega
subrogado, otorga prisión domiciliaria PROCESO:
23543
PROCEDENCIA:
Corte Suprema de Justicia
ACCION DE REVISION-Hecho y prueba surgimiento de hechos nuevos o de

nueva/ ACCION DE REVISION- pruebas no conocidas al tiempo de los
Defectos en la identificación del debates en las instancias ordinarias del
procesado trámite; b) que el acontecer fáctico esté
ligado a la conducta punible materia de
1. En relación con la materia que concita investigación y juzgamiento; y c) que las
la atención de la Corte, el tema ha sido pruebas aducidas sean aptas para
pacífico cuando el demandante ampara el establecer en grado de certeza la
ruego en la causal tercera de revisión, es inocencia del procesado o su
decir, que cuando surjen hechos o inimputabilidad, o de tornar cuando
pruebas nuevas, no conocidos al tiempo menos discutible la verdad declarada en
de los debates, y que de ellas se el fallo, haciendo que no pueda
establezca la inocencia del condenado o probatoriamente mantenerse.
su inimputabilidad; tales dispositivos
deben tener la aptitud para establecer "De manera pues que quien acude a la
los fines contenidos en dicha norma. revisión tiene la carga de proponer el
Sobre esta causal ha dicho la surgimiento de un hecho nuevo o de una
Corporación: prueba con igual significado, pero
adicionalmente, de probar que de haber
"Por ello, la jurisprudencia ha establecido sido conocido y valorado, habría llevado
que el ejercicio de la acción, cuando a los falladores a una decisión totalmente
tiene fundamento en la causal tercera del opuesta a la adoptada."(1)
artículo 220 del estatuto procesal penal,
hoy del 192 del Código del 2004, reúna De igual modo, también la Corte ha
los siguientes presupuestos a) el establecido algunas pautas acerca del
22
contenido material de dicha causal, responsabilidad (o de imputabilidad) que

específicamente acerca del significado de se concretó en la decisión de
lo que debe entenderse por hecho condena"(3)
nuevo:
Dentro del proceso fue escuchado (.....),
"es aquel acaecimiento fáctico vinculado esposo de (....) y testigo presencial de
al delito que fue objeto de la los hechos del proceso objeto de la
investigación procesal, pero que no se revisión, motivo por el que su
conoció en ninguna de las etapas de la declaración no tiene el carácter de
actuación judicial de manera que no prueba nueva, pero sí de un hecho
pudo ser controvertido; no se trata, nuevo, sobre el que esta Sala, precisó
pues, de algo que haya ocurrido después que es:
de la sentencia, pero ni siquiera con
posterioridad al delito que se le imputó al "todo acaecimiento o suceso fáctico
procesado y por el cual se le condenó, vinculado al hecho punible materia de
sino de suceso ligado al hecho punible investigación, del cual no se tuvo
materia de la investigación del que, sin conocimiento en ninguna de las etapas
embargo, no tuvo conocimiento el de la actuación judicial, de manera que
juzgador en el desarrollo del itinerario no pudo ser controvertido".
procesal porque no penetró al
expediente". Ha enfatizado la Sala que:
"Prueba nueva es, en cambio, aquel "en ocasiones también cuentan con el
mecanismo probatorio (documental, anunciado carácter novedoso aquellos
pericial, testimonial) que por cualquier elementos de juicio que si bien forman
causa no se incorporó al proceso, pero parte integral de un medio de prueba
cuyo aporte ex novo tiene tal valor que oportuna y legalmente aportado al
podría modificar sustancialmente el juicio proceso, suministran con posterioridad al
positivo de responsabilidad penal que se fallo informaciones no conocidas y por
concretó en la condena del procesado. tanto, no controvertidas ni valoradas al
Dicha prueba puede versar sobre evento tiempo de los debates con virtud para
hasta entonces desconocido (se demostrar la inocencia o inimputabilidad
demuestra que fue otro el autor del del sentenciado, como ocurre por
delito) o sobre hecho conocido ya en el ejemplo con aquellas ampliaciones de
proceso (muerte de la víctima, cuando la testimonios que sin constituir una
prueba ex novo demuestra que el agente retractación o variación esencial de lo
actuó en legítima defensa), por manera inicialmente expuesto, aportan mayores
que puede haber prueba nueva sobre y contundentes datos capaces de develar
hecho nuevo o respecto de variantes la injusticia de las decisiones de fondo
sustanciales de un hecho procesalmente adoptadas en el proceso cuya revisión se
conocido que conduzca a la inocencia o solicita."(4)
irresponsabilidad del procesado"(2) .
2. Para la Sala, con base en las pruebas
Y más recientemente la Corte ha practicadas dentro del trámite de la
reiterado que por prueba nueva se revisión, la nueva información entregada
entiende: por quien había declarado en el curso del
proceso, todas ellas valoradas en
"todo mecanismo probatorio conjunto con los demás medios
(documental, pericial o testimonial) no probatorios obrantes en la actuación, se
incorporado al proceso, que da cuenta de acredita sin el menor riesgo de histación
un evento desconocido (se demuestra la ajenidad del sentenciado "(...)"
por ejemplo que fue otro el autor del respecto del homicidio de (...).
hecho), o de una variante sustancial de
un hecho conocido en las instancias, Estos elementos demostrativos que
cuyo aporte ex novo tiene la virtualidad aparecen ex novo se ofrecen dignos de
de derruir el juicio positivo de credibilidad, toda vez que no se advierte
23
interés alguno en quienes los suministran Seccional declaró persona ausente a

en faltar a la verdad, más aún cuando "(....)" sin previa y legalmente haber
entregan datos pormenorizados de los procedido a su individualización. Valga
autores del suceso investigado. precisar que las pruebas practicadas o
aducidas en forma legal a la actuación
Se impone necesariamente la situación conservarán plena validez.
de inocencia de "(...)", quien ninguna
participación tuvo en la realización de los En desarrollo de lo anterior, se dispondrá
hechos de los cuales ya se ha ocupado la que las diligencias regresen al Juzgado
Corporación, motivo por el que 52 Penal Circuito de Bogotá para que,
prosperará la causal tercera de revisión previamente a las desanotaciones que
invocada por el demandante, con lo cual corresponda, a su vez las remita a una
se dejará sin efectos los fallos de primera Fiscalía Seccional con sede en el mismo
y segunda instancia, tal como así lo circuito, distinta de la que intervino en la
dispone el artículo 227 de la Ley 600 de etapa instructiva, con el fin de que se
2000, compartiendo además el concepto adopten las decisiones pertinentes en
del Procurador Segundo Delegado para la cuanto a la situación del ciudadano
Investigación y el Juzgamiento, "(....)" y a los fines mismos de la
únicamente en relación con "(.....)". investigación previstos en el artículo 331
del estatuto procesal penal.
Por último, cabe señalar que en el
presente asunto puesto a consideración En el evento que en la actuación se dicte
de la Corte, no se trató de un caso de acusación, el trámite del juicio debe
real homonimia pues la conclusión es corresponder a un juzgado diferente al
que la jurisdicción en sus instancias que dictó el fallo de condena.
emitió no solo fallo de condena a una
persona distinta a la autora de los ________________________________
hechos, sino identificado con nombre __
diferente. (1) Auto de 5 de febrero de 2005.
(2) Providencia del 18 de febrero de 1998.
Consecuencialmente y acorde a lo Rad 9901. También en decisiones del 1º de
diciembre 1º de 1983. Rad. 1983. y 22 de
dispuesto por el numeral 2 del Artículo
abril de 1997. Rad. 12460., entre otras.
227 ib., se dispondrá la restauración del (3) Providencia del 9 de febrero de 2005. Rad.
proceso a partir, inclusive, de la 23018
resolución de fecha 12 de agosto de (4) Providencia del 20 de junio de 2005. Rad.
1997, por cuyo medio la Fiscalía 22402.
24

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA Tribunal Superior del Distrito Judicial

Bogota D.C.
FECHA:
URREA URREA, AGUSTIN
DECISION:
Declara fundada causal, declara nulidad de DELITOS:
sentencias, regresa proceso, ordena Homicidio
PROCESO:
20817
ACCION DE REVISION- la joven nació el 24 de octubre de 1986.

Inimputabilidad: Menor de edad/ Así mismo, que los hechos por los que
ACCION DE REVISION-Hecho y prueba fue juzgada sucedieron entre el 4 y el 5
nueva de octubre del 2004. Por consiguiente, se
evidencia que para esa fecha era menor
1. La base fundamental del de edad, pues aún tenía 17 años.
ordenamiento jurídico es el carácter
inmutable de las sentencias, que brinda La inimputabilidad implica la ausencia de
certeza de cosa juzgada. No obstante, capacidad del individuo para conocer o
cuando ellas han sido proferidas dentro comprender la ilicitud de su conducta o,
de procesos en los cuales se quebranta el aún conociéndola y comprendiéndola,
valor de la justicia y por contera resultan para autodeterminarse, por factores
inequitativas, se debe acudir a las como la inmadurez psicológica, el
previsiones normativas, en casos como trastorno mental, la diversidad
este la acción de revisión, remedio sociocultural o estados similares.
dirigido a quebrar esa cosa juzgada e
invalidar una sentencia que es injusta, El artículo 165 del Decreto 2737 de 1989
alejada de la realidad material, y (Código del Menor)(1) dispone que, para
eventualmente contraria a derecho. todos los efectos, los menores de 18
En esta oportunidad, la petición de años se consideran penalmente
revisión se apoya en que la señorita inimputables.
López Ramos era inimputable para la
época de ocurrencia de los hechos, para La Convención sobre los Derechos del
lo cual el actor aportó su registro civil de Niño(2) establece que:
nacimiento. Esta situación se adecua a
los preceptos de la causal tercera [S]e entiende por niño todo ser humano
invocada, en cuanto es la única que menor de dieciocho años de edad, salvo
prevé explícitamente una eventual que, en virtud de la ley que le sea
incidencia sobre la imputabilidad. aplicable, haya alcanzado la mayoría de
edad.
En efecto, en el registro civil de
nacimiento, remitido por el Registrador Diversos instrumentos internacionales
del Estado Civil de Guatavita, consta que otorgan especial atención a los menores
25
que infrinjan la ley penal, y para el penas previstas en Código Penal. Esa
efecto contemplan la necesidad que sean situación conduce inexorablemente a
juzgados por tribunales especiales y que enmendar esa irregularidad judicial para
se les dé tratamiento distinto al de los efectos de que su conducta sea juzgada
adultos. Véanse, por ejemplo, las Reglas y sancionada según las disposiciones de
Mínimas de las Naciones Unidas para la menores, con la imposición de una de las
administración de la justicia de menores medidas allí dispuestas.
-"Reglas de Beijing"-, el artículo 5º de la
Convención Americana sobre Derechos 2.Resulta importante precisar que la
Humanos(3) y los artículos 37 y 40 de la jurisprudencia de esta Sala de Casación
Convención sobre los Derechos del Niño. ha sido constante en sostener que de
acuerdo con la causal tercera del artículo
El artículo 33 del Código Penal establece 220 del Código de Procedimiento Penal,
que los menores de 18 años estarán esta acción procede contra fallos
sometidos al sistema de responsabilidad ejecutoriados, cuando con posterioridad
penal juvenil. Por consiguiente, aunque a la sentencia condenatoria aparezcan
pueden ser "responsables" por violar la hechos nuevos o surjan pruebas no
ley penal, dada su inmadurez conocidas al tiempo de los debates, que
psicológica, que fundamenta la establezcan la inocencia del condenado o
inimputabilidad, esa "responsabilidad" su inimputabilidad.
debe hacerse efectiva a través de
procedimientos específicos y distintos de Así mismo, que para que se configure la
los que se adelantan a los mayores de causal se requiere que esa situación
edad con ocasión de la comisión de fáctico-probatoria no haya sido conocida
hechos punibles. durante el debate probatorio, y que,
además, tenga la virtualidad de romper
En ese orden, el legislador dispuso un la decisión con la certeza que condujo a
régimen particular para conocer sobre las los jueces a proferir las sentencias
infracciones cometidas por los menores cuestionadas. Esto es, que posea un
de edad infractores de la ley penal, poder convincente para modificar
contenido en los artículos 163 y sustancialmente la apreciación que
siguientes del Código del Menor, y soportó la condena, o la consideración de
atribuyó a los jueces de menores o la imputabilidad del sentenciado.
promiscuos de familia, la competencia
para adelantar la actuación respectiva,
con la posibilidad de imponer, en caso de ________________________________
establecer plenamente la infracción, ___
medidas de seguridad, que buscan una (1) La Ley 1098 del 2006 (artículo 217)
finalidad diferente a las penas. derogó el Código del Menor, pero en su
artículo 216 contempló la implementación
gradual del sistema de de responsabilidad
Del expediente surge que a la señorita
penal para adolescentes.
López Ramos se le juzgó como persona (2) Entró en vigencia en virtud de la Ley 12
imputable, sin serlo, al amparo de un de 1991.)
procedimiento y con un juicio propio de (3) Aprobada por la Ley 16 de 1972.
los adultos, y que fue sometida a las
MAGISTRADO PONENTE:
DR. ALVARO ORLANDO PEREZ PINZON
Acción de Revisión
FECHA:
11/07/2007
DECISION:
Declarar fundada la causal, recinde fallos,
devuelve proceso, compulsa copias
26
PROCEDENCIA: LOPEZ RAMOS, LAURA YANETH

DELITOS:
CIUDAD: Incendio
Cundinamarca
PROCESO:
CONDENADO: 25056
HABEAS CORPUS-Estructuración/ 2. La realidad procesal muestra que

HABEAS CORPUS-Prisión domiciliaria: contra (...) se adelantó un proceso penal
Revocatoria que culminó con sentencia condenatoria
por la conducta punible descrita en el
1. El hábeas Corpus como lo establece la inciso 2º del artículo 376 de la Ley 599
Constitución Política y lo desarrolla la Ley de 2000.
1095 de 2006, es un derecho
constitucional fundamental que tutela la La realidad jurídica por su parte exhibe
libertad personal en sendos casos que tras sustituir el Juez de conocimiento
concretos: la prisión carcelaria por la domiciliaria, el
funcionario de ejecución de penas, en el
* Cuando la aprehensión de una persona ámbito de su competencia revocó la
se lleva a cabo por fuera de las formas o determinación para que terminara de
especies constitucional y legalmente purgar la condena en un establecimiento
previstas para ello, como son: con orden carcelario -julio 4 de 2006-.
judicial previa (arts 28 C Pol, 2 y 297 L
906/94), flagrancia (arts. 345 L 600/00 y Conclúyase entonces que (...) está
301 L 906/04), públicamente requerida privado de la libertad tanto en virtud de
(art. 348 L 600/00), la excepcional (art. la declaración de justicia condenatoria
21 L 1142/07) y administrativa (C-24 que profirió el Juez Segundo Penal del
enero 27/94), esta última con Circuito como de los autos fechados el 4
fundamento directo en el artículo 28 de de julio de 2006 y 26 de septiembre
la Constitución y por ello de no necesaria siguiente, mediante los cuales el
consagración legal, tal como sucedió -y funcionario de ejecución de penas revocó
ocurre- en vigencia de la Ley 600 de la prisión domiciliaria y ordenó la
2000. captura, de tal suerte que la restricción
de la libertad en momento alguno resulta
* Cuando ejecutada legalmente la arbitraria o ilegal.
captura la privación de libertad se
prolonga más allá de los términos Ahora, las razones que llevaron al
previstos en la Carta Política o en la ley operador judicial a revocar la prisión
para que el servidor público i) lleve a domiciliaria no pueden ser objeto de
cabo la actividad a que está obligado examen en la acción de Hábeas Corpus,
(escuchar en indagatoria, dejar a pues ésta no constituye un medio para
disposición judicial el capturado, hacer sustituir al funcionario judicial penal que
efectiva la libertad ordenada, etc.), o ii) conoce de determinado proceso; por eso
adopte la decisión que al caso al juez de Hábeas Corpus no le es dado
corresponda (definir situación jurídica inmiscuirse en los extremos que son
dentro del término, ordenar la libertad esenciales del proceso penal, no le es
frente a captura ilegal -arts. 353 L posible cuestionar los elementos del
600/00 y 302 L 906/04- entre otras punible, ni la responsabilidad de los
procesados, ni la validez o valor de
persuasión de los medios de convicción,
27
ni la labor que en ese contexto desarrolle judicial, labor que debía cumplirse en
el funcionario judicial. (Auto de segunda todo caso de manera muy estricta, por
instancia 26503 del 27 de noviembre de cuanto el afianzamiento del derecho de
2006). libertad no puede apoyarse ni realizarse
con el desconocimiento del orden
En otros términos, el ejercicio del Hábeas jurídico", (Sentencia de segunda
Corpus sólo permite el examen de los instancia 15.955 del 11 de diciembre de
elementos extrínsecos de la medida que 2003).
afecta la libertad, no la de los intrínsecos
porque éstos son del ámbito exclusivo y Así las cosas, puede concluirse que los
excluyente del juez natural. cuestionamientos acá formulados por el
accionante referidos a que no procedía
Por eso "En lo que corresponde a la resolver situación jurídica por el delito de
Corte Suprema de Justicia ha sido clara tráfico, fabricación o porte de
en determinar que el juez constitucional estupefacientes, porque así lo disponía el
de habeas corpus no tiene facultad para artículo 315 de la Ley 906 y por ende la
analizar los motivos que indujeron a la última orden de captura resulta ilegal, no
autoridad judicial para ordenar la encajan en ninguno de los eventos en los
privación de la libertad de una persona, cuales una persona efectivamente se
limitándose su competencia a verificar el encuentra arbitraria o ilegalmente
cumplimiento de las formalidades de privada de la libertad como lo
rango constitucional y legal para su demuestra la realidad jurídica actual y de
aprehensión y posterior detención, por allí que sea apenas obvio que la acción
no tratarse de una tercera instancia no puede tener prosperidad.

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO Tribunal Superior del Distrito Judicial
Habeas Corpus CIUDAD:

San José de Cúcuta
FECHA:
QUINTERO LEON, FRANCY ANDERSON
DECISION:
Confirma decisión impugnada, denegando el DELITOS:
amparo de Habeas Corpus Fabricación, trafic. y porte de estupefacientes
PROCESO:
27937
QUERELLA-Es condición de inconstitucional porque no tiene soporte

procesabilidad de la acción penal jurídico; en este caso la querella
legítimamente interpuesta como
Ciertamente, como lo advirtió la Sala en condición de procesabilidad, a tenor del
pasada oportunidad, el trámite del artículo 31 de la Ley 600 de 2000 es
proceso penal en relación con las imprescindible:
conductas de lesiones personales y daño
en bien ajeno resulta ilegal e "Delitos que requieren querella
28
Art. 35.- Para iniciar la acción penal será (fiscales - jueces de la República)
necesario querella en los siguientes adelantar el proceso penal porque el
delitos, excepto cuando el sujeto pasivo operador judicial no tiene poder oficioso
sea un menor de edad: lesiones para investigar, acusar y sentenciar esas
personales... que produjeren incapacidad específicas conductas.
para trabajar o enfermedad sin exceder
de sesenta (60) días (C.P. Artículo 112 En las condiciones que revelan los
incisos 1° y 2°;... daño en bien ajeno artículos 35 de la Ley 600 y 74 de la Ley
(C.P. Art. 265);...". 906 de 2004, la ritualidad libremente
asumida por el operador judicial
Cuando en un mismo contexto de acción desconoce de plano el presupuesto del
o en acciones independientes concursan proceso penal que en materia de ese
conductas investigables de oficio con listado de conductas punibles implica la
delitos que para su procesamiento querella; ese es el sentido del
requieren querella, el funcionario judicial presupuesto normativo: "Para iniciar la
no esta legitimado para asumir que las acción penal será necesario querella en
conductas querellables se convierten los siguientes delitos, excepto cuando el
-por ese hecho- en conductas sujeto pasivo sea un menor de edad...";
investigables de oficio en virtud de la ello por virtud expresa del poder de
certeza que se tenga de la configuración del que ostenta el
responsabilidad del procesado. Legislador.
La denuncia del sujeto pasivo, o del De suerte que sin querella ninguna
representante del sujeto pasivo que se conducta de las enlistadas es susceptible
acredite como tal, o la petición especial de investigación penal, sencillamente
del Procurador a la que se refieren los porque cualquier medida judicial resulta
artículos 32 y 36 de la Ley 600 de 2000 oprobiosa para el procesado por la falta
(conc. Arts. 70 inc. 2, 71, 75 de la Ley de legitimidad del Estado para adelantar
906 de 2004), es presupuesto para el proceso y dirimir el conflicto.
iniciar o perseguir la acción penal a la luz
de los artículos artículo 31 de la Ley 600 La razón es elemental: sin la querella o
y 70 inc. 1, del rito del sistema penal la petición válida del Procurador no
acusatorio. existe conflicto jurídico penalmente
relevante y la sentencia en esas
En la Ley 906 de 2004, de conformidad condiciones no tiene fundamento legal
con el artículo 74, también los delitos de alguno, pues la acción penal en esos
lesiones personales...que produjeren eventos es dispositiva por antonomasia;
incapacidad para trabajar o enfermedad de manera pues que la falta de
sin exceder de sesenta (60) días y daño presentación de la querella implica una
en bien ajeno requieren de querella o renuncia expresa del ofendido a la
petición especial como condición de judicialización del conflicto.
procesabilidad. (Conc. Artículos 71 y 75
ib.) Al evidenciar la violación del debido
proceso y la afectación palmar de la
La condición de procesabilidad de la competencia del Estado -Juez- por falta
acción penal de que tratan las normas de querella legítima, lo procedente es
referidas significa precisamente que, a cesar el procedimiento por las conductas
falta de querella o de petición especial en que fueron objeto de procesamiento en
los eventos expresamente previstos, no ausencia de querella y adecuar las penas
pueden los funcionarios judiciales impuestas.
MAGISTRADO PONENTE: FECHA:

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO 18/07/2007
Sentencia Casación DECISION:
29
Casa parcialmente, cesa por unos delitos, CIUDAD:

reajusta penas Cundinamarca
PROCEDENCIA: PROCESADO:
Tribunal Superior del Distrito Judicial SALCEDO BOHORQUEZ, HENRY
DELITOS:
Lesiones personales, Hurto calificado y
agravado, Porte de armas de defensa
personal, Porte de armas de uso privativo de
las F.M., Daño en bien ajeno, Tentativa de
homicidio agravado
PROCESO:
25273
Aclaración de voto
COLISION DE COMPETENCIA- "Artículo 180. Desplazamiento forzado. El

Desplazamiento forzado/ que de manera arbitraria, mediante
DESPLAZAMIENTO FORZADO violencia u otros actos coactivos dirigidos
contra un sector de la población,
El delito de desplazamiento forzado fue ocasione que uno o varios de sus
introducido al Código Penal de 1980, miembros cambie el lugar de su
como artículo 284A, a través de la Ley residencia, incurrirá en prisión de seis
589 de 2000(1) , "por medio de la cual (6) a doce (12) (sic), multa de
se tipifica el genocidio, la desaparición seiscientos (600) a mil quinientos (1500)
forzada, el desplazamiento forzado y la salarios mínimos legales mensuales
tortura; y se dictan otras disposiciones". vigentes y en interdicción de derechos y
funciones públicas de seis (6) a doce
El artículo 15 de la Ley 589 de 2000, (12) años.
determinó que los delitos de genocidio,
desaparición forzada, desplazamiento No se entenderá por desplazamiento
forzado y tortura eran de conocimiento forzado, el movimiento de población que
de los Jueces Penales del Circuito realice la fuerza pública cuando tenga
Especializados. por objeto la seguridad de la población, o
en desarrollo de imperiosas razones
Vinieron posteriormente el Código Penal, militares, de acuerdo en el derecho
Ley 599 de 2000 y el Código de internacional."
Procedimiento Penal, Ley 600 de 2000.
El Código de Procedimiento Penal, Ley
En la Ley 599 de 2000 se incluyó 600 de 2000, que empezó a regir el 25
directamente el delito de desplazamiento de julio de 2001, en su artículo 5°
forzado, con el siguiente texto: transitorio definió nuevamente y por
completo la competencia de los Jueces
30
Penales del Circuito Especializados, sin

incluir, ni hacer referencia expresa ni Cosa distinta ocurre con los procesos que
tácita al delito de desplazamiento se adelanten con el sistema acusatorio,
forzado. implementado con el Código de
Procedimiento Penal, Ley 906 de 2004,
Por mandato del artículo 555 de la Ley puesto que en esta reglamentación el
600 de 2000, quedaron derogadas todas numeral 9° del artículo 35, asigna en
las normas que le sean contrarias, modo expreso el conocimiento del delito
siendo, por consecuencia, necesario de desplazamiento forzado, a los Jueces
concluir que desapareció del Penales del Circuito Especializados.
ordenamiento, por derogatoria tácita, el
artículo 15 de la Ley 589 de 2000, que Dado que las normas que asignan
asignaba la competencia para conocer el competencia son de orden público, rigen
delito de desplazamiento forzado a los a partir de su promulgación -salvo
Jueces Penales del Circuito disposición en contrario- y no admiten
Especializados. interpretaciones por analogía ni
extensiones que la propia normatividad
Reglamentos posteriores, como Ley 733 no contempla, debe estarse a la cláusula
de 2002 "por medio de la cual se dictan general de competencia, que para los
medidas tendientes a erradicar los Jueces Penales del Circuito prevé el
delitos de secuestro, terrorismo y artículo 77 de la Ley 600 de 2000, según
extorsión, y se dictan otras la cual conocen en primera instancia "de
disposiciones" y la Ley 1121 de 2006 los delitos cuyo juzgamiento no esté
"por la cual se dictan normas para la atribuido a otra autoridad". Tal el caso
prevención, detección, investigación y del ilícito de desplazamiento forzado.
sanción de la financiación del terrorismo
y otras disposiciones", modificaron en En consecuencia, se resolverá la colisión
algunos aspectos la competencia de los asignando la competencia para adelantar
Jueces Penales del Circuito la etapa de juicio, al Juzgado Penal del
Especializados, con relación a la Circuito de Granada (Meta).
atribución que les hizo la Ley 600 de
2000; pero tampoco incluyeron el delito Copia de este auto será enviada al
de desplazamiento forzado. Juzgado Segundo Penal del Circuito
Especializado Villavicencio, para su
Quiere ello decir, que para los procesos conocimiento.
penales adelantados bajo la égida del
Código de Procedimiento Penal, Ley 600 ________________________________
de 2000, la competencia para conocer el __
delito de desplazamiento forzado, por (1)Publicada en el Diario Oficial No. 44.703
cláusula general, corresponde a los del 7 de julio de 2000.
Jueces Penales del Circuito comunes.

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ Juzgado Penal del Cto Esp
Auto Colisión de Competencia CIUDAD:

Villavicencio
FECHA:
LOPEZ BATISTA, JHON WALTER
DECISION:
Asigna competencia al Juzgado Penal del DELITOS:
Circuito de Granada (Meta) Rebelión, Desplazamiento forzado
PROCESO:
27562
31
CONCUSION-Elementos género de conductas, que colocan en

entredicho la confianza, el equilibrio, la
El delito de concusión explica su honradez y probidad de la administración
contenido material en la protección penal pública. Es por lo tanto, en el contexto
que ofrece al bien jurídico de la del contenido material del injusto que
administración pública y con miras a deben examinarse sus efectos y
cumplir con ese propósito se caracteriza esbozarse las elaboraciones dogmáticas
con los siguientes elementos: que cada uno de sus elementos
demanda.
* Un sujeto activo calificado que debe
ser servidor público; Así las cosas, cuando el planteamiento
del censor reposa en la atipicidad de la
* Un verbo cifrado en el "abuso" del conducta por falta de calificación del
cargo o de la función; sujeto pasivo, su propuesta tiende a que
se desconozca la materialidad de la
* La ejecución de alguna de las ilicitud, al buscar incluir como elemento
siguientes acciones: constreñir, inducir o sustancial del comportamiento otros
solicitar; bienes jurídicos como la libertad o el
patrimonio de la víctima y por esa senda
* La finalidad por conseguir que alguien predicar que como no aquellos no fueron
de o prometa dinero o alguna utilidad afectados con la conducta de su
indebidos al mismo servidor o a un representado el comportamiento deviene
tercero; atípico.
* La existencia de relación entre la Tal argumento resulta inaceptable,

acción de abuso de la condición o de la porque si bien la naturaleza pluriofensiva
función por parte del servidor y el del ilícito puede generar resultados
empeño por obtener una prestación que disvaliosos para bienes jurídicos como los
no debe quien es sujeto de la mencionados, su afectación se produce
intimidación. por conexidad, habida cuenta que es la
administración pública el interés jurídico
En ese orden de ideas, para la comisión que en principio fundamenta la
del delito se impone inefable la condición penalización del comportamiento.
de servidor público aunada a la
circunstancia de infundir agobio o temor De tal suerte, que cuando el servidor
en el destinatario del requerimiento público realiza una exigencia o solicitud
indebido, por quien se prevalece de la indebida abusando de la posición que
condición pública que ostenta -abuso del desempeña o de las funciones asignadas,
cargo- o del desvío de poder en que es la administración pública, como bien
incurre al rebasar su ámbito funcional jurídico funcional, la que padece la lesión
-abuso de la función-, para pretender o la puesta en riesgo en virtud del
finalidades indebidas. resultado disvalioso que genera el
proceder del agente, sin que la condición
Ese delineamiento de los alcances del o calidad de la víctima tenga incidencia
tipo penal pone de presente que su en la configuración del injusto.
origen y fundamento tiende a evitar que
los servidores públicos incurran en ese
32
De ahí, que la naturaleza del delito sea abuso del poder que emana del cargo o
formal o de mera conducta, en cuanto se de la función, por tratarse de un tipo
entiende consumado con la sola penal de mera conducta o, mejor
manifestación o expresión que hace el expresado de ejecución instantánea
servidor público a través de una cuando se despliega cualquiera de esos
cualquiera de las tres modalidades comportamientos."(1)
comisivas, constreñimiento, inducción o
solicitud, de una previsión indebida.
Cuando el Tribunal y el juzgador de
En cuanto hace al segundo reproche, primer grado discurren en que la
encauzado a proclamar atipicidad por extravagante solicitud que hizo el
ausencia de resultado al no haberse procesado pidiendo diez millones de
doblegado la voluntad de la víctima, otra pesos para una fundación y dos millones
vez el actor ignora el sustrato del de pesos como obra de caridad para
comportamiento, pues al apuntar aquel a amparar un compañero de trabajo, en el
la protección de la administración pública contexto de la oportunidad brindada por
en pos de enervar su deslucimiento a las visitas que como servidor público del
causa de acciones como la descrita como INVIMA debía realizar en el Laboratorio
concusión, no se requiere que la víctima con ocasión de los trámites de
efectivamente se someta a la voluntad certificación, para afirmar que se
del amedrentador para que se configure configuró el delito de concusión, hay en
el delito, siendo suficiente la esa construcción argumental total
potencialidad intimidante que engendra coherencia y respeto por la lógica y la
el requerimiento en razón del plano de experiencia, toda vez que en
superioridad en que actúa el agente, al circunstancias semejantes es razonable
prevalerse de la condición que ostenta o colegir que la entrega del dinero para
de la función asignada. solventar tan extrañas necesidades fue
producto de la intimidación implícita que
Así lo ha dicho la Corte: se derivaba de la posición desempeñada
en ese momento por el requirente.
"Ahora, si constreñir es obligar, compeler
o forzar a alguien para que haga algo; si Sobre este aspecto la Sala ha tenido
inducir es instigar o persuadir por oportunidad de expresar lo siguiente:
diferentes medios a que alguien realice
determinada acción, y si solicitar es "En segundo lugar, cuando se trata de
pretender, pedir o procurar obtener analizar la conducta, es conveniente
alguna cosa, según las acepciones del establecer si los actos ejecutivos del
Diccionario de la Lengua Española, al servidor público se adecuan a una de las
transpolarlas al uso lingüístico que les da tres formas a través de las cuales se
el tipo penal, se infiere de manera exterioriza la concusión: el
necesaria que se agota la ejecución de la constreñimiento, la inducción o la mera
correspondiente acción en el preciso solicitud.
momento en que el servidor público
obliga, compele, fuerza, instiga, "En punto de las dos primeras, la Sala ha
persuade, pretende, pide o procura que dicho que el constreñimiento se configura
alguien le de o le prometa dinero o cuando se utilizan medios claramente
cualquier utilidad indebida. coactivos que vencen el consentimiento
del sujeto pasivo, o se amenaza
"Las inflexiones verbales incorporadas en abiertamente con un acto de poder. En la
la ley para configurar el delito de inducción, de su parte, el resultado se
concusión, llevan a deducir que no es alcanza mediante un exceso de autoridad
necesario para consumarlo el que se que va latente u oculto, en forma sutil,
obtenga el producto de la abusiva con un habilidoso abuso de funciones o
exigencia, pues de esa forma se anticipa del cargo, de suerte que el sujeto pasivo
el ámbito de protección del bien jurídico se siente intimidado y teme que si no
al instante en que se hace manifiesto el hace u omite lo que el funcionario
33
pretende, pueda devenir un perjuicio en

su contra. "En otras palabras, se elevó a la
categoría de delito el comportamiento del
"El código penal de 1980, como se sabe, servidor público que abusando de su
introdujo la última variante de realización cargo o de sus funciones, solicita a una
de la concusión en su artículo 140, a persona, sin acudir a la violencia o al
través de la mera solicitud, que la actual engaño, que le dé o prometa dinero o
codificación (artículo 404 de la ley 599 cualquiera otra utilidad." (2)
de 2000) mantuvo inalterable.
_______________________________
"Se trata de la solicitud de dinero o (1) CSJ, Sala de Casación Penal, auto febrero
cualquier otra utilidad, expresamente 12 de 2002, radicación 18.798.
manifestada. (2) CSJ, Sala de Casación Penal, sentencia 10
de septiembre de 2003, radicado 18056.


MONSALVE SUAREZ, CRISTIAN RAUL
FECHA:
18/07/2007 DELITOS:
Concusión
DECISION:
No casa la sentencia impuganada PROCESO:
24329
PROCEDENCIA:
COLISION DE COMPETENCIA- "ARTICULO 16. DEROGATORIAS. La

Desaparición forzada: Tránsito presente ley deroga expresamente todas
legislativo/ DESAPARICION FORZADA las disposiciones que le sean contrarias."
En razón a que se trataba de hipótesis Lo cual significa que el artículo 15 de la

delictivas no previstas en la legislación Ley 589 de 2000 adicionó la
penal sustantiva y, por ende, cuya competencia prevista en el artículo 71
competencia no estaba especificada en el del Decreto 2700 de 1991 -modificado
Código de Procedimiento Penal de ese por el artículo 5 de la Ley 504 de 1999-
entonces -Decreto 2700 de 1991-, la atribuyendo a los jueces penales del
misma Ley atribuyó su conocimiento a circuito especializado el conocimiento del
los Jueces Penales del Circuito delito de desaparición forzada.
Especializado:
Competencia que se extendió hasta el 25
"ARTICULO 15. Los delitos que tipifica la de julio de 2001, cuando entraron en
presente ley serán de conocimiento de vigencia, en todo el territorio nacional,
los jueces penales de circuito las Leyes 599 y 600 de 2000(1) ,
especializados. mediante las cuales, en su orden, se
adoptaron unos nuevos Códigos Penal y
de Procedimiento Penal.
34
disposición de 6 de julio de 2000 en una

En la Ley 599 de 2000 el legislador ley expedida 18 días después, por lo que
integró de manera sistemática y aquélla complementa el artículo 5
completa, en un solo ordenamiento transitorio de la citada Ley 600 de 2000,
jurídico, la legislación dispersa en por no ser contraria a su contenido.
materia de prohibiciones y mandatos
penales. Así que en su artículo 474 Con tal postura desconoce el mandato
dispuso: "Deróganse el Decreto 100 de del artículo 535 de la Ley 600 de 2000,
1980 y demás normas que lo modifican y mediante el cual el legislador dispuso:
complementan, en lo que tiene que ver "Derógase el Decreto 2700 de noviembre
con la consagración de prohibiciones y 30 de 1991, por el cual se expidió el
mandatos penales", abrogando de esta Código de Procedimiento Penal, sus
forma la Ley 589 de 2000, porque los normas complementarias y todas las
delitos previstos en ella fueron disposiciones que sean contrarias a la
contemplados en el nuevo ordenamiento presente", entre ellas, la citada Ley 589
sustantivo, específicamente la de 2000 que lo había modificado en
desaparición forzada en su artículo 165. materia de la competencia de los citados
despachos especializados.
Con la Ley 600 de 2000 entró en
vigencia un nuevo Código de Adicionalmente, cabe advertir que la
Procedimiento Penal, que reglamentó razón para no atribuir a los jueces
entre otras materias la competencia de penales del circuito especializado, en la
los jueces penales; sin embargo, en su Ley 600 de 2000, el conocimiento de la
Libro I, Título II, no señaló los asuntos citada conducta punible -y de otras
de competencia de los jueces penales del previstas en el Decreto 2700 de 1991,
circuito especializados, sino que lo hizo artículo 71, y normas complementarias-,
en su Libro V, Capítulo IV Transitorio, obedeció a que para ese entonces, de
artículo 5°, y, entre las hipótesis conformidad con el artículo 49 de la Ley
delictivas allí previstas, no incluyó la 504 de 1999(2) , la creación de los
desaparición forzada consagrada en el mencionados despachos fue
artículo 165 de la Ley 599 de 2000, que circunstancial, por un término máximo
hasta antes de su vigencia, de acuerdo de ocho años, desde la promulgación de
con la Ley 589 de 2000, era de ésta, y de la misma manera se consagró
conocimiento de esos funcionarios. en el artículo 21, Capítulo IV Transitorio,
Libro V, de la Ley 600 de 2000, del
La cronología legislativa que se viene de siguiente tenor: "Las normas incluidas en
hacer, otorga razón a la Juez Segundo este capítulo tendrán una vigencia
Penal del Circuito Especializada de máxima hasta el 30 de junio del año
Cundinamarca, porque a partir de la 2007. En la mitad de tal período, el
vigencia de la Ley 600 de 2000 el Congreso de la República hará una
juzgamiento de la conducta prohibida de revisión de su funcionamiento y si lo
desaparición forzada fue extraída de la considera necesario, le hará las
orbita de los juzgados especializados y, modificaciones pertinentes. Las normas
conforme a la cláusula de competencia de competencia del Código de
residual prevista en el artículo 77, Procedimiento Penal que se opongan a lo
numeral 1, literal b, de aquella, fue dispuesto en este capítulo, quedan
asignado a los jueces penales del suspendidas durante la vigencia del
circuito. mismo".
Es infundada la afirmación del Juez Penal La teleología del legislador fue la de

del Circuito de Gachetá, Cundinamarca, sintetizar la competencia de los jueces
de que la Ley 589 de 2000, no perdió penales del circuito especializado a unas
vigencia con el advenimiento de las determinadas y especiales hipótesis
Leyes 599 y 600 de 2000, porque, delictivas, con miras a que cuando se
colocándose en el lugar del legislador, cumpliera el período de su vigencia,
éste no encontró necesario repetir una todas pasaran a conocimiento de los
35
Jueces Penales del Circuito sin ocasionar 1 de de enero de 2007, únicamente para
traumatismos en estos despachos. los delitos cometidos a partir de esa
fecha, con sujeción al procedimiento oral
Tanto es así que durante el lapso de en ella reglamentado, sin que pueda
vigencia de los jueces especializados, interpretarse que en virtud de tal
que al amparo del Estado de Conmoción disposición deban aquellos funcionarios
Interior declarado mediante Decreto N° conocer o fallar procesos por delitos que
1837 del 11 de agosto de 2002(3) , se antes no eran de su competencia,
dictó el Decreto 2001 de 11 de cometidos con anterioridad y tramitados
septiembre de 2002(4) , a través del por el procedimiento establecido en la
cual transitoriamente se redefinió la Ley 600 de 2000.
competencia de los jueces penales del
circuito especializado, asignándoles el La competencia es la distribución de la
conocimiento, entre otras conductas jurisdicción entre los distintos Jueces de
prohibidas, de la de desaparición la República, su concreción es una
forzada, suspendiendo, a su vez, del facultad propia del legislador, y por
artículo 5 transitorio de la Ley 600 de emanar en forma expresa de la ley no
2000 y el 14 de la Ley 733 de 2002. depende de la interpretación del
operador jurídico, quien debe ceñirse
Cumplida la vigencia de esa norma de irrestrictamente a las cláusulas que la
excepción(5) , la competencia de los determinan, en consideración a que las
jueces penales del circuito y penales del normas sobre competencia y ritualidad,
circuito especializado se restableció de conforme lo enseñan los artículos 40 y
conformidad con la legislación ordinaria, 43 de la Ley 153 de 1887, son de orden
que no incluye la desaparición forzada público y de aplicación general e
como delito de conocimiento de los inmediata, obviamente, sin perjuicio del
últimos. principio de favorabilidad en aspectos
sustanciales.
En la más reciente modificación del
artículo 5 transitorio de la Ley 600 de Con fundamento en todo lo anterior, la
2000, a través de la Ley 1121 de 2006, Sala asignará el conocimiento del
tampoco se atribuyó a los jueces penales presente asunto al Juzgado Penal del
del circuito especializado el delito de Circuito de Gachetá, Cundinamarca, a
desplazamiento forzado. donde se remitirás las diligencias.
Finalmente, si bien es cierto en la Ley _____________________________

906 de 2004, en el artículo 35, numeral (1) Ambas leyes publicadas en el Diario Oficial
9°, se atribuye a los Jueces Penales del N° 44.097 de 24 de julio de 2000.
Circuito Especializado el conocimiento, (2) Publicada en el Diario Oficial N° 43.618 de
junio 29 de 1999.
entre otros delitos, la desaparición
(3) Publicado en el Diario Oficial N° 44.897 de
forzada, igualmente es verdad que 11 de agosto de 2002.
mediante aquella se puso en marcha el (4) Publicado en el Diario Oficial N° 44.930 de
modelo oral de enjuiciamiento acusatorio 11 de septiembre de 2002.
que, por voluntad del constituyente (5) Hasta el 30 de abril de 2003 en razón de
expresada en el Acto Legislativo 03 de la Sentencia C-327/03, mediante la cual se
2002, modificatorio del artículo 250 de la declaró inexequible el Decreto 245 de 5 de
Constitución Política, entró a regir de febrero de 2003, con el que se disponía la
prórroga del Estado de Conmoción Interior
manera gradual y sucesiva, y conforme a
por 90 días más, conforme ya se había hecho
lo dispuesto en el artículo 530 de la a través del Decretos 2555 de 8 de noviembre
citada Ley, en el Distrito Judicial de de 2002.
Cundinamarca, empezó a operar desde el
36

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA Juzgado 2o Penal del Cto Espacializado

Cundinamarca
FECHA:
URREGO AMAYA, ELIECER
DECISION:
Asigana competencia al Juzgado Penal del DELITOS:
Cto de Gachetá Desaparición forzada
PROCESO:
27667
EXTRADICION-Identidad del solicitado extradición de una persona diversa de la

reclamada.(1)
Frente a la postura de la defensa y
teniendo en cuenta todos los datos Así entonces, partiendo de la anterior
consignados en la documentación conceptualización y analizados y
allegada a este trámite, debe la Sala cotejados todos los datos allegados a
hacer las siguientes precisiones: este diligenciamiento, para la Sala
resulta claro que el colombiano Juan
En primer lugar, recuérdese que la plena Vicente Gómez Castrellón, hoy detenido
identidad que exige el artículo 502 de la por razón del presente trámite, es la
Ley 906 de 2004, se refiere a la persona requerida en extradición por el
coincidencia entre la persona procesada Gobierno de los Estados Unidos de
en el extranjero y la reclamada o América.
capturada con fines de extradición, no a
la verdadera identidad de aquella o de ante las dificultades y dudas que ha
ésta, pues para los efectos propios de ofrecido dicho término antropológico
este trámite, basta que el acusado o ("caucásico") frente al tema de la
sentenciado en el país requirente sea el identidad de las personas solicitadas en
mismo individuo que se encuentra extradición, la Corte se ha pronunciado
sometido al trámite de extradición. al respecto, así:
En otros términos, como lo ha precisado "A esa conclusión se puede llegar a partir
la jurisprudencia de la Corte, "por del texto del documento transcrito y
demostración plena de la identidad del resaltado por la propia petente, en donde
solicitado debe entenderse la existencia se precisa que "en un país como
de una relación de correspondencia Colombia en donde el proceso de
absoluta entre la persona que la justicia hibridización entre los descendientes
del país requirente solicita y la que es indígenas, los conquistadores europeos y
objeto de extradición", pues el ámbito de .los negros africanos produjo un país
protección de la citada preceptiva está altamente mestizo; la delimitación racial
orientado a evitar que se disponga la en nuestro país constituye un
procedimiento de aproximación, el cual
37
nos lleva a identificar a un mestizo con "Complexión mediana.

rasgos mongoloides y caucasoides "Tendencia a la mesocefalia.
aproximados acentuados según la "Ángulo facial poco pronunciado.
combinación que exprese el "Paredes del cráneo ligeras.
protagonismo dentoalveolar ...". "Suturas craneanas tardías.
"Nariz larga y estrecha.
"Adicional a lo anterior, la expresión "Ojos y cabello de todas las tonalidades.
caucásico, hispano, mestizo, latino, "Labios entre medianos y estrechos.
negroide, afroamericano, etc. utilizadas "Pie ancho aplanado, arco bajo.
en lenguaje vulgar pueden tener "Piel fina, generalmente de abundante
significados diferentes de un país a otro, vello.
en cuanto apuntan a señalar algunas "Tez de marrón claro a casi blanca.
características que pueden o no "Pelo entre liso y ondulado.
corresponder de manera exclusiva a un "Espalda vertical cabeza proyectada
grupo étnico en particular, o de hacia delante".(4)
determinada ubicación geográfica.
En conclusión, la descripción de (…)
"En este sentido, obsérvese que ni como un hombre caucásico no constituye
siquiera en la ciencia de la antropología diferencia que determine colegir, como lo
existe unanimidad de criterios para pretende la defensa, que no es la
diferenciar con rasgos definidos y únicos persona que requiere el Gobierno de los
una raza de otra, y menos para Estado Unidos de América.
establecer el número de las que se
derivan de la especie humana, y todo De todos modos, del estudio morfológico
ello tiene su razón de ser en que en la de los rasgos faciales y del registro
actualidad, la evolución biológica del fotográfico realizado a Juan Vicente
hombre no permite hacer clasificaciones Gómez Castrellón por una funcionaria de
específicas dado que se ha dado en la División de Criminalística del
constante mezcla de los diferentes Departamento Administrativo de
grupos humanos. Por eso, algunos Seguridad (DAS), prueba también
antropólogos prefieren hablar de una ordenada por la Corte, se colige con
gradual variación, pues a su juicio, meridiana claridad que sus
"no se puede poner una raya que características no difieren de las que
diga donde empieza una raza y donde aparecen en la fotografía de su rostro
acaba otra"... "el hombre moderno tiene enviada, junto con la demás
una antigüedad de unos 100.000 años y documentación, por el Gobierno de los
después se dispersó por la tierra...", por Estados Unidos, esto es, que se trata de
lo que en últimas, "el término raza no un "individuo adulto", "masculino",
resulta lo suficientemente preciso".(2) "mestizo" y de "piel morena".
"En esa medida, sostener que un hombre En esas condiciones y sin que le asista
caucásico sólo puede ser de piel blanca, razón a la defensa, surge claro que la
ojos claros y alta estatura, no es más persona detenida es Juan Vicente Gómez
que una falacia, pues desde el punto de Castrellón, de nacionalidad colombiana y
vista histórico, caucásico tenía un es el ciudadano requerido en extradición
significado puramente geográfico; y por el Gobierno de los Estados Unidos de
terminológicamente, en la actualidad se América.
ha utilizado de preferencia a los de "raza
aria y raza blanca", que venían siendo ________________________________
objeto de abuso por parte de grupos __
racistas. Así, por ejemplo, la enciclopedia (1) Ver extradiciones: 20588 del 25 de
virtual Wikipedia (3), señala como septiembre de 2003, 24124 del 17 de enero
algunas características de los de 2006, 25512 del 12 de septiembre de
2006, 25336 del 9 de noviembre de 2006,
caucásoides, las siguientes:
26549 del 28 de febrero de 2007, entre otras.
(2) Citas hechas en la revista Milenium. ¿Por
"Esqueleto ancho. qué existen tantas razas?.
38
(3) Principales orígenes étnicos de la especie (4) Auto de extradición N° 24090 del 18 de
humana. Caucásico. Negro. Australoide. abril de 2006.
Mongoloide.
39
MAGISTRADO PONENTE: REQUERIDO:

DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES GOMEZ CASTRELLON, JUAN VICENTE
Concepto Extradición DELITOS:

Lavado de activos, Concierto para delinquir-
FECHA: narcotráfico
18/07/2007
PROCESO:
DECISION: 24093
Conceptua favorablemente la solicitud de
extradición Aclaración de voto
PAIS REQUIRENTE:
Estados Unidos de América
DOLO EVENTUAL-Configuración/ conclusiones probatorias distintas de las

VIOLACION DIRECTA DE LA LEY declaradas como probadas en el fallo
SUSTANCIAL-Interpretación errónea/ impugnado en torno a la coautoría de los
HOMICIDIO-Agravante numeral 2° del procesados en la comisión del delito de
art.324 del C. P. / CONEXIDAD homicidio agravado. En efecto,
OCASIONAL-Noción alejándose de tal hipótesis, argumenta
que el resultado muerte no estaba
1. En el evento que ocupa la atención de representado en la empresa criminal sino
la Corte, el reproche del casacionista que se debió a un acto imprudente de
está centrado en discutir que la conducta uno de sus intervinientes que no cobija a
punible de los acusados que protege el los demás acusados.
bien jurídico de la vida no encaja en la
descripción típica que abstractamente Ahora bien, haciendo caso omiso a dicha
definía el artículo 324 del Decreto 100 de formulación y revisado el proceso se
1980 para el homicidio agravado, sino en advierte que el postulado en que
lo que preceptuaba el artículo 329 del sustenta el casacionista la censura no
mismo estatuto que regulaba lo referente tiene el correspondiente respaldo
al homicidio culposo, en la medida en probatorio, habida cuenta que la prueba
que su defendido no contó con el tiempo es indicativa en evidenciar que los
necesario para representarse el primer coprocesados (...) y (...) ingresaron al
tipo penal aludido que trajo como establecimiento portando armas de
resultado fatal la muerte del empleado fuego, con la ayuda de (..), empleado del
del establecimiento público. Agrega que establecimiento, a fin de apoderase de
tal discurrir fáctico se cometió en virtud manera ilícita de los dineros y bienes de
de la imprudencia del coprocesado(....), la tienda de vídeos.
motivo por el cual los demás acusados
no podían ser tenidos como coautores de Una vez adentro procedieron a amenazar
la citada conducta punible. a los empleados y obligaron a José
Alejandro Becerra abrir la caja fuerte,
De esa manera, tal como está para tal cometido lo golpearon y uno de
presentado el cargo se advierte que el ellos percutió el arma de fuego
censor se apartó de los anteriores impactando el proyectil en la cabeza,
parámetros, en tanto parte de otras
40
causándole la muerte de manera

inmediata. Por manera que la censura así como está
planteada no tiene vocación de éxito, en
No obstante lo anterior, procedieron a la medida en que la hipótesis escogida
apoderarse de la suma de $651.750,oo y por el censor para fundar el reproche
de bienes de la empresa que fueron contra la sentencia de segunda instancia,
avaluados en la suma de $8.745.000, carece del debido respaldo probatorio,
emprendiendo posteriormente la huida máxime cuando los juzgadores nunca
en el taxi que los esperaba en la esquina refirieron imprudencia, negligencia,
conducido por (...) impericia o violación al deber objetivo de
cuidado que permita colegir que hubo un
De acuerdo con el anterior recuento error en la selección del precepto
fáctico, surge claro y evidente que el llamado a solucionar el conflicto, en
procesado (....) ingresó al local comercial tanto lo hechos declarados como
portando un arma de fuego a fin de probados encontraban adecuación típica
cumplir con el designio criminal de en la conducta punible de homicidio
apoderarse de los bienes de la video culposo.
tienda, comportamiento que lleva a
colegir que era consciente que con su 2. Recuérdese que cuando el ataque
conducta no sólo ponía en riesgo el bien contra la sentencia se funda a través de
jurídico del patrimonio económico sino la violación directa por interpretación
también el de la vida e integridad errónea, se parte que la norma
personal. seleccionada para dirimir el conflicto era
la llamada a solucionar el problema
Como lo recuerda el Procurador planteado, sólo que se le dio un alcance
Delegado, tales circunstancias que no se deriva de su entendimiento.
condujeron al sentenciador de primer Por manera que aquí también se hace
grado a predicar la realización de la imperioso que se acepten los hechos y
conducta de homicidio agravado a título las pruebas tal como fueron declaradas
de dolo eventual, en la medida en que como probadas en el fallo, puesto que el
estimó que los procesados al ingresar al debate se circunscribe a la aplicación del
establecimiento público portando armas derecho.
de fuego, amenazando y golpeando a los
empleados, necesariamente dicho delito La anterior premisa tampoco fue
fue previsto, por los menos, como cumplida por el censor, en la medida en
probable y su no producción se dejó que parte de supuestos fácticos distintos
librado al azar. a los plasmados en el fallo como
resultado de la actividad probatoria, es
Frente al tema en discusión, la decir, que el acusado (...) debía
jurisprudencia de la Corte también ha responder en la comisión de la conducta
sido pacífica y reiterada en torno al punible de homicidio agravado a título de
tema. Por ejemplo en sentencia del 21 dolo eventual.
de febrero de 1996 se dijo: "…En los
casos en que varias personas proceden 3. Desconoce el censor el alcance de la
en una empresa criminal, con consciente circunstancia de agravación que preveía
y voluntaria división de trabajo para la el numeral 2° del artículo 324, del
producción del resultado típico, todos los Decreto 100 de 1980 (hoy artículo 104,
participantes tienen la calidad de numeral 2°, de la Ley 599 de 2000), en
autores, así su conducta vista en forma el sentido de que la conducta de
aislada no permita una subsunción en el homicidio se agrava en el evento en que
tipo, porque todos están unidos en el el mismo tenga como finalidad "2. Para
criminal designio y actúan con preparar facilitar o consumar otro hecho
conocimiento y voluntad para la punible; para ocultarlo, asegurar su
producción del resultado comúnmente producto o la impunidad, para sí o para
querido o, por lo menos aceptado como los copartícipes".
probable".
41
En primer término debe decirse que de homicidio que se comete "para preparar,
acuerdo con los hechos declarados como facilitar o consumar otro hecho punible",
probados en el fallo, el delito de contemplando dentro de esta fórmula la
homicidio se desarrolló como conducta llamada conexidad ideológica, porque
punible medio para facilitar el existiendo un delito inicial de homicidio,
cumplimiento final de su acción que fue éste se ha previsto como simple medio
la de apropiarse de manera indebida de comisivo para la perpetración de otra u
los bienes de la vídeo tienda. otras infracciones, haciéndose operante
el mayor rigor de la pena por la sólo
Como se anotó en el cargo anterior, la presencia del elemento subjetivo
prueba allegada al diligenciamiento (propósito de preparar, facilitar o
evidencia que el acusado (...) dentro del cometer otra infracción), así la segunda
plan criminal acordado y con el ánimo de conducta, cualquiera sea la circunstancia
consumar la conducta punible de hurto, que lo impida, no logre su realización.
entró armado al establecimiento público,
amenazó y golpeó a sus empleados, así "Si el segundo resultado se alcanza, o
mismo intimidó a la víctima para que cuando menos los delitos pretendidos
abriera la caja fuerte y luego el quedan en el estadio de la tentativa, no
coprocesado (...) disparó el arma de habrá duda en cuanto al homicidio
fuego que portaba impactando en la cometido -agravado ya por la presencia
cabeza de ésta, para seguidamente del móvil señalado en la norma-, se dará
emprender la huida en un automotor que en concurso con la infracción fin
era conducido por otro de los acusados. ejecutada.
En esas condiciones, el hecho de que (..) "La segunda hipótesis de agravación

hubiese entrado al establecimiento contenida en el comentado numeral 2°
comercial armado, necesariamente tuvo incrementa también la pena al homicidio
que haber previsto como resultado cuando éste se comete "después" de
probable el homicidio del empleado que realizado otro delito (consumado o
manejaba la caja fuerte y, no obstante, cuando menos en grado de tentativa) y
su no producción la dejó librada al azar. con la específica finalidad de ocultarlo",
asegurar su producto o la impunidad,
Por manera que en este evento resulta para sí o para los partícipes.
fácil advertir que el homicidio facilitó la
consumación del tipo penal de hurto "Tratase aquí de la llamada "conexidad
calificado y agravado; de ahí que resultó consecuencial", pues para este caso el
atinada la imputación de dicha nexo entre el primer hecho punible y el
circunstancia de agravación para la homicidio persiste en la medida en que la
conducta punible de homicidio. muerte que se causa busca asegurar al
delincuente que el provecho alcanzado
Cómo no llegar a dicha conclusión no lo perderá, o que su acción o la de
cuando el concepto gramatical de sus partícipes permanecerá encubierta y
finalidad, de acuerdo con el Diccionario al margen de su represión penal, así, en
de la Lengua Española, significa: "Hacer este caso, esa finalidad específica no
fácil o posible la ejecución de una cosa o logre su perfeccionamiento"(1) .
la consecución de un fin".
Ahora bien, como lo destaca la Delegada, 4. El casacionista con el fin de sacar
con base en una decisión de la Sala, el avante su pretensión trata de desvincular
ámbito de aplicabilidad de la citada el delito de homicidio con el de hurto,
circunstancia de agravación punitiva para situación que en este aspecto no es
la conducta punible de homicidio se viable, en la medida en que la prueba
circunscribe a los siguientes aspectos: allegada al diligenciamiento demuestra
que la vulneración del bien jurídico de la
"Concretando las condiciones de su vida se produjo con el fin de facilitar el
aplicabilidad, en la primera parte de la delito de hurto.
descripción legal alude el precepto al
42
La tesis que plantea el censor sólo sería

aplicable en aquellos casos que la Como se ha venido reiterando, la
doctrina y la jurisprudencia denomina pretendida conexidad ocasional no es
conexidad ocasional, es decir, cuando el posible predicarla en este supuesto, en
sujeto agente en la realización del tanto la prueba es indicativa en
comportamiento punible y sin mediar evidenciar que la conducta punible de
acuerdo previo, aprovecha la homicidio facilitó la comisión del delito de
oportunidad delincuencial, por distintos hurto calificado y agravado.
motivos, para vulnerar otros bienes
jurídicos tutelados y sin ninguna clase de ____________________________
concatenación con la primera acción (1)Sentencia del 13 de junio de 2002. Rad.
delictiva. 11324.
43

DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES Bogotá D.C.
Auto Casación PROCESADO:

DIAZ ORTIZ, NESTOR JAIRO Y OTRO
FECHA:
25/07/2007 DELITOS:
Hurto calificado y agravado, Homicidio
DECISION: agravado, Porte de municiones
Declara una prescripción, reajusta pena, no
casa PROCESO:
21559
PROCEDENCIA:
SENTENCIA ANTICIPADA-Efectos/ proceso, a la controversia de la

SENTENCIA ANTICIPADA-Interés para acusación y de las pruebas en que se
recurrir/ SENTENCIA ANTICIPADA-Es funda. El Estado reconoce que los
diferente al allanamiento o aceptación de elementos de juicio aportados hasta ese
cargos del nuevo Sistema Penal momento son suficientes para respaldar
Acusatorio/ SUSPENSION DE LA un fallo condenatorio que debe partir de
EJECUCION DE LA PENA-Delitos contra la certeza del hecho punible y de la
la administración pública responsabilidad del sindicado, certeza
que se corrobora con la aceptación
1. Cuando el sindicado (...) exteriorizó su integral de los hechos por parte del
deseo de acogerse a la sentencia imputado. La aceptación de los hechos
anticipada, sabía de antemano que el obra como confesión simple.
delito por el cual se le investigaba, era el
de concusión y no el de cohecho, el cual, 2. Habiéndose verificado que la
apoyado en una particular forma de aceptación de cargos por parte del
apreciar la prueba obrante, intentó Procurador acusado fue realizada de
anteponer en el curso del proceso. manera libre y voluntaria, además con
conocimiento absoluto del alcance de su
Tiénese, entonces, que la aceptación de actitud procesal, lo cual se desprende no
cargos en la diligencia de sentencia solo del contenido del acta que firmó sino
anticipada, implica una confesión simple también de la naturaleza de la profesión
y supone la renuncia a controvertir la y el cargo por él desempeñados, es claro
acusación obrante y las pruebas en que que carece de legitimidad para apelar la
ella se basa. sentencia sobre los aspectos
mencionados.
Así lo sostuvo la Corte Constitucional (1),
al considerar que la institución de la Lo anterior se desprende con total
sentencia anticipada, implica renuncias claridad del contenido del inciso 10° del
mutuas del Estado y del sindicado: la del artículo 40 de la Ley 600 de 2000, el cual
Estado a seguir ejerciendo sus poderes establece que si bien contra la sentencia
de investigación, y la del imputado a que anticipada proceden los recursos de ley,
se agoten los trámites normales del el procesado y su defensor solo podrán
44
interponerlos respecto de la dosificación de la condena al pago de perjuicios con

de la pena, de los mecanismos ocasión de la declaratoria de
sustitutivos de la pena privativa de la inexequibilidad del numeral 5º ibídem,
libertad y la extinción del dominio sobre subrogado por el artículo 12 de la Ley
bienes. 365 de 1997, que sustraía la definición
de la responsabilidad civil en los fallos de
Por lo tanto, no es viable que en sede de carácter anticipado (sentencia C-277 de
segunda instancia, el defensor o el junio 3 de 1998, M.P. Dr. Vladimiro
procesado, discutan o revivan aspectos Naranjo Mesa)".
atinentes a la responsabilidad.
Las razones precedentes son más que
Sobre el tópico, pacífica y reiterada ha suficientes para relevar a la Sala de
sido la jurisprudencia de la Sala (2) , al pronunciarse sobre el fondo de lo
sostener: solicitado por el impugnante en torno de
la tipicidad del delito y la existencia de
"En la temática atrás propuesta, sea lo una supuesta causal de ausencia de
primero advertir, que frente a los fallos responsabilidad penal.
proferidos en desarrollo de las formas de
terminación anticipada del proceso otrora 3. Con relación a la solicitud de rebaja
previstas en el Decreto 2700 de 1991, punitiva de la mitad que reclama el
modificado por la Ley 81 de 1993, al apelante, la respuesta surge de sus
igual que acontece frente al instituto propias palabras, al manifestar que esta
contemplado en el artículo 40 de la Ley Corporación ya se ha pronunciado sobre
600 de 2000 actualmente en vigencia, la el asunto, determinando que no es
legitimidad para atacarlos a través de la posible aplicar a la sentencia anticipada
alzada se encuentra restringida para el de la Ley 600 de 2000, por favorabilidad,
procesado o su defensor, a quienes les la aceptación de cargos del sistema
está vedado apelar aquellos aspectos acusatorio penal.
que integran la aceptación de la
responsabilidad penal que abre En efecto, esto dijo la Sala:
compuerta a la conclusión del trámite sin
agotar la totalidad de sus fases; reserva "En esas condiciones, en el novedoso
que encuentra sustento en la sistema procesal la aceptación de cargos
imposibilidad de retractarse de lo prevista en las citadas normas
admitido en virtud de los principios de constituye, por regla general, un acuerdo
eventualidad o preclusión y de la bilateral, no unilateral como sucedía en
seguridad jurídica. el pasado régimen de sentencia
anticipada, entre el fiscal y el imputado,
En efecto, al tenor del numeral 4º del evento en el cual se puede negociar el
artículo 37B del estatuto procesal penal, monto de rebaja punitiva,
subrogado por la Ley 365 de 1997, bajo correspondiéndole al juez de
cuya existencia jurídica se adelantó la conocimiento dictar la sentencia teniendo
presente actuación - coincidente en como soporte dicho acuerdo, salvo que
esencia con el inciso 10º del artículo 40 advierta la transgresión de garantías
de la Ley 600 de 2000-, mediante el cual fundamentales.
se desarrollaba normativamente la
aludida comprensión de tales institutos, En otras palabras, dentro del actual
el interés jurídico para apelar la sistema acusatorio, el fiscal y el
sentencia anticipada, tratándose del imputado están en libertad de llegar a
sindicado o su defensor, se circunscribía acuerdos, los cuales "obligan al juez de
a los tópicos establecidos en dichos conocimiento, salvo que ellos
preceptos, esto es, a la dosificación de la desconozcan o quebranten las garantías
pena, al subrogado de la condena de fundamentales", evento que no ocurría
ejecución condicional y a la extinción del con la antigua sentencia anticipada,
dominio sobre bienes, dentro de los habida cuenta que no se permitía ningún
cuales cabía predicar también la temática tipo de negociación y al juez le
45
correspondía determinar la pena 2000, la sanción para el otro será mas

conforme al acto libre, voluntario y gravosa, por cuanto el beneficio sólo es
unilateral manifestado por el procesado. de la tercera parte.
(…) La afirmación del apelante no es exacta,

si en cuenta se tiene que en el Distrito
Planteada así la problemática, surge Judicial donde se reconoce la rebaja de
evidente que la comparación institucional hasta del cincuenta por ciento, por regir
de las dos figuras en estudio, es decir, la allí el sistema acusatorio penal, procede
sentencia anticipada del sistema procesal además el incremento de penas, de la
anterior y la aceptación de cargos o de tercera parte sobre el mínimo y la mitad
imputación actualmente reglada en la respecto del máximo, previsto en el
Ley 906 de 2004 no son iguales, toda artículo 14 de la Ley 890 de 2004.
vez que pertenecen a sistemas
procesales de enjuiciamiento Y, si además, la rebaja de pena proviene
contrapuestos, conclusión lógica y de un acuerdo celebrado entre el
jurídica que necesariamente conlleva a procesado y el ente instructor, el monto
excluir la pretendida aplicación del no tiene que ser necesariamente el de la
principio de favorabilidad que reclama la mitad, ya que pueden las partes
Procuraduría Delegada, pues si bien es determinar válidamente entre la tercera
cierto que la Sala ha admitido la parte y un día, como lo viene
operancia de la favorabilidad frente a la sosteniendo la Corte, y ese guarismo,
"coexistencia" de legislaciones, también atendiendo a múltiples eventualidades.
lo es que ella se verifica siempre y
cuando los institutos partan de los Lo dicho es suficientemente explicativo
mismos supuestos de hecho, evento que para concluir que no existe el trato
en este caso no ocurre. punitivo desigual entre ambas
legislaciones y que en algunas ocasiones,
(…) frente a un delito cometido el mismo día
en dos Distritos Judiciales, es posible que
Cierto es, entonces, que en la legislación la pena a imponer en aquel donde rige la
anterior (Ley 600 de 2000) y en la actual Ley 906 de 2004, sea mas gravosa que
(Ley 906 de 2004) se contempló la la que se impondría en el lugar donde
terminación anticipada del proceso. No continúa vigente la Ley 600 de 2000.
obstante, estos institutos no coinciden en
sus estructuras, pues si bien ambos 4. Atinente a la gravedad de las
finalizan la actuación de manera conductas punibles contra la
"anormal", también debe reconocerse administración pública y sus efectos
que tal como fueron concebidos respecto de institutos tales como la
obedecen a una mecánica jurídica suspensión condicional de la ejecución de
distinta, pues contemplan desarrollos y la pena y prisión domiciliaria, ha
alternativas procesales disímiles" (3). sostenido la Corte(4) :
No son equiparables, por consiguiente, "Sin embargo, la gravedad de la

los institutos de la sentencia anticipada y conducta indica que la ejecución de la
el allanamiento a cargos, sin que ello pena es necesaria. En efecto, el desvalor
implique el tratamiento punitivo de acto y su lesividad no sugieren una
diferencial que denuncia el acusado (...), simple inobservancia de los valores que
al sostener que es desigual que respecto los servidores públicos están en el deber
de dos personas que cometan el mismo de acatar al desempeñar la función
hecho en dos Distritos Judiciales pública. Al contrario, lo que se destaca es
diferentes, en aquel donde se halla la ruptura con esos fines, dirigidos, en
vigente la Ley 906 de 2004, se le este caso, a realizar materialmente el
reconozca a una de ellas, una rebaja de concepto de vivienda digna (artículo 51
hasta la mitad de la pena, y en cambio, de la Carta Política), como expresión de
en el lugar en el cual rige la Ley 600 de una política que se inscribe en el
46
propósito no menos importante de Mas los antecedentes sociales del

generar condiciones para que la igualdad alcalde, que se traducen en su
sea real y efectiva (artículo 13 ibidem). preparación académica, condiciones
económicas y destacada posición política
(…) no permiten esta clase de privilegios,
pues reflejan mejores opciones de
Ahora, lo dicho no se constituye en un elección a la hora de ejecutar la
análisis de la conducta desde la conducta, que indican que si de esas
perspectiva ética, como no puede ser, condiciones se abusó, el peligro para la
sino que muestra su desvalor y su comunidad es latente" (resaltado
capacidad para interferir nocivamente el nuestro).
bien jurídico, entendido como un proceso
de interacción social y material que Entonces, no son de recibo los
preexiste a la norma y que esta valora, planteamientos que presenta el apelante,
recoge y protege… fundados en la motivación que tuvo la
Fiscalía delegada ante la Corte Suprema
(…) de Justicia al momento de sustituir la
detención preventiva por la domiciliaria,
La gravedad de la conducta es ya que diferentes a los fines de la
superlativa, traduce un mayor grado de medida de aseguramiento, son los de la
injusto y hace necesaria la ejecución de pena, los cuales debe analizar
la pena como respuesta proporcional a la discrecionalmente el fallador al momento
agresión, de modo que la suspensión de emitir la sentencia, como en efecto se
condicional de la pena es inviable. hizo en este evento.
También porque los antecedentes

sociales del sindicado lo impiden. En ________________________________
efecto, se suele pensar que solo a la _
llamada delincuencia común se le puede (1)Corte Constitucional, Sentencia SU-1300
censurar sus antecedentes sociales para del 6 de diciembre de 2001, M.P. Marco
impedirles la concesión de beneficios Gerardo Monroy Cabra.
(2)Sentencia del 21 de febrero de 2002, Rad.
punitivos, mas no a quienes ocupan una
14.330.
posición distinguida en sociedad. Esa (3)Sentencia del 23 de agosto de 2005, Rad.
visión, por supuesto, corresponde a un 21.954.
claro proceso de "selección positiva" de (4)Sentencia de Casación del 9 de febrero de
los eventuales infractores de la ley penal. 2006, Rad. 21.620.

DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ Ibagué
Sentencia Segunda Instancia PROCESADO:

RIBERO PUYANA, ROBERTO
FECHA:
25/07/2007 DELITOS:
Concusión
DECISION:
Confirma Sentencia del 25 de enero de 2007 PROCESO:
27842
PROCEDENCIA:
47
ACCION DE REVISION-Casación: "No es la acción de revisión por tanto un

Diferencias/ ACCION DE REVISION- mecanismo disponible para reabrir el
Juicio rescindente/ ACCION DE debate procesal, resultando indebido por
REVISION-Hecho y prueba nueva/ lo mismo sustentarla en fundamentos
ACCION DE REVISION-Defectos en la propios del recurso de casación. Tampoco
identificación del procesado es una tercera instancia a la que se
accede para discutir lo resuelto por los
1. En primer término, estima necesario jueces o fiscales con base en los mismos
significar la Sala, que en su naturaleza y elementos probatorios que les sirvieron a
efectos, la acción de revisión dista aquellos para tomar las decisiones.
mucho de parecerse al recurso
extraordinario de casación, dado que a "Lo anterior significa que por medio de la
través de la primera, cuando lo alegado acción de revisión no se puede abrir de
es precisamente la causal tercera, no es nuevo el debate sobre lo declarado en la
posible realizar un nuevo examen, crítica sentencia.
o controversia a la actuación procesal y a
los factores fácticos, jurídicos y 2. El juicio rescindente, en tratándose de
probatorios que sustentaron la decisión la acción de revisión, opera respecto del
que ya hizo tránsito a cosa juzgada, en fallo que se considera injusto gracias a la
tanto, el juicio que faculta derrumbar, prueba o hecho nuevos, y no en relación
para lo que se examina, el fallo con el trámite o actuaciones ya
condenatorio, viene consecuencia de agotados, independientemente de que se
allegar nuevos elementos de juicio, no evidencien irregularidades u omisiones
conocidos durante el debate de las trascendentes en curso del proceso, las
instancias, que demuestran la inocencia cuales, se repite, debieron tener como
del procesado, imponiendo la decisión escenario natural de discusión los
rescisoria para que se haga justicia. recursos ordinarios o el extraordinario de
casación.
Esto dijo, sobre el particular, la Corte, en
reciente decisión(1) : 3. Tiene establecido la Sala, que la
invocación de la causal tercera de
" La acción de revisión, a diferencia del revisión, esto es, la aparición de hechos
recurso extraordinario de casación -a nuevos o el surgimiento de pruebas de
través del cual, con apoyo en los motivos igual naturaleza no conocidas al tiempo
legales que lo hacen procedente, es de los debates, implica presentar
posible discutir la regularidad del trámite novedosos elementos de juicio con la
procesal, el cumplimiento de las capacidad e idoneidad suficiente para
garantías debidas a las partes, los acreditar la inocencia del condenado o su
supuestos de hecho de la sentencia de inimputabilidad, al punto de derrumbar
segunda instancia no ejecutoriada y sus el soporte probatorio de la sentencia que
consecuencias jurídicas-, tiene como se determina injusta a pesar de su
objeto una sentencia, un auto de ejecutoria.
cesación de procedimiento o una
resolución de preclusión de la Estableciendo la diferencia entre hecho
investigación que hizo tránsito a cosa nuevo y prueba nueva, ha sostenido la
juzgada y como finalidad remediar Sala:
errores judiciales originados en causas
que no se conocieron durante el "es aquel acaecimiento fáctico (el hecho
desarrollo de la actuación y que están nuevo, se aclara) vinculado al delito que
limitadas a las previstas en la ley. fue objeto de la investigación procesal,
pero que no se conoció en ninguna de las
48
etapas de la actuación judicial de manera Dijo, al respecto, (...), que además de él

que no pudo ser controvertido; no se y del taxista que los transportó, en el
trata, pues, de algo que haya ocurrido hurto violento participaron el apodado
después de la sentencia, pero ni siquiera "pechuga", (....), y quien dijo llamarse
con posterioridad al delito que se le en ese momento (...), al cual describe
imputó al procesado y por el cual se le físicamente como trigueño, de pelo algo
condenó, sino de un suceso ligado al claro, poco bigote, de aproximadamente
hecho punible materia de la investigación 25 ó 27 años, con acento "apaisado", y
del que, sin embargo, no tuvo al parecer proveniente del municipio de
conocimiento el juzgador en el desarrollo Florencia, Caquetá.
del itinerario procesal porque no penetró
al expediente. Con esta información, se pidió al C.T.I.,
proceder a individualizarlo.
"Prueba nueva es, en cambio, aquel
mecanismo probatorio (documental, En ese cometido, el funcionario
pericial, testimonial) que por cualquier designado para el efecto se hizo presente
causa no se incorporó al proceso, pero en la Registraduría Municipal de Pitalito,
cuyo aporte ex novo tiene tal valor que verificando allí las cédulas expedidas,
podría modificar sustancialmente el juicio encontrando apenas la que corresponde
positivo de responsabilidad penal que se a (...), e infiriendo de inmediato se
concretó en la condena del procesado. trataba de la misma persona que
Dicha prueba puede versar sobre el participó en los hechos. Así se emplazó
evento hasta entonces desconocido (se y declaró persona ausente al condenado,
demuestra que fue otro el autor del adelantándose la totalidad del trámite
delito) o sobre hecho conocido ya en el procesal, hasta llegar a la condena.
proceso (muerte de la víctima, cuando la
prueba ex novo demuestra que el agente Empero, por ocasión de la acción de
actuó en legítima defensa), por manera revisión, gracias a la nueva prueba
que puede haber prueba nueva sobre aportada, se conoce que no es el
hecho nuevo o respecto de variantes condenado la persona que vinculó a los
sustanciales de un hecho procesalmente hechos (....), con el nombre de (...), por
conocido que conduzca a la inocencia o la potísima razón que para el momento
irresponsabilidad del procesado"(2). de materializarse estos, se hallaba aquél
radicado en la ciudad de Bogotá,
4. Desde un comienzo debe manifestar laborando como obrero al servicio de la
la Sala, en concordancia con lo alegado empresa Sublicol Ltda., o Esfuntex.
por el demandante y la representación
del Ministerio Público ante esta En suma, la claridad y contundencia de
corporación que, en efecto, las pruebas la prueba nueva arrimada con ocasión de
nuevas aportadas con el escrito de la acción de revisión incoada por el
demanda y recogidas durante el trámite Procurador judicial Penal 271 de Pitalito,
de revisión, permiten concluir Huila, permite concluir verificada la
efectivamente demostrada la causal de causal de revisión propuesta,
revisión propuesta por el demandante. demostrado como se halla que para el
momento de los hechos se hallaba en la
Efectivamente, es necesario destacar ciudad de Bogotá, desempeñando una
cómo en el proceso que se siguió con labor honrada, en calidad de litógrafo de
ocasión de la muerte violenta de (...), el la empresa Esfuntex.
único elemento probatorio que
relacionaba a (...), con los hechos, era el Como colofón, resta significar que no es
de compartir los dos nombres y el primer (...), la misma persona que con el
apellido de quien fue señalado por uno nombre de Juan Carlos Quintero, señaló
de los vinculados penalmente, como partícipe de los hechos otro de los
partícipe en el asalto. intervinientes en estos, advirtiéndose
que la vinculación penal de quien
aparecía cedulado con ese nombre en la
49
Registraduría Municipal de Pitalito, Huila, Sala adoptará compartiendo el concepto

se vio ampliamente desvirtuada con los emitido por la Procuradora Primera
nuevos elementos de juicio allegados en Delegada para la Investigación y el
este trámite excepcional. Juzgamiento Penal.
Así las cosas, debe entenderse ________________________________

cabalmente sustentada la causal de ____
revisión a cuyo amparo se formuló la (1)Auto del 6 de febrero de 2007,
demanda, esto es la tercera prevista en radicado23839
el artículo 220 del estatuto procesal (2)Providencia del 18 de febrero de 1998. Rad
9901. M.P. Dr. Carlos Eduardo Mejía Escobar.
penal, para dejar sin efecto en lo que
También en decisiones del 1º de diciembre 1º
tiene que ver con la condena al de 1983. Rad. 1983. M.P. Dr. Alfonso Reyes
mencionado, los fallos de primera y Echandía y 22 de abril de 1997. Rad. 12460.
segunda instancias, consecuencia M.P. Dr. Fernando Arboleda Ripoll, entre
procesal inmediata prevista por el otras.
artículo 227 ejusdem, decisión que la
50

DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ Tribunal Superior del Distrito Judicial

Neiva
FECHA:
QUINTERO LOPEZ, JUAN CARLOS
DECISION:
Declarar fundada causal, decreta nulidad, DELITOS:
ordena libertad, remitir a fiscalía Hurto calificado y agravado, Homicidio
agravado
PROCESO:
23690
COLISION DE COMPETENCIA-Juzgado disposiciones fueron modificadas por el

Penal Especializado y Penal Municipal/ artículo 14 de la Ley 733 de 2002, que
EXTORSION-Cuantía: Juez competente dispuso: "El conocimiento de los delitos
en aplicación de la Ley 1121 de 2006/ señalados en esta ley corresponde a los
PRORROGA DE COMPETENCIA- jueces penales del circuito
Procedencia: Etapa de juicio especializados", el cual incluyó entre
otros el de extorsión.
1. Es criterio de la Corte, que a pesar de
no existir norma expresa que señale a la El motivo de desacuerdo en este caso,
Sala de Casación Penal para resolver el consiste en la negativa de los dos
conflicto que se suscita entre un Juzgado despachos en conflicto, para continuar
Penal del Circuito Especializado y un conociendo de las diligencias, pues la
Juzgado Penal Municipal, debe asumir su Juez Segundo Penal del Circuito
definición teniendo en cuenta que el Especializado de Popayán aduce que de
sentir del artículo 18 transitorio de la Ley conformidad con lo previsto por el
600 de 2000, es el de que " todo artículo 23 de la Ley 1121 de 2006, los
conflicto que en materia penal se juzgados penales del circuito
presente con esta categoría de jueces - especializados con competentes de
los Penales del Circuito Especializados, se conocer los procesos por el delito de
repite- trátese en uno mismo o en extorsión, en cuantía superior a 150
diferentes Distritos sea la Corte la que salarios mínimos legales mensuales
los resuelva"(1) . vigentes. A su turno expone que como la
conducta de extorsión, en este caso,
2. A partir de la expedición de la Ley 600 atenta contra el patrimonio económico,
de 2000, el delito de extorsión, en en cuantía inferior a la cifra antes
cuantía superior a cincuenta salarios citada, y la citada ley derogo el artículo
mínimos legales mensuales, 14 de la Ley 733 de 2002 que fijaba la
residualmente era de competencia de los competencia para conocer del delito de
juzgados penales del circuito, pues extorsión independiente de la cuantía,
siendo inferior estaba asignada estima que en aplicación del principio de
expresamente a los juzgados penales favorabilidad la competencia en este
municipales (artículos 77 y 78). Tales
51
caso, la tiene el Juez Penal Municipal de médicos o material profiláctico con fines
Popayán. terroristas (artículo 372 inciso 4º) y del
constreñimiento ilegal con fines
Para la Juez Quinto Penal Municipal de terroristas (artículo 185 numeral 1).
esa capital, a quien se remitieron las
diligencias, no es acertado dicho " Del concierto para cometer delitos de
planteamiento, porque entiende, con terrorismo y de financiación del
apoyo en jurisprudencia de esta terrorismo y administración de recursos
Corporación, que la mencionada ley no relacionados con actividades terroristas,
ha modificado el factor que ha tenido el narcotráfico, secuestro extorsivo,
legislador para determinar el extorsión o para conformar escuadrones
conocimiento de este tipo de delitos, cual de la muerte, grupo de justicia privada o
es su naturaleza, de tal manera que bandas de sicarios, lavado de activos u
cuando la cuantía de la extorsión es omisión de control (artículo 340 del
inferior a 150 salarios mínimos, es Código Penal), testaferrato (artículo 326
competencia de los Juzgados Penales del del Código Penal); extorsión en cuantía
Circuito, en ejercicio de la competencia superior a ciento cincuenta (150) salarios
residual. mínimos mensuales vigentes". (Negrillas
fuera del texto).
Frente a tales consideraciones, es
necesario indicar que con la entrada en Así, entonces, de la hermenéutica del
vigencia de la Ley 1121 de 2006, se precepto transcrito, debe inferirse que, la
introdujeron algunas modificaciones a la Ley 1121 de 2006 sí modificó el artículo
competencia de los juzgados penales del 14 de la Ley 733 de 2002, el cual
circuito especializados, como así se atribuía a los Juzgados Penales del
desprende del contenido de su artículo Circuito Especializados la competencia
23, pues, entre otros, modificó los para conocer del delito de extorsión sin
numeral 6° y 7° del artículo 5° sujeción a la cuantía, retornándole ahora
transitorio de la Ley 600 de 2000. la competencia por dicha conducta
punible "en cuantía superior a ciento
En efecto, la nueva normativa cincuenta (150) salarios mínimos
textualmente contempla: mensuales" tal como, en un principio, se
le había asignado en el numeral 7° del
"ARTÍCULO 23. Modificase los numerales artículo 5° transitorio de la Ley 600 de
6 y 7 del artículo 5 transitorio de la Ley 2000.
600 de 2000 los cuales quedarán así:
Por ello, como recientemente lo ha
"Los jueces penales de circuito precisado la jurisprudencia de la Sala,
especializados conocen, en primera surge claro colegir que "la competencia
instancia: para el conocimiento del delito de
extorsión, en primera instancia, en
"…. cuantía inferior a 150 salarios mínimos
legales mensuales vigentes, por tratarse
" De los delitos de entrenamiento para de un delito ubicado dentro de aquellos
actividades ilícitas (artículo 341 y 342 del que atentan contra el patrimonio
Código Penal), de terrorismo, económico, corresponde al Juzgado Penal
financiación del terrorismo, y del Circuito de conformidad con la
administración de recursos relacionados cláusula general de competencia
con actividades terroristas (artículos 343, contenida en el literal b del numeral 1°
344 y 345 del Código Penal), de la del artículo 77 de la Ley 600 de
instigación a delinquir con fines 2000".(2)
terroristas (artículo 348 inciso 2º), del
empleo o lanzamiento de sustancias u En consecuencia, la situación aquí
objetos peligrosos con fines terroristas planteada, en que para la fecha de
(artículo 359 inciso segundo), de la ocurrencia de los hechos (14 de febrero
corrupción de alimentos, productos de 2004) el salario mínimo legal mensual
52
estaba fijado en $358.000°° (Decreto Circuito Especializado de Popayán, el

3770 de 2003), y de acuerdo con la llamado a conocer del diligenciamiento.
cuantía de lo ilícitamente solicitado
($5"000.000), es decir no supera los 150 En cuanto a la prórroga de competencia,
salarios mínimos legales mensuales la jurisprudencia de la Corte indicó:
vigentes, determina que el competente
para adelantar la etapa del juicio es el "La prórroga de competencia es un sano
Juez Penal del Circuito de Popayán, a remedio procesal frente a los constantes
quien debería remitirse el expediente, e intempestivos cambios legislativos, con
por economía procesal, pese a que con el que se permite, además, que el juez
este despacho no se trabó el conflicto, de mayor jerarquía en la escala judicial
sino con el Juzgado Quinto Penal mantenga la competencia para continuar
Municipal de Popayán. el trámite hasta la terminación del
proceso. La regulación de esta institución
3. Como quiera que el proceso en la fase del juicio, indica que
actualmente se encuentra pendiente únicamente en dicha etapa procesal
de realizar la audiencia pública, trámite puede ser aplicada, según lo revela la
que se suspendió por virtud del conflicto legislación procesal penal de 2000 al
que aquí se resuelve, de acuerdo con lo respetar la regla según la cual en la
contemplado en el artículo 40 de la ritualidad de los juicios (i) los términos
Ley 153 de 1887, el cual prevé que que hubieren empezado a correr, y (ii)
"Las leyes concernientes a la las actuaciones y diligencias que ya
sustanciación y ritualidad de los estuvieren iniciadas, se regirán por la ley
juicios prevalecen sobre las anteriores vigente al tiempo de su iniciación,
desde el momento en que deben manteniendo así la coherencia del
empezar a regir. Pero lo términos que sistema jurídico."(3)
hubieren empezado a correr, y las
actuaciones y diligencias que ya ______________________________
estuvieren iniciadas, se regirán por la (1)Ver entre otros, auto del 19 de marzo de
ley vigente al tiempo de su iniciación", se 2002.Radicación 19200
impone concluir que, en este caso, la (2)Ver colisión 27059 del 9 de mayo de 2007.
(3)Ver colisión de competencias, Radicado
competencia se prorroga y, por lo
27.130 del 16 de mayo de 2007.
mismo, es el Juzgado Segundo Penal de

DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES Juzgado 5 Penal Municipal

Popayán
FECHA:
MUÑOZ CAMAYO, JOSE EDER
DECISION:
Asigna la competencia de este asunto al DELITOS:
Juzgado 2 Penal de Cto Espec. de Popayán Tentativa de extorsión
PROCESO:
27631
53
HABEAS CORPUS-Vencimiento de en ese caso sí se configuraría una

términos/ HABEAS CORPUS- inaceptable inseguridad jurídica que
Prevalencia del proceso penal ordinario posibilitaría la lesión de los fundamentos
del Estado constitucional.
1. La causal de libertad prevista en la
legislación para supuestos de mora en la 2. Las nulidades procesales no son tema
realización de la audiencia pública a debatir dentro de la acción
claramente aparece edificada bajo la constitucional prevista en el artículo 30
condición de no celebración del acto de la Carta, pues, como bien se sabe, las
público, circunstancia que no tiene lugar irregularidades sustanciales que se
en el presente asunto pues aparece presenten en el curso de una actuación
demostrado, e inclusive admitido por el judicial pueden ser debatidas dentro del
accionante, que la diligencia de audiencia mismo proceso y de acuerdo con las
pública se inició pero circunstancias pautas que establece la ley
completamente ajenas al proceso procedimental aplicable al asunto objeto
llevaron a su suspensión. de controversia.
La expedición de una nueva legislación La posibilidad de declarar que una

que introdujo cambios relativos a la actuación surtida en el curso de un
competencia funcional de las autoridades proceso es irregular y por tanto que debe
judiciales, el subsiguiente conflicto de rehacerse la actuación, pertenece
competencia y su definición a favor de exclusivamente al fuero del juez de
funcionario judicial diferente de quien conocimiento. El juez constitucional que
venía tramitando el asunto, hasta ahora decide un hábeas corpus no puede
se habían convertido en obstáculo para legalmente tomar decisiones que
que la Administración de Justicia interfieran en la actuación de un proceso,
cumpliera con la culminación de las de modo que utilizar ésta acción con
etapas procesales. tales propósitos implica desconocimiento
de la misma y el juez que la emplee en
De lo dicho se sigue que no es de recibo tal sentido actuará arbitrariamente.
aceptar que un cambio legislativo, que
entre otras cosas ha implicado la La providencia que resuelve en forma
introducción de nuevas modalidades adversa una solicitud de libertad
delictivas, cambios en la competencia provisional no hace tránsito a cosa
funcional de los jueces, etc., pase a juzgada, de manera que el actor puede
convertirse en turbador del orden y con insistir en la excarcelación pretendida y
ello se genere la ilegalidad de lo ocurrido frente a lo resuelto al interior del
en precedencia dentro de un proceso y proceso, si lo estima procedente,
bajo unas normas que no sufrieron interponer los recursos ordinarios de
cuestionamiento constitucional alguno. reposición y/o apelación.
El carácter preclusivo de las diferentes De lo expuesto surge con diafanidad que

etapas procesales permite que lo en el presente asunto no se presenta una
realizado en el curso de ellas de acuerdo vía de hecho que derive en alguna de las
con la legalidad vigente siempre tenga causales que permiten la prosperidad del
que ser tenido como legítimo e hábeas corpus. Por tanto: obró
incuestionable, de donde surge como un acertadamente el Tribunal al denegar la
imposible jurídico aspirar a que a partir acción, razón por la cual merece ser
de un cambio legislativo, e incluso una confirmada integralmente la decisión
jurisprudencia cambiante, se pueda impugnada.
cuestionar la validez de lo actuado, pues
MAGISTRADO PONENTE: Habeas Corpus

FECHA:
54
MARQUEZ DE LA HOZ, FERNANDO
DECISION:
Confirma la Decisión impugnada DELITOS:
Tentativa de extorsión agravada
PROCEDENCIA:
Tribunal Superior del Distrito Judicial PROCESO:
CIUDAD: 28014
Sincelejo
ACCION DE REVISION-Extinción de
dominio: Improcedencia Por su parte, la Corte Constitucional al
pronunciarse sobre la exequibilidad de la
Inicialmente la Sala estima oportuno Ley 333 de 1996 precisó en sentencia C-
resaltar que la acción de extinción de 374 del 13 de agosto de 1997, que el
dominio es de índole constitucional, en ámbito de la acción de extinción del
cuanto establecida en el artículo 34 de la dominio es mucho más amplio que el
Carta Política, sin que, por estar su relacionado con las consecuencias
conocimiento atribuido a fiscales y penales del delito, pues aborda la
jueces, adquiera un contexto penal. privación del reconocimiento jurídico a la
propiedad lograda en contravía de los
En efecto, si bien en la Ley 333 de 1996 postulados jurídicos y lícitos.
dictada en cumplimiento de los
compromisos internacionales de A su vez, la misma corporación en
Colombia adquiridos con la Convención sentencia C-740 del 28 de agosto de
de las Naciones Unidas contra el Tráfico 2003, al estudiar la exequibilidad de la
Ilícito de Estupefacientes y Sustancias Ley 793 de 2002 puntualizó que la acción
Sicotrópicas (Ley 67 de 1993), la acción de extinción de dominio es autónoma e
de extinción de dominio no se independiente tanto del ius puniendi del
encontraba totalmente desligada de la Estado, como del derecho civil:
declaratoria de responsabilidad penal, lo
cierto es que con la expedición del "Lo primero, porque no es una pena que
Decreto 1975 del 3 de septiembre de se impone por la comisión de una
2002, proferido bajo la égida de la conducta punible, sino que procede
declaración de estado de conmoción independientemente del juicio de
interior, se insistió en la autonomía de responsabilidad de que sea susceptible el
dicha acción, lo cual se afianzó con la afectado. Y lo segundo, porque es una
Ley 793 de 2002, al disponer acción que no está motivada por
expresamente en su artículo 4°: intereses patrimoniales sino por
intereses superiores del Estado. Es decir,
"Esta acción es distinta e independiente la extinción del dominio ilícitamente
de cualquier otra de naturaleza penal adquirido no es un instituto que se
que se haya iniciado simultáneamente, o circunscriba la órbita patrimonial del
de la que se haya desprendido, o en la particular afectado con su ejercicio,
que tuviera origen, sin perjuicio de los pues, lejos de ello, se trata de una
terceros de buena fe exentos de culpa" institución asistida por un legítimo
(subrayas fuera de texto).
55
interés público" (subrayas fuera de cesaciones de procedimiento o

texto). sentencias absolutorias (causales cuarta
y quinta del artículo 220 de la Ley 600
Efectuadas las anteriores precisiones se de 2000) que hayan hecho tránsito a
tiene, que si la Ley 793 de 2002 radica cosa juzgada, dentro de actuaciones
en cabeza de los jueces penales del judiciales adelantadas en razón de
circuito especializados del lugar en donde conductas punibles, motivo por el cual es
se encuentren los bienes, la competencia deber del actor de acuerdo con el
en primer grado para decidir sobre la numeral 2º del artículo 222 de la referida
extinción de dominio mediante sentencia legislación, señalar "la conducta o
contra la cual únicamente es viable el conductas punibles que motivaron la
recurso de apelación (interpuesto por las actuación procesal y la decisión",
partes o el Ministerio Público) o consulta obligación que no puede cumplir en
si se niega la extinción, no hay duda que tratándose de sentencias de extinción de
la acción de revisión dispuesta en la ley dominio, dado su diverso objeto.
penal adjetiva no es procedente contra
tal especie de fallos . Finalmente, como la acción de extinción
de dominio es un instituto de orden
En apoyo de lo anotado encuentra la Sala jurisdiccional y autónomo, real, objetivo
que la acción de revisión corresponde a y de contenido patrimonial, que no
una actuación independiente del trámite comporta el juzgamiento de conductas
cuyo nuevo examen se solicita, que exige punibles, resulta, como ya se dijo,
al actor invocar alguna de las causales manifiestamente improcedente el
dispuestas taxativamente por el ejercicio de dicha acción contra fallos de
legislador, siempre que se trate de fallos extinción de dominio.
o bien, de preclusiones de investigación,
MAGISTRADA PONENTE: Tribunal Superior del Distrito Judicial

DRA. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ CIUDAD:
LEMOS Bogotá D.C.
Acción de Revisión CONDENADOS:

ARRIETA BARRERA, ALEJANDRO MANUEL
FECHA: LOZANO DE ARRIETA, MAGOLA
01/08/2007
DELITOS
DECISION: Extorsión, Hurto, Secuestro extorsivo
Rechaza por improcedente demanda de
Revisión PROCESO:
27944
PROCEDENCIA:
CADUCIDAD DE LA QUERELLA desconocimiento de la garantía

fundamental del debido proceso (artículo
El cargo por nulidad aceptado para 29 C. P.), pues considera que la
estudio, lo apoya el censor en el actuación se surtió sin estar presente
56
una condición de procedencia de la de febrero, constituir el CDT N°

acción penal. 016004266-1, por $ 43"000.000, el cual
canceló definitivamente el 9 de marzo de
El argumento es elemental: como una de 1998, quedándose con la totalidad del
las conductas punibles por la que se dinero.
condenó al procesado fue abuso de
confianza, la cual requiere de querella de Desde esa perspectiva, según lo
parte, atendida la fecha en que la puntualizado por el fallador de primer
ofendida formuló la queja y la época en grado, en lo que le hizo eco el de
que, según el fallo, se materializaron los segunda instancia, como dicha suma
actos constitutivos del citado también le pertenecían a la compañera
comportamiento, operó el fenómeno de permanente de aquél en un 50%, por
la caducidad previsto en el artículo 32 razón de la sociedad patrimonial
del Decreto 2700 de 1991, legislación inherente su unión marital de hecho, el
aplicable para aquél entonces. acusado indebidamente se habría
apropiado el 12 de diciembre de 1997 de
Teniendo en cuenta que la resolución de $ 26"000.000 y el 9 de marzo de 1998
acusación constituye el marco fáctico y de $ 21.500.000.
jurídico en el que debe desarrollarse el
juicio, y puesto que en el pliego de Si ello es así, la ejecución de la conducta
cargos elevado contra (...) una de las punible de abuso de confianza se habría
conductas punibles atribuidas es la de verificado en las resaltadas fechas, de
abuso de confianza, cuyos supuestos suerte que al haber formulado la
fácticos fundamento de la condena no respectiva queja Cortés Anzola el 24 de
discute el demandante, forzoso es septiembre de 1999, el término de un
aceptar que la razón está de lado del año para la caducidad de la querella
censor, como así se reconocerá, previsto en el artículo 32 del Código de
apartándose la Sala del concepto del Procedimiento Penal vigente para ese
Ministerio Público. entonces (Decreto 2700 de 1991), operó
con sobrada amplitud en ambos casos,
En efecto, el delito en cuestión se hizo deviniendo como consecuencia que la
consistir en las instancias en que (...) acción penal respecto de esos
durante la vigencia de la unión marital de comportamiento considerados como
hecho con la denunciante Cortés Anzola, delictivos no podía iniciarse,
constituyó en el Banco Caja Social, el 12 estructurándose, por lo tanto, el vicio
de noviembre de 1997, el CDT N° enervante que alega el censor.
016003978-6, por valor de $
90"000.000, el cual, en su condición de Las consideraciones esgrimidas por el a-
titular, redimió el 12 de diciembre de quo para descartar la nulidad que en su
1997, quedándose con la suma de $ momento propuso la defensa con base
52"000.000, previo pago de $ 38 en los mismos fundamentos, son
´000.000, por concepto de un vehículo equivocadas, tal y como lo destaca el
adquirido para esa misma época y que actor, pues no es cierto que la presunta
fue objeto de partición al liquidar la ofendida con esa conducta punible
sociedad patrimonial. contara con un plazo de un año para
formular la queja, contado desde de la
Comportamiento de igual estirpe se le fecha en que se enteró en el proceso
atribuye el procesado, por el hecho de ordinario ante el juzgado de familia, de
constituir en la citada entidad crediticia, la apropiación de los certificados de
el 24 de noviembre de 1997, el CDT N° deposito a término fijo, ya que una tal
016003989-2 por $ 45"000.000, que prorroga no se encontraba contemplada
redimió el 24 de diciembre siguiente y en la legislación procesal vigente para la
con su producto, el 26 de dicho mes, época de los hechos o de la denuncia,
abrió el CDT N° 4042-1, por idéntico habida cuenta que la misma fue
valor, titulo que hizo efectivo el 26 de introducida por el artículo 34 de la Ley
enero de 1998, para, nuevamente, el 26
57
600 de 2000, la cual empezó a regir a

partir del 24 de julio de 2001. De acuerdo con lo anterior, como para el
24 de septiembre de 1999 había
Tampoco es acertada la jurisprudencia(1) transcurrido más de un año en relación
que invoca el juez de primer grado en con las fechas en las que se atribuye al
respaldo de sus consideraciones, ya que procesado la apropiación de un bien
los aludidos pronunciamientos, al (dinero) ajeno, esto es, el 12 de
puntualizar que la denominación jurídica diciembre de 1997 y el 9 de marzo de
que a determinadas conductas de el 1998, es palmario que el Estado, a
autor de una queja penal no es través de la Fiscalía General de la
vinculante para el funcionario Nación, carecía de competencia para
investigador, en manera alguna implica iniciar, a petición de la parte interesada,
que si el delito denunciado es de aquellos la respectiva investigación penal por la
que requieren querella, por el error que conducta punible de abuso de confianza.
en su identificación haya incurrido el
denunciante se entienda prorrogada la En consecuencia, al tramitarse la
oportunidad para instaurar la queja, si es actuación con desconocimiento de esa
que la misma ha caducado. circunstancia, se configuró una
irregularidad sustancial que afecta el
El tema al que se refieren los fallos debido proceso, al tenor de lo normado
citados por el a-quo, no está relacionado en el artículo 304-2 del Decreto 2700 de
con la querella, sino con la carencia de 1991 (artículo 306-2 Ley 600 de 2000),
fuerza vinculante de la nominación que vicia en forma parcial la actuación
jurídica dada a unos hechos desde su inicio, luego para su enmienda
aparentemente delictivos por el autor de es menester casar el fallo impugnado,
una denuncia penal, en razón de que esa conforme lo dispone el artículo 229-1 de
es labor exclusiva y excluyente del la derogada codificación procesal penal
funcionario judicial, según el análisis de (artículo 217-1 Ley 600 de 2000), anular
los aspectos fácticos sometidos a su la actuación a partir del auto de 26 de
conocimiento y de los medios de prueba abril de 2000, y cesar procedimiento por
legal, regular y oportunamente la referida presunta conducta punible, de
practicados en orden a su demostración, acuerdo con el artículo 36 del Decreto
con base en lo cual debe establecer si la 2700 de 1991 (artículo 39 Ley 600 de
conducta de la cual se dio noticia encaja 2000).
o no en algún modelo típico, con el fin de
adoptar las decisiones que correspondan ____________________________
según el estadio procesal en el que se (1)Sentencias de 10 de julio y 11 de
encuentre (resolver situación jurídica, diciembre de 2003, Radicados 15.617 y
calificar el mérito probatorio del sumario, 19547, respectivamente.
emitir fallo de fondo).
58

Cartagena
Sentencia Casación
PROCESADO:
FECHA: HURTADO GOMEZ, EDGAR ALBERTO
01/08/2007
DELITOS:
DECISION: Abuso de confianza
Casa parcialmente, declara nulidad, reajusta
pena PROCESO:
25034
PROCEDENCIA:
COLISION DE COMPETENCIA- la Ley 733 de 2002 que les atribuye el

Secuestro: Alcance de la Ley 1121 de secuestro simple.
2006
Esa normatividad, hoy por hoy, continúa
A partir de la expedición de la Ley 600 vigente, entendiendo que el artículo 23
de 2000, el delito de secuestro simple de la Ley 1121 de 2006, con fundamento
estaba asignado a los Juzgados Penales en el cual el juez especializado, en este
del Circuito (artículo 77, numeral 1, caso, se desprende del conocimiento del
literal b), al otorgar el numeral 4 del proceso, en punto al delito de secuestro,
artículo 5 transitorio, competencia a los no alteró el artículo 14 de la Ley 733 de
jueces especializados para conocer 2002, sólo hizo referencia expresa a los
exclusivamente del "delito de secuestro numerales 6 y 7 del artículo 5 de la Ley
extorsivo o agravado en virtud de los 600 de 2000, con el fin de adecuarlos a
numerales 6º, 9º y 11 del artículo 170 las modificaciones que la Ley 1121
del Código Penal". Norma que fue introdujo a los artículos 340 y 345 del
modificada por el artículo 14 de la Ley Código Penal.
733 de 2002, que dispuso "el
conocimiento de los delitos señalados en El artículo 23, inciso 2 de la Ley 1121 de
esta ley corresponde a los jueces penales 2006 disciplina: "Los Jueces penales del
del circuito especializados", en donde se circuito especializados, en primera
incluyó el punible de secuestro simple, instancia" conocen "del Concierto para
secuestro agravado, extorsión, concierto cometer delitos de terrorismo y de
para delinquir, omisión de denuncia de financiación del terrorismo y
particular y fuga de presos. administración de recursos relacionados
con actividades terroristas, narcotráfico,
La competencia, por tanto, de los Jueces secuestro extorsivo, extorsión o para
Penales del Circuito Especializados para conformar escuadrones de la muerte,
conocer de los punibles contra la libertad grupo de justicia privada o bandas de
individual se encuentra delimitada por el sicarios, lavado de activos u omisión de
numeral 4 del artículo 5 transitorio de la control (artículo 340 del Código Penal),
Ley 600 de 2000 que les asigna la testaferrato (artículo 326 del Código
modalidad agravada en virtud de los Penal); extorsión en cuantía superior a
numerales 6º, 9º y 11 del artículo 170 ciento cincuenta (150) salarios mínimos
del Código Penal y por el artículo 14 de
59
mensuales vigentes." (Subrayado fuera

de texto) Sobre la coexistencia normativa en punto
de la competencia, la Sala viene
Como se puede evidenciar, la citada pronunciándose desde los radicados
norma no modificó competencia alguna, 19245(1) y 19278(2) , en el último
de suerte que ni menciona el delito de expresó lo siguiente:
secuestro simple, con lo cual queda claro
que no le asiste razón al Juez "Es decir, que la nueva ley atribuyó
Especializado al querer radicar la competencia a los jueces penales del
competencia en el Penal de Circuito circuito especializados en relación con
ordinario. todos los delitos que ella señala,
independientemente, de que las
Por tanto, la Ley 1121 de 2006, ratificó conductas sean agravadas o no por
la competencia de los jueces todas las circunstancias allí precisadas,
especializados, como lo había es decir, el secuestro simple, el secuestro
determinado el artículo 5 transitorio, extorsivo…(3) .
numeral 7 de la Ley 600 de 2000, sin
variar la otorgada en la Ley 733 de ________________________________
2002; es decir, coexisten dos _
normatividades válidas en tanto no se (1)De marzo 21 de 2002.
opongan. (2)De Abril 4 de 2002
(3) Artículo 40 de la ley 153 de 1887

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ Ibagué
Auto Colisión de Competencia PROCESADO:

GUALTERO BOCANEGRA, ROMAN
FECHA:
01/08/2007 DELITOS:
Hurto calificado y agravado, Secuestro
DECISION: simple, Porte ilegal de arma de fuego de
Asigna competencia al Juzgado 2 Penal del defensa pers
Cto Espec. de Ibagué
PROCESO:
PROCEDENCIA: 27446
Juzgado 2 Penal del Cto
EXTORSION-Cuantía: Juez competente el artículo 14 de la Ley 733 de 2002 que

en aplicación de la Ley 1121 de 2006/ expresamente señaló:
PRORROGA DE COMPETENCIA-
Procedencia: Etapa de juicio "…Art. 14. Competencia. El conocimiento
de los delitos señalados en esta ley le
1. Ahora bien por la entidad del delito y corresponde a los jueces penales del
la fecha de su comisión, su conocimiento circuito especializados.""
fue asignado a los juzgados penales del
circuito especializados conforme lo previó
60
Y justamente el artículo 5 de la misma iii) Ahora, el legislador por virtud de la

normatividad modificó el artículo 244 de expedición de la Ley 1121 de 2006
la Ley 599 de 2000 -por el que se le modificó expresamente los artículos 6 y
elevó cargos al enjuiciado- luego esta es 7 del artículo 5 de la Ley 600 de 2000
la situación que hasta antes de la por lo que tácitamente fue alterada la
vigencia de la Ley 1121 de diciembre 29 competencia para conocer del delito de
de 2006(1) gobernaba la competencia; extorsión al restringir nuevamente la
como que ninguna discusión mereció al competencia de los penales del circuito
interior del trámite en la medida en que especializados frente al punible en
el juzgado especializado detentaba su comento, y es por ello que revivió la
conocimiento una vez en firme el pliego exigencia en términos de la cuantía como
calificatorio. factor de competencia para aquellos en
una suma superior a 150 salarios
Empero, una vez promulgada y en plena mínimos legales mensuales.
vigencia la legislación de la 1121 de
2006 entiende el juez especializado que Luego con posterioridad a la vigencia de
la competencia ha variado y que el la Ley 1121 de 2006 ha de señalar la
conocimiento del delito de extorsión Corte:
-deduce la Corte de sus argumentos- en
cuantía inferior a 150 salarios mínimos i)Cuando se enrostre la conducta de
mensuales dejó de ser de su extorsión de que trata el artículo 244 del
competencia y que por contera rigen las C.P., si supera los 150 salarios mínimos
fórmulas previstas en el artículo 77 literal legales la competencia será de los
b y 78 num. 1 del Código de juzgados penales del circuito
Procedimiento Penal de 2000(2) . especializados.
ii)Cuando se impute la conducta de
Igual, ninguna razón le asiste en sus extorsión de que da cuenta el artículo
argumentos(3) . Para una mejor 244 del C.P., - en vigencia de la ley 600-
comprensión repárese en lo siguiente: si aquella no supera los 150 salarios
mínimos legales mensuales vigentes
i) Expedida la Ley 600 de 2000 el serán competentes por razón de la
capítulo IV transitorio estuvo referido en competencia residual los juzgados
su integridad a la jurisdicción de los penales del circuito.
jueces penales del circuito especializados iii)Cuando se impute la conducta de
y a la vigencia de la misma (4). Hasta extorsión de que da cuenta el artículo
ahí y en los términos del artículo 5, 244 del C.P. -en vigencia de la Ley 906
numeral 7, la competencia de los jueces de 2004- si aquella no supera los 150
penales del circuito especializados para S.M.L.M.V. serán competentes los
conocer de la extorsión estaba juzgados penales municipales
determinada por la cuantía superior a
150 salarios mínimos mensuales. 2. De cara al conflicto planteado se ha de
tener en cuenta el contenido del artículo
ii) Sin embargo dicha normatividad sufrió 40 de la Ley 153 de 1.887 que señala:
alteración con la expedición de la Ley
733 de 2002, por cuanto "…Las leyes concernientes a la
simultáneamente: a) elevó el quantum sustanciación y ritualidad de los juicios
punitivo(5) al modificar la Ley 599 de prevalecen sobre las anteriores desde el
2000 y, b) difirió la competencia para momento en que deben empezar a regir.
conocer del delito de extorsión, sin tener Pero los términos que hubieren
en cuenta la cuantía, a los penales del empezado a correr, y las actuaciones y
circuito especializados -luego por manera diligencias que ya estuvieren iniciadas,
alguna el penal del circuito sería el se regirán por la ley vigente al tiempo de
llamado a conocer por competencia su iniciación".
residual - bajo cuya vigencia se cometió
el ilícito -año 2004-. Dígase entonces que toda vez que el
término para dictar sentencia empezó a
61
correr en vigencia de la Ley 733 de 2002 Sala, esto es, cuando empieza a correr el
el funcionario llamado por ley a dictarla término dispuesto en la ley para proferir
en los términos del artículo 40 de la Ley fallo luego de culminada la audiencia
153 de 1.887 es el juez penal del circuito pública o de recibido el diligenciamiento
especializado. después de realizarse la diligencia de
formulación y aceptación de cargos, no
En reciente oportunidad y de cara la hay lugar a variar la competencia por el
temática planteada la Sala señaló: advenimiento de una ley procesal que la
modifique, pues "los términos que
"El aserto anterior cobra especial sentido hubieren empezado a correr (…) se
si se tiene en cuenta que en virtud de los regirán por la ley vigente al tiempo de su
principios de celeridad (artículo 4) y iniciación "(6).
eficiencia (artículo 7) señalados en la Ley
270 de 1996, "La administración de __________________________
justicia debe ser pronta y cumplida. Los (1)Por la cual se dictan normas para la
términos procesales serán perentorios y prevención, detección, investigación y sanción
de estricto cumplimiento por parte de los de la financiación del terrorismo y otras
disposiciones"
funcionarios judiciales", amén de que "La
(2)Nótese como el Señor Juez Especializado
administración de justicia debe ser en su conclusión refunde la competencia, ello
eficiente. Los funcionarios y empleados en cuanto a que las normas que referencia
judiciales deben ser diligentes en la irradian tanto al penal del circuito como al
sustanciación de los asuntos a su cargo". penal municipal.
(3)Dos son los reparos que se ofrecen en
Así las cosas, sin dificultad advierte la orden a derruir el conocimiento en cabeza de
Sala que al armonizar el citado artículo los penales municipales: i) Repárese en que
para la fecha de los hechos no había entrado
40 de la Ley 153 de 1887 con los
en vigencia la Ley 906 de 2004 y, ii) si la
referidos principios que gobiernan la misma emana del artículo 78, numeral 1 de la
administración de justicia, se impone Ley 600, improcedente se tornaba su mención
concluir que con el propósito de evitar la ya que la cuantía del ilícito supera los 50
migración de expedientes de un S.M.L.M.V..
despacho judicial a otro con ocasión de (4)Art. 21.Las normas incluidas en este
los frecuentes cambios legislativos, en capítulo tendrán una vigencia máxima hasta
seguro desmedro de la celeridad y el 30 de junio del año 2007…". Reformado por
el artículo 46 de la Ley 1142 de 2007
eficiencia debidas tanto al usuario de la
(5)Ar. 5. El artículo 244 de la Ley 599 de
administración de justicia como a la 2000, quedará así: Extorsión…."
sociedad, se tiene que, en situaciones (6)Radicación 27131, mayo 3 de 2007
como la que aquí ocupa la atención de la

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO Juzgado 20 Penal Municipal
Auto Colisión de Competencias CIUDAD:

Medellín
FECHA:
ORTIZ MONTOYA, OMAR ALEXANDER
DECISION:
Asigna competencia al Juzgado 3 Penal del DELITOS:
Cto Espc. de Medellín Tentativa de extorsión agravada
PROCESO:
27882
62
INTERES PARA RECURRIR EN 2. En lo que tiene que ver con el fuero

CASACION-Agotamiento de la penal militar frente a la conducta
apelación: Excepciones/ FUERO desplegada por los procesados como
MILITAR-Conductas en relación con el miembros de la autoridad policial,
servicio/ REFORMATIO IN PEJUS- advierte la Sala que efectivamente la
Apelante único: Prima la reformatio in Corte Constitucional a través de la
pejus sobre el principio de legalidad Sentencia C-358 del 5 de agosto de 1997
declaró inexequible la expresión "con
1. De manera preliminar la queja que ocasión del servicio" prevista en diversos
funda el Procurador Delegado para la artículos del Código Penal Militar,
Casación Penal en el sentido de que su -Decreto 2550 de 1988-, significando con
homólogo ante el Tribunal carece de ello que la competencia para investigar
interés jurídico para recurrir el fallo en delitos comunes radica en la Justicia
casación la encuentra la Sala vacía de Penal Militar, solamente cuando las
fundamento si se tiene en cuenta que si conductas punibles sean cometidas en
bien reiteradamente se ha enfatizado relación con el servicio.
que constituye presupuesto procesal
para acudir al recurso extraordinario que En el fallo aludido se concluyó que:
en su momento se hubiese recurrido el
fallo de primera instancia, como que la "En el plano normativo el legislador no
no interposición o sustentación del puede, pues, construir los tipos penales
recurso de apelación es señal de militares, modificar los tipos penales
conformidad con el contenido de la ordinarios o incorporarlos en el Código
decisión, también se ha precisado que tal Penal Militar, sin tomar en consideración
regla sufre importantes excepciones en lo que genuinamente tiene relación
los eventos en que: i) se trata del directa con los actos propios del servicio
entorpecimiento u obstrucción deliberada militar y policial. La justicia penal militar
al ejercicio del recurso de instancia, ii) se está montada sobre dos elementos que
ha desmejorado la situación jurídica del se equilibran mutuamente: uno de
recurrente en sede extraordinaria por carácter personal - miembro de la fuerza
virtud del recurso de apelación formulado pública en servicio activo - y, otro, de
por otro de los sujetos procesales o por índole funcional - relación del delito con
los efectos vinculantes de la sentencia de un acto del servicio. Por consiguiente, el
segunda instancia, iii) la sentencia está legislador no puede sin más alterar este
sometida al grado jurisdiccional de equilibrio.
consulta y causa un perjuicio al
recurrente extraordinario y iv) cuando el "Hacer caso omiso de la relación
sujeto procesal propone nulidad por la funcional o relajarla hasta el punto de
vía extraordinaria. que por ella pueda entenderse todo lo
que ocurra mientras se adelanta una
Efectivamente, tratándose del tema de acción emprendida por miembros de la
las nulidades, sea por vicios de actividad fuerza pública o todo aquello que se siga
o de garantía, originados en la etapa de su actuación, como se desprende de
instructiva o de juzgamiento se faculta al las expresiones examinadas, conduce
sujeto procesal que aunque no haya inexorablemente a potenciar sin
recurrido el fallo de primera instancia, justificación alguna el aspecto personal
acceda al recurso de casación, en la del fuero militar.
medida que la actuación irregularmente
surtida le haya ocasionado un perjuicio. "Tanto en los delitos típicamente
militares como en los comunes cuyos
63
elementos, de una o de otra manera, han la regla del juez natural general. Ello
sido modificados con el objeto de significa que en todos aquellos casos en
adaptarlos al contexto de la función los que no aparezca diáfanamente la
militar o policiva, el concepto de servicio relación directa del delito con el servicio
o misión legítima constituye un referente habrá de aplicarse el derecho penal
obligado para el legislador, que toma de ordinario".
éste características y exigencias propias
para proyectarlas luego como Por la forma como se desarrollaron los
ingredientes o aspectos de las diferentes hechos, los homicidios cometidos por el
especies punitivas. En estos dos casos Cabo (...) y el Agente (...) se advierte su
convergen de manera ciertamente más relación con el servicio atribuido
acusada los elementos personal y constitucional y legalmente a la Policía
funcional que integran la justicia penal Nacional, como pasa a explicarse:
militar.
(…) De acuerdo con los artículos 216 y 218
de la Constitución Política, la Policía
"Antes de decidir acerca de la aplicación Nacional pertenece a las Fuerza Pública,
del derecho penal militar en un caso es un cuerpo armado permanente de
concreto es indispensable que el juez, al carácter civil, cuya finalidad es el
analizar el contexto fáctico en el que se mantenimiento de las condiciones
cometió el acto delictivo, distinga y necesarias para el ejercicio de los
confronte la conducta efectivamente derechos y libertades públicas, y para
realizada y la operación o acción propios asegurar que los habitantes de Colombia
del servicio. Tratándose del delito convivan en paz.
típicamente militar y del delito común
adaptado a la función militar - o Así mismo, el artículo 221 del texto
"militarizado" como lo señalan algunos superior preceptúa que las cortes
autores -, tanto el elemento personal marciales o tribunales militares
como el funcional, constitutivos de la conocerán de los delitos cometidos por
justicia penal militar, son forzosamente los miembros de la fuerza pública en
estimados por el juez, habida cuenta de servicio activo, y en relación con el
que la norma penal los involucra mismo servicio de conformidad con las
conjuntamente. disposiciones del Código Militar.
En el caso de los delitos comunes objeto Esta Sala, de acuerdo con posición
de recepción pasiva por parte del Código adoptada por la Corte Constitucional en
Penal Militar, la ausencia de un la sentencia C-358 del 5 de agosto de
condicionamiento positivo estricto dentro 1997 ha establecido que las
del mismo tipo penal, que supedite la circunstancias temporales, espaciales y
competencia de la justicia penal militar a modales de la conducta desarrollada por
su vinculación directa con un acto u miembros activos de la fuerza pública
operación propios del servicio, dificulta la son las que determinan el conocimiento
decisión acerca de cuál es el derecho del asunto en la justicia castrense
penal aplicable. Esa decisión está siempre que de ellas se pueda concluir
siempre expuesta a dos peligros racionalmente que tal comportamiento
igualmente graves y lesivos de la tiene relación fáctica con el servicio que
igualdad y del debido proceso: por una corresponde prestar a la fuerza pública.
parte, la discrecionalidad judicial para
definir el juez natural y el derecho En este orden, es claro que el simple
aplicable; por otra, la conversión del hecho de pertenecer al organismo de la
fuero en privilegio personal y el Fuerza Pública no conlleva
socavamiento injustificado de la indefectiblemente la situación foral, pues
jurisdicción ordinaria. Los mencionados para efectos del conocimiento del
peligros pueden menguarse, sin juzgamiento castrense de los miembros
embargo, si se parte de la definición del de la fuerza pública se ha de analizar si
fuero penal militar como una excepción a el delito tiene relación con el servicio
64
siempre y cuando su ejecución se circunstancia foral precisamente por el

desarrolle dentro de las tareas propias desbordamiento de la función policial.
de las labores que cumplen, ora las
Fuerzas Militares, o bien la Policía 3. En lo que respecta a la confrontación
Nacional. entre los principio de legalidad de la
pena y prohibición de reforma peyorativa
Lo anterior claramente indica la con anterioridad a la decisión de 18 de
delimitación de la función, en este caso, mayo de 2005 (Radicación 22323) la
policial, en el sentido de que no basta su línea jurisprudencial trazada por la Corte
pertenencia y ejercicio activo, sino que Suprema de Justicia daba prevalencia al
es menester que los delitos cometidos primero. Se consideraba entonces que el
tengan relación directa y próxima con el superior funcional, al conocer de los
servicio que constitucional o legalmente recursos de apelación o de casación tenía
se le asigna del mantenimiento de las que corregir los fallos cuando advirtiera
condiciones necesarias para el ejercicio yerros relacionados con la fijación de
de los derechos y libertades públicas y la sanciones por debajo de los límites
convivencia pacífica. establecidos, la no imposición de penas
legalmente establecidas, etc., aunque
Al decantar las anteriores con ello se agravara la situación del
consideraciones al hecho investigado, apelante único, pues se estimaba que en
atendiendo el acontecer fáctico se tales casos el restablecimiento de la
acreditó que (...) y (...), Cabo y Agente situación a la formalidad legal no
de la Policía, respectivamente, adscritos vulneraba el artículo 31 de la
a la Estación de Policía Terrón Colorado Constitución Política.
de Cali, para el momento de los hechos
se encontraban en servicio activo, al A partir de la decisión en comento se
punto que en atención al aviso ciudadano varió el criterio de autoridad al dar
acudieron al sector "El Aguacatal" a prevalencia a la prohibición de reforma
bordo una motocicleta oficial, a fin de en peor cuando de manera
localizar una pandilla juvenil que, paradigmática se puntualizó que:
portando armas de fuego, había asaltado
a estudiantes del colegio INSA y en "No puede desconocerse que la
desarrollo de la persecución de sus prohibición a la reformatio in pejus se
integrantes accionaron sus armas de nutre de todos los ingredientes propios
fuego causando la muerte a tres de ellos. de una garantía fundamental y que -en
esa calidad- hace parte del debido
Así las cosas, el comportamiento proceso, sin que su pleno reconocimiento
desplegado por los policiales tiene deba ceder ante otro derecho
relación con el servicio y fue cometido constitucional como el de legalidad, en la
mientras adelantaban una persecución medida en que la preservación de éste
legítima a los miembros de una pandilla trae aparejados sus propios mecanismos
armada que huía con los elementos de garantía, como son -de una parte- los
antes hurtados, sin que se advierta un medios de impugnación y -de otra-
preacuerdo o interés deliberado por parte plurales sujetos procesales por cuya
de los enjuiciados relacionados con actividad, presencia y compromiso, a
eventuales retaliaciones hacia los través de la activación de aquéllos,
occisos. pueden evitar la vulneración de la
mencionada garantía fundamental.
La realidad denota que al accionar los
policiales sus armas de fuego, a cambio "No resulta en consecuencia lógico en
de capturar a los integrantes de la banda ese contexto que al condenado como
delincuencial, extralimitaron o apelante único que pretende su
desbordaron los actos propios de su absolución o una más benéfica situación,
gestión policial para ubicarse en terrenos le sea finalmente agravada cuando
del ilícito que luego cometieron, y este es evidentemente ese no era su objetivo ni
el aspecto que los ubica en la
65
ese es el propósito de los medios de impuesta, posición que se ha mantenido

impugnación en general. hasta ahora.
"Ni siquiera bajo el uso de la oficiosidad Efectivamente, en esta última decisión se

de la que se faculta a la Corte respecto enfatizó que:
de la protección de garantías
fundamentales puede agravarse la "No cabe duda, el criterio es pacífico al
situación del condenado recurrente respecto, que la legalidad de la pena y la
único, si en cuenta se tiene que una prohibición de la reforma peyorativa son
correcta armonización de aquélla con el expresiones del debido proceso.
principio de no agravación autoriza la
actuación oficiosa sólo en la medida en "Si ello es así, su diferencia no es de
que ella conduzca a favorecer la género sino de especie, el primero (la
situación del procesado como exclusivo legalidad) es la regla y el segundo (la
impugnante; lo contrario sería reformatio in peius) la excepción a ésta,
desnaturalizar no sólo la estructura de un a ambos les son comunes los postulados
sistema de tendencia acusatoria, sino esenciales del debido proceso, de los que
también el objeto de los recursos, al se apropian, siendo las premisas en las
punto que en últimas su ejercicio podría que se estructura su existencia las que
implicar un desmedro para el procesado marcan sus diferencias y justifican las
que en manera alguna lo buscaba. soluciones a las que conducen, así
formalmente -que no sustancialmente-
"Así las cosas, la Sala variará su presenten una contradicción. En estas
tradicional y mayoritaria posición para condiciones, dada la naturaleza y
adoptar la tesis explicada a lo largo de relación señalada para los citados
esta providencia, esto es, la del respeto mecanismos, ambos pertenecen al
pleno de la prohibición a la reforma en mismo valor y principio, al debido
peor cuando el condenado sea recurrente proceso, por tanto no es propio
único, desde luego que conservando asignarles prevalencia o carácter
plena validez y aplicabilidad la amplitud absoluto, porque ello implica desconocer
que de este concepto ha adoptado la los supuestos en los que los fundamentó
jurisprudencia, conforme se explicaba no solamente el legislador sino también
folios atrás. Del mismo modo advierte la el constituyente.
Corporación de manera expresa que el
anunciado cambio de rumbo ha de "La precisión hecha puntualiza la
entenderse realizado -porque ese es el estructura sobre la cual se construyen las
contexto dentro del cual se adopta- razones para admitir que el superior
dentro del marco del sistema seguido por funcional, sin excepción, en sede de
la Ley 600 de 2000". apelación o de casación, no puede
agravar la pena impuesta cuando el
Y si bien en la sentencia de 22 de junio condenado sea apelante único, premisas
de 2005 (Radicación 14464) la Sala, que se nutren de los salvamentos de
también por mayoría, -aunque con voto a la decisión proferida por la Corte
cuatro salvamentos de voto y dos en el proceso radicado 14.464 y la
aclaraciones de voto-, retomó la inicial jurisprudencia contendida en los fallos
postura argumentando razones de proferidos en los procesos con radicación
seguridad jurídica, igualdad y justicia 22.323 y 22.150.
material, para restaurar la legalidad y
preservar el orden justo, reconociendo "La prohibición de la reforma en peor
así la reformatio in peius no es una regla tiene respaldo normativo del orden
absoluta, desde la decisión del 22 de constitucional, es una garantía
noviembre de la anualidad en cita fundamental, su aplicación como
(Radicación 24066) se volvió a la tesis excepción a la regla de punibilidad se
según la cual en ningún caso al apelante apoya en razones de seguridad jurídica y
único se le puede agravar la pena de justicia dentro del marco jurídico
establecido.
66
Ministerio Público y la Fiscalía General de

"Además, la sistemática del la Nación, quienes entre sus deberes
procedimiento penal establecido para tienen a cargo la protección del orden
materializar las decisiones judiciales se jurídico, el que deben promover a través
resquebraja en el momento en que se del derecho de impugnación. La no
abordan competencias que no otorga al reforma en peor es solamente uno de los
superior funcional el objeto de la beneficios reconocidos por la ley y la
impugnación, por lo que la oficiosidad Constitución al apelante único, en los
para ajustar la pena a la legalidad en procesos exentos de vicios que invaliden
estos casos agrede el sistema que lo actuado".
representa el valor constitucional del
debido proceso y que en el caso concreto El anterior recuento jurisprudencial sirve
se expresa a través de la prohibición de de base para precisar que en este caso,
la reforma en peor. pese a que se trata de un concurso de
hechos punibles, a la sazón tres
"Correlativa a la limitación señalada en el homicidios, para cuya punibilidad al optar
acápite anterior para el operador de la por razón de la favorabilidad por el
justicia son los principios que rigen el Código Penal Militar vigente para el
derecho de impugnación, entre ellos, el momento de los hechos que establecía
que exige al recurrente como interés la en su artículo 259 una pena de prisión de
búsqueda de la reparación de un diez (10) a quince (15) años, se fijó
perjuicio irrogado, el procurar mejorar su aquel límite mínimo, no resulta
situación jurídica, por tanto, es un procedente corregir tal yerro, pues con
argumento de lógica, de interpretación ello se agravaría la situación de los
sistemática, finalística o teleológica y de procesados, máxime que en este caso la
equidad, el que el aparato judicial interposición del recurso también por
promovido a instancia del incriminado no parte del representante del Ministerio
pueda agravar su situación jurídica, Público ante el Tribunal Superior Militar
máxime cuando el Estado, la sociedad y estuvo encaminada a la nulidad y no
el interés general están asistidos por el referente a la intensidad punitiva.
67
MAGISTRADO PONENTE: PROCESADO:

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA ORDOÑEZ RUIZ, CESAR AUGUSTO
Sentencia Casación NO RECURRENTE:

RIOS SARRIA, VICTOR
FECHA:
01/08/2007 DELITOS:
Homicidio
DECISION:
No casa el fallo por razón de los cargos PROCESO:
formulados 15904
PROCEDENCIA: Aclaraciones de voto

Tribunal Superior Militar DRA. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ
LEMOS
CIUDAD: DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ
Bogotá D.C. DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS
CASACION-No es procedente que el defensor del procesado, porque siendo

defensor manifieste "apelo", cuando su todos ellos abogados resulta
pretensión es recurrir en casación imprescindible que el acto de
interposición del recurso extraordinario
En materia de interposición del recurso se lleve a cabo en forma inequívoca y
extraordinario de casación, la con la denominación que le es propia.
jurisprudencia de la Sala viene
admitiendo que en tratándose del Precisamente frente al tratamiento
procesado, sujeto procesal en la mayoría diferencial entre estos intervinientes de
de los casos desconocedor de las la actuación procesal, la Sala ha
materias jurídicas y a quien, por lo reiterado que se justifica
mismo, no es procedente exigirle
conocimientos especializados sobre esta "en la necesidad de una mayor
materia, es perfectamente válido que al protección de las garantías
expresar su inconformidad con la fundamentales del más débil de la
sentencia de segundo grado lo haga relación procesal (el imputado) y del
empleando expresiones tales como reconocimiento de la efectivización del
"apelo", "recurro" u otras semejantes, inalienable derecho a la defensa material
manifestaciones que han de entenderse -según se dijo- exigirle la correcta
como reveladoras de oponerse a la denominación de los recursos legales
decisión que le ha sido notificada. propios del universo jurídico a quien
carece de la adecuada formación y
Este excepcional tratamiento no resulta preparación en temas relacionados con
aplicable en relación con los demás esas materias. Por el contrario, admitir
sujetos procesales que intervienen en la que una persona que ha cursado
actuación penal, tales como el Ministerio estudios de derecho y ha obtenido el
Público, el Fiscal, el apoderado de la título profesional de abogado, por cuya
parte civil, los representantes judiciales razón se presume -iuris tantum- su
de los terceros, y desde luego, del conocimiento y el manejo adecuado de
68
los conceptos jurídicos en las áreas de su no fue el recurso promovido, de manera

especialización y en las que que erró al concederlo quebrantando las
habitualmente ejercer su profesión, normas del estatuto procesal penal que
acude a la casación o ese ha sido su regulan la materia.
propósito cuando manifiesta su intención
clara de recurrir en apelación la Por tanto, se declarará la nulidad de lo
sentencia de segunda instancia, es actuado a partir del auto del 9 de abril de
ignorar la naturaleza y los fines que 2007 inclusive, por medio del cual el
identifican a cada uno de los recursos y Magistrado Sustanciador del Tribunal
al mismo tiempo su procedencia y las Superior de Neiva concedió el recurso de
autoridades encargadas de resolverlos." casación, cuando el de apelación
(1) interpuesto resultaba improcedente, en
cuyo evento le correspondía denegar el
Resulta equivocado que el Tribunal mismo y no disponer el trámite propio de
admitiera que a pesar de provenir la la impugnación extraordinaria.
interposición de la apelación contra el
fallo de segunda instancia del abogado a ________________________________
cuyo cargo está la defensa del _
procesado, debía entenderse como el (1)CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
extraordinario de casación, porque este Casación Penal, Auto junio 15 de 2005, rad.
23.611.

DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS Neiva

LOPEZ REYES, ROMELL
FECHA:
01/08/2007 DELITOS:
Tráfico, fabricación o porte de estuperf.
DECISION:
Declara la nulidad de lo actuado PROCESO:
27891
PROCEDENCIA:
IN DUBIO PRO REO-Técnica en admite en la motivación de la sentencia

casación/ INDICIO-Técnica en casación su ocurrencia pero no la reconoce en la
parte resolutiva; y otra, bajo los
1. El recurrente olvidó que cuando la lineamientos de la violación indirecta en
pretensión del casacionista se dirija al el evento en que la sentencia no la
reconocimiento del in dubio pro reo, la admite pero el demandante demuestra a
jurisprudencia de la Sala tiene entendido la Corte su existencia por haber incurrido
que dos son las alternativas con que aquél en errores de derecho o hecho.
cuenta para su reclamo en esta sede:
Una, acudiendo a los postulados de la El demandante aduce que las sentencias
violación directa cuando el fallador "reconocen la existencia de duda
69
razonable"(1) , supuesto a partir del cual citado y de otras declaraciones sirven al

tenía la obligación de elaborar su ataque Tribunal para derivar la responsabilidad
conforme la violación directa de la ley. penal del procesado(3) , debe tenerse
Aceptando, en gracia de discusión, que claro que cuando se plantean en casación
se trató de una simple incorrección al defectos en su apreciación como
consignar "indirecta" en lugar de fundamento de la violación de la ley
"directa", la verdad es que del libelo se sustancial, la vía de ataque tiene que ser
desprende que sus argumentos apuntan la indirecta, siendo deber del
a problemas de valoración probatoria. demandante indicarle a la Corte la clase
de error que denuncia (de hecho o de
En relación con estos últimos se debe derecho), su modalidad y si lo predica
tener en cuenta que esa clase de yerros del hecho indicador o probado, de la
en la apreciación de las pruebas, lo inferencia lógica o de la fuerza
determinan tres falsos juicios a saber: (i) persuasiva obtenida del análisis conjunto
de existencia, cuando el juzgador omite de los diferentes indicios(4) .
o supone un medio de prueba; (ii) de
identidad, cuando se tergiversa el Cuando la equivocación se hace recaer
contenido material de la prueba, al punto en la prueba del hecho indicador, los
que se le pone a decir algo que no se errores susceptibles de ser planteados
deriva de su texto; y, (iii) de raciocinio, son los siguientes:
cuando en la valoración individual o
conjunta de la prueba se transgreden las a) De hecho por falso juicio de
reglas de la sana crítica (principios de existencia, que tiene ocurrencia cuando
lógica, reglas de experiencia, postulados se supone esa prueba o se omite
de la ciencia), llevando a declarar una considerar otra que la desvirtúa.
verdad distinta de la revelada en el
proceso. b) De hecho por falso juicio de identidad,
que ocurre cuando se distorsiona su
En el error de derecho se presentan contenido físico.
yerros de legalidad o de convicción, el
primero apunta a una equivocación en la c) De hecho por falso raciocinio, que
aducción o práctica de la prueba que, sucede cuando la premisa obtenida a
como es bien sabido, comprende un partir de la prueba del hecho indicador,
desacierto jurídico o de derecho. Y, el desde la cual se construirá el juicio
segundo, lógico, fue el producto de un
razonamiento apartado de las reglas de
se traduce en una actividad de la sana crítica.
pensamiento a través de la cual se
reconoce el valor que la ley le asigna a d) De derecho por falso juicio de
determinadas pruebas, presupone la legalidad, que tiene lugar cuando el Juez
existencia de una "tarifa legal" en la cual estima probado el hecho indicador con
por voluntad de la ley a las pruebas una prueba inválida, o considera inválida
corresponde un valor demostrativo o de una prueba que lo desvirtúa.
persuasión único, predeterminado que no
puede ser adulterado por el intérprete. e) De derecho por falso juicio de
convicción, que se presenta cuando el
Se incurre, por tanto, en error por falso funcionario judicial considera que la
juicio de convicción cuando se niega a la prueba tiene tarifa legal, no teniéndola, o
prueba ese valor que la ley le atribuye o estando sujeta a ella desconoce el valor
se le hace corresponder uno distinto al o la eficacia probatoria que la ley le
que la ley le otorga (2). asigna.
2. Asumiendo que el demandante La inferencia lógica, que no es

también dirige su inconformidad a la susceptible de reproche en el mismo
forma como son apreciados los indicios, cargo en el que se refuta el hecho
que en complemento del testimonio indicador por constituir ello un
70
planteamiento contradictorio, sólo es intelectual a través del cual se vincularon

atacable por error de hecho por falso los diferentes indicios, se desbordaron
raciocinio y es carga del casacionista en las reglas de la sana crítica y que de no
tal eventualidad, aparte de probar la haberse incurrido en el error otra hubiera
trascendencia, demostrarle a la Corte sido la decisión, lo cual lo obliga a
que el proceso intelectual que condujo a desvirtuar los demás fundamentos
inferir la existencia del otro hecho fue probatorios en los que eventualmente se
irrespetuoso de la sana crítica, es decir, encuentre fundamentada la sentencia.
que contravino las leyes científicas, los
principios de la lógica o las reglas de la ________________________________
experiencia. (1)Folio 167 c.o. Tribunal.
(2)Corte Suprema de Justicia, Sala de
La fuerza demostrativa que le otorga el Casación Penal, sentencia de casación febrero
11 de 2004, radicación 19614.
juzgador al conjunto indiciario, por
(3) Especial referencia hace el ad quem de la
último, es también susceptible de ampliación de indagatoria de PABLO ANTONIO
reproche en casación, con fundamento ESPITIA PULIDO (folio 137) y el testimonio de
en error de hecho por falso raciocinio. DEYANIRA BARRERO MORA (Folio 140).
Este ataque, que implica aceptar el (4)Sobre la técnica que rige el ataque en
hecho probado y la inferencia lógica que casación de la prueba indiciaria véase Corte
en cada caso realizó el Juez, le impone al Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal,
censor demostrar que en el proceso sentencia del 18 de mayo de 2005, radicación
17752

DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS Pasto

AGUIRRE LONDOÑO, JORGE WILMAR
FECHA:
01/08/2007 DELITOS:
Peculado por apropiación
DECISION:
Inadmite demanda de Casación presentada PROCESO:
27823
PROCEDENCIA:
Tribunal Superior del distrito Judicial
CAMBIO DE RADICACION- solicitud del Fiscal Delegado ante esta

Eventualidades: Competencia/ CAMBIO corporación, que pretende el cambio de
DE RADICACION-Naturaleza/ CAMBIO radicación de un distrito judicial a otro,
DE RADICACION-Imparcialidad e en asunto que se halla en la etapa del
independencia juicio.
1. De conformidad con lo establecido en La Sala entrará a definir lo que sea

el numeral 8° del artículo 75 de la ley pertinente pese a que según criterios
600 de 2000, la Sala de Casación Penal adoptados para resolver casos como
de la Corte Suprema de Justicia es éste(1) , se debe estimar primero si se
competente para decidir sobre la dan o no las causas de la excepcional
71
medida y en caso cierto establecer si se obedece en términos generales, a

podía conjurar el problema dentro del demostraciones fundamentales en el
mismo Distrito. sentido de que un determinado sitio la
justicia no está en capacidad de ser
Así se procederá porque las administrada con rectitud y eficacia... Así
circunstancias que rodean este asunto se pues, sólo cuando existe un ambiente
ofrecen especiales, en cuanto que en el impropio para el juzgamiento, debe
Distrito Judicial de Sincelejo no funciona abrirse campo el cambio de radicación,
sino un Juzgado Penal del Circuito precisamente para que el proceso sea
Especializado, situado en la misma ventilado en otro medio judicial"(2) .
ciudad, de manera que resultaba inútil
que, en esta hipótesis, fuera el Tribunal 3. Cuando el precepto que se acaba de
Superior el que hubiese entrado a citar dispone el cambio de radicación
considerar la posibilidad a que antes se porque en el territorio donde se esté
alude, simplemente porque el cambio de adelantando la actuación procesal,
radicación envuelve un sentido territorial existan circunstancias que puedan
y entonces la pretendida solución afectar "la imparcialidad o la
resultaba imposible de lograr dentro de independencia de la administración de
los límites territoriales de competencia justicia" -que es el motivo planteado por
de aquella corporación. el peticionario-, se requiere que el
superior funcional llamado a decidir el
2. El cambio de radicación previsto por incidente pueda construir el juicio de
los artículos 85 y siguientes del cpp de valor determinante que en la sede donde
2000, como excepción a los factores que regularmente se debe adelantar y
determinan la competencia territorial, culminar el proceso, las condiciones no
tiene como finalidad preservar la son las propicias para garantizar la
imparcialidad o la independencia en la rectitud de juicio y la transparencia en la
administración de justicia, las garantías delicada tarea de administrar justicia.
procesales, la publicidad del juzgamiento
y la seguridad e integridad personal de __________________________
los sujetos procesales o de los (1)CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
funcionarios judiciales. Casación Penal, auto mayo 4 de 1999, rad.
15.425, entre otros.
(2)CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
Desde antaño la Sala tiene dicho que:
Casación Penal, auto mayo 18 de 1988, rad.
2.651.
"el cambio de radicación es norma
excepcional de restringida aplicación que

Juzgado Penal del Cto Espec.
CIUDAD:
Cambio de Radicación Sincelejo
FECHA: PROCESADO:
01/08/2007 MERLANO FERNANDEZ, JAIRO ENRIQUEZ
DECISION: DELITOS:
Ordena cambio de radicación del proceso a el Concierto para delinquir, Constreñimiento al
Distrito de Bogotá elector
PROCESO:
27840
72
CORRUPCION DE SUFRAGANTE-Se encuentren posibilidad de realización a

estructura través de elecciones públicas,
competitivas y transparentes, en las que
Este delito se ejecuta cuando el sujeto los ciudadanos puedan escoger
agente (indeterminado) desarrolla libremente entre varios candidatos o
cualquiera de las conductas alternativas listas de candidatos quién o quiénes han
que allí se describen, consistentes en de representarlos en los diversos niveles
prometer, pagar o entregar dinero o de la administración pública, y que por
dádiva al elector a cambio de su voto. medio de conminación de sanción la ley
tipifique como delito aquellos
No se requiere ninguna condición comportamientos que se lleven a cabo
adicional a la de desplegar la conducta con la finalidad de impedir o dificultar el
corruptora, y por eso no es necesario libre ejercicio del derecho al sufragio, o
para su consumación que el destinatario que apunte a falsear la voluntad popular
de la promesa, del dinero o la dádiva depositada en la urnas." (1)
vote en la forma que se le haya indicado;
sólo que si lo hace, queda incurso en el Además, con la tipificación de esas
mismo punible sancionado con pena de conductas se busca asegurar la
uno a dos años de prisión (art. 390-3 intangibilidad y pureza del voto como
C.P.) mecanismo legítimo de elección de los
representantes de la sociedad, en el cual
De otra parte, debe destacarse que a se identifican unas características que
través de este tipo penal el legislador deben actualizarse al momento de
busca proteger los Mecanismos de ejercer el derecho al sufragio.
Participación Democrática, establecidos
en la Carta como expresión de la En efecto, en este derecho se identifican
soberanía popular referida a la las condiciones de ser universal porque
conformación, ejercicio y control del es común a todas las personas que
poder político (arts. 40 y 103 C.N). tengan la calidad de ciudadanos en
ejercicio; libre, ya que cada quien puede
Sobre el particular la Corte ha señalado apoyar al candidato o movimiento de su
que: preferencia guiado tan solo por los
designios de su libre albedrío. En
"Habiendo sido establecido consecuencia, su decisión ha de estar
constitucionalmente en el medio exenta de intimidaciones, amenazas o de
colombiano que la soberanía reside en el cualquier otra forma de presión, como lo
pueblo, del que emanan los poderes es, sin duda, la compra del voto, pues a
públicos, quien la ejerce directamente o ella por lo general subyace el abuso de
por medio de sus representantes en los las condiciones de inferioridad de los
términos previstos en la Carta Política electores con necesidades económicas
(art. 3 C.N.), y consagrado con rango apremiantes.
constitucional el derecho de todo
ciudadano a participar en la En consonancia con lo anterior, el voto es
conformación, ejercicio y control del individual y personal en cuanto a que el
poder político, para lo cual puede elegir y elector debe ejercer el derecho al
ser elegido, o tomar parte en elecciones, sufragio desde su autonomía personal y
plebiscitos, referendos, consultas no por el influjo, el designio o el querer
populares y otras formas de participación de terceros; además, como derecho
democrática (art. 40. C.N.), resulta intransferible, debe ejercerse
trascendente que tales principios
73
personalmente. Por último, deber ser ________________________________

secreto. ____
(1)Sentencia de única instancia del 26 de
octubre de 2000. Rad. 15610.

DR. MAURO SOLARTE PORTILLA Corte Suprema de Justicia
Sentencia Unica Instancia CIUDAD:

Bogotá D.C.
FECHA:
LADINO VIGOYA, WILSON
DECISION:
Condena, niega subrogado, no condena en DELITOS:
perjuicios, otorga prisión domiciliaría Corrupción al elector
PROCESO:
24075
PRESCRIPCION-Estafa agravada/ esto es, la mitad del máximo de la

SENTENCIA ABSOLUTORIA- sanción, de acuerdo con el 86 del Código
Prevalencia frente a la prescripción Penal.
1. Tras la declaración de prescripción de Sin embargo, para determinar el ciclo

la acción penal en relación con el delito prescriptivo se debe tener en cuenta la
de falsedad en documento privado que nueva normatividad penal, toda vez que
cobijó al procesado (..), quedó vigente el artículo 248 reporta una pena máxima
en su contra la condena por el delito de de 8 años, cuya aplicación retroactiva se
estafa agravada, mientras que en deriva de la favorabilidad que reporta
relación con el procesado (..), por su frente a los 10 años establecidos por el
condición de funcionario público al anterior artículo 356, cifra que,
momento de la ejecución de los hechos incrementada en la mitad conforme al
juzgados, quedaron vigentes las artículo 267 numerales 1 y 2, asciende a
decisiones tomadas por las dos 12 años, término que se reduce a la
conductas señaladas, en relación con las mitad en el juicio, esto es, 6 años, por
cuales se le condenó en ambas mandato del citado artículo 86 del Código
instancias. Penal.
Conviene recordar que el delito de estafa Por lo tanto, de conformidad con las
agravada por el cual fueron acusados y reglas de prescripción previstas en los
condenados los procesados en cita, de artículos 83 y 86 de la Ley 599 de 2000
conformidad con el texto vigente para la (artículos 80 y 84 del decreto 100 de
época de los hechos, tenía una pena 1980), la acción penal para el delito de
máxima de quince (15) años (artículos estafa cometido por el particular (...),
356 y 372 del Decreto 100 de 1980), por único recurrente en casación, prescribió
lo que el término prescriptivo en el juicio el 18 de agosto de 2006, pues
era de siete (7) años y seis (6) meses, ejecutoriada la resolución de acusación el
74
18 de agosto de 2000, según se hizo materializa en la protección a la honra y

constar en los antecedentes reseñados, el buen nombre, no puede decirse de
al día siguiente comenzó a correr el entrada que la decisión de ordenar la
nuevo lapso prescriptivo en el juicio por prescripción en cualquier estado del
un término igual a la mitad del máxima proceso en la cual se advierta, respeta a
de la sanción prevista para la el delito cabalidad unos tan profundos preceptos
por el que se procede. constitucionales.
Ahora, en relación con el procesado no "Necesariamente, estima la Corte, el

recurrente (...), dado que los delitos que análisis debe operar respecto del caso
se le imputan fueron cometidos con concreto, para ver de significar cuál es la
ocasión de sus funciones como servidor decisión que mejor consulta los intereses
público, el término de prescripción en la y derechos del presunto favorecido.
etapa del juicio para el delito de falsedad
en documento privado, es de seis (6) "Porque si, como tradicionalmente se ha
años y ocho (8) meses, pues al máximo entendido, es la prescripción una especie
del término prescriptivo de cinco años de sanción al Estado, por ocasión de la
para ese delito, se le agrega una tercera morosidad en la tramitación, que
parte por tratarse de un servidor público, indefectiblemente redunda a favor de la
como lo ha determinado la Sala, entre persona objeto de investigación penal,
otras decisiones, en la sentencia del 1º tanto que es ella exclusivamente quien
de septiembre de 2004, radicado No. puede renunciar al beneficio, no parece
20.673. lógico que, entonces, pretextándose la
imposibilidad de continuar con el
Por ende, como la resolución de proceso, en advenimiento de una
acusación quedó ejecutoriada el 18 de bastante relativa incompetencia, se opte
agosto de 2000, la acción penal por el por la decisión objetiva que menos
delito de falsedad en documento privado consulta esos derechos buscados a
para el procesado (..), prescribió el 18 de proteger, dejando expósita la honra y
abril de 2007, cuando se notificaba en el dignidad de quien, como aquí sucede, ha
Tribunal el auto del 11 de los mismos sido declarado inocente de uno de los
mediante el cual se concedió el recurso delitos imputados por las dos instancias
extraordinario de casación (fl. 32 ordinarias encargadas de juzgar su caso.
cuaderno de segunda instancia).
"(…)
2. En relación con la particular absuelta
(...), la Sala se abstendrá de decretar la "Resultan enfrentados, así, en una
prescripción de la acción penal que en su especie de parangón favorable para el
contra se siguió por los delitos aquí encartado, la posibilidad de acceder al
juzgados, a fin de que pervivan los mecanismo de cesación procedimental
efectos de las sentencias absolutorias de por la vía de la prescripción, con la
primera y segunda instancias, pues la opción de dar completo valor material a
decisión que en ese sentido la cobijó no las decisiones del A quo y Ad quem, en
fue discutida por ningún sujeto procesal, cuanto absolvieron al acusado de uno de
situación que reactiva el criterio los cargos endilgados.
jurisprudencial adoptado en el fallo de
casación del 16 de mayo de 2007, "Y, estima la Corte, la decisión no puede
radicado No. 24.374, en el que sobre el pasar apenas por el tamiz si se quiere
tema se consignó: organicista que gobernó la decisión de la
mayoría en la sentencia del año 1980
"…si se entienden en concreto los atrás citada, pues, así no se consultan
derechos fundamentales arraigados en la adecuadamente principios básicos de
norma constitucional, particularmente, justicia y los valores constitucionales que
su artículo 1°, que dice fundada la de manera tan profunda irradian la
República en el respeto por la dignidad Constitución de 1991.
humana, y el desarrollo que se
75
"Desde una perspectiva eminentemente sendos fallos, cuando es lo cierto que se

constitucional, en protección de los trata de decisiones de fondo -reiteramos,
derechos fundamentales a la dignidad, cubiertas por la doble condición de
la honra y el buen nombre, no puede ser acierto y legalidad-, y allí se consulta a
lo mismo que después de someter a las cabalidad el valor justicia, a más de que
afugias de un proceso penal al acusado se materializan a favor del procesado los
de un delito de enorme relevancia social, derechos a la dignidad, honra y buen
se diga que el Estado perdió toda nombre, aún periclitantes si se opta por
potestad de continuar adelantando la la otra solución.
investigación, por el simple paso del
tiempo, a que se pregone examinado de "Mírese, igualmente, en punto de los
fondo el asunto por las dos instancias perjuicios civiles derivados de la
ordinarias y luego de un examen conducta punible, cómo la solución
riguroso, se absuelva del delito a la adoptada, puede conducir a efectos
persona. bastante diferentes.
"Esta última solución, no cabe duda, "Sobre el particular, si la persona es

restaña en algo el daño que la absuelta, y esa decisión cobra pleno
prosecución penal pudo causar en los vigor porque se estima que el delito no
derechos fundamentales a la dignidad, la existió o ella no lo cometió, se cierra la
honra y el buen nombre del procesado, puerta a la posibilidad de que por la vía
que es lo menos que puede esperarse civil se puedan reclamar perjuicios
otorgar al individuo una vez se le derivados del ilícito, como así lo consagra
reconoce inocente. el artículo 57 del C. de P. P.:
"Por lo demás, ya dentro del ámbito "Efectos de la cosa juzgada penal

concreto de lo que la ley informa, no se absolutoria. La acción civil no podrá
discute que si bien pueden consultar iniciarse ni proseguirse cuando se haya
efectos similares, la decisión prescriptiva, declarado, por providencia en firme, que
así se tome dentro del cuerpo de una la conducta causante del perjuicio no se
sentencia, posee una naturaleza de realizó o que el sindicado no lo cometió o
estirpe interlocutoria, asaz diferente de que obró en estricto cumplimiento de un
la sentencia absolutoria. deber legal o en legítima defensa."
"Al efecto, para citar apenas dos "Conocido que la prescripción en materia
ejemplos, el auto que decreta la cesación civil tiene unos límites diferentes de los
de procedimiento por prescripción de la propios del trámite penal, elemental
acción penal, no puede ser controvertido surge que en caso de absolución por los
a través del recurso extraordinario de factores citados en la norma, resulta ello
casación, ni por intermedio de la acción más favorable a la persona, que la
de revisión, consecuencias que, en simple decisión interlocutoria de
principio, podrían entenderse favorables prescribir la investigación, pues, en esta
para la persona en cuyo favor se dictó. última circunstancia sigue latente la
posibilidad de que por la vía civil se
"Pero, si como sucede en este caso, ya reclame pago de perjuicios.
las decisiones absolutorias de primera y
segunda instancias, han agotado la "Y ya abordado el tema indemnizatorio,
posibilidad de controversia que reclama no puede pasar por alto la Corte cómo
la casación, cubierto el término las recientes decisiones del Consejo de
prescriptivo en el trámite casacional que Estado, en punto del pago de perjuicios a
gobierna tópicos completamente quien ha sido objeto de investigación
diferentes, no se ve porqué en lugar de penal y detención por este motivo,
cubrir con el ropaje interlocutorio de la entraña profundo beneficio para la
prescripción el asunto, no se permite persona absuelta incluso por duda
continuar con su plena vigencia las probatoria, pues, en estos asuntos
decisiones absolutorias tomadas en -véase la decisión del 4 de diciembre de
76
2006, Sección Tercera, Radicado 13168-, "Sólo así puede significarse que el
se presume la falla estatal y basta la funcionario cumple adecuadamente con
decisión absolutoria para ese efecto. el principio rector consignado en el
artículo 9° del C. de P.P., en cuanto reza:
"No parece a la Corte, acorde con lo
anotado, que la decisión de decretar la "Actuación procesal. La actuación
cesación de procedimiento por procesal se desarrollará teniendo en
prescripción, deba surgir automática a la cuenta el respeto a los derechos
verificación objetiva del paso del tiempo, fundamentales de los sujetos procesales
haciéndose menester una evaluación y la necesidad de lograr la eficacia de la
previa que parta por auscultar la administración de justicia en los términos
protección de los legítimos derechos del de este código"
procesado, si se tiene claro que otra
opción, dígase la absolución, tiene mejor "Y si, además el artículo primero de los
fortuna en ese cometido. códigos Penal y de Procedimiento Penal,
destaca como valor primordial el del
"En términos generales, es preciso respeto a la dignidad humana y ambas
relevarlo, ante el doble camino de codificaciones remiten como fuente
absolver o decretar la prescripción, el directa de aplicación, a las normas que
juez debe optar por la solución que de integran el bloque de constitucionalidad,
manera más acabada restituya los expedito se halla el camino para que,
derechos conculcados, o cuando menos precisamente buscando materializar los
limitados o puestos en tela de juicio, del derechos fundamentales del vinculado al
acusado, y ella, no cabe duda, es el proceso, se dé plena aplicación al artículo
mecanismo absolutorio que, desde luego, 228 de la Carta, respecto de la
no opera en cualquier momento, sino en prevalencia del derecho sustancial.
los casos específicos en los que el
asunto, por obra de la tramitación "Es claro, eso sí, que cuando el asunto
adelantada, ya ha cubierto las diferentes apenas se tramita y no ha alcanzado el
etapas investigativa y de enjuiciamiento, estado que permite al funcionario judicial
hallándose a despacho para la decisión emitir decisión de fondo, ya surge
de fondo. automática y necesaria la obligación
prescriptiva, en el entendido que el paso
"Esto, porque no se trata de desvertebrar del tiempo ha cobrado su efecto y no es
el proceso debido y la estructura posible que se continúe adelantando el
antecedente consecuente del mismo, proceso, a menos, desde luego, que el
sino de facultar al fallador para que, encartado renuncie a la prescripción,
enfrentado al parangón antes destacado, caso en le cual sí se hace necesario
con plena autonomía para decretar la agotar el debate jurídico, con
prescripción o emitir la sentencia que se involucramiento de todas las partes.
le demanda, escoja con absoluta
competencia, la más adecuada de las "En todo caso, debe relevar la Corte,
soluciones. Esto, por cuanto, si bien precisamente por ocasión de que el
puede significarse que al estado, con el encartado entienda mejor otras opciones,
advenimiento del plazo prescriptivo, se le ha de darse plena operatividad a la
ha agotado la posibilidad de ejercer la posibilidad de renuncia a la prescripción,
acción penal, no ocurre igual con la contemplada en el artículo 44 del C. de
obligación, en cuanto se erige el juez P.P., razón por la cual, a pesar de que la
como garante de los derechos de las decisión prescriptiva se tome, entre otras
personas involucradas en el proceso, de circunstancias posibles, en sede del fallo
restablecer unas dichas garantías. de casación, corre el tiempo de
ejecutoria del mismo, para facultar
posible la dicha renuncia".
MAGISTRADO PONENTE:
DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ Auto Casación
77
FECHA: PROCESADO:
08/08/2007 DELGADO, JAVIER RODOLFO
DECISION: DELITOS:
Declara una prescripción, reajusta penas Estafa agravada
Tribunal Superior del Distrito Judicial 27980
CIUDAD:
Bogotá D.C.
TENTATIVA-Diferencia entre actos resultan impunes - de los actos

preparatorios y principio de ejecución/ ejecutivos que, a la postre, resultan
TENTATIVA-Clases/ AUTOR-Noción/ sancionables en aplicación del dispositivo
COAUTORIA PROPIA-Noción/ amplificador que se estudia.
COAUTORIA IMPROPIA-Noción/ Es así como se han propuesto,
DETERMINADOR-Diferencia con el básicamente, tres clases de teorías. Son
autor mediato ellas, las subjetivas, las objetivas y las
mixtas.
1. La tentativa como dispositivo
amplificador del tipo se encuentra Las primeras, las teorías subjetivas,
regulada en el artículo 27 de la Ley 599 propugnan porque se indague
de 2000 en los siguientes términos: únicamente por el plan del autor, esto es,
por la intención de quien realiza la
"El que iniciare la ejecución de una conducta, de manera que serán
conducta punible mediante actos idóneos ejecutivos aquellos actos que según
e inequívocamente dirigidos a su dicha planeación sean necesarios y
consumación, y esta no se produjere por suficientes para consumar el delito, con
circunstancias ajenas a su voluntad…". independencia del peligro o lesión del
bien jurídico tutelado. Serán actos
La tentativa, entonces, supone un preparatorios los que de acuerdo con el
comportamiento doloso que ha superado plan del autor no se encuentren dirigidos
las fases del iter criminis al resultado final que pretende, aunque
correspondientes a la ideación y a la presten alguna utilidad.
preparación del delito y que ha
comenzado a ejecutarse, sin conseguir la El anterior planteamiento ha sido objeto
última etapa que es la consumación y, de críticas, en la medida en que se
desde luego, tanto menos su desentiende del derecho penal de acto
agotamiento. establecido en el artículo 29 de la Carta
Política, además, porque no tiene en
Por lo anterior, la doctrina cuenta los principios de lesividad y
insistentemente se ha ocupado de antijuridicidad material.
establecer criterios que permitan
diferenciar entre los actos preparatorios - Entre las teorías objetivas se
que salvo cuando autónomamente son encuentra la teoría formal objetiva, la
considerados delitos por el legislador, cual plantea que la ejecución de la
78
conducta comienza cuando se da inicio a 2. Oportuno resulta señalar que también

la acción contenida en el verbo rector del la doctrina y la jurisprudencia han dicho
tipo penal, es decir, cuando se comienza que existen varias clases de tentativa. En
a matar, a hurtar, etc., mientras que los el Código Penal de 1936 se distinguían la
actos preparatorios carecen de tal tentativa acabada, inacabada, imposible
condición. o inidónea y la desistida. En el estatuto
penal de 1980 sólo aparecían las dos
Tal postura no ha tenido acogida, pues primeras, y en la Ley 599 de 2000 se
en la práctica resulta de dificultosa consagraron tres clases, la tentativa
comprobación establecer cuándo se acabada, la inacabada y la desistida (que
comienza a realizar la conducta rectora guarda ciertos matices respecto de la así
del precepto normativo, con lo cual, la denominada en el Código de 1936, pero
pretendida distinción se torna difusa y que no tiene las mismas características).
ambigua.
Pues bien, para el asunto objeto de
También está la teoría material objetiva, estudio resulta útil señalar que la
según la cual, son actos ejecutivos tentativa acabada se presenta cuando el
aquellos que invaden la órbita del bien agente ha realizado todos los actos que
jurídico protegido y lo ponen en peligro, de conformidad con su plan son
a la par que son actos preparatorios los suficientes para conseguir la producción
que no alcanzan dicha situación riesgosa. del resultado pretendido, pero este no se
reproduce por causas ajenas a su
Este planteamiento ha sido objeto de voluntad, como cuando dispara en
reparos, en atención a que no define con múltiples ocasiones contra su víctima y
claridad desde qué momento en la consigue herirla, pero una oportuna y
realidad puede considerarse que el bien adecuada intervención médica logra
jurídico objeto de tutela se encuentra salvarla.
efectivamente amenazado.
Por su parte, la tentativa inacabada
Finalmente, se han propuesto las teorías ocurre cuando el autor ha dado comienzo
mixtas de carácter tanto objetivo como idóneo e inequívoco a la ejecución del
subjetivo, en virtud de las cuales se delito, pero no ha realizado todos los
considera que para distinguir los actos actos que de acuerdo con su planeación
preparatorios de los ejecutivos, es son necesarios para que el resultado se
preciso acudir mediante un juicio ex produzca, momento en el cual el iter
ante, de una parte, al plan del autor, y criminis se ve interrumpido por una
de otra, a la verificación de actos causa ajena a su voluntad que le impide
socialmente adecuados para asumir que continuar.
el bien jurídico se encuentra realmente
amenazado, con lo cual se garantiza, Pues bien, efectuada la anterior
tanto el principio de antijuridicidad precisión, considera la Sala que en este
material de la conducta, como el asunto se configura una tentativa
elemento subjetivo de la misma, en inacabada del delito de homicidio
cuanto requisito de la responsabilidad agravado, pues los incriminados habían
penal. dado comienzo de ejecución al punible al
realizar actos socialmente adecuados y
Concluye la Sala, que es a partir de la unívocamente dirigidos a su pretensión
ponderación del plan del autor y de los delictiva, que se concretan en arribar al
actos socialmente adecuados para poner sitio, ubicar el vehículo, portar el
en peligro el bien jurídico, que se impone explosivo listo para ser activado, acechar
analizar en cada caso concreto si se está por largo tiempo a su víctima y sólo
en presencia de actos preparatorios o esperar el momento en que ésta
ejecutivos y, con ello, constatar si se abordara el automotor, para proceder a
presenta o no la figura de la tentativa acercarse, adherir el artefacto y provocar
como dispositivo amplificador del tipo. la explosión.
79
Ahora, en punto del peligro efectivo para

el bien jurídico es necesario expresar que Se presenta cuando varios individuos
la temática de la tentativa en casos como mediante acuerdo previo o concomitante
el analizado, no puede quedar simple y realizan la conducta, pero todos
llanamente en la verificación físico - actualizan el verbo rector definido en el
empírica de la proximidad de la conducta tipo, como cuando cada uno de los
al resultado pretendido, más propia del coautores hiere letalmente y con el
causalismo, como si la ciencia penal no propósito de causar la muerte a la
hubiera avanzado sobre el particular al víctima.
abandonar la simple constatación de la
relación causa - efecto, para propugnar, 4.la coautoría material impropia, tiene
tanto por la exigencia de la lugar cuando entre las personas que
responsabilidad subjetiva con todas las concurren a la comisión del delito media
consecuencias que ello supone, división de trabajo, figura también
conocimiento de hechos, conciencia denominada "empresa criminal", pues
potencial de la antijuridicidad, ausencia todos realizan una parte del delito,
de error, miedo o coacción insuperables, incluso algunos efectúan
como en la necesidad de dotar de comportamientos objetivamente
sentido a las normas, entendidas no intrascendentes o atípicos, como cuando
como simples decisiones inmotivadas y alguien finge ser víctima de un ataque
neutras del legislador, sino como dentro de las instalaciones de un banco y
preceptos dirigidos a mantener la distrae la atención de los vigilantes,
convivencia tolerante propia de las mientras sus compañeros toman poder
sociedades democráticas y la confianza de la situación y consiguen apropiarse
en las relaciones sociales (teoría de la ilícitamente de dinero.
prevención positiva de la pena) a partir
de restaurar la confianza en el derecho 5. Puede efectuarse un cotejo entre la
cuando alguien la ha defraudado, amén determinación y la autoría mediata. En
de interpretar las normas no solo aquella se establece una relación
lógicamente, sino dentro de un contexto persona a persona a partir de una orden,
social específico para el cual se hayan consejo, acuerdo de voluntades,
destinadas de conformidad con lo mandato o coacción superable entre el
definido por la política criminal. determinador y el determinado (autor
material), dado que ambos conocen de la
Y aún más, al analizar la conducta tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad
realizada por los acusados, consigue del comportamiento realizado, pero sólo
establecerse, que su proceder no éste tiene dominio del hecho, motivo por
correspondería simplemente al delito de el cual, también ambos responden
porte de artefacto explosivo, en la penalmente de la conducta hasta la fase
medida en que desbordaron el peligro en que se haya cometido.
derivado de tal punible, dado que su
conducta estaba idónea y unívocamente Por su parte, en la figura de la autoría
dirigida a quitar la vida a un periodista, mediata, entre autor mediato (también
es decir, comportó un riesgo real para la denominado "el hombre de atrás" o el
vida de éste, que no se concretó en su que "mueve los hilos") y ejecutor
lesión efectiva, en atención a que, instrumental, se establece una relación
iniciada la ejecución del atentado, se persona a "persona objetivada" o cosa,
produjo la aprehensión de quienes lo pues se soporta en una coacción ajena
estaban realizando. insuperable, en una inducción en error o
en el aprovechamiento de un error, de
3. Tiene la condición de autor, tanto manera que sólo el autor mediato conoce
quien realiza la conducta (autor de la tipicidad, ilicitud y culpabilidad del
material), como aquél que domina la comportamiento, en tanto, que el
voluntad de otro y lo objetiva como ejecutor instrumental obra - salvo
instrumento de su propósito criminal cuando se trata de inimputables - bajo
(autor mediato). una causal de exclusión de
80
responsabilidad, motivo por el cual, colectivo y gobiernan su propia voluntad,

mientras el autor mediato responde en la medida justa del trabajo que les
penalmente, el ejecutor instrumental, en correspondiere efectuar, siguiendo la
principio, no es responsable. división del trabajo planificada de
antemano o acordada desde la ideación
En efecto, hay casos en los que el criminal".
ejecutor sí responde, como ocurre
cuando el autor mediato utiliza a "En el presente caso, donde subversivos
inimputables, quienes responden del ELN, de distintas jerarquías, sumaron
penalmente al serles impuestas medidas sus voluntades libres para dinamitar el
de seguridad. oleoducto cercano a Machuca, en
cumplimiento de las políticas de ataque
Autores como el profesor alemán Clauss terrorista a la infraestructura petrolera,
Roxin incluyen una tipología adicional compartidas por todos ellos, es evidente
dentro de la figura de la autoría mediata, que los directivos de esa organización
y es aquella relativa a la condición de criminal no actuaron como
quien actuando como jefe de un aparato determinadores de los ejecutores
organizado de poder, imparte una orden, materiales, sino en calidad de coautores,
pues sabe que alguien de la organización porque no es cierto, al menos las
- sin saber quién - la ejecutará , de pruebas no lo indican así, que dichos
modo que "el hombre de atrás" no directivos hubiesen hecho nacer la idea
necesita recurrir ni a la coacción ni a la criminal en los milicianos rasos y menos
inducción en error o al aprovechamiento que dominaran la voluntad de éstos;
de error ajeno (hipótesis tradicionales de pues, por el contrario, lo que se verifica
la autoría mediata), puesto que, además, razonablemente es que los guerrilleros
tiene certeza en que si el ejecutor del ELN implicados en la destrucción de
designado no cumple con su tarea, otro la tubería desplegaron la conducta que
la hará, es decir, que el autor inmediato les correspondía, con acuerdo previo, por
resulta fungible y, por tanto, su propósito convicción propia, por compartir las
será cumplido. "políticas" del grupo armado ilegal,
directrices que conocían y a las cuales
Sobre este tema se impone recordar que habían adherido con antelación, en un
recientemente la Sala en un caso que proceso paulatino de reclutamiento,
guarda algunas semejanzas con el aquí diseño de estrategias, entrenamientos,
analizado puntualizó: aprendizaje de doctrinas y
estandarización de modos de actuar".
"Se predica la coautoría, cuando plurales
personas son gregarias por voluntad "Mediando, como en el presente asunto,
propia de la misma causa al margen de ideologías compartidas, voluntades
la ley, comparten conscientemente los concurrentes e intervención con aportes
fines ilícitos propuestos y están de concretos según la división preacordada
acuerdo con los medios delictivos para del trabajo criminal, se afirma que todos
lograrlos, de modo que cooperan son coautores globalmente de la
poniendo todo de su parte para alcanzar conducta delictiva realizada y
esos cometidos, realizando cada uno las responsables por sus consecuencias. No
tareas que le corresponden, coordinadas es, como suele entenderse, que cada uno
por quienes desempeñen a su vez el rol sea autor sólo de la parte que le
de liderazgo". corresponde en la división del trabajo; ya
que en este género de manifestaciones
"En tales circunstancias, quienes así del crimen organizado se gesta un
actúan, coparticipan criminalmente en conocimiento común y una voluntad que
calidad de coautores, aunque no todos también es común y por ello, el delito
concurran por sí mismos a la realización que recaiga en ese marco de acción,
material de los delitos específicos; y son pertenece a todos como a sus autores".
coautores, porque de todos ellos puede
predicarse que dominan el hecho
81
"Quizá, un entendimiento equivocado de hasta los más mínimos detalles de las

esa temática, llevó al Tribunal Superior a tareas que a cada uno corresponden,
concluir erróneamente que los deban ser previamente determinados con
integrantes del Comando Central del ELN la aquiescencia de todos".
son responsables únicamente por trazar
"políticas" de ataques terroristas a la "Un "experto" en instalar artefactos
infraestructura petrolera, pero no así de explosivos no necesita recibir
las voladuras concretas de los instrucciones minuciosas. Es más, él
oleoductos, que, serían atribuibles sólo a puede seleccionar el tiempo, modo y la
sus ejecutores. Y tal conclusión es ubicación que estime adecuados y no por
incorrecta, porque parte de suponer que ello desarticula el vínculo de coautoría
los directivos del grupo armado ilegal se con los restantes partícipes que
limitan a trazar líneas de pensamiento aportaron su gestión para lograr el delito
político, como si ignorase que tales común. En ello consiste precisamente la
directrices también son de acción división del trabajo según la habilidad o
delictiva; y que para su materialización especialidad de cada quien, todo para
consiguen recursos, los administran, los lograr una finalidad ilícita compartida; ya
adjudican a los planes operativos que, si así no fuera, indistintamente
concretos y asignan prioridades a las cualquiera acudiría a realizar las diversas
gestiones de ataque al "enemigo" o acciones, caso en el cual la intervención
simplemente para el adoctrinamiento o la plural podría no ser necesaria"
supervivencia cotidiana del grupo". (subrayas fuera de texto).(1)
"De otra parte, cuando existe división del ________________________________

trabajo criminal, para predicarse la ____
coautoría impropia, no se requiere - (1)Sentencia del 7 de marzo de 2007. Rad.
como piensa el Tribunal Superior - que 23815.
MAGISTRADA PONENTE:
DRA. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ PROCESADO:
LEMOS PUERTAS TRIANA, LUIS ALBERTO
SGONZALEZ BUITRAGO, JHON JAIRO
Sentencia Casación
DELITOS:
FECHA: Rebelión, Tentativa de homicidio agravado
08/08/2007
PROCESO:
DECISION: 25974
No casa
Aclaración de voto
PROCEDENCIA: DR. MAURO SOLARTE PORTILLA
Salvamentos de Voto
CIUDAD: DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO
Bogotá D.C. DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ
INFORME DE POLICIA JUDICIAL- Sostienen los recurrentes que el informe

Valor probatorio de policía judicial del 6 de abril de 1999
que dio origen a la investigación penal
82
carece de valor probatorio de Por antonomasia la veracidad de los

conformidad con el artículo 50 de la Ley informes es exigencia legal y garantía de
504 de 1999 que adicionó el inciso 4 del eficacia de la Administración de justicia
artículo 313 del Decreto 2700 de 1991. en favor de las decisiones correctas. Por
Desde esa perspectiva -dice- si los ello, quienes ejerzan funciones de policía
sentenciados rindieron y firmaron en su judicial "...rendirán sus informes
condición de policía judicial ese informe mediante certificación jurada...", por la
-irrelevante como prueba- y en él se sencilla razón de que ellos están
basó el proceso, ninguna incidencia tiene instituidos para orientar la actividad del
establecer la falsedad o el falso juez, del fiscal, etc.
testimonio porque un documento
"inexistente" no puede fundamentar De manera que distraer la verdad
válidamente un delito. consignando falsedades en los informes
de policía judicial resulta ser una
Planteada así la impugnación, sobre ella conducta reprochable y punible [la
hay que decir dos cosas, en primer lugar gravedad del asunto es inocultable como
que el valor probatorio de los informes lo recordó el Tribunal cuando les negó el
de policía judicial ciertamente fue beneficio de la ejecución condicional de
excluido por el artículo 50 de la Ley 504 la pena] porque a pesar de las
de 1999, y así lo ratificó la Corte restricciones a la aptitud probatoria del
Constitucional en la sentencia C - 392 de informe, lo que no puede desconocerse
2000 que le fijó parámetros es que "son documentos públicos" que
interpretativos a la disposición. No una vez rendidos se convierten en
obstante, para los intereses de éste referente de investigación judicial:
proceso penal es pertinente recordar que
el debate no radica en la tarifa probatoria "...la ley autoriza a los organismos de
negativa de los informes de policía policía judicial a realizar entrevistas y
judicial. obtener exposiciones de informantes,
pero introduce restricciones a la aptitud
El problema jurídico por establecer, como probatoria de estos elementos de juicio
lo recuerda con acierto el Delegado, al disponer que solo pueden ser tenidos
radica en saber si los funcionarios en cuenta como criterio orientador de la
públicos -Agentes con funciones de investigación, lo cual significa que
policía judicial- que suscriben un pueden ser utilizados como guía o
documento público (informes), tienen el referente para buscar nuevas pruebas...
deber de expresar en ellos la verdad, o "(1) (Destaca la Sala)
no lo tienen. Éste y ningún otro es el
núcleo del debate. Por manera que el funcionario con
funciones de policía judicial no puede
Si la respuesta se inclina por la primera pervertir el proceso penal consignando
opción (deber legal del funcionario falsedades en los informes que rinda;
público de informar con certeza), lindante con lo absurdo resulta afirmar
entonces la confección de un informe de que un tal comportamiento es
policía judicial que disimule la verdad es jurídicamente inocuo.
una conducta al margen de la ley, en
tanto violación al deber funcional; de
otra parte, si los funcionarios pudieran ________________________________
expedir informes juramentados falsos sin _____
ninguna responsabilidad, no habría (1) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, sentencia
fundamento de censura y el caos se del 23/08/2006, rad. núm. 24898; en el
apropiaría de las investigaciones mismo sentido, sentencias del 23/08/2006,
rad. núm. 21728; sentencia del 07/09/2006,
judiciales cuyo punto de apoyo es la
rad. núm. 22512; sentencia del 6/10/2005,
Policía judicial. Rad. núm. 21196. entre otras.
83

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO Bogotá D.C.

HERNANDEZ CAICEDO, DIDIER AUGUSTO Y
FECHA: OTROS
08/08/2007
DELITOS:
DECISION: Falsedad ideológica en documento público
No Casa Sentencia del 17 de junio de 2003
PROCESO:
PROCEDENCIA: 24256
QUERELLA-Noción/ QUERELLA-Delitos legal de nuestro país, faculta al afectado

contra la administración de justicia: con el delito para disponer de la acción
Reiteración de la jurisprudencia/ penal, dado que necesaria se hace su
QUERELLA-Delito pluriofensivo/ voluntad, manifestada en el acto
QUERELLA-Delito de abuso de autoridad denunciatorio, a efectos de que se
por acto arbitrario e injusto adelante la correspondiente
investigación.
1. Ha reiterado la Corte, en punto de la
naturaleza del requisito en cuestión(1) : En tanto requisito de procedibilidad,
entonces, la legitimidad del trámite
"La querella es la solicitud que hace el adelantado depende necesariamente de
sujeto pasivo de la conducta punible para que efectivamente se haya materializado
que se inicie la correspondiente ese acto inicial que comporta la voluntad
investigación penal ante la comisión de expresa del sujeto pasivo del delito, y
un ilícito para el cual el legislador que en cabeza del denunciante se
estableció esa condición." registre ésta condición particular.
En relación al elemento subjetivo, 2. Ya desde antaño la Corte ha fijado su

también se anotó(2) posición respecto de la querella y los
legitimados para instaurarla cuando se
"La querella debe entenderse como una trata de delitos pluriofensivos, en
manifestación de voluntad del sujeto jurisprudencia que continúa invariable,
pasivo y a la vez un acto de disposición del siguiente tenor(3) :
de capacidad jurídica que da lugar a la
iniciación del proceso penal." "Tratándose de los delitos contra la
administración de justicia -dentro de los
De conformidad con estas notas básicas, cuales se ubica el descrito por el artículo
debe entenderse la querella como un 183 del Código Penal bajo la
requisito de procedibilidad, que por denominación del "ejercicio arbitrario de
excepción de la obligación de las propias razones" tiénese en principio
investigación oficiosa, consecuencia del al Estado como titular de ese derecho, y
principio de legalidad fuertemente por ende sujeto pasivo de esa infracción.
arraigado en el ámbito constitucional y No obstante, consultando su naturaleza,
84
fácil resulta comprender que es la norma que puede llegar a afectar tanto la
del artículo 183 del Código Penal administración pública como el
descriptiva de una conducta patrimonio económico particular, pese a
pluriofensiva, pues si bien constituye lo cual se considera como un ilícito
lesión a la administración de justicia el contra el primero de los bienes jurídicos
arbitrario ejercicio del derecho mencionados; el prevaricato, que en
prescindiendo de la necesaria similares condiciones, puede vulnerar a
intervención de la autoridad competente más del interés primordialmente
para dirimir el conflicto, ese "derecho" tutelado, otros derechos individuales; y
que se ejerce presupone por lo general la así como éstos, varias otras figuras
existencia de una persona que frente a él típicas dentro de las cuales se encuentra
se halle obligada, y que al carecer de la la descrita en el artículo 183 del Código
oportunidad de concurrir ante los Penal denominado ejercicio arbitrario de
funcionarios para contrademandar, las apropias razones, que lesiona los
oponerse, exceptuar, pedir pruebas, intereses de la administración de justicia,
presentar alegaciones, interponer pero a su vez ataca el interés particular
recursos y en fin hacer cuanto a su que se puede ver envuelto en la relación
alcance esté dentro de las prerrogativas fáctica específica:"
legales para defensa de su correlativo
derecho, cobra a la par condición de Nada distinto, lo considerado en las
afectación directa, siendo además en decisiones transcritas, a lo que aquí
quien radicaría la discrecionalidad para sucede, pues, aunque el ilícito de abuso
determinar si dadas sus relaciones con el de autoridad por acto arbitrario e injusto,
sujeto agente, da por equilibradas las se halla inserto en el capítulo VIII, del
cargas dentro de su capacidad de título XV del Código Penal, referido a los
solucionar sus diferencias mediante delitos que atentan contra la
fórmulas de arreglo directo como la que administración pública, no cabe duda,
deriva de la renuncia de un derecho, de auscultado el caso concreto, que ese acto
una transacción o de soluciones arbitrario e injusto atribuido a la
semejantes, por medio de las cuales procesada, contó con un destinatario
halla también la justicia su equilibrio en concreto, que fue precisamente el directo
el restablecimiento del derecho". afectado con la orden de conducción
cumplida por la patrulla policial.
3. En torno del delito pluriofensivo se
dijo(4) : Nadie mejor que él, advierte la Corte,
para instaurar la correspondiente
"Debe anotarse, sin embargo, que si bien querella, buscando satisfacción a los
la ubicación de los tipos penales dentro derechos que estimó atropellados o
de la estructura del código cuando menos, que se sancione a la
correspondiente orientan al intérprete en persona encargada de ordenar y
cuanto a la persona o personas que son mantener esa orden de conducción -en la
principales titulares del derecho cual se resume el acto arbitrario e injusto
protegido, tal posición dentro del denunciado- que tanta mortificación le
articulado no entraña el desconocimiento produjo.
de otros sujetos pasivos de la infracción.
Existen, en verdad, descripciones típicas ________________________________
que afectan diversos intereses jurídicos y ____
como no procede -por razones de técnica (1)Sentencia del 24 de abril de 2003,
legislativa- su ubicación dentro de varios radicado 15.820
títulos o capítulos del código, el (2)Sentencia del 30 de abril de 1990,
radicado 3451
legislador mismo ha escogido lugar
(3)Decisión del 19 de mayo de 1989, radicado
dando prelación a uno solo de los varios 3.041
objetos jurídicos afectados. Así sucede, (4)Sentencia del 22 de agosto de 1989,
por ejemplo, con el delito de concusión Radicado 2662
85

DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ Cali

GARCIA OSORIO, BETTY
FECHA:
08/08/2007 DELITOS:
Abuso de autoridad por acto arbitrario e
DECISION: injusto
Revocar decisión del Tribunal, continúa
trámite PROCESO:
27969
PROCEDENCIA:
RECUSACION-Trámite compañeros de Sala, así como en la

recusación, debía ser resuelto por la
En vista de que el tema planteado en Corte Suprema de Justicia
este asunto por el a quo tiene relación definitivamente, en su condición de
con el trámite de la recusación formulada superior jerárquico. Empero, desde el
por el procesado contra los Magistrados y advenimiento de aquélla codificación - el
el Conjuez que conforman la Sala de código de procedimiento de 1991- se
Decisión que adelanta la causa en este mantuvo lo preceptuado en la norma
asunto, se acota que la Corte no es precedente respecto de los
competente para asumir determinación impedimentos, pues en relación con las
alguna en relación con tal incidente, por recusaciones varió el procedimiento,
las siguiente razones. dispuso que si un magistrado no
aceptaba la recusación formulada, de ella
Señala el artículo 106 de la Ley 600 de debían conocer los restantes magistrados
2000, que cuando "la recusación versa de la Sala y que si la misma hacía
sobre magistrado decidirán los restantes referencia a uno o varios magistrados
magistrados de la sala", en quienes se correspondía a los demás magistrados de
agota el trámite de la recusación, la respectiva corporación judicial calificar
adquiriendo su decisión, en torno de ese la validez de las razones expresadas por
tema, carácter definitivo y obligatorio, en el recusante y por el magistrado, en
cuanto la ley no regula la intervención de orden a resolver la situación .(1)
la Corte en tal incidente.
Criterio que ulteriormente reiteró en
Ese tratamiento particular de la providencia de 26 de junio de 1997, del
recusación en el derecho interno fue siguiente modo:
introducido a partir de la expedición del
Decreto 2700 de 1991, respecto del cual "La ley determina que "si la recusación
esta Sala de la Corte al confrontarlo con versa sobre magistrado y el recusado no
el procedimiento descrito en el Decreto la aceptare, decidirán los restantes
050 de 1987, ha puntualizado que en magistrados de la sala" (artículo 109 C.
éste, el impedimento manifestado por de P.P.), lo cual está excluyendo, para
uno de los magistrados de tribunal casos como el ahora analizado, alguna
superior e inadmitido por sus participación externa en la decisión".
86
del Decreto 2700 de 1991, del siguiente

"Como el trámite debe efectuarse modo:
conjuntamente cuando la causal de
separación del conocimiento se extienda ARTICULO 106. ACEPTACIÓN O
a varios integrantes de la corporación RECHAZO DE LA REACUSACIÓN. Si el
(art. 107 ib.), al ir dirigida contra los tres funcionario judicial recusado aceptare
miembros de la Sala de Decisión nadie como ciertos los hechos en que la
queda "restante" en ella, lo cual no recusación se funda, se continuará el
puede dar lugar a un cambio de entidad trámite previsto cuando se admite causal
que, según se ha mencionado, no se de impedimento. En caso de no
encuentra legalmente establecido; se aceptarse, se enviará a quien le
entiende que quien "siga en turno" es un corresponde resolver para que decida de
Magistrado del mismo órgano judicial plano, si la recusación versa sobre
competente, en el orden y la cantidad magistrado decidirán los restantes
subsecuente a los recusados, acudiendo magistrados de la sala.
al sorteo de conjuez si fuere necesario.
Presentada la recusación, el funcionario
"La determinación de la Sala así resolverá inmediatamente mediante
conformada es decisiva, terminando de providencia motivada.
esta manera el incidente, sin que la
Corte tenga intervención en este caso, En consecuencia, el a quo, dado el
puesto que no existe norma que le número de Magistrados que integran su
otorgue competencia ni la decisión que Sala Penal, el cual corresponde con la
se adopte es susceptible de recurso Sala de Decisión Penal en ese asunto,
alguno (art. 117 ib.) (2) debió constituir una Sala de Conjueces
para que decidiera lo pertinente acerca
Procedimiento que no sufrió modificación de la recusación formulada por el
alguna con la expedición de la Ley 600 procesado.
de 2000, pues lo reguló en forma
idéntica a lo dispuesto en el artículo 109 ________________________________
(1) Auto de 30 de mayo de 1994 Rad. 9091.
(2) Rad. 13214.
87

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA Cúcuta
Auto Recusación PROCESADO:

GORCIRA CONTRERAS, HERNAN
FECHA:
08/08/2007 DELITOS:
Peculado por apropiación, Falsedad
DECISION: ideológica en documento público
Abstenerse de conocer, remite a tribunal de
Cúcuta PROCESO:
27954
PROCEDENCIA:
HABEAS CORPUS-Prolongación ilícita dentro de los términos legales la solicitud

de la privación de libertad: Prisión de libertad provisional presentada por
domiciliaria quien tiene derecho".
Lo aducido por el accionante es una Resulta diáfano, por tanto, que la

pretendida prolongación ilegal de la eventual demora en la resolución de un
privación de la libertad, generada por la recurso de apelación contra la negativa
dilación en la resolución del recurso de de sustituir la detención intramural por
apelación interpuesto contra la medida detención domiciliaria, no está incluido
de aseguramiento, especialmente contra dentro de las hipótesis de prolongación
la negativa a otorgarle la detención ilegal de la privación de libertad, y por
domiciliaria. tanto esa situación no puede ser objeto
de una petición de hábeas corpus, pues
por tratarse de un medio excepcional de
En la revisión previa de protección de la libertad no puede
constitucionalidad al proyecto de Ley desconocer los trámites judiciales
Estatutaria mediante la cual se dispuestos al interior del proceso penal,
reglamentó el artículo 30 de la ni el juez constitucional encargado de
Constitución Política (Sentencia C-187 resolverlo puede sustituir a los
del 15 de marzo de 2006), en lo que funcionarios encomendados del
tiene que ver con las hipótesis de conocimiento de tales procedimientos
prolongación ilegal de la privación de la ordinarios, al punto que le está vedado
libertad, la Corte Constitucional señaló cuestionar situaciones de fondo o de
que: responsabilidad penal del procesado,
debatir asuntos probatorios y de
"...las detenciones legales pueden valoración, porque sólo se trata de una
volverse ilegales, como cuando la propia revisión de los aspectos formales o
autoridad judicial prolonga la detención circunstanciales que rodearon la
por un lapso superior al permitido por la afectación de la libertad.
Constitución y la ley, u omite resolver
88


Cali
FECHA:
SALAZAR NAVIA, JOSE ARMANDO
DECISION:
Confirmar la decisión impuganda negando el PROCESO:
habeas corpus 28137
NOTIFICACION POR EDICTO-Trámite

Se observa además que, por ser
El artículo 180 del Código de obligatoria la notificación personal del
Procedimiento Penal (Ley 600 de 2000) Fiscal, según lo dispone el artículo 178
establece: ibídem, actuó equivocadamente el
conjuez sustanciador, al contar los
"La sentencia se notificará por edicto, si términos de ejecutoria de la sentencia de
no fuere posible su notificación personal primer grado, antes de cerciorarse de
dentro de los tres (3) días siguientes a que ese requisito legal se hubiera
su expedición cumplido, máxime que el Tribunal
(…) Superior tiene sede en Yopal y la Fiscalía
La notificación se entenderá surtida al Delegada en Santa Rosa de Viterbo
vencimiento del término de fijación del (Boyacá).
edicto"
Recuérdese que el Juez Promiscuo del
Nótese que la Secretaría del Tribunal Circuito de Santa Rosa de Viterbo,
Superior de Yopal fijó primero el edicto, funcionario comisionado, devolvió el
que es un medio supletorio de asunto, con la notificación personal al
notificación, sin haber averiguado por la Fiscal ya cumplida, con oficio No. 641 del
suerte corrida con la notificación 17 de julio de 2006, que se recibió en el
personal del Fiscal Delegado, la cual Tribunal Superior de Yopal, el 28 de julio
ocurrió posteriormente, de modo que se siguiente.
alteró el orden normal como deben
concatenarse los actos procesales. Lo anterior significa que el recurso de
apelación fue sustentado dentro del
En efecto, se fijó edicto en la secretaría término legal por el Fiscal Delegado,
del Tribunal Superior de Yopal, el 7 de pues lo hizo con memorial del 24 de julio
julio de 2006, por el término de tres de 2006, recibido en la Secretaría del
días, los cuales vencieron el 11 de julio Tribunal Superior de Yopal el 28 del
subsiguiente; y en cumplimiento del mismo mes. Vale decir, llegaron el mismo
despacho comisorio, el Juzgado día la constancia de la notificación
Promiscuo del Circuito de Santa Rosa de personal y la sustentación del recurso de
Viterbo (Boyacá), el 12 de julio de 2006, apelación.
notificó personalmente al Fiscal
Delegado.
89
Consciente de tal situación, la Secretaría

del Tribunal Superior de Yopal dejó una En ese orden de ideas, puede afirmarse
constancia según la cual, el traslado al que el recurso de apelación contra la
recurrente en apelación -por el término sentencia de primera instancia fue
de 4 días- empezaba el 31 de julio y sustentado oportunamente. El recurso de
vencía el 3 de agosto de 2006, de queja se encuentra fundado y, por ello,
acuerdo con lo previsto en el artículo 194 se concederá el recurso de apelación en
del Código de Procedimiento Penal (Ley el efecto suspensivo y se solicitará la
600 de 2000). remisión del expediente, como lo
disponen los artículos 193 del Código de
Y el traslado común a los no recurrentes Procedimiento Penal y 378 del Código de
-por el término de 4 días- se surtió entre Procedimiento Civil.
el 4 y el 10 de agosto de 2006.

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ Yopal
Recurso de Queja CONDENADO:

MARTINEZ CHAPARRO, HIDELBRANDO
FECHA:
14/08/2007 DELITOS:
Prevaricato por acción
DECISION:
Concede recurso de apelación interpuesto PROCESO:
28011
PROCEDENCIA:
CASACION DISCRECIONAL- la Corte claras y precisas razones que

Sustentación/ TERCERO CIVILMENTE fundamenten alguno de los dos motivos
RESPONSABLE-Posibilidades de que habilitan la admisibilidad de la
intervención en sede de casación/ casación discrecional, también llamada
CASACION DISCRECIONAL-Valoración excepcional. En la demanda, por tanto,
probatoria/ SENTENCIA-Falta de debe quedar concretada, así sea
motivación tácitamente, la intención del censor de
interponer el recurso, bien para
1. En la casación discrecional, la ley desarrollar la jurisprudencia, ora para
confiere a la Corte la facultad de admitir preservar las garantías fundamentales.
la demanda si la encuentra necesaria
para desarrollar la jurisprudencia o 2. En la demanda el censor afirma la
preservar las garantías fundamentales de vulneración del debido proceso, de lo
las partes, siempre que, además, reúna cual se deriva que su pretensión es
los demás presupuestos que el legislador aducir el segundo motivo que abre paso
ha establecido con tal propósito. a la casación excepcional, es decir, la
preservación de las garantías
Para el cabal ejercicio de esa facultad, es fundamentales, para cuyo efecto, dicho
imprescindible que el libelista ofrezca a sea en este momento, el tercero
90
civilmente responsable ostenta efectivo extienden a las hipótesis planteadas en

interés jurídico, como lo tiene establecido la demanda, es decir, a discutir la
la jurisprudencia de esta Corte, aspecto valoración judicial de los elementos de
sobre el cual ha dicho: convicción, porque en esa labor los
jueces cuentan con la relativa libertad
"La naturaleza misma de una de las que se desprende de la sana crítica, a no
razones fundamentales de la casación ser que se proponga que sus
por la vía excepcional, a saber, la deducciones son producto de una
protección de las garantías motivación aparente, falsa o ausente,
fundamentales, hace que ella pueda supuesto que determinaría, en caso de
configurarse en relación con cualquier que se demuestre y aparezca
sujeto procesal, entre ellos, el tercero concretado, la consolidación de un
civilmente responsable, quebranto a las garantías, en cuanto
independientemente del interés que le obedecerían tales deducciones a la
asista por razón de la cuantía. Por lo arbitrariedad -ajena a un estado
tanto, no encuentra la Sala que exista un democrático y constitucional- y no a la
principio de razón suficiente que razón y a la justicia"(2).
justifique su exclusión para interponer el
recurso cuando, sin reunir la condición 4. particularmente, sobre la afectación al
para acceder a la casación por la vía derecho de contradicción que entrañan
ordinaria, en los términos del artículo los defectos de motivación, se tiene
208 de la Ley 600 de 2000, lo alegue dicho:
como necesario para la protección de sus
garantías fundamentales o el desarrollo "Si el sujeto procesal tiene la carga de
de la jurisprudencia(1) . sustentar, se logra el equilibrio con la
imposición al Estado de escucharlo,
3. Advierte la Sala que, al desarrollar el analizar lo que dice y ofrecerle una
reproche, el libelista se distancia del respuesta motivada. La técnica de la
propósito que persigue con la casación, por otro lado, no se explica
impugnación, pues, en realidad, censura sino en concordancia con estas
al fallador incurrir en un error de exigencias. Una sentencia inmotivada
apreciación probatoria, cuando ese tipo dificulta hasta hacer imposible, la crítica
de ataques, por versar sobre vicios in clara y la impugnación precisa de sus
iudicando o errores de juicio, no se premisas y conclusiones. Los falladores
relacionan con la protección de garantías deben comprometerse con el contenido
fundamentales, a menos que, como ha del proceso para que sus análisis puedan
tenido oportunidad de precisarlo la Corte, luego ser debatidos en el recurso
se refieran a defectos graves de extraordinario dado que este demanda
motivación, porque en esos casos se atacar sus fundamentos y demostrar la
vulnera el derecho de contradicción, inconsistencia de los juicios de valor allí
situación que en momento alguno formulados..."(3).
plantea el casacionista.
____________________
En efecto, en relación con la anterior (1) Sentencia del 23 de agosto de 2005, rad.
temática sostuvo la Sala en sentencia del 23.718. En el mismo sentido auto del 20 de
9 de febrero de 2006: octubre de 2005, rad. 24164.
(2) Rad. 23055, citada en auto del 7 de
febrero de 2007, rad. 26493.
"(...)en principio, las posibilidades (3) Sentencia del 25 de marzo de 1999, rad.
reconocidas en la jurisprudencia para 11279, reiterada en sentencia del 17 de
acceder a la casación discrecional no se marzo de 2004, rad. 18743.
MAGISTRADA PONENTE:
DRA. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ FECHA:
LEMOS 14/08/2007
Casación Discrecional DECISION:
91
Inadmite demanda de casación discrecional

TERCERO CIVILMENTE RESPONSABLE:
PROCEDENCIA: J. HERNANDEZ P. & CIA S EN C
Juzgado Penal de Circuito
DELITOS:
CIUDAD: Lesiones personales culposas
Acacias (Meta)
PROCESO:
NO RECURRENTE: 27866
SANTIAGO LEON, HERNANDO
HABEAS CORPUS-Prevalencia del al punto que no hay fuero o especialidad

proceso penal ordinario de competencia en el cual no incida, no
impone ni auspicia el que se le haga
El Habeas corpus constituye un derecho actuar en donde no es el radio de su
fundamental y una acción constitucional, intervención"(2)
elevada a éste rango en la Carta Política
de 1991, artículo 30, e instituida como Es que resulta inaceptable la existencia
garantía de protección del derecho a la de dos medios judiciales alternativos
libertad. El Congreso de la República al para controvertir las decisiones que
reglamentar dicha disposición, en la Ley afectan la libertad y, por ello, resulta
1095 de 2006, señala que el Habeas necesario armonizar los instrumentos
corpus es un derecho fundamental y una constitucionales con los procesales,
acción constitucional a la que puede previstos para la protección del derecho
acudirse cuando la persona es privada a la libertad. De ahí que la Sala haya
de la libertad con violación de las sostenido reiteradamente que el habeas
garantías constitucionales o legales, y corpus constituye un mecanismo
cuando la privación de la libertad se excepcional y extraprocesal, que no está
prolonga ilegalmente.(1) llamado a prosperar cuando se cuenta
con los recursos legales ordinarios al
Sin embargo, esta especial acción interior del proceso mismo.
constitucional no constituye un
mecanismo sustitutivo para debatir los En este caso, el apoderado judicial de
extremos propios del trámite de los (...) solicitó al Juez Penal del Circuito
procesos penales ordinarios y así lo ha Especializado de Descongestión de
sostenido la Corte Suprema de Justicia: Cundinamarca, la libertad inmediata para
su representado, por vencimiento de
"El núcleo del habeas corpus responde a términos y si bien es cierto que dicha
la necesidad de proteger el derecho a la petición se resolvió de manera
libertad. Pero cuando la misma ha sido desfavorable a sus intereses, también lo
afectada por definición de quien tiene la es que el accionante interpuso recurso de
facultad para hacerlo y ante él se dan, reposición, tal como se señaló en la
por el legislador diferentes medios de inspección judicial practicada al proceso
reacción que conjuren el desacierto, penal .(3)
nadie duda que el habeas corpus está
por fuera de este ámbito y pretender En situaciones similares, así se ha
aplicarlo es invadir órbitas funcionales pronunciado la Sala:
ajenas. Su inmediatez, su
perentoriedad, su efecto indiscriminado,
92
"De acuerdo, entonces, con las definición evento, porque el accionante está a la
legal y jurisprudencial sobre la materia, espera de que se resuelva el recurso de
resulta evidente la impertinencia de la reposición interpuesto al interior del
acción interpuesta, pues de por medio proceso.
está el respeto por la esfera de la
jurisdicción penal ordinaria, donde aún ___________________________
se encuentra pendiente de resolver el (1) Ley 1095 de 2006, artículo 1.
recurso de apelación que se interpuso (2)Sentencia de segunda instancia, radicado
contra el auto que denegó la solicitud de No. 14153 de septiembre 27 de 2000
(3)Ver fls. 33 del cuaderno de primera
libertad interpuesta por vencimiento de
instancia
términos" (4) (4)Habeas corpus del 26 de marzo de 2007,
radicado No. 27.162
Acorde con lo expuesto, el habeas corpus
no está llamado a prosperar en este
93

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ Tribunal Superior del Distrito Judicial

Bogotá D.C.
FECHA:
LONDOÑO MISAS, GUSTAVO
DECISION:
Confirma decisión impugnada, por medio de DELITOS:
la cual se niega el amparo de Habeas Corpus Homicidio agravado, Concierto para delinquir
PROCESO:
28142
NULIDAD-Derecho de defensa: Técnica

en casación/ DEFENSA TECNICA- "Ha reiterado esta Sala de la Corte que
Renuncia de apoderado/ DEFENSOR DE no toda muestra de pasividad de la
OFICIO-Designación/ DEFENSOR- defensa está llamada a generar la
Designación para la indagatoria/ invalidación de lo actuado, si tal postura
DEFENSA TECNICA-Carencia no es reflejo de una verdadera
momentánea que no afecta garantías/ inasistencia o desamparo que ponga en
FALSO RACIOCINIO-Técnica en riesgo o lesione el derecho del procesado
casación a ser debidamente asistido dentro de la
actuación" .(1)
1. El derecho de defensa constituye
garantía de estirpe fundamental, cuya 2. Constituye criterio reiterado de la
vulneración genera nulidad, conforme lo Corte que el inciso cuarto del artículo 69
tiene establecido el numeral 3º del del Código de Procedimiento Civil resulta
artículo 306 del Código de Procedimiento aplicable al proceso penal, por razón de
Penal de 2000. De acuerdo con el la norma rectora consagrada en el
artículo 29 de la Constitución Política, su artículo 23 de la Ley 600 de 2000, dado
ejercicio debe garantizarse durante todo que en la codificación procesal penal no
el proceso, es decir, en las fases de está regulado el trámite relacionado con
investigación (que incluye la indagación la renuncia del defensor. En efecto, en
previa) y el juzgamiento. sentencia del 15 de marzo de 2001
sostuvo la Sala:
Sin embargo, no cualquier defecto en el
desarrollo de la defensa técnica o su "… En cuanto a la afirmación que hace el
mera ausencia temporal comporta el casacionista, en el sentido de que el
quebranto de dicha garantía. Sólo artículo 69 del C. de P. Civil no es
acarrea esa consecuencia y, por aplicable al proceso penal y que cuando
consiguiente, la invalidez de la actuación, el profesional del derecho renuncia al
aquella omisión defensiva que revista mandato abandona la defensa, por lo
carácter trascendente, por afectar los que debe procederse, inmediatamente, a
intereses del procesado. Sobre este aceptarla y a notificar con prontitud al
particular, la Corte ha expresado lo sindicado para que designe un nuevo
siguiente: defensor o si no lo nombra designarle
94
uno de oficio, ninguna razón le asiste, ya en la audiencia desplazó de inmediato a

que al no estar expresamente regulada la dimitente, según los términos del
esta materia es aplicable el artículo 69, artículo 132, que si bien se refiere al
mencionado, al tenor del artículo 21 del cambio de defensor por obra del
C. de P. Penal, y, además, porque tal otorgamiento de un nuevo poder, nada
precepto se aviene a la naturaleza del se opone para que se aplique también
proceso penal y de la garantía de la cuando se trata de defensor de oficio.
defensa, como quiera que con él se Luego no había lugar a esperar los cinco
cumple el postulado de que la defensa días a que hace alusión el artículo 69 del
debe ser real, permanente y continua, ordenamiento procesal civil.
imponiéndole al abogado la carga de
seguir al frente de ella hasta cuando se Ahora bien, del contenido del acta de la
acepte y corra un término prudencial, preparatoria se desprende que el director
que la ley ha fijado en 5 días, para que del juicio designó el defensor de oficio a
se proceda a su reemplazo, sin que solicitud del propio procesado, voluntad
tampoco con ello se afecte el derecho al que expresamente quedó reseñada al
trabajo del abogado, sino que obedece, finalizar la diligencia, cuando se dejó la
como lo señala el Delegado, al siguiente constancia: "Sobre su defensa
cumplimiento de la función social de la el procesado solicita que se le designe un
profesión".(2) defensor de oficio…".
De acuerdo con el inciso cuarto del Es cierto que al hacer dicha

citado artículo 69, (L)a renuncia no pone manifestación el acusado la fundamentó
término al poder ni a la sustitución, sino en no poseer recursos para pagar un
cinco días después de notificarse por abogado particular, lo cual, para el
estado el auto que la admita, y se haga censor, imponía acudir a la figura del
saber al poderdante o sustituidor por defensor público antes que designarle
telegrama dirigido a la dirección defensor de oficio. Pero, como lo puso de
denunciada para recibir notificaciones presente el Procurador Delegado, el
personales, cuando para este lugar propio procesado se encargó de
exista el servicio, y en su defecto como desvirtuar esa incapacidad económica
lo disponen los numerales 1. y 2. del cuando pocos días después(6) confirió
artículo 320". poder a otro abogado de confianza para
que lo representara en el curso del
Encuentra la Sala que el juzgador de juicio(7) , de suerte que de haberse
primer grado cumplió a cabalidad el acudido a la defensoría pública, la
mandato contenido en la citada norma, investigación de su patrimonio, según los
pues en el curso de la audiencia término del artículo 21 de la Ley 24 de
preparatoria, una vez verificó la 1992(8) , vigente para entonces (9) ,
existencia de la renuncia de la defensora habría conducido a la negación de ese
de confianza suscitada el día anterior, servicio o por lo menos a dilatar
procedió a aceptarla y dispuso "correr innecesariamente la actuación.
traslado al procesado para que haga las
manifestaciones pertinentes".(3) 3. Así la figura del defensor de oficio,
según los dictados del artículo 131 del
Desde luego, como la aceptación de la Código de Procedimiento Penal, opere
renuncia se efectuó en el curso de una cuando "en el lugar donde se adelanta la
diligencia, a términos del artículo 182 del actuación procesal no existiere o fuere
estatuto procesal penal de 2000(4) , imposible nombrar un defensor público",
vigente cuando se celebró la vista no puede pasarse por alto que el artículo
preparatoria(5) , no se hacía necesaria 130 ibídem consagra ese servicio público
su notificación por estado, pues dicha únicamente para quienes "carecen de
decisión quedó notificada en estrados. recursos económicos para proveer su
Por lo demás, dado que acto seguido el propia defensa". De tal manera que
juzgador le designó al procesado un mientras la Defensoría del Pueblo realiza
defensor de oficio, la presencia de éste la consiguiente investigación en orden a
95
determinar la situación patrimonial del "En cuanto a la falta de defensor durante

interesado, resulta perfectamente viable algún tiempo y la alegada inactividad de
que el funcionario judicial entre tanto algunos de quienes tuvieron a cargo la
provea al procesado de un defensor de defensa de los procesados, ciertamente
oficio, con lo cual se evita el la jurisprudencia de la Sala reconoce que
entorpecimiento de la actuación procesal, el derecho del sindicado a la defensa
haciendo realidad el principio técnica es imperiosa en todas las fases
constitucional arriba mencionado, sin procesales, con características de
sacrificar la garantía fundamental que continuidad y permanencia; pero
asiste al sujeto pasivo de la acción penal también se ha establecido que si en un
de contar con una defensa técnica momento determinado el acusado dejó
durante todo el proceso. de tenerla, ello no significa que la
actuación así cumplida devenga ineficaz,
4. Es cierto sí que, contrariando lo por ese solo motivo, pues en virtud del
dispuesto en el artículo 129 del principio de trascendencia que orienta la
ordenamiento procesal penal, según el declaratoria de nulidades, sólo si la
cual el nombramiento del defensor de irregularidad afecta insubsanablemente
confianza o de oficio "se entenderá hasta las garantías de los sujetos procesales, o
la finalización del proceso", el juzgado en desconoce las bases fundamentales de la
la audiencia preparatoria designó al instrucción o el juzgamiento, resulta
profesional únicamente para esa inevitable su declaración"(11).
diligencia. Sin embargo, la Corte ha
tenido ya la oportunidad de señalar que De ahí que, con sustento en esa línea
ese tipo de cláusulas, por contrariar la jurisprudencial, haya dicho también:
ley, se entienden no escritas, de suerte
que era deber del profesional sobre quien "Tampoco puede entenderse conculcada
recayó dicha designación seguir esa garantía porque al cabo de más de
asistiendo al procesado, más allá de la dos años de encontrarse paralizado el
propia audiencia preparatoria. proceso -en turno para señalar fecha de
audiencia pública según el juzgado- se
Así lo sostuvo la Sala con ocasión de hubiere determinado que el defensor se
norma similar contenida en el Código de había ausentado del país por ese mismo
Procedimiento Penal de 1991. En efecto: lapso, cuando es claro que en dicho
período ninguna actividad procesal se
"… En la queja se hace referencia a ejecutó que ameritare el ejercicio
nombramientos oficiosos de defensores material o técnico de la referida facultad,
exclusivamente "para esta diligencia". lo que equivale a afirmar que, a pesar de
Esto, sin embargo, no engendra que pudiera ser cierta esa situación,
irregularidad pues la frase no tiene ningún deterioro sufrió el procesado en
capacidad para superar la ley y esta su defensa .(12)
establecía que cada designación se
entendía "hasta la finalización del En consecuencia, la designación del
proceso". Eran las palabras del artículo defensor de oficio únicamente para la
139 del Código de Procedimiento Penal audiencia preparatoria no implicó
de 1991, vigente en ese entonces".(10) violación al derecho de defensa. Como
tampoco, en criterio de la Sala, la
5. Encuentra la Sala que durante esos comportó el hecho de que el encargo
subsiguientes días y hasta cuando el profesional no se hubiese efectuado con
procesado designó el nuevo defensor de anticipación para que el defensor contara
confianza, no se realizó actuación con tiempo de estudiar el proceso, según
trascendental alguna que requiriera la lo argumenta el demandante, quien
intervención de la defensa, lo cual considera que con tal propósito era
significa que no se presentó afectación a necesario aplazar la diligencia.
sus intereses. En punto a este aspecto,
la Sala ha precisado: 6. Tiene precisado la Sala que las
conclusiones que extrae el juzgador a
96
partir de la valoración de las pruebas se puede ser otra que explicando, en forma
cuestionan en casación a través del error clara y precisa, cuáles reglas de la lógica,
de hecho por falso raciocinio. Así lo cuáles máximas de la experiencia, o
señaló en sentencia del 10 de agosto de cuáles leyes de la ciencia fueron
2005 (13), en cuya oportunidad expresó: desconocidas por los juzgadores en dicho
proceso, y qué incidencia cierta tuvo el
"En materia casacional no es lo mismo error en las conclusiones del fallo".
tergiversar el contenido material de una
prueba, que errar en la valoración de su ________________________________
mérito persuasivo o determinación del _
grado de credibilidad por (1)Sentencia del 6 de febrero de 2002, rad.
desconocimiento de las reglas de la sana 15201. En el mismo sentido, entre otras,
crítica. Se trata de supuestos diversos, sentencia del 17 de enero de 2002, rad.
13756 y sentencia del 13 de agosto de 2003,
que dan origen a errores diferentes, y
rad 15230.
exigen formas y métodos de (2)Rad. 13530.
demostración totalmente distintas. (3)Fl. 18 cd. juicio.
Cuando se presenta el primer supuesto, (4)Esta norma señala: "Las providencias que
el error es de identidad; cuando se está se dicten en el curso de las audiencias y
frente al segundo, es de raciocinio. El diligencias se considerarán notificadas el día
primero, ha sido dicho por la Corte, es de en que se celebren aunque no hayan
carácter objetivo contemplativo; el concurrido los sujetos procesales, siempre
que se haya respetado las garantías
segundo, es valorativo, como quiera que
fundamentales.
implica un juicio de valor, una operación (5)La audiencia, recuérdese, se llevó a cabo el
mental de carácter inferencial. 7 de mayo de 2003.
(6)Exactamente, a los 16 días.
"El error de raciocinio implica, por su (7)Fl. 26.
parte, el desconocimiento de las reglas (8)No Ley 142 de 1992, como erróneamente
de la sana crítica. Se presenta, no en la lo señala el Ministerio Público en su concepto.
contemplación material de la prueba, (9)Así también lo prevé el artículo 2º de la
Ley 941 de 2005, mediante la cual se
como ocurre con el de identidad, sino en
organiza el Sistema Nacional de defensoría
su valoración, o proceso mental que Pública.
debe preceder las conclusiones sobre el (10)Sentencia del 11 de febrero de 2004, rad.
mérito persuasivo del medio, o las 16816
conclusiones probatorias de carácter (11)Sentencia del 29 de agosto del 2002, rad.
inferencial. Dado que el error surge del 12300.
desconocimiento de las reglas de la sana (12)Sentencia del 22 de octubre de 2003, rad.
crítica, la forma de demostración no 20571.
(13)Rad. 21809.
MAGISTRADA PONENTE: PROCEDENCIA:

DRA. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ Tribunal Superior del Distrito Judicial
LEMOS
CIUDAD:
Sentencia Casación Bogotá D.C.
FECHA: PROCESADO:
23/08/2007 DURAN DIAZ, JORGE ANDRES
DECISION: DELITOS:
No casa, casa parcialmente y de oficio Homicidio, Fabricación de armas
reajustando penas
PROCESO:
22356
97
COLISION DE COMPETENCIA-Juzgado 1121 de 2006, con fundamento en el

Penal Especializado y Penal Municipal/ cual el juez especializado se desprende
EXTORSION-Cuantía: Juez competente del conocimiento de este proceso, sólo
en aplicación de la Ley 1121 de 2006/ modificó la cuantía, por la referencia
PRORROGA DE COMPETENCIA- expresa que hace acerca de tal aspecto,
Procedencia: Etapa de juicio en el sentido de que los jueces penales
del circuito especializado conocerán, a
1. La Corte es competente para conocer partir de su vigencia, del delito de
del presente conflicto de competencia, de extorsión cuyo monto sea superior a
acuerdo con lo dispuesto en el artículo ciento cincuenta salarios mínimos.
18 transitorio de la Ley 600 de 2000, el
cual asigna el conocimiento de las Como el artículo 78 de la Ley 600 de
colisiones de competencia que se 2000, fue modificado por el artículo 14
provoquen entre jueces penales del de la Ley 733 de 2002, en lo
circuito especializado y los jueces concerniente a la competencia de los
penales del circuito. Aun cuando la jueces penales municipales para conocer
disposición en cita no comprende el de la extorsión, actualmente no hay
conflicto que se suscita entre jueces regla que determine formalmente,
especializados y penales municipales; la cuando el hecho no supera el monto
Sala teniendo en cuenta que se aludido, a qué funcionario corresponde
encuentra involucrado un Juzgado de su conocimiento, por lo que debe
aquella categoría, procederá a resolverlo, aplicarse el literal b) del numeral 1 del
teniendo en cuenta que la expresión artículo 77 de la Ley 600, el cual señala
"asuntos de la jurisdicción penal", que que los jueces penales del circuito
utiliza el legislador, no hace distinción conocen en primera instancia "de los
alguna acerca de la naturaleza del delitos cuyo juzgamiento no esté
asunto ni al lugar donde se realizó .(1) atribuido a otra autoridad".
2. Necesario es recordar que a partir de 3. la competencia para continuar

la expedición de la Ley 600 de 2000, el conociendo de este específico asunto,
delito de extorsión residualmente era de corresponde al Juzgado Segundo Penal
competencia de los juzgados penales del del Circuito Especializado de Popayán,
circuito cuando la cuantía fuera superior por razón del fenómeno jurídico procesal
a cincuenta salarios mínimos legales de prórroga de competencia, como
mensuales, pues hasta este monto reiteradamente lo ha venido sosteniendo
estaba asignada expresamente a los la Sala, al considerar que el artículo 40
juzgados penales municipales (artículos de la Ley 153 de 1887 establece que "las
77 y 78). Disposiciones modificadas por leyes concernientes a la sustanciación y
el artículo 14 de la Ley 733 de 2002, que ritualidad de los juicios prevalecen sobre
dispuso "el conocimiento de los delitos las anteriores desde el momento en que
señalados en esta ley corresponde a los deben empezar a regir. Pero los términos
jueces penales del circuito que hubieren empezado a correr, y las
especializados", incluyendo los de actuaciones y diligencias que ya
secuestro simple, secuestro agravado, estuviesen iniciadas, se regirán por la ley
extorsión, concierto para delinquir, vigente al momento de su iniciación"
omisión de denuncia de particular y fuga (negrillas de la Sala).
de presos en modalidad culposa.
Lo anterior, adquiere especial significado
Normas que continúan vigentes con la al articular el aludido precepto con los 4
salvedad de que el artículo 23 de la Ley y 7 de la Ley 270 de 1996, que
98
establecen los principios de celeridad y mantenga la competencia para continuar

eficiencia en la función judicial en los el trámite hasta la terminación del
siguientes términos: "La administración proceso. La regulación de esta institución
de justicia debe ser pronta y cumplida. en la fase del juicio, indica que
Los términos procesales serán únicamente en dicha etapa procesal
perentorios y de estricto cumplimiento puede ser aplicada, según lo revela la
por parte de los funcionarios judiciales", legislación procesal penal de 2000 al
y, "La administración de justicia debe ser respetar la regla según la cual en la
eficiente. Los funcionarios y empleados ritualidad de los juicios (i) los términos
judiciales deben ser diligentes en la que hubieren empezado a correr, y (ii)
sustanciación de los asuntos a su cargo, las actuaciones y diligencias que ya
sin perjuicio de la calidad de los fallos estuvieren iniciadas, se regirán por la ley
que deban proferir conforme a la vigente al tiempo de su iniciación,
competencia que les fije la ley". manteniendo así la coherencia del
sistema jurídico.
De ahí que al hacer interpretación
teleológica del artículo 40 de la Ley 153 Tal determinación apareja la aplicación
de 1887 con los principios de celeridad y de los principios de inmediación,
eficiencia se concluye que cuando ha eficiencia y economía procesal, sin que,
empezado a correr el término en la ley desde luego, se sacrifiquen axiomas
para dictar el fallo luego de culminada la jurídicos del rango del debido proceso o
audiencia pública o de recibido el proceso del derecho de defensa, porque ha sido
después de la formulación y aceptación la justicia especializada la encargada de
de los cargos no hay lugar a variar la tramitar con plenas facultades el juicio y
competencia por la aparición de una a pesar del advenimiento de una nueva
nueva ley procesal que la modifique, norma que defiere la competencia a otro
pues se trata de actuaciones que deben funcionario de igual categoría, lo cierto
culminar bajo el imperio de las es que la prórroga de competencia es
disposiciones vigentes al tiempo de su figura de añeja aplicación en el sistema
iniciación. procesal colombiano para casos como el
sometido a estudio, vigente a través de
A partir de la vigencia de la Ley 1121 de los artículos 55 de la Ley 906 de 2004,
2006, se han suscitado múltiples 405 de la Ley 600 de 2000 y 40 de la
interpretaciones entre los diferentes Ley 153 de 1887, amén de la previsión
despachos judiciales acerca de la constitucional derivada de los cambios
competencia para conocer del delito de que se dieron con la promulgación de la
extorsión, en torno de las cuales la Sala nueva Carta Política de 1991 (artículo 24
ha insistido en la prórroga de transitorio)." (2)
competencia del siguiente modo:
________________________________
La prórroga de competencia es un sano ___
remedio procesal frente a los constantes (1) Cfr. Radicados 19200 de 19 de marzo de
e intempestivos cambios legislativos, con 2002, 19354 de 30 de abril de 2002 y 27207
el que se permite, además, que el juez de 16 de mayo de 2007, entre otros.
(2 Auto de 16 de mayo de 2007, Radicación
de mayor jerarquía en la escala judicial
27130)
MAGISTRADO PONENTE: Asigna conocimiento al Juzgado 2° Penal del

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA Cto Esp de Popayan
Auto Colisión de Competencia
FECHA:
23/08/2007
DECISION:
99
PROCEDENCIA: VASQUEZ, FABIAN ANDRES

Juzgado Promiscuo Municipal
DELITOS:
CIUDAD: Tentativa de extorsión
Sotará (Cauca)
PROCESO:
PROCESADO: 28139
FAVORABILIDAD/ LEX TERTIA/ El paradigma propio del orden

PRINCIPIO DE LEGALIDAD/ constitucional que rige el Estado Social
PECULADO POR APROPIACION- de Derecho, lleva a señalar que el
Cuantía: Tránsito legislativo ejercicio del poder público debe ser
practicado conforme a los estrictos
1.Como lo recuerda el demandante, que principios y normas derivadas del
a partir del fallo del 3 de septiembre de imperio de la Ley, no existiendo por
2001(1) , la Corte asumió un importante tanto, actividad pública o funcionario que
avance jurisprudencial frente a la forma pueda actuar al margen de la
de concebir el principio de favorabilidad, normatividad que rige la actividad del
que hasta entonces sólo podía Estado.
entenderse como una unidad de
instituciones, para admitir que es En ese contexto, el principio de legalidad
posible, para efectos de establecer la ley y la seguridad jurídica se tornan en
más favorable, "conjugar normas elementos fundamentales del Estado de
sustantivas y procesales", bien unas con Derecho, en el que las funciones públicas
otras o entre ellas, siempre y cuando "el se ejercen a través de competencias y
precepto conserve su identidad y sentido procesos con base en normas
jurídicos, por más que en su aplicación preexistentes ajustadas al orden
concreta deba relacionarse con otras constitucional vigente, marco dentro del
normas". cual toda actuación judicial debe
adelantarse conforme con las leyes
Lo importante, dijo la Corte en el aludido prexistentes llamadas a regular el caso.
antecedente, es que identificada una
previsión normativa como precepto, Por lo tanto, el principio de legalidad se
cualesquiera sea su conexión con otras, formula sobre la base de que ningún
"se aplique en su integridad", porque no órgano del Estado puede adoptar una
sería posible, por ejemplo, tomar de la decisión que no sea conforme a una
antigua ley la calidad de la pena y de la disposición por vía general anteriormente
nueva su cantidad, porque un precepto dictada, esto es, que una decisión no
así no estaría clara y expresamente puede ser jamás adoptada sino dentro de
consagrado en ninguno de los dos los límites determinados por una ley
códigos sucesivos, razón por la cual el material anterior. Siendo ello así,
juez trascendería su rol de aplicador del constituye un imperativo constitucional la
derecho e invadiría abusivamente el observancia del ordenamiento jurídico
ámbito de la producción de normas por todos los órganos del Estado en el
propias del legislador, lo cual no es ejercicio de sus funciones.
posible en el sistema constitucional que
nos rige. Ahora bien, el principio de legalidad está
integrado a su vez por el principio de
100
reserva legal y por el principio de inciso 2º del artículo 29 de la Carta. Pero

tipicidad, los cuales guardan entre sí una ello, no conlleva a dejar de lado que su
estrecha relación. De acuerdo con el reconocimiento, por ser un problema de
primero, sólo el legislador está aplicación de la ley y no de producción
constitucionalmente autorizado para legislativa, debe estar siempre dentro de
consagrar conductas infractoras, los límites de la legalidad, al punto que,
establecer penas restrictivas de la en el caso de las penas, aunque es
libertad o sanciones de carácter posible que en el proceso de su
administrativo o disciplinario, y fijar los individualización se tomen segmentos de
procedimientos penales o administrativos uno u otro estatuto para que se imponga
que han de seguirse para efectos de su independientemente la más favorable,
imposición. De acuerdo con el segundo, esa combinación, como lo admite el
el legislador está obligado a describir la demandante, no permite la
conducta o comportamiento que se transformación de la identidad y sentido
considera ilegal o ilícito, en la forma más jurídicos del precepto de que se trata, y
clara y precisa posible. También debe menos que se desconozca o transforme
predeterminar la sanción indicando todos la consecuencia jurídica para un
aquellos aspectos relativos a ella, esto determinado supuesto de hecho que
es, el término, la naturaleza, la cuantía exige su aplicación, pues so pretexto de
cuando se trate de pecuniaria, el mínimo una favorabilidad sin cortapisas, el juez
y el máximo dentro del cual ella puede no puede convertirse en legislador.
fijarse, la autoridad competente para
imponerla y el procedimiento que ha de Esa la razón por la cual advirtió la Corte
seguirse para su imposición. en la sentencia que abrió camino a la
combinación de preceptos favorables,
Aunado a lo anterior, la separación de que lo importante es que "identificada
poderes es un mecanismo esencial para una previsión normativa como precepto,
evitar la arbitrariedad y mantener el cualquiera sea su conexión con otras, se
ejercicio de la autoridad dentro de los aplique en su integridad, porque, por
límites permitidos por la Carta. La ejemplo, no sería posible tomar de la
voluntad constitucional de someter la antigua ley la calidad de la pena y de la
acción Estatal al derecho, así como el nueva su cantidad, pues un tal precepto
principio de la separación de poderes, no estaría clara y expresamente
llevan a pregonar que la ley juega un consagrado en ninguno de los dos
papel trascendental en la regulación y códigos sucesivos, razón por la cual el
restricción de los derechos juez trascendería su rol de aplicador del
constitucionales y legales. derecho e invadiría abusivamente el
ámbito de la producción de normas
Por ello, las normas que conforman el propio del legislador" .(2)
sistema tienen un marco básico dentro
del cual se llevan a cabo los juicios de En el camino que propone recorrer el
valoración y apreciación por parte de los demandante en este evento, no se
jueces, y unas fronteras mas allá de las respeta el ámbito de aplicación del
cuales la judicatura no puede transitar. precepto que se dice desconocido,
Así, por ejemplo, en materia de penas, porque deja de lado la consecuencia
los límites máximos y mínimos, su clase, jurídica al supuesto de hecho exigido en
su naturaleza principal o accesoria, son la hipótesis que consagra la norma cuya
impermeables, porque en tales eventos combinación se pretende, buscando la
la legalidad funciona como barrera de aplicación de una pena que no se
contención para el aplicador de la ley. corresponde con la predeterminada por
el legislador, tal como se entra a verificar.
Ahora bien, es incuestionable que el
principio de favorabilidad constituye un 2. Como puede observarse, en todas las
elemento fundamental del debido normatividades que han regulado el
proceso, tal como se deduce de su delito de peculado, la cuantía opera
expresa consagración constitucional en el como un factor determinante de la
101
punibilidad, de tal manera que la menor SMLM-, lo cual no puede auspiciar la

o mayor proporción de la pena de prisión Corte, ya que ello implicaría la invasión
dependerá siempre del valor de lo abusiva del ámbito de producción de
apropiado. normas propio del legislador, porque un
tal precepto, con la consecuencia
En esa lógica, en el Código Penal de punitiva que se pretende, nunca estuvo
1980 (con la reforma introducida en la clara y expresamente consagrado en
Ley 43 de 1982), el peculado en cuantía ninguna de las dos leyes sucesivas.
inferior a los 50 SMLM (y hasta los 87,71
SMLM) estaba sancionado con una pena En efecto, ni el legislador de 1982 ni el
de 2 a 10 años de prisión; para ese de 1995, previeron una pena entre 6
mismo supuesto fáctico (peculado en meses y 5 años de prisión para el delito
cuantía inferior a los 50 SMLM) la Ley de peculado por apropiación en cuantía
190 de 1995 señaló una pena entre 18 inferior a 50 SMLM, según se obtiene de
meses y 7 años y 6 meses de prisión; y, la combinación del inciso 1º del artículo
finalmente, la Ley 599 de 2000 103 del Código Penal de 1980, reformado
determinó, para la misma conducta, una por la Ley 43 de 1982, con el inciso 2º
pena que oscila entre 4 a 10 años de del artículo 19 de la Ley 190 de 1995,
prisión. esto es, una pena de 2 a 10 años,
rebajada de la mitad (1/2) a las tres
Bajo ese contexto, para el caso de autos, cuartas (3/4) partes.
atendiendo el supuesto fáctico de un
peculado en cuantía inferior a 50 SMLM, Por lo tanto, contrario a lo alegado por
la sanción más favorable al procesado el demandante, no se cumple con una de
era sin duda la determinada en la Ley las condiciones necesarias para proceder
190 de 1995, como lo reconoció la Corte a la combinación de normas en la forma
en la sentencia demandada, sin que propuesta, porque ella llevaría a
tenga cabida la combinación de las transformar la estructura del precepto,
escalas punitivas que cada precepto específicamente la consecuencia jurídica
contiene atendiendo el valor de lo determinada por el legislador en los
apropiado, ya que ello conduciría al distintos tiempos para el supuesto de
desconocimiento de la consecuencia hecho de que se trata.
jurídica establecida por el legislador en
cada tiempo para el presupuesto fáctico Consecuencia de los anteriores
de que se trata, al generar un doble razonamientos es que la Corte entre a
reconocimiento del elemento "cuantía declarar infundada la causal de revisión
inferior a 50 SMLM" para un mismo alegada, toda vez que desde la fecha en
efecto punitivo, pues lo que pretende el que se consumó el delito de peculado por
demandante es que, de un lado, se apropiación objeto de la condena (enero
aplique la pena señalada en el inciso de 1992), hasta la ejecutoria de la
primero del artículo 133 del Decreto 100 resolución de acusación (14 de julio de
de 1980 para el peculado en cuantía 1999), no transcurrió un término de 10
inferior a los 50 SMLM, y, al mismo años, necesarios para que hubiese
tiempo, que se reconozca la disminución operado el fenómeno jurídico de la
señalada en el inciso 2º del artículo 19 prescripción en el sumario, porque es el
de la Ley 190 de 1995 para el peculado término obtenido de aumentar en una
en cuantía inferior a 50 SMLM. tercera parte el máximo de la pena
señalada en la norma aplicada por
La combinación que propone el favorabilidad (7 años y 6 meses, según
demandante se convierte así en la el artículo 19 de la Ley 190 de 1995).
creación de una nueva ley, porque
termina modificando la consecuencia ________________________________
jurídica que en los distintos tiempos ____
-1982 y 1995- previó el legislador para (1) Radicado No. 16.837
un determinado supuesto de hecho (2) Sentencia del 9 de marzo de 2001,
-peculado en cuantía inferior a 50 radicado No. 16.837
102
MAGISTRADO PONENTE: DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ
FECHA : 27/08/2007
DECISION : Declara infundada la causal de revisión invocada
PROCEDENCIA : Corte Suprema de Justicia
CIUDAD : Bogota D.C.
CONDENADO : GARCIA FERNANDEZ, ALBINO
DELITOS : Peculado por apropiación, Enriquecimiento ilícito

PROCESO : 23272
PUBLICADA : Si
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Naturaleza y beneficiándose al postulado con la

estructura del trámite/ LEY DE imposición de una pena alternativa.
JUSTICIA Y PAZ-Preclusión de la
investigación: Principio de En conformidad con el artículo 250
complementariedad/ LEY DE JUSTICIA Superior, la acción penal fue asignada a
Y PAZ-Renuncia del postulado al la Fiscalía General de la Nación en la
procedimiento: No se tramita como etapa de investigación y a las Salas de
preclusión de investigación/ LEY DE Justicia y Paz de los Tribunales de
JUSTICIA Y PAZ-Archivo de las Distrito Judicial creadas para el efecto, el
diligencias/ LEY DE JUSTICIA Y PAZ- juzgamiento, con la intervención del
Renuncia del postulado al procedimiento: magistrado que ejerce la función de
Funcionario competente para resolverlo control de garantías. La persecución
penal sólo podrá acometerse y proseguir
1. Con el objeto de alcanzar la paz en de contarse con la voluntad expresada
Colombia, la ley 975 de 2005 y sus en ese sentido por el desmovilizado tanto
decretos reglamentarios diseñaron un en las fases administrativa como judicial
proceso armónico con los principios del de acceder al procedimiento y a sus
sistema penal acusatorio, en procura de beneficios, constituyendo requisito de
obtener la desmovilización y procesabilidad en la medida que la
reincorporación de los miembros de los manifestación con esa vocación hecha
grupos armados organizados al margen ante el Gobierno Nacional la debe
de la ley, quienes tras ser postulados por ratificar ante la fiscalía al inicio de la
el Gobierno Nacional por reunir los versión libre, de lo contrario el rito no
presupuestos legales, acceden al trámite podrá continuarse, correspondiendo al
y a los beneficios por ellos contemplados, fiscal competente remitir la actuación a
respetando los derechos de las víctimas la justicia ordinaria.
a la verdad, la justicia y la reparación.
Tal exigencia, no atenta contra la
Este procedimiento está integrado por facultad constitucional y legal deferida a
dos etapas, una administrativa y otra la jurisdicción para investigar los delitos
judicial, esta última compuesta por los y acusar y juzgar a sus autores y
ciclos preprocesal y procesal, que partícipes una vez lleguen a su
terminan con un fallo de condena si conocimiento por cualquiera de los
convergen los requisitos legales, canales previstos por el ordenamiento
103
jurídico, ni contra los derechos de las el Alto Comisionado para la Paz y por el
víctimas dado que deberán ser Ministro de Defensa, según sea el caso.
investigados y juzgados por los Dicha Cartera la remitirá a la Fiscalía
funcionarios judiciales ordinarios por General de la Nación. La verificación del
medio del procedimiento cumplimiento de los requisitos de
correspondiente. elegibilidad corresponderá a las
autoridades judiciales quienes contarán
De adelantarse el trámite, las con la colaboración de los demás
investigaciones cursadas por las organismos del Estado. En todo caso, a
conductas punibles realizadas por el las Salas de Justicia y Paz de los
postulado durante y con ocasión de su Tribunales Superiores de Justicia y Paz
pertenencia al grupo armado ilegal, o por compete conceder los beneficios
la organización delincuencial que puedan consagrados en ella, a quienes cumplan
comprometer su responsabilidad deberán las exigencias normativas (VER
ser acumuladas a la investigación, así PROVIDENCIA COMPLETA).
mismo, se adicionarán jurídicamente las
penas impuestas en otros procesos por 2. Como la ley 975 de 2005, no
esa misma clase de delitos a la que se le contempla esta forma de terminación
llegue a imponer, sin que la pena extraordinaria del proceso y resultando
alternativa pueda superar el término previsible la concurrencia en su trámite
legal, de ser ella impuesta. de alguna de las circunstancias que
obligan su aplicación, es procedente
En particular, en la etapa administrativa acudir a la reglamentación que de ella
el Gobierno Nacional confecciona la lista hace la ley 906 de 2004 en sus artículos
de elegibles con arreglo a las previsiones 331 a 335, obedeciendo al principio de
del artículo 3 del decreto No. 4760 de 30 complementariedad o de integración
de diciembre 2005, reglamentario de la previsto en artículo 62 de la ley de
ley 975 de 2005, con los nombres e justicia y paz.
identidades de los miembros de los
grupos armados al margen de la ley Este instrumento jurídico debe ser
desmovilizados colectivamente de utilizado por el juez de conocimiento en
conformidad con la ley 782 de 23 de cualquier etapa procesal, inclusive antes
diciembre de 2002 (que prorrogó la de la formulación de la imputación a
vigencia de la ley 418 de 1997, instancia de la fiscalía, cuando encuentre
prorrogada y modificada por la ley 548 acreditada la inexistencia de mérito para
de 1999; ley 782 de 2002 prorrogada a acusar, por la demostración de alguna de
su vez por la ley 1106 de 22 de las siguientes circunstancias de acuerdo
diciembre de 2006). Surtida la con las previsiones del artículo 332 de la
desmovilización del grupo armado al ley 906 de 2004: existencia de un motivo
margen de la ley, el miembro que excluya la responsabilidad con
representante informará por escrito a la arreglo a lo previsto por el Código Penal,
oficina del Alto Comisionado para la paz inexistencia del hecho investigado,
acerca de la pertenencia al mismo de atipicidad de la conducta, ausencia de
quienes se encuentren privados de la intervención del imputado en la conducta
libertad. También podrá incluir a los averiguada, imposibilidad de desvirtuar
desmovilizados individualmente acorde la presunción de inocencia, y
con la ley 782 de 2002, siempre que vencimiento del término máximo previsto
contribuyan a la consecución de la paz en el inciso segundo del artículo 294 de
nacional y hayan entregado información este cuerpo normativo; o por
o colaboración para el desmantelamiento imposibilidad de iniciar o continuar el
del grupo al que pertenecían y suscrito ejercicio de la acción penal por concurrir
un acta de compromiso con el Gobierno alguna de las causales del artículo 77
Nacional. ibídem, como son: muerte del imputado
o acusado, prescripción, aplicación del
La lista de desmovilizados será enviada principio de oportunidad, amnistía,
al Ministerio del Interior y de Justicia por
104
oblación, caducidad de la querella y En resumen, las siguientes son las

desistimiento. razones para no tramitar ni decidir este
tipo de peticiones, por medio de la
La decisión puede adoptarse en la fase preclusión de la investigación:
de juzgamiento de comprobarse
cualquiera de las causales objetivas * Los artículos 19, parágrafo 1 y 21 de la
relacionadas con la continuación del ley 975 de 2005, expresamente ordenan
ejercicio de la acción penal y la al fiscal competente remitir la actuación
inexistencia del hecho investigado. Con a la justicia ordinaria cuando el
su ejecutoria, cesa con efectos de cosa desmovilizado no confiesa, no acepta los
juzgada la persecución penal en contra cargos, o se retracta de los admitidos en
del imputado o acusado por los hechos la versión libre, para investigar las
que se le endilgan, sin que proceda conductas averiguadas en el trámite
investigación o juzgamiento posterior por posiblemente constitutivas de delito,
los mismos. proceder que a juicio de la Corte,
también debe asumir cuando al inicio de
Teniendo como fundamento este marco la versión libre manifiesta no someterse
jurídico conceptual y atendiendo a la a ese trámite, ya que el artículo 1 del
naturaleza jurídica de la preclusión, decreto 2898 de 2006 exige al fiscal
concluye la Sala, que la renuncia del interrogar al postulado al inicio de la
postulado por el Gobierno Nacional a versión acerca de su voluntad de
someterse al trámite de justicia y paz y a acogerse al procedimiento y beneficios
sus beneficios y la exclusión al mismo de esa ley, requiriéndose tal
por incumplimiento de los requisitos manifestación para poderse recibir esa
legales para acceder a la pena diligencia y surtir las demás etapas del
alternativa, no constituyen una de sus proceso judicial. Ignorar estos preceptos
causales por no tipificar alguna de las implicaría una flagrante vulneración del
alusivas exclusivamente a la conducta, o principio de legalidad del trámite y la
a las referidas sólo al beneficiario de la creación por vía judicial de una nueva
preclusión, y por reñir con las especiales causal de preclusión, por lo demás,
impeditivas del inicio o la continuación de opuesta a la naturaleza jurídica de ese
la acción penal. instituto.
(...) * Los efectos de la cosa juzgada no

permiten considerar esas circunstancias
la renuncia al trámite de justicia y paz como causales de preclusión, pues los
hecha por el postulado y la exclusión del mismos le impedirían a la Fiscalía
procedimiento de un desmovilizado en General de la Nación acometer las
concreto hecha de oficio o a petición de investigaciones por el trámite ordinario.
parte por no concurrir alguno de los
presupuestos legales, no constituye No es atendible la posibilidad de cubrir
causal de preclusión, pues apareja como sólo con efectos de la cosa juzgada al
consecuencia la terminación del trámite y procedimiento, excluyendo de ellos, la
la imposibilidad de disfrutar a futuro de conducta y al postulado, porque
los beneficios de la ley de justicia y paz, socavaría la naturaleza jurídica de la
pero pervive la obligación de la fiscalía preclusión y del derecho penal
de investigar las conductas imperante, pues los mismos arropan
eventualmente punibles conocidas, por el inescindiblemente a la conducta, al
trámite ordinario. En otras palabras, la beneficiado y al trámite, cualquiera sea
decisión que así lo declare no hace la causal aplicada.
tránsito a cosa juzgada puesto que la
acción penal no expira, correspondiendo * De ser la intención del legislador
a la justicia ordinaria investigar las consagrar como causal de preclusión
conductas delictivas y al postulado. estas circunstancias, como la de
exclusión del trámite de la ley 975 de
2005, lo habría hecho en el texto de
105
dicha ley. Y, si lo omitió, fue para no fácticas que indiquen su posible

impedir a la fiscalía investigar las existencia, a través de un procedimiento
conductas punibles conocidas. Por esa constituido por distintas etapas, que
razón dispuso remitir las diligencias a la culmina normalmente con una sentencia
justicia ordinaria para su averiguación, y y extraordinariamente con preclusión de
atentaría contra el derecho que asiste a la investigación de concurrir alguna de
la sociedad de conservar un orden justo las hipótesis contempladas por el canon
y los de las víctimas de obtener de la 332 de la ley 906 de 2004, pues ninguna
jurisdicción la verdad de lo sucedido, la justificación tendría cursar todo el
aplicación de una justicia material y la trámite, si se ha demostrado la
reparación plena de los daños sufridos. imposibilidad de continuar con el
ejercicio de la potestad punitiva.
* Por no tipificar ninguna de las causales
previstas por el artículo 332 de la ley Desde este ángulo, el legislador consagró
906 de 2004, referidas a la conducta, al unos motivos referidos únicamente a la
postulado, y las que impiden iniciar o conducta que originó la investigación, la
continuar el ejercicio de la acción penal. inexistencia del hecho investigado y su
atipicidad, cuya aplicación produce como
En relación con estas últimas, no procede efecto la prohibición de impulsar otro
valorar las circunstancias estudiadas proceso por la misma conducta, es decir,
como motivos nuevos que impide inician la fuerza de la cosa juzgada cubre tanto
o continuar el ejercicio de la acción a la conducta como a sus autores y
penal, por cuanto esta facultad del partícipes, sean o no conocidos, y al
Estado se mantiene intacta la cual trámite.
ejercerá ya no por el trámite de justicia y
paz, sino por el ordinario. Otros, atinentes exclusivamente al sujeto
activo de la acción penal, como son: la
* Si uno de los fines del Estado es el de concurrencia de una causal excluyente
materializar los derechos y garantías de la responsabilidad en orden a las
procesales de los ciudadanos, la previsiones del artículo 32 del Código
jurisdicción está compelida a efectividad Penal, la ausencia de intervención del
de los principios de legalidad, non bis in imputado en el hecho investigado y la
ídem y cosa juzgada previstos en el imposibilidad de desvirtuar la presunción
artículo 29 superior como garantías del de inocencia. En estos eventos sus
debido proceso, respetando su contenido efectos cobijan la conducta, al
y alcance, los cuales transgrediría la beneficiado con la decisión y al trámite,
Corte de tramitar y decidir esta clase de imposibilitando adelantar un nuevo
peticiones como motivos para precluir la proceso por los mismos hechos en
investigación. relación con esa persona en concreto,
terminando el ejercicio de la acción
Por último, debe tenerse en cuenta que exclusivamente para ella, continuando en
la preclusión procede a petición del relación con el verdadero autor, y los
fiscal, y sólo en el juzgamiento, la podrá demás autores y partícipes, según la
solicitar el mismo fiscal, el Ministerio causal considerada.
Publico o la defensa, según el parágrafo
del artículo 332 de la ley 906 de 2004. Y, los alusivos a las circunstancias que
impiden iniciar o continuar el ejercicio de
3. En un derecho penal de acto, como el la acción penal previstas en el artículo 77
nuestro, la comisión u omisión de una de la ley 906 de 2004, contemplativas de
conducta legitima el ejercicio de facultad situaciones especiales cuya concurrencia
punitiva del Estado, correspondiendo a la expira la atribución investigadora y
Fiscalía General de la Nación el deber de sancionadora del Estado, hipótesis en las
realizar la investigación sólo de aquellas cuales sus efectos cubren la conducta, a
que revistan las características de un todos los autores y partícipes y al
delito, siempre y cuando medien trámite, de suerte que impide abrir un
suficientes motivos y circunstancias nuevo proceso por esos hechos.
106
Los tres grupos de causales, tienen como Lo que sí ocurre, cuando sea el fiscal u
común denominador que los efectos de otra parte interesada quienes estimen
la preclusión declarada unen de manera ausente cualquiera de los requisitos para
inseparable a la conducta investigada que el postulado sea beneficiado con la
con sus beneficiarios, y el trámite en pena alternativa, porque de prosperar la
relación con estos, impidiendo acometer decisión de exclusión lo privaría de gozar
un nuevo proceso por los mismos del derecho a esa clase de sanción, por
hechos. Ello es lógico, si como ya se vio, consiguiente, la competente para decidir
es la conducta específica con es la Sala de Justicia y Paz del Tribunal
connotaciones delictivas la que autoriza del Distrito Judicial correspondiente en
al Estado para poner en funcionamiento cualquier etapa procesal, debiendo
su aparato jurisdiccional en la adoptar la misma decisión si comprueba
averiguación de su concurrencia y de sus oficiosamente, la ausencia de cualquiera
posibles autores. de dichos requisitos.
4. Las solicitudes elevadas por los En el primer caso, la fiscalía debe proferir
postulados de ser excluidos del trámite y la decisión a través de una orden
los beneficios de la ley de justicia y paz, cumpliendo las formalidades de los
y las decisiones por adoptar de oficio o a artículos 161 y 162 de la ley 906 de
petición de parte por incumplimiento de 2004, poniendo fin al trámite y
los presupuestos procesales para disponiendo el envío de las diligencias a
conceder la pena alternativa, deben ser la justicia ordinaria.
proferidas con estribo en lo dispuesto por
los artículos 19, parágrafo 1, 21 de la ley No procede ordenar la exclusión de su
975 de 2004 y 1 del decreto 2898 de nombre de la lista de elegibles porque
2006. En los casos de solicitud voluntaria constituyendo ésta un acto
del postulado, por el Fiscal de la Unidad administrativo dimanado del Gobierno
Nacional de Justicia y Paz, en tanto, por Nacional, la fiscalía y la Sala de Justicia y
la Sala de Justicia y Paz del Tribunal de Paz del Tribunal de Distrito Judicial
Distrito Judicial correspondiente en respectivo carecerán de competencia
cualquier estadio procesal de oficio, o a para modificarlo, pero sí deberán
petición de parte, por no concurrir formalizar esa petición ante el ejecutivo,
alguno de los presupuestos legales para como consecuencia de la terminación del
obtener la pena alternativa. trámite. De todos modos se informará al
Gobierno Nacional de esta decisión.
Efectivamente, no se requiere decisión
de la Sala de Justicia y Paz para ordenar En el segundo evento, la Sala de Justicia
finalizar el trámite y remitir las y Paz del Tribunal del Distrito Judicial
diligencias a la justicia ordinaria, cuando competente, adoptará la determinación
el elegible renuncia voluntariamente a mediante un auto cumpliendo idénticos
ser investigado por el procedimiento de requisitos, la cual podrá ser apelada ante
la ley 975 de 2005, ya que constituye la esta Sala de la Corte observando el rito
pena alternativa un derecho, su contemplado en el artículo 26 de la ley
beneficiario puede disponer de él sin que 975 de 2005.
esa decisión menoscabe derechos de la
sociedad y de las víctimas, toda vez que Esta decisión le impide al postulado
los delitos cometidos y sus autores serán acceder a futuro nuevamente al trámite
investigados por la justicia ordinaria. y a eventuales beneficios
MAGISTRADO PONENTE: 27/08/2007

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA
DECISION:
Auto Segunda Instancia Confirma la decisión, envia a Fiscal de
justicia y paz
FECHA:
107
PROCEDENCIA:
Tribunal de Justicia y Paz PROCESO:
CIUDAD: 27873
Bogotá D.C.
Salvamento de Voto
PROCESADO: DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO
BARBOSA LEON, HUGO HERNANDO
108
FALSEDAD IDEOLOGICA EN autoriza la nota pone la rúbrica o sus

DOCUMENTO PUBLICO-Alcance iniciales".(2)
probatorio de la nota verbal diplomática/
FALSEDAD IDEOLOGICA EN Significa lo anterior que, siguiendo las
DOCUMENTO PUBLICO-Antijuridicidad anteriores pautas, la doctora (...) acudió
formal y material/ EMBAJADA al empleo de uno de los medios
DIPLOMATICA-Convención de Viena de oficialmente reconocidos para
1961: Privilegios y dispensas/ comunicarse con el Ministerio de
EMBAJADA DIPLOMATICA-Convención Relaciones Exteriores de Suecia,
de Viena de 1961: Prohibición para acatando la plenitud de sus formas, en
designar personal diplomático/ PRISION ejercicio de sus funciones como máxima
DOMICILIARIA-Análisis de las representante de la delegación
características familiares, laborales y colombiana y con el propósito de
sociales/ PRISION DOMICILIARIA- responder la específica solicitud de
Residente en el exterior información aludida.
1. En lo atinente al alcance probatorio de Esta situación, unida a la naturaleza

estos documentos, se tiene que las notas estrictamente oficial de la información
verbales han sido reconocidas en el suministrada y a la demostración de la
ámbito internacional como uno de los falacia consignada en los documentos
medios idóneos para intercambiar anexos a las notas verbales que
comunicaciones entre los Estados y las constituían su soporte, lleva a predicar la
representaciones diplomáticas ocurrencia de una conducta que, desde
acreditadas ante ellos. el plano objetivo, se adecua a la
descripción típica del delito de falsedad
En el orden interno, la Guía Diplomática ideológica en documento público, por
y Consular de la República de Colombia cuanto dichos escritos además de estar
determina en su artículo 190 los tipos de revestidos de una presunción de
misivas que deben utilizar las misiones autenticidad y legalidad tienen la
diplomáticas para comunicarse con el posibilidad real de acreditar la supuesta
Ministerio de Relaciones Exteriores del condición de miembros del nivel no
país receptor, con las delegaciones diplomático de las personas relacionadas
extranjeras y en general con cualquier en ellos.
entidad a la que deban dirigirse.
Además, estos documentos idóneos para
Entre ellos aparece la Nota Verbal, servir de prueba de la situación señalada
respecto de la cual se indica "Se utiliza en ellos, fueron remitidos al Ministerio de
para comunicaciones de menor entidad. Relaciones Exteriores de Suecia para
(Debe su nombre a que por lo general cumplir con sus requerimientos de
estas notas recogían o resumían información sobre el personal no
cuestiones que habían sido previamente diplomático de la Delegación,
tratadas en forma verbal). Se dirigen de configurándose su uso.
entidad a entidad y van redactadas en
tercera persona sin firma: se inicia y 2. Importante resulta, por esa causa,
termina con invariables fórmulas de retomar la jurisprudencia de la Sala en
cortesía(1). relación con el contenido y alcance de la
antijuridicidad en los delitos de falsedad
La Circular Permanente de Servicio sobre documental, surgida de la interpretación
normas de correspondencia que integra del artículo 11 del Código Penal.
la citada Guía se refiere en el numeral
2.2.2. a la nota verbal en idénticos Tiene dicho la Corte que
términos y precisa "…No lleva firma y
como último renglón se anota la ciudad y "…Ciertamente, por ser expresión de la
fecha y a la izquierda se estampa el facultad legal documentaria del Estado,
sello, en el que el funcionario que le bastaba con la mutación de la verdad
109
de los documentos extendidos por un otros menos lesivos para los derechos
servidor público en ejercicio de sus del procesado, y por castigar únicamente
funciones para considerar lesionado las conductas que con mayor intensidad
potencialmente el bien jurídico de la fe lesionen o pongan en peligro los bienes
pública, entendida como la confianza de jurídicos, es decir, aquellas
la colectividad en la veracidad de su especialmente intolerables.
contenido, independiente de la nocividad
o daño que pudiera causar en particular Desde esa perspectiva, es obvio que para
en el tráfico jurídico social. pregonar la presencia de la
antijuridicidad no bastará que el servidor
No obstante, al exigir ahora el artículo 11 público haya mutado la verdad en el
del Código Penal que la conducta típica documento extendido en el ejercicio de
para ser punible requiere que lesione o sus funciones para considerar lesionada o
ponga efectivamente en peligro, sin justa puesta en peligro la fe pública, con lo
causa, el bien jurídicamente tutelado por que se alcanzaría la antijuridicidad
la ley penal; es claro para la Sala que la formal; sino que se requiere,
presencia de este elemento se alcanzará adicionalmente, el menoscabo o puesta
únicamente en los eventos en que se en efectivo peligro de otros intereses
demuestre cabalmente la concurrencia privados o públicos de cualquier índole,
de la antijuridicidad formal y material. más allá de la credibilidad de la
colectividad en los documentos públicos
En efecto, este precepto se erige como el - la antijuridicidad material -.
fundamento del injusto penal al
reconocer a todas las personas el Dicho en otras palabras, además de la
derecho a actuar libremente sin más desconfianza que per se genera la
limitaciones que las impuestas por el falsedad ideológica en los documentos
derecho de los demás y el orden jurídico, públicos ha de constatarse en cada caso
es decir, exige perentoriamente la concreto que en la relación jurídico social
confluencia de los desvalores de acción y causaron daño o pusieron en peligro
de resultado para que la conducta otros intereses particulares o públicos,
además de típica sea antijurídica, regularmente los derechos que pretende
entendido el primero como el reproche crear, modificar o extinguir el
que se hace al sujeto activo por oponer documento." (3)
su voluntad a la prohibición o mandato
que contiene la norma y, el segundo, 3. Los comportamientos tema de esta
como la censura que recae sobre la causa se atribuyen a la entonces
conducta por lesionar o poner en peligro, embajadora (...), en desarrollo de sus
sin justa causa, el bien jurídico tutelado. funciones. Por esa razón, la Convención
O lo que es lo mismo, exige la presencia de Viena de 1961 sobre relaciones
de la antijuridicidad formal y material. diplomáticas, así como la Guía
Diplomática y Consular de la República
Desde este punto de vista, la de Colombia constituyen referencia
antijuridicidad material supondrá la obligada, dado que sus preceptivas
formal, mas no sucederá siempre lo gobiernan la actividad diplomática y por
contrario, como quiera que puede ocurrir ende la relación jurídico social que pudo
que existiendo contrariedad entre la verse afectada con las conductas
conducta juzgada y la norma, no haya atribuidas a la procesada.
lesión o puesta en peligro efectivo al
bien jurídico. En ese contexto el primero de dichos
ordenamientos define en su artículo 1°,
Regulación acorde con el principio de literal f, quienes son los miembros del
subsidiariedad y con el carácter personal administrativo y técnico
fragmentario del derecho penal dentro de señalando que a ese nivel pertenecen los
un Estado Social y Democrático de miembros del personal de la misión,
Derecho, que propugnan por su empleados del servicio administrativo y
utilización como último recurso a falta de técnico de la misión.
110
Estas dispensas quedan reducidas a

Los privilegios y dispensas anejos a esa aquellos privilegios e inmunidades que
condición fueron previstos por el artículo les reconozca el Estado receptor, si el
37 de la Convención en los siguientes miembro de la Misión - distinto del
términos: agente diplomático-, es nacional de ese
Estado o tienen en él su residencia
"…* Los miembros del personal permanente. Si es agente diplomático
administrativo y técnico de la misión, con conserva la inmunidad de jurisdicción y
los miembros de sus familias que formen la inviolabilidad por los actos oficiales
parte de sus respectivas casas, siempre realizados en desempeño de sus
que no sean nacionales del Estado funciones .(5)
receptor ni tengan en él residencia
permanente, gozarán de los privilegios e Todos los miembros de la Misión tienen
inmunidades mencionados en los de igual forma, de conformidad con el
artículos 29 a 35, salvo que la inmunidad artículo 25 de la Convención, la
de la jurisdicción civil y administrativa posibilidad de transitar sin mayores
del Estado receptor especificada en el restricciones por el territorio del Estado
párrafo 1 del artículo 31, no se receptor y por el de otros países que le
extenderá a los actos realizados fuera del hayan otorgado visado, cuando vayan a
desempeño de sus funciones. Gozarán tomar posesión de sus funciones,
también de los privilegios especificados reintegrarse a su cargo o volver a su
en el párrafo 1 del artículo 36, respecto país, esto último por expresa disposición
de los objetos importados al efectuar su del artículo 40 del mismo estatuto.
primera instalación" .(4)
Ahora, el Estado acreditante puede
De manera que los privilegios a que se renunciar a la inmunidad de jurisdicción
refiere la norma corresponden a los de sus agentes diplomáticos y de las
siguientes: personas que gocen de ella en los
términos del artículo 37 transcrito. No
Inviolabilidad de la persona, su domicilio obstante esa renuncia debe ser siempre
y propiedades. expresa y los funcionarios diplomáticos y
consulares del servicio exterior tienen
Inmunidad de la jurisdicción penal, civil y expresa prohibición de hacerla sin
administrativa, pero las dos últimas no permiso escrito previo del Ministerio de
se extenderán a los actos realizados Relaciones Exteriores.(6)
fuera del desempeño de sus funciones.
4. Resulta de particular interés en este
Exención de las disposiciones sobre caso, la limitación impuesta por la
seguridad social vigentes en el Estado Convención mencionada en su artículo 8°
receptor, en relación con los servicios consistente en la prohibición de designar
prestados al Estado acreditante. como miembro del personal diplomático
a personas que tengan la nacionalidad
Exención de impuestos y gravámenes del Estado receptor, caso en el cual debe
personales o reales, nacionales, contarse con su consentimiento que
regionales o municipales con las puede retirar en cualquier momento.
excepciones previstas en los literales del
artículo 34 de ese estatuto. También la obligación de notificarle el
nombramiento de los miembros de la
Exención de toda prestación persona y misión, su llegada y su salida definitiva o
servicio público de cualquier naturaleza. la terminación de sus funciones en la
Exoneración de impuestos por la misión, deber que se extiende a la
importación de los objetos de uso contratación y despido de personas
personal necesarios para su primera residentes en el Estado receptor como
instalación. miembros de la Misión o criados
particulares que tengan derecho a
privilegios e inmunidades.
111
Confrontado este régimen con la Atendidas las anteriores razones, deviene

situación particular de cada una de las procedente sustituir, por domiciliaria, la
personas reportadas como integrantes prisión intramural impuesta a la doctora
del nivel técnico de la misión, para la (..), medida que se cumplirá en el sitio
Corte es claro que se concretó la lesión atrás reseñado, única forma de
al tráfico jurídico de Colombia y Suecia y garantizar su efectivo ejercicio.
al bien jurídico de la fe pública que da
paso a la antijuridicidad material. Ello es así, porque la exigencia orientada
a que la prisión impuesta se cumpla en
5. Acerca del desempeño personal, lugar distinto a la residencia habitual de
laboral, familiar o social de la la procesada, incluido nuestro país,
sentenciada bien está recordar que, implica, en la práctica, negar el derecho
como ha señalado la pacífica a disfrutar del beneficio que la ley
jurisprudencia de la Sala, reconoce en su favor, dado que coloca a
la beneficiada en la imposibilidad física
"La finalidad del examen de las de alcanzarlo, pese a reunir las
características familiares, personales, exigencias legales para su
laborales y sociales, para la sustitución reconocimiento.
de la pena carcelaria por la domiciliaria,
no es otra que la de establecer que el Por lo demás, tal concesión no puede
procesado no vuelva a colocar en peligro aparejar las consecuencias previsibles en
a la comunicad mediante la actividad este caso, esto es, la desunión del núcleo
delictual y que en su momento no familiar cuya integridad contribuye a
evadirá el cumplimiento de la pena. proteger la medida prevista por el
legislador, ni implicar el desarraigo de la
El análisis a que se ha hecho referencia condenada del que ha sido su domicilio
no puede ser de carácter abstracto ni en los últimos años, ni la ruptura de los
hipotético, tal pronóstico ha de hacerse a vínculos laborales y sociales surgidos de
partir de la individualidad del caso y con su buen desempeño en la comunidad, en
base en las particularidades que contravía del mandato constitucional
presente, según la información que desarrollado en el artículo 1° del estatuto
ofrezca el expediente, por lo tanto, dicho procesal penal.
examen necesariamente involucra la
consideración de los fines de la pena, Entonces, la doctora (..) cumplirá la
especialmente la prevención general prisión domiciliaria como sustitutiva de la
positiva (afianzamiento del orden pena de prisión, en su residencia ubicada
jurídico) y negativa (efecto disuasivo), en Radmansgatan 18 11425 de la ciudad
los antecedentes de todo orden, la de Estocolmo, Suecia, beneficio que
gravedad de la conducta punible, las garantizará con caución de doscientos
características y la personalidad del (200) salarios mínimos legales
procesado" .(7) mensuales vigentes, suma determinada
consultando los criterios señalados en el
6. La Sala conoce que la doctora (..) ha artículo 369 del código de procedimiento
fijado su residencia y la de los penal, la cual se consignará en la cuenta
integrantes de su núcleo familiar cercano de depósitos judiciales correspondiente a
en el inmueble distinguido como esta Corporación.
Radmansgatan 18 11425 de la ciudad de
Estocolmo desde hace varios años y allí Debe además suscribir diligencia en la
desempeña su actividad profesional de cual se comprometa a cumplir las
directora de una publicación dirigida a la siguientes obligaciones, señaladas en el
comunidad diplomática asentada en esas artículo 38 del estatuto procesal penal:
latitudes, realidad confirmada por ella
durante el interrogatorio absuelto al Cuando sea del caso, solicitar al
inicio de la audiencia pública de funcionario judicial autorización para
juzgamiento.(8) cambiar de residencia.
112
la verificación del cumplimiento efectivo

Observar buena conducta de esta última, a través del Ministerio de
Relaciones Exteriores se implementarán
Comparecer personalmente ante la los mecanismos correspondientes, de
autoridad judicial que vigile el acuerdo con los instrumentos de
cumplimiento de la pena, cuando fuere cooperación internacional, para ejercer el
requerida para ello. control oportuno a la observancia de las
obligaciones impuestas, de lo cual, hasta
Permitir la entrada a la residencia a los nueva orden, se rendirá informe
servidores públicos encargados de periódico a la Corte.
realizar la vigilancia del cumplimiento de
la reclusión y cumplir las condiciones de ________________________________
seguridad que le sean impuestas por el __
funcionario competente. (1)Página 70 Tomo I
(2)Página 261 Tomo II
Para la notificación de esta decisión y la (3)Sentencia única instancia 6 octubre 2004
Rad. 16066
suscripción de la diligencia de
En el mismo sentido sentencias 21 abril de
compromiso aludida, se librará exhorto 2004, Rad. 19930 y 13 octubre de 2004 Rad.
con los insertos necesarios, al Cónsul de 22141
Colombia en Estocolmo, para que se (4)Guía, página 8 Tomo II
sirva cumplirlo en el término de la (5)Artículo 38 Convención de Viena sobre
distancia. relaciones diplomáticas
(6) Artículo 32 Convención de Viena cit.
Dado que la sustitución de la prisión Artículo 67 Decreto 10 de 1992, Tomo II Guía.
(7)Sentencia 04/05/05 Rad. 20790
intramural por la domiciliaria determina
113

DRA. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ Corte Suprema de Justicia
LEMOS
CIUDAD:
Sentencia Unica Instancia Bogotá D.C.
FECHA: CONDENADO:
29/08/2007 IVARS BENALCAZAR, IRENE TERESA
DECISION: DELITOS:
Condena, niega subrogado, concede prisión Falsedad material en doc. público agravado
domiciliaria, no condena en perjuicios por uso
PROCESO:
26565
INVESTIGACION INTEGRAL- establecido el monto real de lo imputado

Obligación de investigar lo favorable como ilícitamente apropiado, situación
como lo desfavorable al imputado/ que igualmente tendría incidencia en el
INVESTIGACION INTEGRAL-Concepto proceso de determinación de la pena,
de carga de la prueba/ NULIDAD- máxime cuando se sabía que siete de las
Principio de trascendencia/ tulas contentivas de los documentos no
INDAGATORIA-Imputación jurídica habían sido objeto de inspección y,
además, reinaba el desorden frente al
1.De acuerdo con el principio de archivo de tal documentación.
investigación integral, que impone al
funcionario judicial investigar lo favorable Recuérdese que dentro de la concepción
y lo desfavorable al acusado, se hacía del proceso penal y de acuerdo con el
necesario que se practicara la inspección postulado de presunción de inocencia, al
judicial a las instalaciones de la Estado es a quien le corresponde
Administración Postal con el fin de desvirtuarla, garantía de que goza toda
establecer si los dineros que se dicen que persona contra la cual se le hace una
fueron objeto de apropiación ilícita por imputación.
parte del procesado tenían o no el
correspondiente soporte, diligencia que 2. También destacar que el concepto de
fue solicitada por éste y que no mereció carga de la prueba se debe entender
ningún tipo de pronunciamiento por desde una doble perspectiva, a saber: la
parte del instructor, máxime que con formal, según la cual, a las partes les
dicho elemento de juicio se habría corresponde probar sus afirmaciones o
definido si en verdad algunas de las negaciones hechas al interior del proceso
cuentas pagadas contaban con el y, la material, referida a las
correspondiente soporte. consecuencias jurídicas que se derivan
para el sujeto procesal el no demostrar
En esas condiciones, de común acuerdo un determinado hecho que estaba
con la Procuraduría, el citado yerro obligado a hacerlo.
resulta trascendente, en la medida en
que, como se indicó, con dicho acto de Sin embargo, tales conceptos sólo
prueba necesariamente se habría encuentran sustento en aquellos
114
procesos que la doctrina denomina de acusado y, por ende, permita desvirtuar

aportación de partes o dispositivos, en el o no la presunción de inocencia.
que corresponde a los sujetos procesales
demostrar los supuestos de hecho de la Finalmente, no sobra recordar que la
norma, sin que al funcionario judicial le presunción de inocencia constituye una
sea permitido suplir dicha falencia, razón garantía integradora del debido proceso,
por la cual, tales acepciones no al consagrase como tal en el artículo 29
encuentran correspondencia con el de la Constitución Política, el artículo 8.2
proceso penal, en la medida en que éste de la Convención Americana sobre
se apoya, por regla general, en los Derechos Humanos, el artículo 11 de la
postulados de oficiosidad dado el interés Declaración Universal de los Derechos
público que lo rige. Humanos y el artículo 14.2 del Pacto
Internacional de Derecho Civiles y
Empero, lo anterior no quiere decir que Políticos, instrumentos internacionales
en los procesos penales que requieren, que prevalecen en el orden interno de
entre otros, de querella de parte rige el acuerdo con el artículo 93 de la
principio formal de carga de la prueba, Constitución Política.
toda vez que, se insiste, en los trámites
penales la presunción de inocencia se 3. De acuerdo con los principios que
erige en una garantía de toda persona a orientan la declaratoria de las nulidades
no ser considerada culpable mientras no y su convalidación, se encuentra el de
se le declare judicialmente como tal a trascendencia, según el cual, quien
través de sentencia definitiva, la cual se alegue la nulidad debe demostrar que la
debe apoyar en una investigación que irregularidad sustancial afecta las
haya satisfecho el principio de garantías de los sujetos procesales, o
investigación integral. desconoce las bases fundamentales de la
instrucción y el juzgamiento.
Así, en el proceso penal sólo es
predicable el concepto negativo de carga Por manera que en este evento no se
de la prueba, en tanto que al acusado no puede concluir que la vinculación tardía
le corresponde probar su propia del acusado condujo a que se le
inocencia que, por otra parte, se vulnerara garantías procesales y/o que
presume mientras no exista actividad se hubiese resquebrajado las bases de la
probatoria suficiente de la que puede instrucción o del juzgamiento. El proceso
desprenderse lo contrario y lograr evidencia que entre el interregno en que
desvirtuar esa verdad interina que lo el acusado deprecó que se le escuchara
protege, con mayor ahínco durante el en indagatoria y el día en que se libró el
proceso, sino que dicha carga se correspondiente despacho comisorio para
desplaza hacia la parte acusadora quien tal efecto, no hubo actividad probatoria.
debe probar los elementos constitutivos
de la pretensión penal y desvirtuar la Los medios de convicción que sirvieron
pluricitada presunción de inocencia. de sustento al instructor para ordenar la
vinculación de (...) al trámite penal
Por manera que en el acto de apreciación fueron los que incorporó la Contraloría al
de la prueba, dentro de la obligación del averiguatorio que adelantó y que él ya
funcionario judicial de motivar su conocía en virtud de que se le había
decisión, de acuerdo con los postulados abierto juicio fiscal, motivo por el cual,
de la sana crítica, se exige en este evento no es dable deducir algún
necesariamente que el trámite cuente tipo de perjuicio en contra del procesado
con los correspondientes medios de por su vinculación tardía al
convicción que permitan al funcionario, diligenciamiento.
dentro de los grados de conocimiento
reglados por el legislador, que en este 4. Recuérdese que el artículo 338 de la
caso sería la certeza por tratarse de la Ley 600 de 2000, contempla que
sentencia, concluir en la existencia del constituye un acto formal de la
hecho y en la responsabilidad del indagatoria que el interrogatorio verse
115
sobre los hechos que originaron su de culposo a doloso, no contrarió el

vinculación y que se le ponga de ordenamiento jurídico. Además, no
presente la imputación jurídica puede perderse de vista que la
provisional. resolución de acusación se erige en la
pieza procesal en donde el instructor
Dicho de otra manera, forma parte del debe plasmar todos los supuestos de
debido proceso que dentro del hecho y de derecho, en la manera en que
interrogatorio formulado al procesado en constituye los límites en los que se
el acto de la indagatoria se imponga de desarrollará el juicio.
presente la imputación jurídica
provisional, de acuerdo con los hechos y Ahora bien, de acuerdo con los principios
las pruebas allegadas a ese momento que orientan la declaratoria de las
procesal. nulidades y su convalidación, en especial
el de intrumentalidad, según el cual, no
Como lo destaca la Procuradora se declarará la invalidez de un acto
Delegada, la inteligencia de la norma no cuando cumpla la finalidad para la cual
lleva fatalmente a predicar que la estaba destinado, siempre que no se
imputación hecha en la indagatoria ata al viole el derecho de defensa, tampoco
instructor de tal manera que en el acto resulta procedente la declaratoria de
de la calificación del mérito del sumario invalidez de lo actuado, en tanto que la
deba mantener dicha calificación jurídica, indagatoria cumplió con la finalidad de
máxime cuando en los dos momentos vincular al imputado al trámite penal,
procesales la misma tiene el carácter diligencia en la que (..), enterado del
provisional. acontecer fáctico por el cual era
investigado, explicó a la justicia su
Por manera que en este particular evento comportamiento y, por lo mismo, ejerció
la variación del tipo de peculado, esto es, el derecho de defensa.


Bogotá D.C.
FECHA:
CABRALES RODRIGUEZ, ROBERTO ANTONIO
DECISION:
Casa parcialmente y de oficio, decreta DELITOS:
nulidad, redosifica pena, otorga libertad Peculado por apropiación
PROCESO:
23906
HABEAS CORPUS-Características en privación de libertad: Dilación en los

cuanto acción constitucional/ HABEAS términos para resolver petición de
CORPUS-No sustituye el trámite del libertad
proceso penal ordinario/ HABEAS
CORPUS-Prolongación ilícita de la
116
1. La acción constitucional de Hábeas considerarse diversas hipótesis, como

Corpus, tiene por finalidad la tutela de la aquella en la cual se detiene en
libertad personal y procede en aquellos flagrancia a una persona (C.Po. art. 32) y
casos en que alguien resulta privado de no se le pone a disposición de la
la libertad con violación de las garantías autoridad judicial competente dentro de
establecidas en la Constitución o en la las 36 horas siguientes; también puede
ley. También, cuando la privación de la ocurrir que la autoridad pública
libertad se prolonga ilegalmente, es mantenga privada de la libertad a una
decir, más allá de los términos previstos persona después de que se ha ordenado
en la Carta Política o en la Ley para que legalmente por la autoridad judicial que
la autoridad lleve a cabo la actuación que le sea concedida la libertad. Otra
está obligada a realizar, o adopte la hipótesis puede ser aquella en la cual,
decisión que corresponda emitir en el las detenciones legales pueden volverse
curso del trámite. ilegales, como cuando la propia
autoridad judicial prolonga la detención
Acorde con dicha delimitación por un lapso superior al permitido por la
establecida por la Ley Estatutaria de Constitución y la ley, u omite resolver
Hábeas Corpus, el Tribunal dentro de los términos legales la
Constitucional(1) tiene establecido lo solicitud de libertad provisional
siguiente: presentada por quien tiene derecho.
"Se trata de hipótesis amplias y "En suma, las dos hipótesis son amplias
genéricas que hacen posible la protección y genéricas para prever diversas
del derecho a la libertad personal frente actuaciones provenientes de las
a una variedad impredecible de hechos. autoridades públicas, cuando ellas
La lectura conjunta de los artículos 28 y signifiquen vulneración del derecho a la
30 de la Carta Política, pone de libertad y de aquellos derechos conexos
manifiesto la reserva legal y judicial para protegidos mediante el hábeas corpus".
autorizar la privación de la libertad de la
persona, más aún si se considera que - Lo acabado de reseñar no significa, de
ésta constituye un presupuesto para el ninguna manera que la acción de Hábeas
ejercicio de otras libertades y derechos. Corpus haya sido concebida por el
órgano legisferante como un mecanismo
"Como hipótesis en las cuales la persona alternativo, supletorio o sustitutivo del
es privada de la libertad con violación de proceso judicial penal, pues es claro, de
las garantías constitucionales o legales, una parte, que el Juez Constitucional de
se pueden citar los casos en los cuales Hábeas Corpus carece de facultad para
una autoridad priva de la libertad a una establecer la validez o mérito de la
persona en lugar diferente al sitio prueba recaudada en contra de quien se
destinado de manera oficial para la halla sometido al ejercicio de la acción
detención de personas, o lo hace sin penal, y por dicha vía determinar el
mandamiento escrito de autoridad grado de responsabilidad que pudiera
judicial competente, o lo realiza sin el corresponder al indiciado, imputado o
cumplimiento de las formalidades acusado dentro de la actuación penal
previstas en la ley, o por un motivo que respectiva, o, como en este caso, si con
no esté definido en ésta. ocasión del tránsito legislativo resulta
procedente la aplicación o no del
"También se presenta la hipótesis de que principio de favorabilidad, pues todo ello
sea la propia autoridad judicial, la que al es competencia exclusiva y excluyente
disponer sobre la privación de la libertad del funcionario judicial de acuerdo con
de una persona, lo haga sin las las normas que la establecen.
formalidades legales o por un motivo no
definido en la ley. 2. Si esto es así como corresponde a la
autonomía e independencia judicial, las
"En cuanto a la prolongación de la solicitudes de libertad por motivos
privación de la libertad también pueden previstos en la ley, deben tramitarse y
117
decidirse al interior del respectivo ordenamiento procesal tiene prevista la

proceso judicial, cuando es en éste en existencia de recursos legales que
que se ha dispuesto la privación de la garantizan la protección del derecho
libertad, sin que con dicho propósito fundamental que el sentenciado ahora
resulte viable, en principio, acudir a la invoca.
invocación del Hábeas Corpus, pues el
ordenamiento confiere variados Esta ha sido la postura de la Corte
mecanismos, tales como la solicitud de Constitucional, al juzgar la exequibilidad
revocatoria de la medida de de la Ley 15 de 1992:
aseguramiento, la solicitud de libertad "En suma, los asuntos relativos a la
por vencimiento de términos, o la privación judicial de la libertad, tienen
solicitud de libertad por haber mediado relación directa e inmediata con el
alguna actuación de índole procesal, derecho fundamental al debido proceso y
cuya enumeración normativa no resulta la controversia sobre los mismos debe,
pertinente hacer en esta ocasión. en consecuencia, respetar el presupuesto
de este derecho que es la existencia de
Este precisamente ha sido el un órgano judicial independiente cuyo
entendimiento dado a la figura por parte discurrir se sujeta necesariamente a
de esta Sala de la Corte, en términos procedimientos y recursos a través de los
que ahora el Despacho reitera, al indicar cuales puede revisarse la actuación de
que "a partir del momento en que se los jueces y ponerse término a su
impone la medida de aseguramiento, arbitrariedad. De este modo no se
todas las peticiones que tengan relación restringe el hábeas corpus, reconocido
la libertad del procesado, deben elevarse igualmente por la Convención americana
al interior del proceso penal, no a través de derechos humanos, pues se garantiza
del mecanismo constitucional de Hábeas el ámbito propio de su actuación; las
Corpus, pues esta acción no está llamada privaciones no judiciales de la libertad.
a sustituir el trámite del proceso penal En lo que atañe a las privaciones
ordinario"(2) . judiciales, el derecho al debido proceso,
desarrollado a nivel normativo a través
3. No sobra poner de relieve que la sola de la consagración de diversos recursos
dilación en los términos para resolver, o legales, asegura que la arbitrariedad
la omisión de pronunciarse sobre una judicial pueda ser eficazmente combatida
petición de libertad, no resultan y sojuzgada cuando ella se presente. Lo
suficientes para declarar que la anterior no excluye la invocación
prolongación de la privación de la excepcional de la acción de habeas
libertad se ha dado con violación del corpus contra la decisión judicial de
orden constitucional o legal, y que por privación de la libertad cuando ella
dicho motivo el hábeas Corpus resulta configure una típica actuación de hecho"
procedente. Esta situación, a lo sumo, se .(3)
constituye en causa generadora de
responsabilidad penal o disciplinaria del _______________________________
funcionario, sin incidencia alguna en la (1)Corte Constitucional. Sentencia C-187/06.
situación jurídica del imputado, si se M.P. Dra. CLARA INÉS VARGAS HERNÁNDEZ
tiene en cuenta que los motivos de (2)Auto Hábeas Corpus de 25 de enero de
2007. Rad. 26810. M.P. Dr. JAVIER ZAPATA
libertad se encuentran taxativamente
ORTIZ
señalados en la ley y que dentro del (3)Corte Constitucional. Sentencia C-301 de
proceso de ejecución del fallo el agosto 2 de 1993.
MAGISTRADO PONENTE:
DR. MAURO SOLARTE PORTILLA DECISION:
Confima integramente providencia proferida
Habeas Corpus
PROCEDENCIA:
FECHA: Tribunal Superior del Distrito Judicial
29/08/2007 CIUDAD:
118
Santa Marta Pertenencia a grupos de justicia privada
PROCESADO: PROCESO:
CARDENAS ABREO, EDGAR 28241
DELITOS:
DEFENSOR-Noción/ DEFENSA único propósito de dar cumplimiento a

TECNICA-Abandono de la gestión guisa simplemente formal, como si
consistiese en uno más de los requisitos
La Sala de Casación Penal, en auto del procesales, cuando, por el contrario,
16 de diciembre de 1999 (radicación tratándose de la exigencia constitucional
16548), con relación al contenido y denominada defensa técnica, demanda
alcance del concepto de defensor en la en todo estadio del proceso su
órbita del procedimiento penal, señaló: verificación real, material y concreta.
"Aquella dignísima labor consiste en En este orden de ideas, nunca habrá

abogar por los intereses del cliente, real alcanzado la calidad de defensor quien
y efectivamente, habiendo asumido habiendo sido nombrado oficiosamente
previamente una obligación de medio, para ejercer tal encargo, de antemano
bien por acuerdo particular, por contrato presenta disculpas para no ingresar a
de prestación de servicios con la formar parte del contradictorio y por lo
Defensoría del Pueblo, o por designación mismo no conoce el contenido del
oficiosa. asunto, ignora la naturaleza de las
imputaciones, el grado de compromiso
Implica el diseño y ejecución de una del sindicado, la calidad de las pruebas
estrategia defensiva lícita, fuere cual que lo responsabilizan y los raciocinios
fuere, siendo aún el silencio válido en jurídicos de los funcionarios frente al
ciertas ocasiones, siempre y cuando acopio probatorio.
aquel proyecto pueda ser percibido y
valorado en concreto por los La misión de defender en materia penal
interlocutores como un comportamiento comporta una conducta positiva
pensado, elaborado, inteligente, profesional del abogado, que
definitivamente encaminado al éxito de paralelamente a su sapiencia jurídica y
una tesis jurídica viable en favor del agudeza intelectual requiere su voluntad,
representado. compromiso e identificación con la causa
de su cliente, es una postura ética frente
La inercia, la pasividad, la desidia, la al encargo de defender, como una de las
negligencia, el descuido, el abandono y máximas expresiones del ejercicio de la
conductas afines jamás podrían admitirse abogacía, características todas que se
como elementos de un programa de demuestran en el decurso mismo del
defensa técnica, entendida aquella proceso y que no se adquieren, como
institución en la magnitud constitucional parece haberlo entendido quien declara
que este derecho fundamental su impedimento, por el simple hecho de
contempla, y tales omisiones podrían existir un decreto judicial de
advertirse en eventos en los que el nombramiento en tal dignidad."
nombre del profesional en ciencias
jurídicas aparece en las diligencias con el
119
2. Aunque la abogada Ana Margarita septiembre de 1998 (radicación 10771)

Durán León figuró como defensora de la Sala indicó:
oficio de (....), ningún interés verificable
demostró en pro de sacar avante alguna "Esta posibilidad de oposición y
tesis jurídica que beneficiara al refutación de la pretensión punitiva del
implicado, quien, por lo mismo, durante Estado debe ser real, continua y unitaria,
la etapa instructiva no tuvo defensor más características que se oponen a lo
que en términos aparentes, nominales o formal, lo temporal y lo soluble. No es, ni
estrictamente formales. se trata, de llenar una exigencia de
carácter normativo, sino de velar porque
Lo anterior enseña sin dificultad que el este derecho logre material y efectiva
derecho a la defensa técnica de (....) fue realización, obligación por cuyo
realmente vulnerado, al constatarse que cumplimiento debe propender el
en la práctica estuvo abandonado a su funcionario judicial encargado de la
propia suerte durante toda la etapa dirección del proceso."
instructiva y en buena parte de la fase
de juzgamiento. "El derecho a la defensa técnica o
profesional es una prerrogativa
De igual manera, se verifica que pese a intangible. El imputado no puede
tal estado de desprotección, máxime que renunciar a ella, ni el Estado a su
su vinculación se produjo en ausencia y obligación de garantizarla. Si el
reclamaba la intervención correctiva procesado no quiere o no está en
urgente de los funcionarios judiciales, condiciones de designar un abogado que
-especialmente los de la Fiscalía- nada lo asista en el trámite procedimental, el
hicieron oportunamente para que el órgano judicial tiene la obligación de
derecho a la defensa fuera proveérselo, y de estar atento a su
materialmente garantizado, como lo desempeño, asegurándose que su
exige la Constitución Política, y no gestión se cumpla dentro de los marcos
quedara reducido a la simple formalidad de diligencia debida y ética profesional,
de que un abogado suscribiera unas propósito que por igual debe buscar en
actas de notificación. tratándose de abogados de confianza,
designados a instancia del propio
Por manera que, le asiste razón al implicado."
demandante en cuanto denuncia y
demuestra las falencias que conspiraron "No es que el órgano judicial pueda
contra el derecho a la defensa de (....), interferir en la estrategia defensiva del
con tanta evidencia y severidad, que en abogado; ni más faltaba. Mucho menos
orden a restablecer la vigencia de esa que pueda imponerle unos determinados
garantía constitucional no queda derroteros a su gestión controversial. De
alternativa diferente a la de decretar la lo que se trata es de evitar que el
nulidad de lo actuado. abandono de la gestión encomendada,
Los funcionarios judiciales están en la entendida no como inactividad
obligación de proveer a la defensa de los contenciosa, sino como ausencia
procesados que no puedan designar un absoluta de presencia procesal, desquicie
abogado de confianza, deber que se la estructura básica del proceso."
multiplica en el Estado social,
democrático y de derecho cuando se "En cumplimiento de su función el
incrimina a una persona ausente, puesto defensor puede, por su parte, ejercitar
que en tal situación nada a favor del de manera amplia el derecho de
implicado contrarresta el poder estatal, contradicción mediante una activa
que destina todos sus recursos para controversia conceptual o probatoria, u
aproximarse a la verdad. optar por un silencio expectante dentro
de los límites de la racionalidad, como
Al abordar el tema del derecho de estrategia defensiva, susceptible de ser
defensa, en sentencia del 22 de determinada a través de actos procesales
120
que permitan inequívocamente ciertos condicionamientos, sin embargo,

establecerla." no es lo que ocurre con el derecho de
defensa que constituye la excepción, en
"Esta maniobra de simple supervisión del cuanto el legislador no admite que una
trámite procedimental, caracterizada por transgresión de esa índole transcurra
la ausencia de actos positivos de gestión, impunemente. Lo anterior significa que la
debe diferenciarse cuando el defensor, única manera de subsanar la
además de renunciar a los actos de irregularidad sustancial denunciada y
contradicción probatoria e impugnación, comprobada es retrotraer el proceso y
no hace presencia procesal alguna, ni reconstruirlo con la guía y cumplimiento
asume posturas de las cuales pueda de los principios constitucionales, desde
deducirse una mínima actividad el momento en que éstos resultaron
vigilante". quebrantados".
Y en sentencia de enero 20 de 1999

(radicación 11242), la Corte acotó: FE DE ERRATAS: En la pagina 50 de la
providencia se cita erróneamente la
"Desde la óptica procesal, los actos radicación 16584, en realidad la
irregulares, por regla general, son radicación correcta es 16548 (Nota de de
susceptibles de ser convalidados bajo Relatoría).
121

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ Bogota D.C.
Sentencia Casación PROCESADOS:

BASTIDAS TAFUR, MARTHA ASCENSION
FECHA: GALINDO TORRES, JULIO
29/08/2007
DELITOS:
DECISION: Homicidio
Casa el fallo, decreta nulidad, concede
libertad provisional, absuelve PROCESO:
23980
PROCEDENCIA:
EJECUTORIAS PARCIALES- sistemática procesal, en donde no es

Improcedencia admisible la denominada ejecutoria
fraccionada de las decisiones, en cuanto
El peticionario basa su reclamo en que la las conductas se tramitan bajo el criterio
demanda de casación presentada por la de unidad procesal. Precisamente en
representante de la Fiscalía contra la relación con la ejecutoria de la resolución
sentencia de segunda instancia no refiere de acusación se llegó a esa misma
a la situación de su defendido sino a la conclusión, en el siguiente sentido:
de otros procesados, lo cual determina
que respecto de él la sentencia de "El legislador no prevé la posibilidad de
segunda instancia ha cobrado ejecutoria, ejecutorias parciales o fragmentarias de
siendo procedente, entonces, la ruptura la resolución acusatoria respecto de los
de la unidad procesal y el envío sujetos procesales que no la
subsiguiente del expediente al Juez de impugnaron, ni de quienes únicamente
Ejecución de Penas y Medidas de interponen el recurso de reposición.
Seguridad, quien vigila el cumplimiento
de la pena que se le impuso dentro de Disgregar de aquella forma la resolución
otra actuación. acusatoria choca contra el principio de
unidad procesal, según el cual por cada
Como sin dificultad alguna se aprecia, la conducta punible se adelantará una sola
tesis planteada por el señor defensor de actuación procesal, cualquiera sea el
(...)contraviene la defendida por esta número de autores o partícipes; y las
Sala de tiempo atrás, según la cual no es conductas punibles conexas se
procedente la ejecutoria parcial o investigarán y juzgarán conjuntamente;
fragmentaria de las providencias. salvo las excepciones admitidas por la
ley. (Artículo 89 Ley 600 de 2000) .(1)
Con carácter ilustrativo, conviene
transcribir apartes una decisión reciente Adicionalmente, porque la preceptiva
proferida en ese sentido: procesal que se refiere a la ejecutoria de
las providencias, vigente para el
"La anterior interpretación, como ya lo momento en que se surtió el trámite,
ha sostenido la Sala, no consulta con los esto es, el artículo 197 del Decreto 2700
parámetros que guían nuestra de 1991, señalaba taxativamente que
122
"las providencias quedan ejecutoriadas sujeto procesal recurre o no una

tres días después de notificadas si no se providencia o si los fundamentos de la
han interpuesto los recursos y no deban impugnación no refieren a la situación de
ser consultadas (subrayas fuera de alguno en particular -esta última
texto), como en similares términos lo posibilidad planteada en la solicitud
estipula el artículo 187 de la Ley 600 de objeto de análisis- porque su ejecutoria
2000, lo cual pone de manifiesto una es integral.
situación con efectos generales, aplicable
para todos los sujetos procesales, de ________________________________
cuyo contexto no es viable inferir algún ____
distingo en atención a la condición de no (1) Auto de fecha 30 de septiembre de 2005.
recurrente"…" .(2) Rad 24180.
(2) Auto de fecha febrero 9 de 2006, rad.
23279.
De acuerdo con la anterior postura,
entonces, carece de importancia si un
MAGISTRADA PONENTE:
LEMOS Ibague
Auto Casación PROCESADOS:

ESPINEL CARDOZO, RODRIGO
FECHA: ESPINEL CARDOZO, LUIS GUSTAVO
29/08/2007 AYA BARON, JORGE HUMBERTO
DECISION: DELITOS:
No decretar la ruptura procesal Concierto para delinquir-narcotráfico
Tribunal Superior de Distrito Judicial 27910
NULIDAD-Principios/ APELACION- conducta procesal haya dado lugar a la

Competencia limitada del superior/ configuración del motivo enervante,
HOMICIDIO-Motivo adyecto o fútil/ excepto el caso de ausencia de defensa
FALTA DE MOTIVACION DE LA técnica (protección); aún cuando se
SENTENCIA-Variables: Vía de ataque en presente el vicio, puede convalidarse con
casación el consentimiento expreso o tácito del
perjudicado, a condición de que sus
1. Es doctrina reiterada en abundante garantías fundamentales estén a salvo
jurisprudencia(1) que los motivos de (convalidación); quien invoque la nulidad
ineficacia de los actos procesales, no son está obligado a acreditar que la
de libre postulación, en cuanto se hallan irregularidad afecta garantías
sometidos al cumplimiento de precisos constitucionales de los sujetos procesales
principios que los hacen operantes: o desconoce las bases fundamentales de
la instrucción y/o el juzgamiento
Se ha dicho, entonces, que sólo son (trascendencia); y, además, que no
alegables las nulidades expresamente existe otro remedio procesal, distinto de
previstas en la ley (taxatividad); no la nulidad, para subsanar el yerro que se
puede invocarlas el sujeto que con su advierte (residualidad).
123
conocer sobre qué aspectos del

2. El proceso penal es, en esencia, pronunciamiento se predica el agravio.
escenario de controversia, a través del
cual el Estado ejercita la potestad de Pero si la sustentación de la apelación es
investigar, juzgar y sancionar la carga para el impugnante y constituye
realización de conductas prohibidas por presupuesto para acceder a la segunda
el ordenamiento jurídico; tal actividad, instancia, cumplido ese requisito, la
sin embargo, en virtud del principio de fundamentación expuesta en cuanto
legalidad, no puede desarrollarse de identifica la pretensión del recurrente,
modo arbitrario, pues la ley establece las adquiere la característica de convertirse
reglas de su adelantamiento y a ellas en límite de la competencia del superior,
deben sujetarse las actuaciones del por cuanto sólo se le permite revisar los
Fiscal, del Juez y de las partes, siendo aspectos impugnados y los
ésta la manera en que ordena el inescindiblemente vinculados al objeto de
desarrollo procesal, el cual, la misma (artículo 217 Decreto 2700 de
adicionalmente, ha de encontrarse 1991 y 204 Ley 600 de 2000), salvo la
permanentemente ceñido a los principios nulidad por su naturaleza oficiosa.
y valores impuestos por la Carta Política,
como presupuesto de validez de los actos Si los fundamentos de la apelación deben
del proceso. estar referidos a discutir los términos y
conclusiones a que arribó el a-quo, y
El derecho de acceder a la segunda establecen el objeto de pronunciamiento
instancia tiene fundamento del ad-quem, es evidente la relación de
constitucional, en cuanto integra la necesidad entre la providencia
noción de debido proceso, de acuerdo impugnada, la sustentación de la
con las previsiones y excepciones que al apelación y la decisión del funcionario
respecto establezca la ley, y no se judicial de segunda instancia. Por tanto,
circunscribe a las sentencias, sino que, providencia apelada y recurso,
también, cobija a las providencias conforman una tensión dialéctica que
interlocutorias distintas de aquella, como debe resolver el superior. Se trata de una
lo establece el artículo 18 de la Ley 600 de las manifestaciones más decantadas
de 2000. del principio de contradicción o
controversia que rige el proceso penal y
El recurso de apelación, como una de las que explica el deber legal que tiene el
formas de acceder a la segunda funcionario judicial de integrar a la
instancia, no sólo debe ser interpuesto estructura de su decisión la exposición
oportunamente (artículo 196 A y 215 del punto que se trata y los fundamentos
Decreto. 2700 de 1991; 194 Ley 600 de jurídicos de ella.
2000), sino, también, sustentado por
escrito ante la primera instancia, de En conclusión, si el ordenamiento jurídico
manera que la fundamentación de la hace obligatoria la sustentación del
apelación, constituye un acto recurso de apelación, hasta el extremo
trascendente en la composición del rito, de amenazar con la deserción del mismo,
pues no es suficiente con que el correlativamente ha de entenderse que
recurrente exteriorice inconformidad la segunda instancia no puede desbordar
general con la providencia que impugna los motivos de agravio o los elementos a
sino que es imperativo, además, los cuales puede extenderse legalmente
concretar el tema o aspectos de los que la definición, pues, si lo hace, violaría los
disiente, presentando los argumentos principios de contradicción, defensa y
fácticos y jurídicos que lo conducen a doble instancia, integradores del
cuestionar la determinación, al punto que apotegma más genérico denominado
si no sustenta debidamente el debido proceso
disentimiento se declara desierto y no se
abre a trámite la segunda instancia, pues 3.De conformidad con el artículo 104,
en tal evento el ad-quem no podría numeral 4° del Código Penal de 2000, el
homicidio se agrava cuando se cometiere
124
por motivo abyecto o fútil; por lo primero presentación de una queja semejante,
se entiende "aquello despreciable, vil en bien como motivo de apelación, ora en
extremo; y fútil aquello que carece de esta sede extraordinaria "…debe dejar al
aprecio o importancia, es claro que el descubierto la falta absoluta de
motivo aducido como desencadenante de motivación, o explicar por qué es
la acción homicida se identifica incompleta, confusa o ambivalente, si se
plenamente con este último adjetivo, quiere alcanzar el cometido de la
pues obrar por motivos fútiles no puede invalidez de la sentencia, puesto que el
ser otra cosa que realizar el hecho ejercicio demostrativo del reproche no se
delictivo por una causa tan insignificante, satisface con la selección de un
tan nimia, que hace resaltar en forma segmento de la misma para presentar las
inmediata la falta de proporcionalidad razones del desacuerdo por considerarse
entre el motivo y el hecho(2) simplemente que son equivocadas las
consideraciones allí plasmadas o para
4. Lo que ocurre es que de manera que se suplan con otras diferentes,
equivocada el ad-quem concluyó que en porque el fallo es una unidad que, si
el fallo apelado no se consignó un permite integralmente su comprensión y
estudio de la causal de intensificación explica su contenido, debe tenerse por
punitiva en comento, pero lo cierto es suficientemente motivado
que, conforme quedó visto, la lectura independientemente de pequeños vacíos,
atenta, serena y desprevenida de la incongruencias o contradicciones que
decisión de primera instancia no permite pudiera contener ".(3)
desconocer que sí hubo una
fundamentación adecuada del tema ________________________________
objeto de la controversia. ____
(1) Sentencia Casación Penal de 8 de julio
Sin que sea aquí necesario profundizar de 2004. Proceso N° 15001.
acerca de la doctrina que esta Sala tiene (2) Sentencia de Casación Penal de 26 de
enero de 2006. Proceso N° 22106.
decantada respecto de lo que constituye
(3) Sentencia de Casación Penal, de 26 de
un acertado reproche por carencia de octubre de 2006. Proceso N° 22733.
motivación, basta sólo recordar que la

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA Tunja

DAZA MONROY, WILMER HERNEY
FECHA:
29/08/2007 DELITOS:
Homicidio agravado
DECISION:
No casa la sentencia PROCESO:
22672
PROCEDENCIA:
PECULADO POR APROPIACION- INHABILITACION PARA EL

Reintegro/ REPARACION DEL DAÑO/ EJERCICIO DE DERECHOS Y
125
FUNCIONES PUBLICAS-Carácter de 180 modificado por la L. 190 de 1995

permanente tiene previstos unos lindes penológicos
que van de 6 años a 22.5 años. (72 y
Ciertamente, el Tribunal reconoció que el 270 meses).
procesado reintegró $38 070 000 "que
corresponde a una suma inferior al total El ámbito punitivo de movilidad son 198
de lo apropiado, por lo que estimó que el meses, y el factor que determina los
reintegro fue parcial". (Página 160 del cuartos es de 49.5 meses.
fallo).
Ello significa que el primer cuarto va de
Es cierto que omitió apreciar el título 72 meses a 121. 5 meses, los cuartos
judicial por $4.297.510 el 20 de octubre medios van de 121.5 meses y un día a
de 2005, y en ese orden la suma por 220.5 meses y el cuarto final va de
concepto de reintegro asciende a 220.5 meses y un día a 270 meses.
$42.367.510.
Como el Tribunal tasó la condena en el
Ello impone concluir que el sentenciado cuarto mínimo, ciertamente es al límite
tenía derecho a la reducción punitiva que de 72 meses a partir del cual deben
corresponde al reintegro total. hacerse los decrementos punitivos de los
beneficios que no modifican los extremos
Y como los hechos sucedieron en de la pena: reintegro total y rebaja de
vigencia del Decreto 100 de 1980 que pena por colaboración, partiendo del
fijaba unos guarismos proporcionales en presupuesto de que el reintegro sólo
materia de reintegro (artículo 139), se afecta la condena de peculado (se trató
impone hacer el juicio comparativo con la de reintegro de lo apropiado en el
norma posterior (artículo 401 de la L. peculado), mientras que la colaboración
599 de 2000), en orden a establecer cuál afecta ambas condenas: peculado y
es el dispositivo legal más favorable. contrato sin cumplimiento de requisitos
legales.
La norma derogada consagraba un
descuento por reintegro total de "hasta 2. La reparación del daño es un
la mitad de la pena", lo que imponía un fenómeno post delictual, o lo que es lo
ámbito de movilidad en todo caso mismo, es una causal objetiva de
motivado, mientras que la norma vigente disminución punitiva "...en cuanto que el
consagra para el reintegro total cuando supuesto fáctico que recoge puede ser
se efectuare antes de dictarse sentencia constatado por el funcionario judicial sin
de segunda instancia, como en este necesidad de tener que recurrir a
caso, una disminución "de la tercera valoraciones subjetivas..."(1),
parte" de la pena. sencillamente porque la reparación es un
mecanismo de reducción de pena y no
Como el Tribunal tuvo en cuenta factores una atenuante de responsabilidad pues
de movilidad dentro de los límites no se deriva de una circunstancia
normativos para hacer la reducción de relacionada con la conducta punible, sólo
pena (...que la conducta de (...) fue es una actitud posterior al delito, como lo
repetida a lo largo de los años que es la colaboración eficaz que ofreció el
permaneció como gerente y en sentenciado (Art. 369 A del Decreto 2700
detrimento serio del erario) sólo accedió de 1991, art. 413 de la L. 600 de 2000),
a un descuento de la octava parte; ello por ello afectan la pena una vez
implica que en términos de favorabilidad individualizada(2).
lo pertinente es la aplicación del
guarismo fijo deductivo de la tercera i) De manera que el decremento de la
parte previsto en la Ley posterior, tal tercera parte de la pena por reintegro
como lo pidió el recurrente. (24 meses), se hace al mínimo punitivo
de setenta y dos (72) meses del
El peculado por apropiación del inciso peculado, para un total parcial de 48
tercero del artículo 133 del Decreto 100 meses de prisión.
126
"...cuya preceptiva corresponde a un

ii) Esos cuarenta y ocho (48) meses de postulado referente a la función pública y
prisión se incrementan en veinticinco a las funciones detalladas de empleos
(25%) por ciento de la pena (12 meses), públicos, la misma se debe cumplir así el
tal como lo hizo el Tribunal, por la fallo de condena no lo diga de manera
conducta de contrato sin cumplimiento expresa; es decir, si dicha consecuencia
de requisitos legales (Art. 146 del no fue impuesta en el fallo atacado, por
Decreto 100 de 1980, modificado por el tener génesis constitucional, la misma se
Decreto 141 de 1980, por la L. 80 de debe tener como impuesta, pues
1993 y por la L. 190 de 1995), para un constituye un imperativo para todas las
total de sesenta (60) meses. personas que habitan en Colombia dar
cabal cumplimiento a lo establecido en la
iii) Los 60 meses resultantes se ven Constitución Política"(3).
afectados por la rebaja de pena de una
sexta parte de diez (10) meses por ____________________________
colaboración eficaz que reconoció el (1) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, sentencia
Tribunal (páginas 164 y 165). del 23 de noviembre de 1998, rad. 9657.
(2) Cfr. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA,
Sentencias de 28/09/2001, rad. 16562;
3. La pena de interdicción de derechos y
13/2/2003, rad. 15613.
funciones públicas por seis (6) años, se (3) Inciso modificado por el artículo 1 del Acto
mantiene en los mismos términos que la Legislativo 1 de 2004. El nuevo texto es el
impuso el Juzgado y la confirmó el siguiente: Sin perjuicio de las demás
Tribunal; no obstante, es preciso hacer sanciones que establezca la ley, no podrán ser
claridad en el sentido de que (...) fue inscritos como candidatos a cargos de
sentenciado por una conducta que elección popular, ni elegidos, ni designados
lesionó el patrimonio público, a voces del como servidores públicos, ni celebrar
personalmente, o por interpuesta persona,
artículo 122 inciso 5 de la Constitución
contratos con el Estado, quienes hayan sido
Política. En suma, la inhabilitación para condenados, en cualquier tiempo, por la
acceder a cargos públicos es permanente Comisión de Delitos que afecten el patrimonio
porque se trata de una previsión de del Estado". Conc. Sentencia del 25/05/2006,
naturaleza constitucional: rad. núm. 22411; sentencia del 22/06/2006,
rad. núm. 24824.

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO Tunja

RINCON ALBARRACIN, OSCAR ANTONIO
FECHA:
29/08/2007 DELITOS:
Peculado por apropiación, Falsedad
DECISION: ideológica en documento público, Contrato
Casa parcialmente, redocifica la pena y la sin cump. de requisitos legales
interdiccion de derechos y deberes
PROCESO:
PROCEDENCIA: 26366
127
EXEQUATUR-Trámite/ EXEQUATUR- segundo, porque la providencia que dicta

España la Corte es una decisión judicial, y por
tanto su naturaleza es obligatoria y
1. En relación con el trámite que se debe preclusiva, tanto para el gobierno
seguir en punto de las solicitudes de nacional como para el súbdito nacional o
autoridades extranjeras encaminadas a extranjero que cumplirá la pena así
que en Colombia se ejecuten sentencias autorizada.
proferidas por ellas, la Sala de Casación
Penal de la Corte Suprema de Justicia se Y finalmente el artículo 35 de la
pronunció en los siguientes términos el Carta prevé el principio de no
25 de septiembre de 1997 (radicado extradición de nacionales por
13.462), que desde entonces han sido nacimiento y la obligación que en la
reiterados de manera pacífica: Constitución Política se impuso el
Estado colombiano para investigar y
"*- Marco Normativo: juzgar a sus nacionales cuando hayan
cometido delitos en el exterior. Dicha
*.- La Constitución Nacional: norma no contraría la posibilidad de
reconocer la eficacia probatoria a las
Son elementos normativos integrantes sentencias dictadas por autoridades
del proceso de ejecución de sentencias extranjeras en el evento del artículo 537
extranjeras en Colombia, los artículos 9, del Código de Procedimiento Penal, o la
29, 35, 224 y 226, en cuanto consagran, de trasladar presos para el cumplimiento
en su orden, los fundamentos de las de la pena si se trata de colombianos
relaciones exteriores del país; el derecho privados de la libertad en el exterior,
fundamental del debido proceso; la según lo precisó la Corte Constitucional
obligación de investigar y juzgar en sentencias C-541/92; C-264/95 y C-
nacionales por delitos cometidos en el 655/96, entre otras, y se ha venido
extranjero, considerados como tales en acordando en tratados públicos(1).
la legislación nacional; la aprobación del
Congreso como requisito para la validez *.- El Código de Procedimiento Penal:
de los tratados; y las bases de la
internacionalización de relaciones El procedimiento a través del cual el
políticas, económicas, sociales y Estado colombiano permite la ejecución
ecológicas. en su territorio de sentencias penales
dictadas por autoridades extranjeras ha
En los artículos 9°, 224 y 226 el sido desarrollado con fuerza legal en los
documento constitucional colombiano artículos 533 y siguientes del Código de
advierte que sus relaciones exteriores se Procedimiento Penal.
fundamentan entre otros en el
"reconocimiento de los principios del Esta institución, denominada exequátur,
derecho internacional aceptados por expresión latina que literalmente traduce
Colombia", dentro de los cuales, en el "cúmplase - que se ejecute", ha sido
artículo 226 consagra expresamente los igualmente definido por la Corte
de equidad, reciprocidad y conveniencia Constitucional, en las sentencias C-264
nacional, mientras que en el 224 se de 1995 y C-541 de 1992, que
exige la aprobación por parte del decidieron la exequibilidad de los
Congreso Nacional de los tratados artículos 533, 534, y 537 del Código de
internacionales. Procedimiento Penal, como " (...) la
autorización que emite, la Sala de
En el artículo 29 se consagra el debido Casación Penal de la Corte Suprema de
proceso. Frente al mismo debe Justicia con miras a la aplicación o
señalarse que el exequátur es un ejecución de una sentencia extranjera,
procedimiento administrativo y judicial: todo dentro de la filosofía que impone la
Lo primero por cuanto su trámite se Cooperación de los diversos países en la
invoca y tramita, en principio, ante el lucha contra el delito, y de la vigencia del
Ministerio de Relaciones Exteriores; y lo derecho interno en favor de todas las
128
personas, principalmente en lo que hace Código de Procedimiento Penal), que

a la inderogabilidad de los Derechos admitida en su sistema jurídico
Constitucionales Fundamentales"(2); permitiría, como principio de derecho
internacional recogido en la Constitución,
Dentro de tal filosofía, ese Tribunal el trámite del exequátur regido, ya no
Constitucional señaló que "La ejecución por las disposiciones de un tratado sino
de la sentencia extranjera en Colombia y por las reglas del Código de
su relación evidente con los extranjeros Procedimiento Penal (artículo 535 -
o con nacionales colombianos por reciprocidad legislativa -).
adopción o con nacionales colombianos
por nacimiento privados de la libertad o *- Naturaleza del Trámite:
capturados en el exterior y que resulten
condenados, supone un especial trámite *.- Ante el Ministerio de Relaciones
garantizador de los derechos Exteriores:
fundamentales y de la noción de Debido Definido el exequátur, clarificada su
Proceso Penal que vincula a los más altos naturaleza jurídica y determinadas sus
órganos e instituciones de los poderes fuentes normativas, corresponde analizar
ejecutivo y jurisdiccional denominado el trámite que de él ha de cumplirse, en
exequátur. Esto implica la posibilidad del el Ministerio de Relaciones Exteriores,
cumplimiento de la pena en Colombia y como agencia gubernamental encargada
el traslado de los condenados a nuestro dentro de la organización del Estado
país, inclusive por razones humanitarias Colombiano del trámite de los asuntos
y de política de intercambio de presos. internacionales cuya dirección
Se observa que el artículo 536 del mismo corresponde al Presidente de la
Código advierte que en la ejecución de República, por lo que el Ministerio actúa
las sentencias extranjeras se aplicarán en tal campo como agente suyo.
los tratados internacionales
correspondientes." La tramitación de un procedimiento de
exequátur conjuga el ejercicio de la
*.- Los Tratados Internacionales: soberanía estatal en su doble dimensión,
interna y externa, a través de sus más
El reconocimiento expreso que hace la altos órganos. El Ministerio de
Corte sobre el afianzamiento Relaciones Exteriores por la Rama
constitucional de la figura del exequátur Ejecutiva, única autorizada por la
en el Texto Fundamental, no significa la Constitución para el ejercicio de ella
estirpe constitucional de tal figura, sino hacía el exterior como sujeto de derecho
su correspondencia con el Ordenamiento internacional capaz de obligar a
Superior, pues su esencia jurídica es la Colombia habida cuenta de su condición
de ser un procedimiento de nivel legal, de Estado soberano; y la Corte Suprema
creado en el Código de Procedimiento de Justicia, por la Rama Judicial, única
Penal sin que de su contenido pueda ésta que al interior del país puede
derivarse incompatibilidad alguna con la ejercer el poder estatal de administrar
Carta. justicia para imponer sanciones o
permitir la ejecución de las que imponen
Dentro de esta perspectiva, el mandato los poderes extranjeros, salvo el aludido
legal colombiano respecto del exequátur evento de los denominados traslados de
establece prima facie como fuente presos desde el exterior.
principal de su existencia el tratado
internacional celebrado y aprobado Es la naturaleza de la institución la que
conforme a la Constitución (reciprocidad define el ámbito de confluencia de
diplomática). Puede ocurrir, sin poderes que conforme a lo dispuesto por
embargo, que en su ausencia pueda el inciso final del artículo 113 de la
intentarse su trámite, pero en tal evento Constitución Política, teniendo funciones
habrá de acudirse a la recepción del separadas, el Gobierno Nacional y la
ofrecimiento de reciprocidad por parte Rama Judicial colaboran armónicamente
del Estado requirente (artículo 534-5 del para la realización de los fines del
129
Estado. Así mismo, de manera por mandato del artículo 226 de la

anticipada y por vía general ha Constitución es elemento de la
participado el Congreso Nacional internacionalización de las relaciones, si
aprobando los tratados mediante ley, o resulta o no afortunada, para los fines
creando o modificando las normas del Estado, la ejecución de cualquier
jurídicas que permitan y regulen en la sentencia extranjera o solo de algunas,
ley procesal el trámite y las condiciones pues no pueden dejarse de considerar
para el exequátur. eventos en que la permanencia del
condenado en el país pueda resultar,
La Rama Ejecutiva en ejercicio de la para el momento, por las características
función de dirección de las relaciones de su crimen, por sus antecedentes
internacionales, dentro de cuyo marco se personales, por la complejidad de la
halla la cooperación internacional, ejerce organización criminal a la que pertenezca
en el caso concreto del exequátur la o por su poderío personal, nociva para el
soberanía de Colombia frente a otros país o de manejo altamente dificultoso
Estados, adelantando un trámite previo para el sistema carcelario nacional.
de tal figura, en desarrollo del cual debe
en primer lugar verificar formalmente Similar clase de juicio, que es de orden
que la documentación allegada reúna los fundamentalmente político, ha de hacer
requisitos legales establecidos en el el Congreso cuando decide aprobar o
artículo 534 del Código de Procedimiento improbar un tratado sobre la materia, o
Penal, o en el tratado si fuere el caso, en cuando opta por establecer mediante
cuanto su proyección externa. leyes los eventos en los que procede la
figura, sus contenidos y sus exigencias.
Así, habrá de examinar que la petición de
las autoridades extranjeras sea formal Finalizado el trámite administrativo en la
(Artículo 533), que haya sido presentada Rama Ejecutiva, se enviará la actuación a
por la vía diplomática (ibídem), que la Sala de Casación Penal de la Corte
contenga copia íntegra de la sentencia y Suprema de Justicia, certificando
constancia de su firmeza y ejecutoria, detalladamente cada uno de los
que provenga de autoridad legítima, y si requisitos que conforme a lo expuesto le
se rige por tratado. Si en cambio, por no corresponde verificar, con sus respectivos
regirse por tratado, se ha ofrecido soportes documentales, según sea el
reciprocidad en casos análogos, cuáles caso.
los términos en que la misma está
prevista en el sistema jurídico del Estado *.- De la Decisión de la Corte:
requirente (artículo 534).
Remitida en los términos expuestos la
Revisada por el Ministerio la documentación de un exequátur por el
documentación conforme a lo expuesto, Ministerio de Relaciones Exteriores a la
decide la Rama Ejecutiva en Corte, la Corporación asume la
cumplimiento de sus compromisos competencia plena para decidir sí la
válidamente adquiridos en los órdenes sentencia extranjera es ejecutable de
interno y externo dar o no trámite de la acuerdo con los tratados internacionales
petición del Estado extranjero ante la o de acuerdo con las disposiciones de los
Corte Suprema de Justicia, o aún artículos 533 y siguientes del Código de
solicitar de aquel la información Procedimiento Penal. (artículo 535 in
complementaria que pueda precisarse. fine)
La Corte reconoce a la Rama Ejecutiva, Para ello tendrá la facultad oficiosa de

en materia de exequátur, facultades que acreditar los requisitos cuya verificación
han de ser ejercidas dentro de criterios haga falta, principalmente aquellos que
de razonabilidad. Por eso el Gobierno se proyecten en el ámbito interno del
Nacional al celebrar tratados debe ejercicio del poder público, y de
analizar, especialmente desde el punto valorarlos. Tal el caso de aquellos que
de vista de la conveniencia nacional, que tengan que ver con la acreditación de la
130
calidad de nacional colombiano (cuando del fallo que ordena ejecutar, como del
ello sea preciso), la existencia o trámite propiamente dicho. La Corte,
inexistencia de actuación procesal en debe recalcarse, no examina la justicia
curso y/o sentencia de Juez nacional y su intrínseca de la decisión, sino que ésta
ejecutoria, la identidad de hechos, la haya sido producida en los términos
naturaleza de las penas impuestas y su previstos en los tratados o en la ley
correspondencia con las previstas en el colombiana, con respeto al debido
Capítulo 1 del Título IV del Código Penal proceso y los derechos fundamentales y
y de manera muy particular que la que como ya se expresó, no se oponga al
sentencia no se oponga a la Constitución orden público interno de su sistema
Nacional y las leyes colombianas, es jurídico".
decir, al orden público interno.
Si bien la determinación hacía referencia
La decisión de la Corte se adopta, como a las disposiciones procesales del
atrás se anunció, en ejercicio de la Decreto 2700 de 1991, sus argumentos
soberanía estatal de administrar justicia, resultan igualmente admisibles al
potestad que de conformidad con el amparo de los artículos 495 y siguientes
artículo 116 de la Constitución Política de la Ley 600 del 2000 y de los artículos
solo ejercen las autoridades allí 515 y sucesivos de la Ley 906 del 2004,
consagradas y su providencia es por ello normas que fueron redactadas en
un fallo judicial, no un concepto como en idéntico sentido.
el caso de la extradición, y goza por
tanto de todas las características de 2. En relación con la posibilidad de
tales: se dicta en nombre de la República ejecutar la sentencia de la autoridad
y por autoridad de la Ley y su naturaleza judicial de un país, en otro, tanto España
es obligatoria, definitiva y preclusiva. (según la alusión de la Embajada y de la
Audiencia Nacional) como Colombia (así
Obligatoria, porque la Corte emite una lo certifica el Ministerio de Relaciones
orden respecto de la ejecución y, siendo Exteriores) suscribieron la Convención de
positiva, adopta el fallo extranjero en el las Naciones Unidas Contra el Tráfico
orden jurídico interno para hacerlo Ilícito de Estupefacientes y Sustancias
ejecutable: por eso remite la actuación a Psicotrópicas (aprobada por la
los Jueces de Ejecución de Penas y Conferencia del 19 de diciembre de
Medidas de Seguridad a fin de que 1988), en cuyo artículo 6.10 se
ejerzan su función como si de un fallo comprometieron a considerar la
nacional se tratare, de donde surge la posibilidad de hacer cumplir la condena
natural conclusión de que la Rama impuesta por la parte requirente, o lo
Ejecutiva no vuelve a tener conocimiento que faltare por cumplir.
del exequátur como no sea para prestar
la colaboración necesaria a la Rama ________________________________
Judicial para el internamiento carcelario (1) Confrontar Leyes 250 de 1995 aprobatoria
del reo, su traslado o cualquier otro del tratado con la República de Venezuela;
efecto, si a ello hubiere lugar. 285 de 1996, aprobatoria del tratado con el
Reino de España; y 291 de 1996 aprobatoria
del tratado con la República de Panamá.
Preclusiva y Definitiva, porque la (2) Corte Constitucional, sentencia C-541/92.
decisión de la Corte pone fin al Magistrado Ponente: Fabio Morón Díaz.
exequátur y finiquita cualquier Gaceta de la Corte Constitucional. Tomo 5,
oportunidad de discusión, tanto respecto septiembre, 1992. Págs. 173-177. Editorial
Colombia Nueva. Bogotá D.C. 1993.
MAGISTRADO PONENTE: 29/08/2007

DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN
DECISION:
Exequátur Incorpora a la jurisdicción colombiana las
sentencias proferidas en España, dispone
FECHA: cumplimiento en Colombia de la pena
131
proferida, envia a jueces de ejecución de

penas DELITOS:
PROCEDENCIA: Tráfico, fabricación o porte de estuperf.
España
PROCESO:
CONDENADO: 27323
RODRIGUEZ GARZON, MARIA EMMA
HABEAS CORPUS-Naturaleza/ HABEAS ni su domicilio registrado, sino en virtud

CORPUS-Estructuración/ HABEAS de mandamiento escrito de autoridad
CORPUS-Prevalencia del proceso penal judicial competente, con las formalidades
ordinario legales y por motivo previamente
definido en la ley.
1. Como lo ha precisado la jurisprudencia
de la Corte, el artículo 30 de la Ahora bien, el derecho a la libertad, pese
Constitución Política consagra el derecho a su indiscutible consagración
fundamental de hábeas corpus, acción constitucional, no es un derecho
reconocida en varios instrumentos absoluto, según se desprende de lo
internacionales, tales como la previsto en el citado artículo 28 de la
Declaración Universal de los Derechos Constitución, pues si bien el hábeas
Humanos, el Pacto Internacional sobre corpus es el medio por excelencia para
Derechos Civiles y Políticos, la su protección, como así venía
Convención Americana sobre Derechos considerándose tradicionalmente por la
Humanos y la Declaración Americana de legislación y la jurisprudencia, la
Derechos y Deberes del Hombre. naturaleza ius fundamental de este
derecho devela que dicha acción es una
De igual modo, el artículo 27.2 de la garantía no solo del derecho a la
Convención Americana de Derechos libertad, sino que igualmente lo es de
Humanos y el artículo 4° de la Ley 137 otros derechos fundamentales de la
de 1994 (Estatutaria sobre Estados de persona privada de la libertad como son
Excepción), contempla el hábeas corpus los de la vida y la integridad personal.(1)
dentro de los derechos intangibles.
Por ello, el derecho a la libertad no es
Así, entonces, el hábeas corpus es un absoluto, pues este afronta su restricción
derecho intangible y de aplicación cuando el ciudadano es objeto de un
inmediata consagrado en la Constitución proceso penal adelantado con base en el
Política y reconocido, además, en los respeto del debido proceso y del derecho
tratados internacionales que forman de defensa también constitucionalmente
parte del denominado bloque de reglados.
constitucionalidad.
En síntesis, se trata de la garantía más 2. Cabe también recordar que el hábeas
importante para la protección del corpus, como lo establece la Constitución
derecho a la libertad, consagrado en el Política y lo desarrolla la Ley 1095 de
artículo 28 de la Carta Política, el cual 2006, es un derecho constitucional
reconoce en forma expresa que toda fundamental que tutela la libertad
persona es libre, que nadie puede ser personal en los siguientes casos
molestado en su persona o familia, ni concretos:
reducido a prisión o arresto, ni detenido,
132
Cuando la aprehensión de una persona

se lleva a cabo por fuera de las formas Ahora bien, afirmaciones tales como que
constitucional y legalmente previstas no se le debió resolver "dos veces" su
para ello, como sucede con la orden situación jurídica, o que desde un inició
judicial previa (artículos 28 de la había sido acreedor a su libertad o que
Constitución Política, 2° y 297 de la Ley no procedía la detención preventiva en
906 de 2004), la flagrancia (artículos 345 su contra, son aspectos o
de la Ley 600 de 2000 y 301 de la Ley inconformidades que debe plantear al
906 de 2004), la captura públicamente interior del proceso, para lo cual cuenta
requerida (artículo 348 de la Ley 600 de con los instrumentos que para tal efecto
2000), la captura excepcional (artículo otorga la ley, al punto que, como lo
21 de la Ley 1142 de 2007) y la captura informa el propio accionante, interpuso
administrativa (sentencia C-24 del 27 de recurso de apelación en contra de la
enero de 1994), esta última con citada providencia.
fundamento directo en el artículo 28 de
la Carta y, por ello, de no necesaria Sobre este puntual tema, la
consagración legal, tal como sucedió -y jurisprudencia de la Corte ha precisado:
ocurre- en vigencia de la Ley 600 de
2000, y "El núcleo del hábeas corpus responde a
la necesidad de proteger el derecho a la
Cuando obtenida legalmente la captura, libertad. Pero cuando la misma ha sido
la privación de la libertad se prolonga afectada por definición de quien tiene la
más allá de los términos previstos en la facultad para hacerlo y ante él se dan,
Constitución y en la ley para que el por el legislador diferentes medios de
servidor público: a) lleve a cabo la reacción que conjuren el desacierto,
actividad a que está obligado (verbo y nadie duda que el hábeas corpus está
gracia: escuchar en indagatoria, dejar a por fuera de este ámbito y pretender
disposición judicial el capturado, hacer aplicarlo es invadir órbitas funcionales
efectiva la libertad ordenada, etc.), o b) ajenas. Su inmediatez, su perentoriedad,
adopte la decisión correspondiente al su efecto indiscriminado, al punto que no
caso (por ejemplo: definir su situación hay fuero o especialidad de competencia
jurídica dentro del término legal, ordenar en el cual no incida, no impone ni
la libertad frente a la captura ilegal, auspicia el que se le haga actuar en
entre otras). donde no es el radio de su
intervención".(2)
3.Teniendo en cuenta que la privación de
la libertad de (..) se produjo como De lo anterior se concluye que resulta
consecuencia de una orden judicial improcedente acudir a la acción
dictada por la Fiscalía Primera Seccional, constitucional de hábeas corpus cuando
oficina instructora que, por facultad que al interior del proceso penal están dados
le otorga la ley, adelanta el proceso que los instrumentos legales previstos para la
por el delito de acceso carnal abusivo defensa del derecho a la libertad.
con menor de 14 años cursa en su
contra, surge jurídicamente evidente que En otros términos, el ejercicio del hábeas
no se ha vulnerado el derecho corpus sólo permite el examen de los
constitucional que ahora alega el elementos extrínsecos (fuera del
mencionado ciudadano. proceso) de la medida que afecta la
libertad, no la de los intrínsecos (dentro
En otros términos, las razones que del proceso) porque éstos son del ámbito
invoca (...) para obtener su libertad a exclusivo y excluyente del juez natural.
través del hábeas corpus, en manera
alguna evidencian una de las dos razones ________________________________
a partir de las cuales prosperaría la ____
acción, pues no está sustentada en una (1) Así lo ilustró la Corte Constitucional en
aprehensión ilegal ni en la prolongación sentencia C-187 de 2006, a través de la cual
ilegal de la libertad del mismo. efectuó el control previo de constitucionalidad
de la ley 1095 de 2006
133
(2)Radicación 14153, sentencia del 27 de 28142, auto del 15 de agosto de 2007; rad.
septiembre de 2000. Ver también rad. 28228, auto de 29 de agosto de 2007, entre
27577, auto del 29 de mayo de 2007; rad. otros.
28065, auto del 8 de agosto de 2007; rad.


Arauca
FECHA:
GARRIDO, RAMON EDUARDO
DECISION:
Confima decisión mediante la cual se niega el DELITOS:
amparo del Habeas Corpus Acto sexual con menor de 14 años
PROCESO:
28275
DERECHO DE DEFENSA-Garantía de defensor de confianza, ni se reduce a su

rango constitucional/ DEFENSA designación sucedánea cuando el
TECNICA-Características esenciales/ procesado no cuenta con un abogado de
DEFENSA MATERIAL confianza, sino que se prolonga con la
vigilancia de la gestión, a fin de que la
1. Ninguna discusión hay en torno a que oposición a la pretensión punitiva del
toda persona vinculada a un proceso de Estado se amolde a los parámetros de
naturaleza penal, debe gozar de la diligencia debida, en pro de los intereses
asistencia profesional de un abogado del incriminado (1) ; en otras palabras,
durante todo su desarrollo, bien sea por debe ser controlada eficazmente por el
designación que haga el imputado o director del proceso con el propósito de
procesado o porque el Estado se lo que dicha asistencia técnica no se quede
prevea, conforme así se halla establecido en el plano meramente formal, sino que
en el artículo 29 de la Constitución se traduzca en actos que la materialicen
Política de Colombia, y lo consagran en el trámite que se cumple, ya que sólo
Tratados Internacionales concernientes de esa manera se podrá aseverar el
con el tema, a la sazón, la Convención de cabal e inobjetable respeto de lo
San José de Costa Rica (Ley 16 de dispuesto en el artículo 29 de la Carta
1972), artículo 8.2, literales d) y e), y el Fundamental.
Pacto de Nueva York (Ley 74 de 1968),
artículo 14.3. 2. La Corte tiene definido(2) que el
derecho a la defensa técnica, como
De acuerdo con los referentes legales garantía constitucional, posee tres
atrás precisados, el derecho a la defensa características esenciales: debe ser
técnica constituye una garantía de rango intangible, real o material, y permanente
superior, cuya eficacia no queda al libre en todo el proceso. La intangibilidad está
ejercicio de quien oficiosamente es relacionada con la condición de
postulado por el funcionario o del irrenunciable, por lo tanto, en el evento
134
de que el imputado no designe su propio traslados de rigor (artículo 196 A y 194,

defensor, el Estado debe procurárselo de Decreto 2700 de 1991 y Ley 600 de
oficio o a través de la Defensoría Pública; 2000, respectivamente), para dar la
material o real porque no puede oportunidad al impugnante o a su
entenderse garantizada por la sola defensor de sustentar la inconformidad y
existencia nominal de un profesional del acceder a así a la segunda instancia
derecho, sino que se requieren actos garantizada constitucional y legalmente;
positivos de gestión defensiva, y o en su defecto, si aquél o éste dejaban
finalmente la permanencia conlleva a que vencer los términos, declarar desierta la
su ejercicio debe ser garantizado en todo alzada.
el trámite procesal sin ninguna clase de
excepciones ni limitaciones. Nada de lo anterior fue observado por el
instructor con fatal quebranto del
En consecuencia, la no satisfacción de derecho de impugnación el cual, salvo
cualquiera de estas características, por excepciones legales, otorga, reitérase, el
ser esenciales, deslegitima el trámite derecho de acceso a la segunda
cumplido, y por lo tanto, impone la instancia, sin que pueda argüirse con
declaratoria de su nulidad, una vez acierto que el recurso no era viable
comprobada su trascendencia. debido a que el procesado manifestó su
deseo de impugnar "verbalmente" y la
Lo anterior es así, por cuanto el resolución que le definió de manera
menoscabo del derecho de defensa ha de provisional su situación jurídica no
ser sustancial para que constituya un admitía esa modalidad de apelación,
vicio que deba ser corregido en casación reservada para la sentencia, de acuerdo
por la Corte, trascendencia que se con la legislación vigente para ese
percibe siguiendo los principios definidos entonces, ya que de vieja data tiene
por la ley procesal penal y la doctrina en dicho la Sala que no "…es dable exigirle
materia de nulidades. Entre ellos, al procesado valerse de formulas
sobresale lo repetitivo que fue el sacramentales o utilizar un lenguaje
legislador en cuanto que la validez de la técnico y jurídico cuando personalmente
actuación no puede admitirse en actúa en el proceso, ya que no se puede
detrimento del derecho de defensa desconocer que en la mayoría de los
técnica, como garantía procesal que es, casos el sujeto pasivo de la acción penal
aún cuando el acto cumpla la finalidad o no cuenta con los conocimientos jurídicos
el sujeto reclamante haya coadyuvado idóneos para hacer valer sus intereses,
con su conducta o anuencia en la por lo que el funcionario judicial está en
formación de la irregularidad sustancial, la obligación de interpretar conforme a la
toda vez que en tales casos la nulidad es ley, las manifestaciones materiales de
la única forma de enmendar el vicio, defensa del procesado, como sucede (por
dado que no es posible de otra manera ejemplo) cuando respecto de la
resolver el conflicto, debiéndose regresar sentencia de segunda instancia, aquél
las cosas a su cauce normal, pues es manifiesta que interpone el recurso de
obvio que la agresión a dicha garantía apelación y no el de casación"(4) .
conlleva consecuencias que no pueden
restablecerse sino con la invalidación de El derecho del imputado a la defensa
lo actuado.(3) durante toda la actuación judicial y,
como expresiones de éste, los de
3. Si el recurso de apelación formulado contradicción e impugnación, hacen
por el procesado lo fue oportunamente y parte de sus garantías procesales
contra una decisión que admitía el constitucionales consagradas en el
ejercicio de ese medio de contradicción artículo 29 Superior, cuyo
(Decreto 2700 de 1991, artículo 196 y quebrantamiento conduce a la nulidad,
202; Ley 600 de 2000, artículos 186 y habida cuenta que si el derecho de
191), la fiscalía, por conducto de la contradicción hace parte del derecho de
respectiva Secretaría Común, se hallaba defensa y los dos son elementos que
en la obligación legal de proveer los estructuran la garantía del debido
135
proceso constitucional, no atender o _______________________________

dejar de tramitar la impugnación legítima (1)Sala Penal. Sentencias de 11 de julio de
e interpuesta oportunamente por aquél, 2007. Proceso N° 26827 (sistema acusatorio).
constituye una irregularidad (2)Sala Penal. Sentencia de 19 de octubre de
2006. Proceso N° 22432.
insubsanable "…un acto de despotismo
(3)Sala Penal. Sentencia de 22 de junio de
jurisdiccional que socava la esencia 2006. Radicación N° 22304.
controversial del proceso penal y que por (4)Sentencia de 20 de abril de 1999. Proceso
lo mismo no se puede tolerar" (5). N° 14143.
(5)Sentencia de 8 de junio de 2006. Proceso
N° 21392.
136

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA Antioquia

CARVAJAL BRAND, JHON FABER
FECHA:
06/09/2007 DELITOS:
Homicidio
DECISION:
Casa la sentencia de segunda instancia PROCESO:
16958
PROCEDENCIA:
Tribunal Superior del Distrito Judicial Aclaración de voto
JUSTICIA PENAL MILITAR- penal por actos desligados del servicio,

Competencia: Delitos típicamente como en el caso de estudio.
militares y comunes/ FUERO MILITAR- La Corte Constitucional expuso que "el
Criterio constitucional término "servicio" alude a las actividades
concretas que se orientan a cumplir o
La segunda motivación expuesta por el realizar las finalidades propias de las
actor menos aún es de recibo para la fuerzas militares -defensa de la
Sala, pues jamás será un acto de servicio soberanía, la independencia, la
o relacionado(1) con él, la consumación integridad del territorio nacional, y del
de conductas antijurídicas puntualizadas orden constitucional…"
en la Ley 599 de 2000, so pretexto de
pertenecer a las fuerzas militares. En Cuando los militares infringen el código
esencia, lo que busca el libelista, se penal, es claro que si los actos
sintetiza en el hecho que, la jurisdicción antijurídicos no tienen ninguna conexión
castrense debería haber sido la que con la función que desempeñan o
hubiera adelantado la instrucción y relación con aquella que les hubiere sido
juzgamiento contra el imputado porque asignado, será siempre competente
los actos perpetrados a los internos se como su juez natural, el ordinario; pues
realizaron en el turno citado, con una no es admisible que las infracciones a la
misión de servicios y respetando el ley penal sean un camino expedito para
reglamento de la institución. salvaguardar una determinada finalidad
nacional, por ejemplo, la independencia;
Teoría confusa y emblemática es la ello desde luego, no es un desempeño
propuesta por el demandante, legal o constitucional de los funcionarios
imprimiéndole su particular y exclusiva que conforman la fuerza militar:
visión ortodoxa al caso y, desechando de perpetrar delitos con tales
contera, los postulados constitucionales, connotaciones, en un determinado caso,
legales, internacionales y conlleva necesariamente a estipularse
jurisprudenciales(2) que explican de que el juez competente es el castrense.
manera concluyente por qué el miembro
de la fuerza pública debe ser juzgado, no Las exigencias jurisprudenciales que
por su par, sino por la administración de adoptó la Corte Constitucional(3) para
justicia ordinaria, cuando vulnera la ley establecer si un comportamiento ilícito
137
ejecutado por un miembro de la fuerza contrarios a la ley para vengarse

pública, es de la esfera militar, se regocijándose con el sufrimiento y dolor
resumen: i) la conducta punible "debe ajeno a fin de satisfacer oscuros
surgir como una extralimitación o un instintos, los cuales no fueron realizados
abuso de poder ocurrido en el marco de en ejercicio de sus funciones o ligados a
una actividad ligada directamente a una ellas, para que se le asignara a la justicia
función propia del cuerpo armado", ii) tal penal militar la competencia;
vínculo debe ser "propio y directo, y no aclarándose que nunca podrá ser una
puramente hipotético y abstracto", iii) los misión de servicio la tortura ni jamás
delitos de lesa humanidad, son muy alcanzaría relación alguna con el
graves, por ello, nunca podría existir cometido castrense, por ende, no se
ningún enlace entre delito y función, se encuentran aforados(4) en tal sentido.
quiebra, con lo cual, el proceso deberá
ser asignado a la administración de ___________________________
justicia común "dala la total (1)Corte Constitucional: sentencia C-361 del
contradicción entre el delito y los 28 de mayo de 2001.
cometidos constitucionales de la fuerza (2)Corte Suprema de Justicia, radicado:
20754 del 23 de agosto de 2006 y 4183 del
publica"; y iv) corresponderá probarse
23 de agosto de 1989.
en la respectiva actuación penal que el (3)Sentencia C-358 de 1997.
servicio tiene relación directa con el (4)Corte Constitucional: (Fuero Militar)
acontecer criminal. Sentencia C-878, 12 julio 2000. Mismo
sentido, Consejo de Estado Sala de Consulta y
En el caso en estudio, fue un miembro Servicio Civil, concepto número 1729 del 23
activo de la policía el que realizó actos de mayo de 2006.

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ Armenia

TORO HERNANDEZ, ALVEIRO
FECHA:
06/09/2007 DELITOS:
Tortura
DECISION:
No casa la sentencia impugnada PROCESO:
24587
PROCEDENCIA:
NON BIS IN IDEM-Noción y alcance/ 1. El principio non bis in ídem forma

NON BIS IN IDEM-Delitos de secuestro parte de la garantía del debido proceso
y tortura: Caso en que no se vulnera el consagrada en el artículo 29 de la
principio/ CONCURSO REAL-Propósito Constitución Política. A ese principio se
perseguido por el autor del hecho/ refiere la parte final del inciso cuarto de
TORTUTA-Bien jurídico tutelado/ dicho precepto cuando establece como
SECUESTRO-Bien jurídico tutelado derecho del sindicado "no ser juzgado
dos veces por el mismo hecho".
138
El mencionado postulado está La trascendencia de los principios non bis

desarrollado legalmente en el artículo 8º in ídem y cosa juzgada es tal, que han
del Código Penal de 2000 al establecer, recibido tratamiento especial a través de
como norma rectora, la prohibición de instrumentos internacionales, de
doble incriminación, y tiene, además, aplicación obligatoria en nuestro país en
una estrecha relación con el principio de virtud del denominado bloque de
la cosa juzgada, consagrado en el constitucionalidad, según lo establece el
artículo 19 del Código de Procedimiento artículo 93 de la Carta Política.
Penal de 2000, en la medida en que la
prohibición de imputar más de una vez la Es así como el Pacto Internacional de
misma conducta punible implica la Derechos Civiles y políticos(2) establece
imposibilidad de someter a nuevo juicio a en su artículo 14-7: "Nadie podrá ser
quien le ha sido resuelta su situación juzgado ni sancionado por un delito por
jurídica de manera definitiva. Sobre este el cual haya sido ya condenado o
tema, se ha pronunciado la Sala en los absuelto por una sentencia firme de
siguientes términos: acuerdo con la ley y el procedimiento
penal de cada país". Por su parte, la
"El principio fundamental de la cosa Convención Americana de Derechos
juzgada, según el cual las sentencias Humanos o Pacto de San José de Costa
judiciales ejecutoriadas en cuanto Rica(3) señala en su artículo 8-4: "El
ostentan carácter definitivo o inmutable inculpado absuelto por sentencia firme
son material y jurídicamente intocables y no podrá ser sometido a nuevo juicio por
resultan de obligatorio acatamiento para los mismos hechos".
el juez, las partes, los particulares, y, en
general para el conglomerado, se halla Doctrinal y jurisprudencialmente se tiene
íntimamente vinculado con el principio de dicho que el principio non bis in ídem
non bis in ídem que prohibe a las envuelve tres presupuestos, a saber:
autoridades juzgar dos veces o aplicar identidad de sujeto, identidad de objeto
doble sanción por unos mismos hechos e identidad de causa o, como se les
cuando exista identidad de sujeto, objeto conoce por su expresión latina, eadem
y causa que han sido materia de persona, eadem res y eadem causa(4) .
pronunciamiento definitivo e irrevocable La significación de estos elementos ha
en otro proceso (res iudicata). sido comentada por la Sala, así:
"En materia penal, los principios de la "La identidad en la persona significa que
cosa juzgada y non bis in ídem se el sujeto incriminado debe ser la misma
encuentran consagrados normativamente persona física en dos procesos de la
por los artículos 8 de la ley 599 de 2.000 misma índole.
y 19 de la ley 600 de ese mismo año. La "La identidad del objeto está construida
primera de las citadas disposiciones, por la del hecho respecto del cual se
formulada al amparo de la prohibición de solicita la aplicación del correctivo
doble incriminación, establece "A nadie penal. Se exige entonces la
se le podrá imputar más de una vez la correspondencia en la especie fáctica de
misma conducta punible, cualquiera sea la conducta en dos procesos de igual
la denominación jurídica que se le dé o naturaleza.
haya dado, salvo lo establecido en los
instrumentos internacionales". La "La identidad en la causa se refiere a que
segunda, por su parte, prevé que "la el motivo de la iniciación del proceso sea
persona cuya situación jurídica haya sido el mismo en ambos casos"1
definida por sentencia ejecutoriada o
providencia que tenga la misma fuerza 2. De acuerdo con lo probado en el
vinculante, no será sometida a nueva expediente, realidad procesal que no ha
actuación por la misma conducta, sido cuestionada por la libelista, el
aunque a ésta se le dé una denominación atentado contra la libertad individual
jurídica distintas"(1) . ocurrió cuando, luego de que el señor
(...) abordó voluntariamente el vehículo
139
Chévrolet Monza de placas XLF-559, sus vinculado con el concepto de bien

ocupantes, entre quienes se encontraba jurídico tutelado, de manera que no
(...), lo condujeron sin su consentimiento resultará jurídicamente viable la doble
hacia las afueras de la ciudad de Cúcuta, incriminación por un mismo hecho,
deteniendo la marcha en un paraje cuando las conductas punibles
solitario donde, bajo la intimidación de reprochadas lesionan o ponen en peligro
arma de fuego, lo obligaron a bajar del idéntico interés jurídico(6) . A este
automotor, lo ataron y lo internaron en el respecto, la doctrina española, siguiendo
bosque, sitio donde se encontraba los postulados del Tribunal
cuando arribaron las autoridades. Constitucional, comenta:
La finalidad de la privación de la libertad "En tercer lugar, el TC exige la

quedó concretada cuando los autores del apreciación de un idéntico fundamento
punible exigieron a la víctima informar el para considerar efectiva la prohibición de
paradero de la suma de cinco mil bis in ídem. La relevancia o irrelevancia
dólares, dinero que se encontraba de la lesión o puesta en peligro e
extraviado. identidad de los bienes jurídicos
protegidos resulta el elemento esencial
La tortura, por su parte, se consumó en que, a la postre, determina
el momento en que el afectado, substancialmente la posibilidad de una
encontrándose a merced de los doble respuesta estatal o la unidad de
victimarios, fue objeto de la introducción ésta. En este caso, y frente a la relativa
en sus fosas nasales de una sustancia indeterminación que nace de la doctrina
líquida y otra en polvo, al tiempo que le del Tribunal sobre la identidad fáctica, el
insistían suministrar la información criterio del fundamento queda finalmente
relacionada con el lugar donde ocultaba delimitado en la figura del bien jurídico,
el dinero. concepto que, en aras de facilitar la
operatividad del principio, no debe
Al margen del propósito que los animó encerrarse en problemas de formulación
en ambos casos, es decir, obtener la sino atender a los auténticos intereses
devolución de la suma dineraria afectos por las conductas y recogidos en
extraviada (5) , el desarrollo de los las normas.
hechos deja al descubierto dos conductas
claramente diferenciadas en el tiempo; la De ahí, que cuando se dé la citada
primera, el traslado contra la voluntad de identidad, la necesidad de evitar la
la víctima al paraje solitario para ser allí reiteración en el ejercicio del ius puniendi
objeto de retención, incluso bajo del Estado -STC 94/1986, de 8 de julio-,
ataduras. Y el segundo, la introducción se concrete en la previsión de que toda
en sus fosas nasales de las sustancias posible duplicidad sancionadora
líquida y en polvo para infligirle dolor fundamentada en un mismo hecho tenga
físico. como requisito imprescindible la
afectación de bienes jurídicos diferentes
El primero de esos comportamientos y, consecuencialmente, lleve a la
sustenta la imputación por el secuestro y apreciación de varias infracciones con
el segundo es fundamento de la tortura. sus correspondientes consecuencias
En consecuencia, se trata de hechos jurídicas…"(7) .
distintos, apreciables con facilidad en el
desarrollo de los acontecimientos, luego Desde luego, la regla según la cual la
no hay lugar a afirmar la existencia de identidad de fundamento se estructura a
identidad de objeto. partir del concepto de identidad de bien
jurídico tutelado, admite la excepción
Ahora bien, sobre la identidad de causa, relacionada con el concurso ideal
débese señalar lo siguiente: Para la homogéneo cuando se produce "la
Corte, en el ámbito punitivo ese afectación de bienes jurídicos altamente
elemento, también denominado identidad personales que implican la realización
de fundamento, está necesariamente reiterada del mismo supuesto de hecho,
140
la cual recae sobre una pluralidad de "Oportunas en este contexto resultan las
sujetos pasivos"(8) . glosas del señor agente del Ministerio
Público cuando señala que para las
Descendiendo al caso de la especie, diferentes concepciones dogmáticas del
imperioso resulta descartar la existencia delito la finalidad perseguida por el
de identidad de causa, porque los delitos agente no agota el ámbito de
por virtud de los cuales se formuló el responsabilidad, y porque en todo caso
juicio de reproche lesionan bienes difícil resulta suponer que los coautores
jurídicos distintos, así: el secuestro no se representaron mentalmente que el
extorsivo afecta la libertad individual (9) comportamiento de conducir a un
y la tortura vulnera la autonomía individuo hasta un lugar despoblado,
personal. amarrándole por un determinado tiempo,
no constituye una vulneración de su
Se concluye de lo anterior que no hubo derecho a la libertad de locomoción, que
violación del principio non bis in ídem se sanciona de acuerdo con la pena
cuando se dedujo responsabilidad al prevista para el delito de secuestro" (10)
procesado (...) por los delitos de
secuestro extorsivo y tortura, por cuanto Desde luego, en la medida en que la
en esa doble imputación no concurre tortura puede ser física o psíquica, no
identidad de objeto ni identidad de puede pasarse por alto que, cuando
causa. menos, la primera de esas modalidades
requiere para su realización que la
3. Resulta indesconocible que el víctima esté a merced personal de los
propósito de los autores del hecho era torturadores(11) . Sin embargo, si en la
obtener información sobre el paradero acción de los delincuentes se pueden
del dinero extraviado. Sin embargo, para escindir con facilidad, como acontece en
el logro de ese cometido decidieron este caso, los elementos típicos de cada
escoger diversos medios: primero uno de esos comportamientos punibles,
trasladaron al afectado a un paraje hay lugar a afirmar, sin discusión, la
solitario donde lo ataron; luego lo existencia de concurso real.
sometieron a sufrimientos físicos, al
introducirle en la nariz una sustancial 4. En un Estado Social de Derecho, de
líquida y otra en polvo. En ese recorrido cuya filosofía se nutre nuestro país (12) ,
del iter criminis lesionaron bienes la libertad y la autonomía de los
jurídicos distintos, uno la libertad ciudadanos son esenciales para el
individual y otro la autonomía personal. disfrute de los derechos fundamentales
Es decir, cometieron dos delitos distintos: que son inherentes al ser humano.
secuestro extorsivo y tortura.
De ahí que la Constitución Política
No surge admisible argumentar que los colombiana consagre normas que buscan
victimarios, entre ellos el aquí procesado, garantizar su intangibilidad. Es así como
no se representaron mentalmente el en el artículo 12 se establece que
desencadenamiento del resultado típico "(N)adie será sometido a desaparición
propio de la primera de las conductas forzada, a torturas ni tratos o penas
punibles en mención, pues para nadie es crueles, inhumanos o degradantes". A su
desconocido que trasladar a una persona vez, su artículo 13 señala: "(T)odas las
contra su voluntad a un lugar solitario y personas nacen libres…".
mantenerla allí retenida bajo atadura,
configura el delito de secuestro, que se En el concierto internacional, los
convierte en extorsivo si con la privación derechos a la libertad individual y a la
de la libertad se persigue obtener alguna autonomía personal también han
utilidad. Bajo la misma línea recibido un tratamiento especial.
jurisprudencial expuesta en la sentencia Diversos pactos y
última citada, la Sala expuso en otra convenciones no sólo prohíben su
ocasión lo siguiente: vulneración, sino que contienen normas
para instar a las naciones del mundo a
141
combatir de manera severa los actos que y libertades reconocidos en ella y a

atenten contra esos valores garantizar su libre y pleno ejercicio a
fundamentales, sobre todo cuando, como toda persona que esté sujeta a su
ocurre en ciertos casos, adquieren el jurisdicción, sin discriminación alguna
carácter de delitos de lesa humanidad. por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religión, opiniones políticas o de
Así, se tiene que el Pacto Internacional cualquier otra índole, origen nacional o
de los Derechos Civiles y Políticos señala social, posición económica, nacimiento o
lo siguiente en sus artículos 2, 7 y 9: cualquier otra condición social.
*. Para los efectos de esta Convención,
"Artículo 2 persona es todo ser humano".
Cada uno de los Estados Partes en el "Artículo 5. Derecho a la Integridad

presente Pacto se compromete a Personal
respetar y a garantizar a todos los * Toda persona tiene derecho a que se
individuos que se encuentren en su respete su integridad física, psíquica y
territorio y estén sujetos a su jurisdicción moral.
los derechos reconocidos en el presente * Nadie debe ser sometido a torturas ni a
Pacto, sin distinción alguna de raza, penas o tratos crueles, inhumanos o
color, sexo, idioma, religión, opinión degradantes. Toda persona privada de
política o de otra índole, origen nacional libertad será tratada con el respeto
o social, posición económica, nacimiento debido a la dignidad inherente al ser
o cualquier otra condición social. humano.
*. ...".
Cada Estado Parte se compromete a
adoptar, con arreglo a sus "Artículo 7. Derecho a la Libertad
procedimientos constitucionales y a las Personal
disposiciones del presente Pacto, las 1. Toda persona tiene derecho a la
medidas oportunas para dictar las libertad y a la seguridad personales.
disposiciones legislativas o de otro 2. ...".
carácter que fueren necesarias para
hacer efectivos los derechos reconocidos Por su lado, la Convención contra la
en el presente Pacto y que no estuviesen tortura y otros tratos o penas crueles,
ya garantizados por disposiciones inhumanos o degradantes, adoptada por
legislativas o de otro carácter. las Naciones Unidas el 10 de diciembre
3…". de 1984 (13) estipula en sus artículos 1,
2 y 4:
"Artículo 7
Nadie será sometido a torturas ni a "Artículo 1
penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes. En particular, nadie será * A los efectos de la presente
sometido sin su libre consentimiento a Convención, se entenderá por el término
experimentos médicos o científicos". "tortura" todo acto por el cual se inflija
intencionadamente a una persona
"Artículo 9 dolores o sufrimientos graves, ya sean
1. Todo individuo tiene derecho a la físicos o mentales, con el fin de obtener
libertad y a la seguridad personales…". de ella o de un tercero información o una
confesión, de castigarla por un acto que
A su turno, la Convención Americana haya cometido, o se sospeche que ha
sobre Derechos Humanos establece en cometido, o de intimidar o coaccionar a
sus artículos 1, 5 y 7: esa persona o a otras, o por cualquier
razón basada en cualquier tipo de
"Artículo 1. Obligación de Respetar los discriminación, cuando dichos dolores o
Derechos sufrimientos sean infligidos por un
*. Los Estados Partes en esta Convención funcionario público u otra persona en el
se comprometen a respetar los derechos ejercicio de funciones públicas, a
142
instigación suya, o con su consentimiento "ARTICULO 6o. De conformidad con lo

o aquiescencia. No se considerarán dispuesto en el artículo 1o, los Estados
torturas los dolores o sufrimientos que Partes tomarán medidas efectivas para
sean consecuencia únicamente de prevenir y sancionar la tortura en el
sanciones legítimas, o que sean ámbito de su jurisdicción.
inherentes o incidentales a éstas. Los Estados partes se asegurarán de que
* El presente artículo se entenderá sin todos los actos de tortura y los intentos
perjuicio de cualquier instrumento de cometer tales actos constituyan
internacional o legislación nacional que delitos conforme a su derecho penal,
contenga o pueda contener disposiciones estableciendo para castigarlos sanciones
de mayor alcance". severas que tengan en cuenta su
"Artículo 2 gravedad.
Igualmente, los Estados Partes tomarán
* Todo Estado Parte tomará medidas medidas efectivas para prevenir y
legislativas, administrativas, judiciales o sancionar, además, otros tratos o penas
de otra índole eficaces para impedir los crueles, inhumanos o degradantes en el
actos de tortura en todo territorio que ámbito de su jurisdicción".
esté bajo su jurisdicción.
2…". Por su parte, el Estatuto de la Corte
Penal Internacional, hecho en Roma el 17
"Artículo 4 de julio 17 de 1998(15) , considera como
crímenes de lesa humanidad, entre
* Todo Estado Parte velará por que todos otros:
los actos de tortura constituyan delitos "Crímenes de lesa humanidad
conforme a su legislación penal. Lo
mismo se aplicará a toda tentativa de 1. A los efectos del presente Estatuto, se
cometer tortura y a todo acto de entenderá por "crimen de lesa
cualquier persona que constituya humanidad" cualquiera de los actos
complicidad o participación en la tortura. siguientes cuando se cometa como parte
de un ataque generalizado o sistemático
* Todo Estado Parte castigará esos contra una población civil y con
delitos con penas adecuadas en las que conocimiento de dicho ataque:
se tenga en cuenta su gravedad".
…
A su vez, la Convención Interamericana e)Encarcelación u otra privación grave de
para prevenir y sancionar la tortura, la libertad física en violación de normas
suscrita en Cartagena de Indias el 9 de fundamentales de derecho internacional;
diciembre de 1985(14) , dispone en sus f) Tortura;
artículos 2º y 6º: g)…".
"ARTICULO 2o. Para los efectos de la Precisamente, en armonía con los

presente Convención se entenderá por requerimientos internacionales, Colombia
tortura todo acto realizado ha adoptado una legislación bastante
intencionalmente, por el cual se inflijan a fuerte para tutelar los bienes jurídicos de
una persona penas o sufrimientos físicos la libertad individual y la autonomía
o mentales, con fines de investigación personal, contemplando sanciones altas
criminal, como medio intimidatorio, como para quienes incurran, entre otros, en los
castigo personal, como medida delitos de secuestro extorsivo y tortura.
preventiva, como pena o con cualquier
otro fin. Se entenderá también como ________________________________
tortura la aplicación sobre una persona (1)Auto del 5 de diciembre de 2002,
de métodos tendientes a anular la radicación 12621.
personalidad de la víctima o a disminuir (2)Aprobado mediante la Ley 74 de 1968
(3)Aprobado mediante la Ley 16 de 1972.
su capacidad física o mental, aunque no
(4)MAIER, Julio B. J. Derecho Procesal Penal.
causen dolor físico o angustia psíquica. Tomo I. Fundamentos. Editores del Puerto
143
s.r.l. Buenos aires, 2ª edición, 2ª reimpresión (10)Sentencia del 26 de enero de 2005,

2002, pag. 603. radicación 21474.
(1)Corte Suprema de Justicia. Sentencia del (11)Según CAMILO SANPEDRO ARRUBLA, "los
22 de noviembre de 1990. punibles que afectan la autonomía personal, …
(5)Sobre este aspecto se volverá más aunque afectan igualmente la libertad, lo
adelante. hacen de manera indirecta, en tanto no
(6)Es la misma problemática que acontece lesionan la libertad de locomoción pero sí la
con el concurso aparente de tipos penales, condicionan". En "Lecciones de Derecho Penal,
pues uno de sus presupuestos es, justamente, parte especial", pág. 740. Para LUIS CARLOS
la afectación de un único bien jurídico PÉREZ, esa clase de delitos "apenas
tutelado. Cfr. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, restringen el ejercicio" del atributo de la
Sala Penal. Sentencia del 15 de junio de libertad física. En "Derecho Penal, partes
2005, rad. 21629. general y especial", tomo IV, primera
(7)DE LEÓN VILLALBA, Francisco Javier. reimpresión, pág. 401.
Acumulación de sanciones penales y (12)Artículo 1º de la Constitución Política:
administrativas. Sentido y alcance del "Colombia es un Estado social de derecho
principio "ne bis in idem". Bosch, Casa organizado en forma de República unitaria,
Editorial, S.A., primera edición 1998, descentralizada, con autonomía de sus
Barcelona, págs. 488 a 490. entidades territoriales, democrática,
(8)VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, Fernando. participativa y pluralista, fundada en el
Manual de derecho penal, parte general, respeto de la dignidad humana, en el trabajo
tercera edición. Librería Jurídica COMLIBROS. y la solidaridad de las personas que la
2007, pág. 505. Se suele citar como ejemplo integran y en la prevalencia del interés
el caso del terrorista que hace explotar una general"
bomba para dar muerte a varias personas. (13)Aprobada mediante la Ley 70 de 1986.
(9)Aunque se recuerda que este punible es de (14)Aprobada mediante la Ley 409 del 28 de
carácter pluriofensivo, pues lesiona octubre de 1997.
simultáneamente varios intereses jurídicos. (15)Aprobado mediante la Ley 742 del 5 de
junio de 2002.
144
MAGISTRADA PONENTE: CIUDAD:

DRA. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ Cúcuta
LEMOS
PROCESADO:
Sentencia Casación ARENAS CHONA, VLADIMIR
FECHA: DELITOS:
06/09/2007 Secuestro extorsivo, Tortura, Porte ilegal de
arma de fuego de defensa pers
DECISION:
No casa el fallo impugnado PROCESO:
26591
PROCEDENCIA:
COLISION DE COMPETENCIA- reasumir la competencia el Juez que

Ejecución de la sentencia/ EJECUCION dictó el fallo en primera instancia, según
DE LA SENTENCIA-Juez competente/ lo dispone al parágrafo transitorio del
SUSPENSION DE LA DETENCION artículo 79 del Código de Procedimiento
PREVENTIVA-Enfermedad grave Penal, Ley 600 de 2000."
1. Al resolver otros conflictos de "La competencia para continuar vigilando

competencia que involucran el tema de la el cumplimiento de la pena cuando al
ejecución de las sentencias procesado se le concedió libertad, es el
ejecutoriadas, teniendo en cuenta lo Juez de Ejecución de Penas y Medidas de
indicado por la Sala Administrativa del Seguridad del mismo circuito donde se
Consejo Superior de la Judicatura en los hubiese proferido la sentencia de primera
acuerdos 54 de 1994, y 548 y 567 de instancia."
1999, relativos a la ejecución de la
sentencia, la Sala de Casación Penal " La competencia para continuar
determinó lo siguiente: vigilando el cumplimiento de la pena
cuando al procesado se le concedió
" La ejecución de la sentencia atañe al libertad, radica en el juez que profirió la
Juez de Ejecución de Penas y Medidas de sentencia de primera instancia,
Seguridad, cuya competencia, cuando el únicamente cuando en el mismo circuito
condenado se encuentra privado de la no exista Juez de Ejecución de Penas y
libertad, no depende de la naturaleza de Medidas de Seguridad." (Auto del 15 de
la conducta punible, ni del territorio octubre de 2002, radicación 19844).
donde se cometió, ni del despacho
judicial que dictó el fallo, sino de un 2. El equívoco del Juez de Ejecución de
factor personal relativo al lugar donde se Penas y Medidas de Seguridad de Buga,
encuentre recluido." se observa en cuanto asimila la
suspensión de la privación de la libertad
" En general, la sentencia debe ser por grave enfermedad, a la libertad sin
ejecutada por el Juez de esta condición alguna.
especialidad, y cuando en el lugar donde
se encuentra el detenido no exista Juez Tal postura es errada, toda vez que el
de Ejecución de Penas, debe conservar o beneficiario de la suspensión de la
145
privación de la libertad, no queda en los dos casos, el tiempo en que así

desligado del asunto que lo involucra y permanezca, se debe computar al
no puede deambular, ni siquiera por el descuento de la pena privativa de la
municipio donde reside, sino que debe libertad.
permanecer en su casa y solo puede salir
de ella por cuestiones de salud, o con El artículo 362 del Código Penal, Ley 600
permiso de la autoridad competente. Por de 2000, que contempla la suspensión de
ello presta caución y suscribe diligencia la detención preventiva por enfermedad
de compromiso y la vigilancia concreta muy grave, impone al interesado las
de su estadía corresponde al Instituto siguientes obligaciones, garantizadas
Nacional Penitenciario y Carcelario mediante el pago de una caución:
INPEC; y, en consecuencia, el tiempo en
que el enfermo deba permanecer -. Permanecer en su domicilio, en clínica
confinado en su casa, se computa como u hospital
descuento de la pena. -. No cambiar sin previa autorización de
domicilio
En el anterior sentido se pronunció la -. Presentarse ante el funcionario judicial
Sala de Casación Penal, en auto del 29 cuando fuere requerido
de enero de 2004 (radicación 17089): -. Observar buena conducta individual,
familiar y social
"2. Sobre el descuento de pena durante -. Suscribir una acta donde asuma los
la suspensión de la detención preventiva anteriores compromisos y los que señala
por grave enfermedad el artículo 368 del C.P.P.
* De conformidad con el numeral 3° del El parágrafo del artículo 357 ibídem,

artículo 407 del Código de Procedimiento indica que la detención domiciliaria se
Penal anterior (Decreto 2700 de 1991), concederá bajo las misma condiciones
equivalente al numeral 3° del artículo consagradas para la pena sustitutiva de
362 del régimen procesal penal vigente prisión domiciliaria, reglamentada en el
(Ley 600 de 2000), cuando el sindicado artículo 38 del Código Penal, Ley 599 de
sufriere grave enfermedad, previo 2000.
dictamen de los médicos oficiales, se
suspenderá la privación de la libertad. Según la última norma, la ejecución de la
pena privativa de la libertad se cumplirá
En estos casos corresponde al en la residencia o morada del
funcionario judicial determinar si el sentenciado en los eventos que ese
sindicado debe permanecer en su precepto establece, caso en el cual el
domicilio, en clínica u hospital. El beneficiario garantiza con el
beneficiario, mediante caución, garantiza otorgamiento de una caución las
el cumplimiento de los siguientes siguientes obligaciones:
compromisos: permanecer en el lugar o
lugares indicados, no cambiar sin previa -. Solicitar al funcionario judicial
autorización de domicilio, y presentarse autorización para cambiar de residencia.
ante el mismo funcionario cuando fuere -. Observar buena conducta
requerido. -. Comparecer ante la autoridad cuando
(…) fuere requerido
-. Reparar los daños causados con el
* Como se verá, las obligaciones que ilícito
adquiere el procesado cuando va a su -. Permitir la entrada a la residencia de
casa en suspensión de la detención los encargados de vigilar el acatamiento
preventiva por grave enfermedad, son de la reclusión: funcionarios judiciales y
esencialmente las mismas que asume del INPEC.
cuando se trata de detención domiciliaria -. Suscribir la correspondiente acta de
como modalidad de la medida de compromiso (art. 368.C.P.P.)
aseguramiento y, por ende, ante la
restricción evidente de la libertad física,
146
En los dos casos, el incumplimiento de * El artículo 68 del Código Penal, Ley 599
las obligaciones contraídas da lugar a la de 2000, contempla la reclusión
revocatoria del beneficio e impone el domiciliaria u hospitalaria por
retorno a la prisión formal. enfermedad muy grave, para los
condenados a pena privativa de la
Como se observa, el procesado que libertad, eventualidad en la cual el
permanece en su casa con suspensión de beneficiario debe garantizar bajo caución
la detención preventiva por grave el cumplimiento de las mismas
enfermedad, está en realidad bajo un obligaciones que adquiere para acceder a
régimen especial de restricción de la la detención domiciliaria.
libertad personal, situación que no varía
para el enfermo por el hecho de que la Si ello es así, es decir, si los condenados
norma no prevea expresamente la que padezcan grave enfermedad pueden
vigilancia por parte del INPEC. De una purgar la pena privativa de la libertad en
parte, porque es el funcionario judicial su residencia, sería un contrasentido que
quien debe estar atento, controlando la los sindicados -de quienes aún se predica
evolución de la salud del implicado, a la presunción de inocencia- no puedan
través de los exámenes médicos abonar el tiempo que permanecen en su
periódicos, con lo cual tendrá noticia casa, con suspensión de la detención por
sobre su permanencia en la casa o en el grave enfermedad, a la condena privativa
hospital si fuere necesario; y de otra, de la libertad que llegare a imponérseles.
porque nada obsta para que si las (…)
circunstancias lo ameritan requiera el Así las cosas, se tomará como parte
concurso del INPEC o de otra autoridad cumplida de la pena de prisión, el tiempo
con el mismo fin. que D… S… G… permaneció en su casa,
por efecto de la suspensión de la
detención preventiva.

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ Juzgado de Ejecución de Penas y Medidas

Leticia
FECHA:
VIRGEN ALDANA, AUBER
DECISION:
Declara competente al Juzgado 1 de DELITOS:
Ejecución Penas y Medidas de Buga Tráfico, fabricación o porte de estuperf.
PROCESO:
28135
ABUSO DE CONFIANZA-Diferencia con

el hurto agravado por la confianza/ 1. Es claro que el deber de (...), derivado
ABUSO DE CONFIANZA-Contrato de del contrato (que el recurrente considera
intermediación o contrato de mandato valorado en forma tergiversada), era
comercial entregar a la empresa los dineros
147
recaudados, para que ésta, hechas las halle en manos del sujeto activo de la
liquidaciones que allí mismo fueron infracción.
reglamentadas, procediera a pagarle las
comisiones correspondientes. Sobre este aspecto la Corte ha
sostenido:
Como los jueces tuvieron por
demostrado que el acusado no actuó de "Repetidamente se ha dicho por esta
esa manera, sino que, por el contrario, Corporación que tanto en el hurto como
procedió a consignar las sumas recogidas en el abuso de confianza se presenta el
en su cuenta personal, la conclusión apoderamiento o apropiación de cosa
defensiva sobre que el asunto se tornaba mueble ajena, el propósito lucrativo por
en un simple incumplimiento de un parte del agente a más de que los dos
contrato civil se muestra desfasada de la hechos punibles lesionan el patrimonio
realidad probatoria, pues existió ánimo económico.
conciente y voluntario de apropiarse de
los dineros ajenos, al punto que, o "A pesar de que son varias las
personalmente, o a través de terceros diferencias que pueden establecerse
por indicaciones suyas, hubo depósitos entre estos dos hechos punibles,
en cuentas bancarias, no de "Distrijeans destácase que para la tipificación del
Limitada", sino de (..), depósitos que, delito de abuso de confianza la cosa ha
por otra parte, superaban el valor de las debido entrar a la órbita del agente "por
comisiones. un título no traslaticio de dominio"; vale
decir, que en este delito el sujeto tiene
Con la lógica defensiva, entonces, sobre el bien un poder precario
cuando menos lo que sobrepasara el reconocido por el ordenamiento,
monto de las comisiones debió ser mientras que en el delito de hurto
depositado a nombre de "Distrijeans". agravado por la confianza el agente
Como el procesado no hizo tal, resulta carece por completo de poder jurídico
incontrastable la apropiación ilícita sobre sobre el objeto, aun cuando aparece
estos rubros. vinculado por razones de confianza
personal con el dueño, poseedor o
En relación con los elementos que tenedor.
diferencian las conductas punibles de
abuso de confianza y hurto agravado por "El actor ha querido distinguir estas dos
la confianza, la Sala tiene dicho(1) : formas delictivas en razón de la exclusiva
interpretación de los verbos rectores, lo
"Reiteradamente ha sostenido la que apenas debe constituir un punto de
jurisprudencia de esta Corporación que partida, pero en manera alguna la
son varias las diferencias que pueden solución completa de la cuestión
establecerse entre los punibles de hurto planteada. En efecto, si bien es cierto
agravado por la confianza y abuso de que en el abuso de confianza la cosa
confianza, tal como atinadamente lo mueble se halla en poder del sujeto por
señaló la Juez... razón del título que sobre ella ostenta,
en el delito de hurto agravado también la
En efecto, si bien es cierto que en el cosa puede estar en el poder del actor,
abuso de confianza la cosa mueble se pero sin vínculo jurídico alguno sobre
halla en poder del sujeto por razón del ella, pues el apoderamiento se da cuando
título que sobre ella ostenta, también lo se toma para hacer propio el objeto que
es que en el delito de hurto agravado el se halla en la órbita de disposición de su
bien puede estar en poder del agente titular, aun cuando materialmente se
pero sin vínculo jurídico sobre el mismo, halle en manos del agente.
ya que el apoderamiento se da cuando se
toma para hacer propio el objeto que se "Por lo anterior la apropiación de bienes
encuentra en la órbita de disposición de por parte de empleados del servicio
su titular, aun cuando materialmente se doméstico, de compradores que los han
recibido en un almacén para
148
examinarlos..., no constituyen delito de de confianza y hurto agravado por la

abuso de confianza, a pesar de que los confianza terminan distinguiéndose como
bienes materialmente los tiene el agente, expresiones de sentido que responden a
pues en ninguno de los casos diversas estructuras ontológicas y a una
mencionados el detentador material que concreta modalidad de afección, las
aprovecha su situación personal para cuales el legislador extrae de la realidad
apoderarse, posee título legítimo sobre y las sanciona de manera diversa, como
aquellos". (Casación del 17 de enero de corresponde a sus perfiles óntico y
1984, M. P. Dr. Luis Enrique Aldana valorativo.
Rozo)".
Por eso, nótese que la apropiación, como
Recientemente(2) , afirmó lo siguiente: núcleo rector del tipo penal del abuso de
confianza, contiene un juicio de valor que
"La distinción, bastante problemática, hace énfasis en la relación que surge
entre el delito de abuso de confianza y el entre la víctima y los bienes (la mera
hurto agravado por la confianza, puede tradición), mientras que en el hurto, el
afrontarse desde una triple perspectiva apoderamiento, si bien también
que involucre el bien jurídico, la corresponde a una expresión jurídica,
ontología de la conducta y el sentido mira más a la ontología de la conducta, a
normativo de la misma. una relación fáctica.
Desde una visión político criminal de las Si se quiere, en el abuso de confianza la

normas penales se puede concluir, por el apropiación tiene explicación en un
énfasis que hiciera el legislador en el marcado acento jurídico, pues ella surge
principio de lesividad, que la lesión o el como consecuencia de la entrega en
riesgo para el bien jurídico se constituye confianza de un bien que se recibe a
en la esencia del injusto y de allí la título no traslaticio de dominio, mientras
necesaria referencia a la categoría que el apoderamiento en el hurto dice
dogmática de la antijuridicidad como relación con una situación con acento
expresión de los desvalores de acción y fáctico que el derecho valora como
de resultado (artículo 11 del código indeseable.
penal).
En éste sentido, la Corte ha expresado lo
Desde ese margen se puede sostener, siguiente:
igualmente, que sólo las conductas
seleccionadas por el legislador tienen la "en el primer caso su nomen iuris se
aptitud de vulnerar la relación social debe a que la conducta abusiva del
concreta y prejurídica que encarna el tenedor precario al no devolver al
bien jurídico y que por la dinámica de los tradente la cosa, a quien la víctima se la
procesos de interacción puede afectarse ha entregado por un título no traslativo
de diversas maneras, como ocurre con de dominio, defrauda su confianza, de
bienes jurídicos como el de patrimonio ahí que en otras legislaciones como la
económico, que puede lesionarse o francesa se le denomine a esta conducta
ponerse en riesgo mediante la "administración fraudulenta", mientras
apropiación (abuso de confianza), el que en el evento del hurto lo que se
apoderamiento (hurto), la coacción reprocha para agravar la pena es el
(extorsión), el engaño (estafa), o haberse aprovechado de la confianza
conductas afines (defraudación) que dada por el propietario, poseedor o
implican respuestas punitivas diversas tenedor de la cosa para que le sea más
dependiendo de la gravedad, modalidad fácil al delincuente su ilegal
e intensidad del ataque. apoderamiento.
Así se puede explicar, mediante una "Por esto, al describir el legislador el

primera aproximación, la razón por la delito de abuso de confianza exige que la
que, pese a su similitud y a proteger un cosa objeto de la posterior apropiación
mismo bien jurídico, los delitos de abuso se haya confiado o entregado con
149
anterioridad, sin que se exija del código Civil, pues que, en efecto, una
necesariamente la existencia de un persona (el denunciante) confió a otra (el
vínculo de confianza entre el derecho acusado) la gestión de sus negocios (la
habiente y el recibidor, entendido éste venta de su mercancía y el recaudo de
como la existencia de una los pagos respectivos). De manera más
comunicabilidad de circunstancias concreta se está ante el "contrato de
sociales, sino que la confianza nace del mandato comercial" de que trata el
título mediante el cual se entrega la artículo 2162 del Código de Comercio, en
cosa, que al no transferir el dominio cuanto una parte se obligó a ejecutar
genera derechos que cree su propietario actos de comercio por cuenta de otra.
tener, contrario a lo que sucede con el
agravante del hurto que, como se dijo, si Si ello es así, en la línea argumentativa
exige esta clase de relaciones que se trae, se concluye que los jueces
interpersonales porque es en razón de se equivocaron en el proceso de
ellas que el hurtador logra el adecuación típica, porque resulta
apoderamiento indebido de la cosa, o por incontrastable la legitimación para la
lo menos le posibilita su consumación" tenencia del dinero por parte de (..), en
.(3) cuanto ella le fue cedida por el dueño,
esto es, que el último, a través de
2. La acción investigada, que consistió en autorización expresa para hacer los
que el procesado se quedó con el dinero cobros, le entregó esas sumas mediante
recibido, que debía entregar al un título no traslativo de dominio.
denunciante o consignar en las cuentas
de éste, se originó en el convenio escrito Esa conducta, bajo el nombre de "abuso
celebrado entre ellos y que denominaron de confianza", la definen, tipifican y
"Acuerdo de intermediación", en virtud sancionan los artículos 358 del Decreto
del cual, en términos generales, (...) 100 de 1980, vigente para la época de
vendía productos de propiedad de (...) y los hechos, y 249 de la Ley 599 del
recaudaba el precio de tales 2000, en vigor actualmente.
transacciones, esto es, que
contractualmente estaba autorizado por La Sala, en consecuencia, debe intervenir
el dueño de la mercancía (y, por ende, oficiosamente, toda vez que los
del dinero entregado por ella) a recoger juzgadores infringieron directamente, por
las sumas percibidas por esos negocios. aplicación indebida, las disposiciones
penales que tratan de la conducta
Así, el dinero apropiado indebidamente punible de hurto agravado por la
era recibido por el sindicado en virtud de confianza, en tanto que dejaron de
un contrato válidamente realizado, pacto aplicar aquellas reguladoras del abuso de
que lo puso en relación jurídica con las confianza, que eran las que con
sumas, que si bien eran de propiedad de propiedad recogían en su integridad el
(...), éste lo autorizó para recaudarlas. comportamiento investigado.
En esas condiciones, la tenencia de la
cosa por parte de (..) resultó legitimada ________________________________
por la expresa y escrita autorización ___
hecha por el dueño de la misma, según (1)Auto del 26 de junio de 1997 (radicado
el contrato lícito que suscribieron. 13.139).
(2)Sentencia del 24 de enero del 2007
(radicado 22.412), reiterada el 7 de marzo del
Ese acuerdo o contrato de
2007 (radicado 24.793).
intermediación, como atinadamente (3)Corte Suprema de Justicia, Sala de
concluye el ministerio público, constituye Casación Penal, casación del 17 de febrero de
una especie del denominado "contrato de 1999, radicado 11093.
mandato", descrito en el artículo 2142
MAGISTRADO PONENTE: Sentencia Casación

FECHA:
150
06/09/2007
PROCESADO:
DECISION: AGUDELO PEREZ, DIEGO ANTONIO
No casa, casa parcial y de oficio reajustando
pena DELITOS:
Hurto agravado
PROCEDENCIA:
Juzgado 25 Penal Municipal PROCESO:
CIUDAD: 23719
Medellín
DELITOS DE EJECUCION 100 salarios mínimos legales diarios

PERMANENTE-Favorabilidad: vigentes.
Entratándose de la vigencia de varias
disposiciones legales/ DELITOS DE Esa norma, confrontada con el artículo
EJECUCION PERMANENTE-Resolución 233.2 de la Ley 599 del 2000, vigente en
de acusación: Límite cronológico máximo la actualidad y aplicado por las
de la imputación instancias, resulta favorable al acusado,
como que éste señala de 2 a 4 años de
1. En punto de los delitos de inasistencia prisión y de 15 a 25 sueldos mensuales.
alimentaria, a partir del fallo del 30 de
marzo del 2006 (radicado 22.813), la La Sala intervendrá de oficio para
Corte ha sentado el criterio conforme con redosificar las sanciones, que,
el cual desde el momento que deba ser trasladados los criterios del A quo que
considerado como "último acto" del aplicó los topes inferiores, quedarán en
comportamiento delictivo, comienza a un año de prisión y de inhabilitación para
correr el término legal de prescripción de ejercer derechos y funciones públicas, y
la acción penal. un sueldo mínimo legal diario vigente
para el año de 2001.
En ese entonces se explicó, y se ha
reiterado, que si durante todo el periodo 2. A partir de la teoría expuesta del
en que el agente activo se encuentra en "último acto", igualmente se torna
la ejecución de su conducta surge un imperioso que la Sala reconsidere el
tránsito de leyes, en aplicación del monto de los daños y perjuicios fijados
principio y derecho fundamental de la en la sentencia, toda vez que los
favorabilidad se debe escoger y aplicarle establecidos por los jueces
aquella que le resulte benéfica. comprendieron hechos que no fueron
objeto de investigación, esto es, que
En el caso en estudio, de la sobre ellos faltaron a las formas de un
investigación surge con claridad que los proceso como es debido.
hechos comenzaron a ejecutarse cuando
menos desde mayo del 2001 (así se lee Véase:
en la querella), momento para el cual
regía el artículo 263 el Decreto 100 de * Desde el 20 de junio del 2005
1980, con la modificación que le (radicado 19.915), la Sala de Casación
introdujera el artículo 270 del Código del Penal de la Corte Suprema de Justicia
Menor (Decreto 2737 de 1989), que precisó que tratándose de delitos como
fijaba de 1 a 4 años de prisión y de uno a el juzgado, los hechos materia de
151
juzgamiento y sentencia solamente específicamente respecto de la conducta

pueden ser aquellos que hubieran sido punible de inasistencia alimentaria, así
investigados hasta el momento del acto se hizo el 19 de enero del 2006 (radicado
de clausura, como que el pliego de 21.023).
cargos, que marca los lineamientos del
debate público, exclusivamente En los términos señalados, en
comprende los sucedidos hasta ese consecuencia, el término de prescripción
entonces. Por tanto, las situaciones de la acción penal opera, en la fase de
fácticas sucedidas con posterioridad investigación, desde la ejecutoria de la
eventualmente pueden ser objeto de resolución que decrete el cierre de la
averiguación y condena únicamente en instrucción, hasta cuando la acusación
un proceso diferente. adquiera firmeza. Y, en el juzgamiento, el
lapso corre desde este último momento.
Esos argumentos han sido reiterados
posteriormente. Por ejemplo y

DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN Juzgado 3 Penal del Cto
Sentencia Casación Discrecional CIUDAD:

Neiva
FECHA:
DIAZ RAMIREZ, LUIS ALFONSO
DECISION:
No Casa, casa de oficio y parcial reajustando DELITOS:
penas, aclara fecha limite que comprende el Inasistencia alimentaria
delito
PROCESO:
25175
152
PRESCRIPCION-Contravención especial ocasionadas a la víctima se había fijado

una incapacidad de 12 días, remitió
1. El defensor de (...), con base en la nuevamente las diligencias a la Fiscalía
causal tercera de casación, acusa al Delegada ante los Jueces Penales
juzgador de segundo grado de haber Municipales.
dictado sentencia en un juicio viciado de
nulidad, en tanto que cuando se dictó el En esa controversia de hipótesis, el 3 de
fallo recurrido ya se había extinguido la diciembre de 2001, la Fiscalía Doce
acción penal por razón de la prescripción, Delegada ante los Jueces Penales
en la medida en que la conducta Municipales se abstuvo de avocar
atribuida, esto es, de lesiones conocimiento y argumentó que como
personales, era contravención y la ley la quiera que en este evento los hechos
establecía en el término de dos años, de ocurrieron en vigencia de la Ley 228 de
acuerdo con lo reglado por la Ley 23 de 1995, máxime cuando la incapacidad se
1991. había fijado en 12 días, en virtud del
artículo 16 transitorio de la Ley 600 de
Recuérdese que en el presente evento, la 2000, el competente para conocer del
Sala, mediante providencia del 28 de asunto era el Juzgado Tercero Penal
marzo de 2006, admitió la demanda de Municipal, proponiendo, nuevamente,
casación presentada a nombre del colisión de competencias negativa.
acusado (...) por la protección de la
garantía del derecho fundamental del Por su parte, el Juez Tercero Penal
debido proceso. Municipal, mediante auto del 12 de
diciembre de 2001, aceptó el conflicto
De acuerdo con los datos que obran en el planteado y ordenó remitir el
trámite, se sabe que los hechos expediente al Juez Penal del Circuito
ocurrieron el 21 de febrero de 2001. De para que lo dirimiera de plano.
la misma manera, también se conoce
que la Fiscalía Sexta de la Unidad de Ante la orden equivocada en
Delitos contra la Vida, mediante precedencia, el Juez, el 15 de abril de
resolución del 7 de marzo de 2001, 2002, remitió el proceso a la Sala Plena
remitió el diligenciamiento, por de la Corte Suprema de Justicia para que
competencia, al Juzgado Penal Municipal. dirimiera la colisión de competencias.
El 9 de julio de ese mismo año, el Juez El 13 de junio de 2002, la Sala Plena de

Tercero Penal Municipal, envió, la Corte Suprema de Justicia asignó la
nuevamente, el diligenciamiento, por competencia de este trámite al Fiscal
competencia, a la Unidad Sexta de Doce Delegado ante los Jueces Penales
Delitos contra la Vida, planteando Municipales.
colisión de competencias negativa.
Como lo destaca el Procurador Delegado,
Por su parte la Fiscalía Sexta aceptó el la discusión de la Sala Plena de la Corte
conflicto y remitió el trámite al Juzgado Suprema de Justicia, se centró en dirimir
Cuarto Penal del Circuito de Cúcuta para lo referido a la competencia para conocer
que decidiera de plano sobre el asunto. del asunto, sin que se entrara a discutir
El 28 de septiembre de 2001, se si el hecho atribuido al procesado
pronunció y asignó la competencia al encajaba en la descripción típica de una
Juzgado Tercero Penal Municipal. contravención o de un delito.
Sin embargo, como quiera que el 16 de Frente al punto en discusión debe

octubre de 2001 el Juzgado Tercero Penal resaltarse que cuando ocurrieron los
Municipal, mediante providencia de la hechos, esto es, el 21 de febrero de
fecha, advirtió que no se había proferido 2001, se encontraba vigente la Ley 23 de
apertura del proceso contravencional, en 1991 que consagraba la competencia de
la medida en que las lesiones
153
lesiones personales dolosas menores de instancia en aras del principio de

30 días en los inspectores de policía. legalidad debió acusar el primero y el
segundo dictar sentencia conforme a los
Sin embargo, recuérdese que por virtud parámetros establecidos en la Ley 23 de
del artículo 16 de la Ley 228 de 1995, se 1991, por cuanto le es más favorable al
conservó, de manera temporal, la acá procesado el quantum, como se
competencia de tales asuntos en los puede apreciar en el acápite referente a
inspectores de policía, mientras se la dosimetría penal, que el señor juez
proferían las normas correspondientes aplicó la sanción de conformidad a los
para asignar el conocimiento en las parámetros establecidos en los artículos
autoridades judiciales. 11 y 112 del actual Código Penal, es
decir, que la pena oscila entre uno (1) y
De esa manera, la competencia para dos (2) años. Y como puede verse en la
conocer de las llamadas contravenciones Ley 23 de 1991, en su artículo 1°,
especiales, en virtud de la Ley 228 de numeral 9° de LAS LESIONES
1995, se asignó a los jueces penales PERSONALES DOLOSAS cuya pena oscila
municipales y promiscuos municipales. en arresto de seis (6) a dieciocho (18)
meses, es la que se debe tener en
Ahora bien, es cierto que cuando entró a cuenta para el caso concreto.
regir la Ley 600 de 2000, esto es, el 24
de julio de 2001, la competencia "Como quiera que el presente caso fue
continuó en los citados jueces, cuando cometido en vigencia de la Ley 23 de
los procesos contravencionales se 1991 derogada, se dosificará la pena de
hubiesen iniciado antes de la vigencia de conformidad con las normas que lo
la ley. regían en su momento de aplicación del
principio de favorabilidad para lo cual se
En esas condiciones, de acuerdo con el tendrá en cuenta los parámetros y
anterior recuento fáctico y normativo, si fundamentos para la individualización de
bien es cierto que la Sala Plena de la la pena previstos en el artículo 61 del
Corte Suprema de Justicia, al desatar la anterior Código Penal, la pena oscila
colisión de competencias, asignó la entre 6 y 18 meses de arresto, como
misma a la Fiscalía Doce Delegada ante quiera que contra el procesado no
los Jueces Penales Municipales de concurren circunstancias de agravación,
Cúcuta, también lo es que tal situación no le aparecen antecedentes penales,
implicaba que la investigación radicaba considera el Despacho que debe
en dicho ente. Pero, como lo destaca el aplicarse el mínimo allí previsto para tal
Delegado, en ningún momento la conducta que es de seis (6) meses de
decisión impuso o señaló la norma arresto, e inhabilitación para el ejercicio
sustancial que debía resolver el debate, de derechos y funciones públicas por un
en tanto que tal situación era del resorte tiempo igual al de la pena principal".
del juez de conocimiento.
Por manera que si el sentenciador de
Dicho de otra forma, en cumplimiento de segunda instancia consideró que, en
sus funciones legales la Sala Plena de virtud del principio de favorabilidad, el
esta Corporación dirimió el conflicto de trámite debía resolverse de acuerdo con
competencias de acuerdo con las las normas que regulaban la
constancias procesales. Es decir, que la contravención de lesiones personales
decisión que emitió tenía como finalidad dolosas, surge claro que también debió
la de desatar de plano tal aspecto, sin aplicar lo referido al plazo de la
que ello implicara la resolución de fondo prescripción, de acuerdo con lo que
del asunto. reglaba el artículo 10 de la multicitada
Ley 23 de 1991.
La anterior conclusión encuentra su
respaldo, en el fallo de segundo grado El artículo 10 de la mentada Ley 23 de
cuando el juez consideró que "tanto el 1991, reglaba:
señor Fiscal como el señor juez de
154
"La acción originada en proceso fecha en la cual entró a regir la Ley 599
contravencional prescribe en dos (2) de 2000 y finiquitó con tal distinción, al
años contados a partir de la realización consagrar en el artículo 83, inciso 3°:
del hecho. La pena en los mismos casos
prescribirá en tres (3) años contados a "Las conductas punibles que tengan
partir de la ejecutoria de la sentencia". señalada pena no privativa de la libertad,
la acción penal prescribirá en cinco (5)
Ahora bien, en el supuesto que ocupa la años".
atención de la Corte es claro que en este Empero, esta última norma no sería
particular asunto no se puede aplicar lo aplicable a este asunto, en la medida en
preceptuado por el artículo 80 del que no consultaría con el citado principio
Decreto 100 de 1980, en lo atinente a de favorabilidad, postulado que se ha
que el término de prescripción no puede venido reclamando a través de este
ser inferior a cinco (5) años, por cuanto reparo formulado contra la sentencia de
que dicha normatividad reglaba, en su segundo grado.
artículo 18, que los hechos punibles se
dividían en delitos y en contravenciones. En tales condiciones, si el juzgado de
Y el primer artículo citado se regló todo segunda instancia consideró que por
lo relacionado con la extinción de la razón del principio de favorabilidad la
acción penal de los delitos, al estatuir: norma contentiva del hecho delictual era
la que consagraba la Ley 23 de 1991,
"En los delitos que tengan señalada otra necesario es concluir, dada la fecha en
clase de pena, la acción prescribirá en que ocurrieron los hechos, que también
cinco años". se hacía obligatorio aplicar lo referente al
plazo estatuido para la extinción de la
Dicho de otra manera, el artículo 80 del acción penal por razón de la prescripción.
Decreto 100 de 1980 reglaba todo lo
atinente a la extinción de la acción penal En tales condiciones, la Sala casará la
por razón de la prescripción de los sentencia de segunda instancia dictada
delitos, excluyendo a las por el Juzgado Tercero Penal del Circuito
contravenciones, en tanto que éstas de Cúcuta, declarando la extinción de la
debían regirse por lo contemplado por la acción por razón de la prescripción
Ley 23 de 1991. respecto de la contravención de lesiones
personales dolosas y, por lo mismo,
Como también lo destacó el Procurador ordenará cesar todo procedimiento a
Delegado, la anterior norma estuvo favor de (...).
vigente hasta el 24 de julio de 2001,

DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES Juzgado 3o. Penal del Circuito

Cúcuta
FECHA:
MANTILLA DIAZ, OSCAR MANUEL
DECISION:
Casa la sentencia impugnada declarando la DELITOS:
extincion de la acción penal Lesiones personales dolosas
PROCESO:
23223
155
HABEAS CORPUS-Prevalencia del del mecanismo constitucional del habeas

proceso penal ordinario/ HABEAS corpus, pues esta acción no está llamada
CORPUS-Prolongación ilícita de la a sustituir el trámite del proceso penal
privación de libertad ordinario."
1. Tiene dicho la jurisprudencia de la Ahora bien, la Corte Constitucional en la

Sala, entre otros pronunciamientos, los sentencia T-260 de 1999 precisó que "la
realizados el 26-03-07, Rad. 27.162; 02- garantía de la libertad personal puede
05-07, Rad. 27.418; 04-07-07, Rad. ejercerse mediante la acción de hábeas
27.846; 09-07-07, Rad. 27.855; y 26- corpus en alguno de los siguientes
07-07, Rad. 28.014; que el amparo en eventos: (1) siempre que la vulneración
cuestión no procede frente a toda de la libertad se produzca por orden
decisión judicial, sino contra aquellas que arbitraria de autoridad no judicial; (2)
al estar signadas por la arbitrariedad se mientras la persona se encuentre
manifiestan como verdaderas vías de ilegalmente privada de la libertad por
hecho judiciales. De manera que si esa vencimiento de los términos legales
condición, que resulta esencial, no se respectivos; (3) cuando, pese a existir
satisface, la acción de habeas corpus una providencia judicial que ampara la
resulta improcedente para discutir los limitación del derecho a la libertad
problemas relacionados con la libertad de personal, la solicitud de hábeas corpus
quien es privado de ella en una actuación se formuló durante el período de
penal, dada -como también ocurre con la prolongación ilegal de la libertad, es
acción de tutela- la subsidiariedad que es decir, antes de proferida la decisión
propia de estos mecanismos de judicial; (4) si la providencia que ordena
protección de garantías constitucionales la detención es una auténtica vía de
fundamentes. hecho judicial."
Precisamente por similares razones a las Luego entonces, la posibilidad de la

que aquí se dicen, en su oportunidad la violación de las garantías
Corte señaló que: constitucionales y legales en materia del
derecho a la libertad, como ya ha tenido
"El núcleo del habeas corpus responde a oportunidad la Sala de enseñarlo, no se
la necesidad de proteger el derecho a la refiere exclusivamente al momento de la
libertad. Pero cuando la misma ha sido captura, pues ellas pueden vulnerarse en
afectada por definición de quien tiene la cualquier momento en que dure la
facultad para hacerlo y ante él se dan privación de la libertad y dar por tanto
por el legislador diferentes medios de lugar a la invocación del hábeas corpus
reacción que conjuren el desacierto,
nadie duda que el habeas corpus está 2. En cuanto a la prolongación ilegal de
por fuera de éste ámbito y pretender la privación de la libertad, argumento
aplicarlo es invadir órbitas funcionales toral de la pretensión del aquí
ajenas." accionante, se tiene dicho que a título de
ejemplo cabe señalar el caso en que la
En esa misma línea y en fecha más autoridad que en los términos del
reciente la Sala señaló: artículo 32 de la Constitución Política
detiene en flagrancia a una persona y no
"A partir del momento en que se impone la pone a disposición del juez
la medida de aseguramiento, todas las competente dentro de las treinta y seis
peticiones que se relacionan con la horas siguientes, o cuando mantiene
libertad del procesado, deben elevarse al privada de la libertad a una persona cuya
interior del proceso penal, no a través libertad ha sido ordenada legalmente por
156
la autoridad judicial, o cuando es la surtirse ante el Tribunal Superior de

autoridad judicial la que tarda en Pereira y el Consejo Seccional de la
resolver la petición de libertad Judicatura de Risaralda, tal como quedó
provisional que le formula quien tiene especificado en los antecedentes
derecho a ella según la ley, pues se ha procesales relacionados en el acápite
configurado alguna de las causales precedente. Dicho precepto establece:
señaladas en la normatividad de la que
se viene hablando y a pesar de la "Artículo 62. Suspensión de la actuación
petición ésta no se resuelve. procesal. Desde cuando se presente la
recusación o se manifieste el
Así las cosas, las hipótesis a que alude el impedimento del funcionario judicial
artículo 1º de la Ley 1095 -que alguien hasta que se resuelva definitivamente, se
haya sido privado de la libertad con suspenderá la actuación (…)"
violación de las garantías
constitucionales o legales, o ésta se Este fue el argumento basilar para que el
prolongue ilegalmente-, han de Juez de Control de Garantías negara la
entenderse como hipótesis genéricas libertad provisional incoada por el
dentro de las cuales cabe toda posible procesado, decisión cuya apelación no
violación por las autoridades del derecho había sido desatada al momento de
a la libertad. interponerse la presente acción de
habeas corpus, como de igual manera
De acuerdo con las nociones legal y atrás quedó reseñado.
jurisprudencial sobre la materia
reseñadas, resulta evidente la Por consiguiente, ningún reparo merece
impertinencia de la acción interpuesta, la decisión del A-Quo cuando para negar
pues de por medio está el respeto por la el amparo invocado, previamente
esfera de la jurisdicción penal ordinaria, advirtió que descontados aquellos 39
donde aún se encuentra pendiente de días de legal interrupción, al total de días
resolver el recurso de apelación que se transcurridos entre la presentación del
interpuso contra el auto que denegó la escrito de acusación y la fecha de la
solicitud de libertad invocada por formulación del amparo, claramente se
vencimiento de términos. evidenciaba que el término de 60 días
establecidos en el Art. 317-5 de la Ley
De otra parte, no se puede afirmar que 906 de 2004 para acceder a la libertad
la limitación de la libertad se funde en la provisional, tal como lo pretende el
arbitrariedad del funcionario judicial, libelista, aún no se habían cumplido.
pues basta observar, como con
ponderado criterio lo determinó el El juez constitucional que decide un
Magistrado cognoscente, que en virtud hábeas corpus -se itera- no puede
de lo estipulado en el Art. 62 de la Ley legalmente tomar decisiones que
906 de 2004 la actuación estuvo interfieran en la actuación de un proceso,
suspendida por espacio de 39 días, de modo que utilizar ésta acción con
merced a los impedimentos manifestados tales propósitos implica desconocimiento
por dos jueces con funciones de de la misma y el juez que la emplee en
conocimiento, cuyo trámite hubo de tal sentido actuará arbitrariamente.
MAGISTRADO PONENTE:
DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ PROCEDENCIA:
Pereira
FECHA:
GONZALEZ ZULUAGA, ASDRUBAL
DECISION:
Confirma la decisión impugnada que negó el DELITOS:
amparo
157
Contrato sin cump. de requisitos legales, PROCESO:

Peculado por uso oficial diferente 28287
EXTRADICION-No privación de la capturada y extraditada una persona

libertad/ EXTRADICION-Argentina/ distinta a la solicitada.
EXTRADICION-Principio de doble
incriminación: Concierto para delinquir 2. El Ministerio de Relaciones Exteriores
con fines de narcotráfico de Colombia certificó que la normatividad
aplicable al caso es la Convención sobre
1. La captura o presencia del solicitado Extradición firmada en la ciudad de
en extradición no constituye un requisito Montevideo el 25 de diciembre de 1933,
de validez del concepto o de la concesión aprobada por la Ley 74 de 1935.
o negación de la extradición, sino apenas
un elemento para su eficacia. Además, la Convención de las Naciones
Unidas contra el Tráfico Ilícito de
"Ahora, el hecho que el reclamado no se Estupefacientes y Sustancias
encuentre privado de la libertad en este Sicotrópicas, firmada en Viena el 20 de
momento, tampoco le impide a la Sala diciembre de 1988, incorporada en
rendir el concepto sobre la extradición, nuestra legislación mediante la Ley 67
habida cuenta que la ley procesal penal del 23 de agosto de 1993, se entiende
dentro de este trámite, permite la incluida dentro de la normativa que
captura del extraditable antes del regula la extradición.
procedimiento, discurriendo el mismo, y
después de concedida la extradición por De manera que el concepto de la Corte
parte del Gobierno Nacional, así lo debe fundamentarse en las normas en
previenen los artículos 566 y 562 del precedencia relacionadas y no en el
Código de Procedimiento Penal ( hoy 518 artículo 520 del Código de Procedimiento
y 524 de la ley 599 de 2.000), cuando Penal (Ley 600 de 2000), pues, como ya
dispone que el Fiscal General de la se advirtió, prevalecen los tratados o
Nación deberá ordenar la captura del convenios internacionales sobre las
reclamado tan pronto conozca la solicitud legislaciones internas de cada país,
formal de extradición o antes, si así lo siendo aquéllas las que reglan el trámite
pide el Estado requirente, mediante nota de la extradición, según las exigencias y
en que exprese la plena identidad de la limitaciones pactadas por los Estados
persona, la circunstancia de haberse contratantes.
proferido en su contra sentencia
condenatoria, acusación o su equivalente 3. El Tratado de Extradición suscrito en
y la urgencia de tal medida, actitud que Montevideo exige, además, que ambas
también debe observar una vez legislaciones consagren como infracción
concedida la extradición, si el solicitado a la normativa penal los
goza de la libertad."(1) comportamientos imputados al solicitado,
y que la represión mínima no sea inferior
En tales eventos, los datos aportados por a 1 año de pena privativa de la libertad.
el país requirente servirán para verificar
la plena identidad del solicitado, y, así, Preceptúa el artículo 1º de la Convención
conjurar cualquier riesgo de que sea que los Estados signatarios se obligan a
158
entregar a cualquiera de los Estados que ilícito, lavado de activos o testaferrato y

los requiera, a las personas que se hallen conexos, o financiamiento del terrorismo
en su territorio y estén acusadas o haya y administración de recursos
sido sentenciadas, siempre que (i) el relacionados con actividades terroristas,
Estado requirente tenga jurisdicción para la pena será de prisión de ocho (8) a
juzgar el hecho delictuoso que se imputa dieciocho (18) años y multa de dos mil
al reclamado y (ii) que el hecho que da setecientos (2700) hasta treinta mil
lugar a la petición de extradición tenga (30000) salarios mínimos legales
el carácter de delito y sea punible por las mensuales vigentes.
leyes de los Estados requirente y
requerido con la pena mínima de un año La pena privativa de la libertad se
de privación de la libertad. aumentará en la mitad para quienes
organicen, fomenten, promuevan,
El delito que se le imputa a Arcila Arcila dirijan, encabecen, constituyan o
por las autoridades judiciales de financien el concierto o la asociación para
Argentina es el de contrabando de delinquir.
exportación de material estupefaciente
en cantidad de 58 kilos 900 gramos de Artículo 376. Tráfico, fabricación o porte
cocaína, que tiene prevista una de estupefacientes. El que sin permiso de
pena mínima de prisión superior a un autoridad competente, salvo lo dispuesto
año. sobre dosis para uso personal, introduzca
al país, así sea en tránsito o saque de él,
Los hechos que generaron el auto de transporte, lleve consigo, almacene,
detención contra el señor (...) están conserve, elabore, venda, ofrezca,
tipificados en el Código Penal adquiera, financie o suministre a
Colombiano, de la siguiente manera: cualquier título droga que produzca
dependencia, incurrirá en prisión de ocho
Artículo 340, modificado por el artículo (8) a veinte (20) años y multa de mil
8º de la Ley 733 del 2002, y por el (1.000) a cincuenta mil (50.000) salarios
artículo 19 de la ley 1121 del 2006. mínimos legales mensuales vigentes.
Concierto para delinquir. Cuando varias
personas se concierten con el fin de Debido a que ambas legislaciones
cometer delitos, cada una de ellas será (argentina y colombiana) consagran
penada, por esa sola conducta, con como infracción a la normativa penal los
prisión de tres (3) a seis (6) años. comportamientos imputados al
reclamado, y a que la represión mínima
Cuando el concierto sea para cometer establecida en la ley no es inferior a 1
delitos de genocidio, desaparición año de prisión, también se cumple con el
forzada de personas, tortura, presupuesto del quántum punitivo que
desplazamiento forzado, homicidio, exige el artículo 1°-b) de la Convención
terrorismo, tráfico de drogas tóxicas, de Montevideo.
estupefacientes o sustancias
sicotrópicas, secuestro, secuestro ______________________________
extorsivo, extorsión, enriquecimiento (1)Radicado No. 14.022, el 26 de octubre de
1.999.
MAGISTRADO PONENTE:
Concepto Extradición
FECHA:
12/09/2007
DECISION:
Conceptúa favorablemente
159
PAIS REQUIRENTE: DELITOS:

Argentina Tráfico, fabricación o porte de estuperf.,
Concierto para delinquir-narcotráfico
REQUERIDO:
ARCILA ARCILA, GERMAN ANTONIO PROCESO:
26844
INVESTIGACION INTEGRAL-Omisión Contrastados los supuestos que en

de practicar pruebas/ DOSIFICACION términos básicos hacen sustentable un
PUNITIVA-Diferencia entre pena ataque en casación bajo la premisa de
imponible y pena impuesta haberse conculcado el deber de plena
investigación al que nos hemos referido,
1. Desde antiguo, doctrina y con aquellos aspectos de que se ocupa la
jurisprudencia reconocieron en la plena libelista en desarrollo de la censura, se
investigación -con particular énfasis tiene en verdad que los mismos exhiben
desde luego en aplicación de los sistemas manifiesta precariedad y limitaciones,
inquisitivo y con moderada tendencia como que finalmente no pasa de hacer
acusatoria que nos regentaron-, como afirmaciones genéricas y abstractas en
deber del Estado jurisdiccional que no torno al significado que procesalmente
solamente apunta a la salvaguarda del tiene la investigación integral, a partir de
debido proceso sino que en la mayoría de considerar que en la realización de los
los casos compromete la protección del hechos punibles habrían intervenido
derecho de defensa y cuyo detrimento muchas personas más de las cuatro que
puede producirse en aquellos eventos en inicialmente fueron procesadas.
que se omite la práctica de pruebas
trascendentes, no obstante ser un 2. Se tiene pertinente recordar que la
imperativo dentro de la actuación doctrina en materia de dosimetría penal
procesal acopiarlas por conducir a la ha tenido oportunidad de clarificar que
demostración de la verdad real de los una es la pena imponible y otra la pena
hechos, o cuando la no aportación de un impuesta. Así, como noción
medio de convicción al proceso es efecto identificadora de la primera expresión
de una arbitraria, injustificada e se ha señalado que la configura aquella
inmotivada negativa por parte del dosificación efectuada en abstracto por el
servidor judicial. legislador para determinada conducta
punible -incluidas las circunstancias de
Es, en todo caso presupuesto de un mayor punibilidad y/o específicas
alegato semejante fijar claramente la concurrentes-, al paso que la pena
idoneidad legal y fáctica del medio, esto impuesta es aquella sanción
es, su preponderancia dentro de la concretamente deducida en el fallo, en
investigación, efecto para el cual se hace forma tal que no resultaría aceptable que
necesario establecer su conducencia y la pena inferida por el juez en la
pertinencia, así como su real utilidad, sentencia desborde -por exceso o por
siendo este último elemento el que defecto o por manifiesto
posibilita observar su trascendencia bajo desconocimiento-, la pena prevista en la
el entendido de que aportaría un ley, esto es, la sanción legalmente
conocimiento más certero de los hechos. señalada para la conducta punible,
marco dentro del cual -y sólo al interior
de él-, resulta válido desarrollar hasta
160
sus últimas consecuencias el principio de concreto, no puede existir certeza

legalidad como parámetro de certeza jurídica mientras el marco legal en sus
jurídica en el juzgamiento. rígidos linderos no sea respetado por la
sentencia.
Es que si bien a través de la decisión
judicial se declara el derecho en un caso


MANUEL GONZALEZ, VICTOR
FECHA:
12/09/2007 NO RECURRENTE:
MONTAÑEZ RINCON, EDGAR ORLANDO
DECISION:
Declara prescripción, desestima y reajusta DELITOS:
pena Hurto calificado y agravado, Homicidio
agravado, Tentativa de homicidio agravado,
PROCEDENCIA: Tráfico de armas, Fabricación de armas,
Tribunal Superior del Distrito Judicial Porte de municiones
PROCESO:
26616
DERECHO DE CONTRADICCION-No se contradicción no solo se protege con que

limita al sólo contrainterrogatorio/ los sujetos procesales intervinientes
INDAGATORIA-El único que puede participen en el proceso de producción y
interrogar es el Fiscal/ INDAGATORIA- aducción de las pruebas, sino que dicha
Cargos a terceros: Interrogatorio de los garantía también se puede ejercitar de
demás sujetos procesales/ FALSO otras formas, entre ellas, presentando
JUICIO DE IDENTIDAD-Técnica en personales opiniones en cuanto a su
casación/ INDICIO-Técnica en casación mérito.
1. Como lo ha dicho la jurisprudencia de 2. En el supuesto que ocupa la atención

la Corte, el derecho de contradicción en de la Corte, teniendo en cuenta lo
la actividad probatoria no se protege anteriormente expuesto, el vicio aducido
únicamente dando la posibilidad que los por el censor no tiene la trascendencia
sujetos procesales contrainterroguen a que imponga la casación de la sentencia.
los declarantes, sino que dicho postulado En primer término, vale destacar que el
también se puede ejercitar deprecando artículo 388 de la Ley 600 de 2000,
otras probanzas a fin de contraprobar, dispone que el interrogatorio en el acto
criticándolas entre sí y confrontándolas de la diligencia de indagatoria sólo lo
con los demás medios de pruebas. puede realizar el funcionario instructor.
Dicho de otra manera, de acuerdo con el Es verdad que la Corte Constitucional

sistema de procesamiento contemplado mediante sentencia C-760 de 2001
en la Ley 600 de 2000, el derecho de declaró la inexequibilidad de la expresión
161
"únicamente podrá interrogar el bajo juramento, como si se tratara de un

funcionario judicial"; sin embargo, de testigo".
dicho pronunciamiento no se puede
colegir que los sujetos procesales Por manera que cuando un imputado
intervinientes quedaran habilitados para realiza cargos contra otras personas y se
elaborar el correspondiente le toma juramento en torno a tal
interrogatorio en pro de los intereses que aspecto, surge claro que la defensa de
representan, máxime cuando la esas "otras personas", si se encuentran
jurisprudencia de la Sala ha sido clara al presentes en dicho acto, pueden ejercer
respecto, es decir, que sólo en dicha el contradictorio repreguntando sobre
diligencia interroga el fiscal o el dicha imputación realizada bajo la
magistrado, según el caso. gravedad del juramento.
En decisión del 11 de diciembre de 2003, La anterior afirmación encuentra total

la Corte dijo: correspondencia con lo reglado por el
artículo 29 de la Constitución Política, en
"Tanto en el Código de Procedimiento lo atinente a que quien sea sindicado
Penal derogado, como en el actual, el tiene derecho a controvertir las pruebas
único autorizado para interrogar al que se alleguen en su contra.
sindicado es el Fiscal y que la actuación
del defensor está limitada por la ley a En el mismo sentido, los instrumentos
"objetar al funcionario las preguntas que internaciones estatuyen la facultad que
no haga en forma legal y correcta", regla tiene toda persona "de interrogar a los
que no varió para nada con la testigos presentes en el tribunal y a
inexequibilidad del apartado que enfatiza obtener la comparecencia, como testigos
que "únicamente podrá interrogar el o peritos, de otras personas que puedan
funcionario judicial", pues lo fue por arrojar luz sobre los hechos", artículo 8°
defecto de forma, pero sin desconocer de la Convención Americana sobre
que la intención del legislador fue Derechos Humanos, y "el derecho de la
precisamente abroquelar la prohibición defensa a interrogar a los testigos
de que alguien distinto del Fiscal o presentes en el tribunal y de obtener la
Magistrado, según el caso, interrogue en comparecencia, como testigos o peritos,
la indagatoria". de otras personas que puedan arrojar luz
sobre los hechos", artículo 14 del Pacto
No obstante, en el evento que ocupa la Internacional de Derechos Civiles y
atención de la Corte resulta fácil colegir Políticos, preceptivas que al tenor del
que la inconformidad del censor frente a artículo 93 de la Constitución Política
la negativa de los funcionarios judiciales prevalecen en el orden interno.
fue puntual, en la medida en que los
coprocesados (...) y (...) en la Del mismo modo, no puede perderse de
indagatoria realizaron cargos en contra vista que la indagatoria tiene la doble
de (...), motivo por el cual, de acuerdo connotación de medio de defensa y de
con las normas vigentes fueron elemento de juicio, circunstancia última
juramentados e interrogados al respecto, que impone el cumplimiento del principio
aspecto que necesariamente daba el de contradicción, sobre todos aquellos
derecho de contrainterrogar a la defensa aspectos que constituyan atribución de
del acusado recurrente en casación sobre cargos contra otras personas,
tal situación en particular. interrogatorio que lógicamente deberá
versar sobre esta puntual situación y que
3. Frente a la legislación vigente para la no vaya a lesionar el derecho a la no
época en que sucedieron los hechos, el autoincriminación.
artículo 337 de la citada Ley 600 de
2000, reglaba, en su inciso primero, que De ahí que si bien es cierto que el
en el evento en que el imputado interrogatorio en el acto de la indagatoria
declarara contra otra persona, "se le lo hace el correspondiente funcionario
volverá a interrogar sobre aquél punto judicial, también lo es que los sujetos
162
procesales intervinientes en tal acto crítica y, además, el fallo llega amparado

pueden repreguntar cuando el imputado por la doble presunción de acierto y
haga cargos contra otras personas, como legalidad, es decir, que los hechos que
claro desarrollo del postulado de fueron declarados como probados
contradicción. encuentran total correspondencia con los
medios de convicción allegados
4. Como lo ha dicho la jurisprudencia validamente a la actuación, y que la
de la Corte, el error de hecho por norma jurídica seleccionada era la
falso juicio de identidad se configura llamada a gobernar el asunto.
cuando el juzgador en el acto de
apreciación de la prueba se aparta de 5. En lo atinente a la prueba de indicios,
su contenido objetivo, al punto que lo también la jurisprudencia de la Corte ha
lleva a declarar una verdad que no se sido clara en sostener que cuando la
revela de su contenido. inconformidad está sobre la inferencia
lógica que lleva a colegir el hecho
En la labor demostrativa de la censura, el indicado, el ataque debe postularse a
censor está en la obligación de enseñarle través de la causal primera de casación
a la Sala en qué consistieron las por vía del error de hecho por falso
tergiversaciones de la prueba y cómo la raciocinio, indicándose cuál fue la regla
misma incidió en la parte dispositiva de de la lógica, de la ciencia y de la
la sentencia. experiencia vulnerada, de qué manera lo
fue y su incidencia en la parte dispositiva
Por manera que si la censura se diseñó de la sentencia.
con el objeto de atacar la credibilidad
dada a los medios de convicción sustento De la misma manera, cuando se
del juicio de credibilidad, como de pretende censurar su fuerza persuasiva,
manera incasable lo ha dicho la concordancia y convergencia, también el
jurisprudencia, tal disparidad de criterios cargo se debe fundar por los senderos
no constituye motivo para recurrir en del error de hecho por falso raciocinio,
esta sede, en tanto que el juzgador goza señalando el censor cuál fue la regla de
de libertad para justipreciar los distintos la sana crítica vulnerada y su incidencia
medios de convicción, sólo limitado por en las decisiones adoptadas en el fallo.
los postulados que informan la sana

DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES Cundinamarca

CAMACHO REYES, LEONARDO
FECHA:
12/09/2007 DELITOS:
Homicidio, Lesiones personales, Hurto
DECISION: calificado
No Casa, declara extinción y reajusta pena
PROCESO:
PROCEDENCIA: 21144
163
TESTIMONIO-Apreciación probatoria: del razonamiento de las instancias,

Víctima / DERECHO PENAL apuntaría a que los demás testigos
INTERNACIONAL-Noción de dolo, dolo habrían relatado la verdad.
específico, dolo eventual, connivencia y
aquiescencia / BLOQUE DE Pero es que el nexo con los afectados,
CONSTITUCIONALIDAD / POSICION como la residencia en el lugar del
DE GARANTE/ COAUTORIA-Crimen acontecimiento, no puede ser parámetro
organizado/ DERECHO PENAL único, como lo tuvieron los jueces, para
INTERNACIONAL-Noción de dolo apreciar la credibilidad de un testimonio.
eventual / CONCIERTO PARA En el contexto propuesto, resultaría
DELINQUIR-Asociación para conformar imposible determinar lo realmente
grupos de justicia privada /CASO LA acaecido en espacios exclusivos como las
GABARRA cárceles o establecimientos de
prostitución, por citar algunos ejemplos,
1. “Los jueces no sólo desconocieron en donde evidentemente los testigos de
esos aspectos, puestos de presente por lo acaecido tienen que ser los
pruebas directas, porque fueron delincuentes, las prostitutas y sus
descritos por testigos que los clientes, personas que, por regla general,
presenciaron, sino que para no serían "santas".
deslegitimarlos, para restarles eficacia,
acudieron a expresiones genéricas, como Por el contrario, en supuestos como el
que tenían interés porque parientes investigado resulta incontrastable que
suyos habían sido víctimas de la quienes estaban en mejores condiciones
masacre, o personalmente habrían para percatarse de lo acaecido eran
recibido heridas; que tenían precisamente los pobladores, las
animadversión en contra del Ejército y personas arraigadas en la región,
que el horror de lo padecido los llevaba a máxime que los hechos no se
tergiversar lo acaecido. concentraron exclusivamente al día en
que se causaron las muertes, como así
De resaltar es que ese análisis resulta quisieron entenderlo equivocadamente
sesgado, pues que el mismo rasero no los juzgadores, sino a días antecedentes
fue aplicado cuando se trató de criticar y posteriores a esa situación.
los testimonios de soldados y oficiales
aportados en respaldo de la tesis Nótese cómo, en los tópicos resaltados,
exculpativa, pues independientemente de los testigos expresan que determinados
la confiabilidad o no de estos, era un acontecimientos fueron presenciados,
deber del juzgador valorar aspectos observados, percibidos personalmente
como la "solidaridad de cuerpo", propia por ellos. Esta circunstancia permite
de instituciones militares, y, respecto del inferir fundamente la sinceridad de los
mayor (...), quien corroboró que un relatos, porque, como contrapartida, en
ataque a la base militar impidió al punto de la participación del acusado en
teniente (...) acudir en apoyo de la la ejecución de las muertes, los mismos
población civil, que precisamente estaba declarantes no aventuran expresiones de
siendo investigado penalmente por percepción personal, sino, ahí sí,
similares hechos, acaecidos en Tibú días solamente alusiones a "me comentaron,
anteriores, y en donde (...) presentó la gente decía, se rumoraba".
idéntica explicación.
La confrontación de las dos posturas
Ese razonamiento global, además, permite concluir, con el sentido común,
vulnera la sana crítica, en tanto que en los apartes en donde se afirmó la
solamente algunos de los declarantes observación personal, se narra la verdad,
((...), (...), (...)o, (...), (...), (...), (...)) pues, por oposición a la conclusión de los
tenía nexos de parentesco con personas fallos, si los relatos estaban animados
masacradas, o sus parientes o por la finalidad de causar daño al Ejército
personalmente recibieron disparos en sus en general, y al procesado en particular,
cuerpos, circunstancias que, en la línea esa lógica comportaría que en punto de
164
la ejecución de los asesinatos igualmente comentarios y recomendaciones se han

se hubiese descrito haber visto realizado. Al canto, algunas de ellas:
directamente la participación del oficial
en esos actos.” (i) la postura de algunas Organizaciones
no gubernamentales –ONGs-, Amnistía
Internacional, Informe 1998, que abarca
2. En el marco de los valores y principios el periodo comprendido entre los meses
que resalta y pone de presente el Estado de enero y diciembre de 1998(6); y, en
Social de Derecho, así como en atención el Informe de 2007, donde nuevamente
a la tutela y respeto irrestricto de los se relatan hechos análogos(7); la
Derechos Humanos, al deber de cumplir Federación Internacional de Derechos
y hacer cumplir los compromisos Humanos (FIDH), 2004(8); (ii) en las
internacionales, en especial, los Naciones Unidas: Informe del Grupo de
relacionados con el Derecho Trabajo sobre Desapariciones Forzadas o
Internacional Humanitario, resalta, en Involuntarias del 55 periodo de sesiones
primer orden, la constitucionalización del de la Comisión de Derechos Humanos,
Derecho Penal(1) y, por tal vía, la E/CN.4/1999/62 -1981(9)-; y, en 2004,
aplicación e interpretación de las normas Extractos de los informes de los
conforme a los mandatos de los mecanismos temáticos de la Comisión de
instrumentos internacionales ratificados Derechos Humanos de las Naciones
por Colombia(2), que conforman el Unidas(10). COLOMBIA, 2004. Informe
comúnmente llamado ‘Bloque de del Grupo de Trabajo sobre
Constitucionalidad’(3). En consecuencia, Desapariciones Forzadas o
el debate sobre el dolo, el dolo Involuntarias(11); (iii) en la Comisión
específico, el dolo eventual, la Interamericana de Derechos Humanos.
connivencia y la aquiescencia, no deja de OEA. CAPÍTULO IV continuado 5,
llamar la atención en la hora actual de la VIOLENCIA Y LA VIOLACIÓN DEL
globalización e impone la obligación de DERECHO INTERNACIONAL DE LOS
guardar el estándar internacional. DERECHOS HUMANOS Y EL DERECHO
INTERNACIONAL HUMANITARIO.
Desde luego, en el marco del 1999(12); y, (iv) en la Corte
compromiso internacional, no solo lo que Interamericana de Derechos
se considera opinión general, sino la Humanos(13).
doctrina y, por supuesto, la
jurisprudencia interna e internacional No otro es el sentido legal y
toman especial nota, a más de tratar de jurisprudencial. Veamos varias citas: en
desarrollar y precisar dichos conceptos, la Ley 409 de 1997 (octubre 28), Diario
aparentemente noveles. Oficial No. 43.164, de 31 de octubre de
1997. Por medio de la cual se aprueba la
Así las cosas, se inicia la reflexión con el "Convención Interamericana para
significado de los vocablos connivencia y Prevenir y Sancionar la Tortura", en los
aquiescencia; el primero, la “connivencia. artículos 2° y 3° se ordena:
(Del lat. conniventĭa). 1. f. Disimulo o
tolerancia en el superior acerca de las Artículo 2o. ‘Para los efectos de
transgresiones que cometen sus la presente Convención se
subordinados contra las reglas o las leyes entenderá por tortura todo acto
bajo las cuales viven. 2. f. realizado intencionalmente, por
confabulación”(4); mientras que el el cual se inflijan a una persona
segundo “aquiescencia. (Del lat. penas o sufrimientos físicos o
acquiescentĭa). 1. f. Asenso, mentales, con fines de
consentimiento.”(5). investigación criminal, como
medio intimidatorio, como
La aquiescencia, esto es, la castigo personal, como medida
confabulación, el consentimiento, es la preventiva, como pena o con
base de las referencias que en cualquier otro fin. Se entenderá
también como tortura la
165
aplicación sobre una persona de se aprueba la "Convención

métodos tendientes a anular la Interamericana sobre Desaparición
personalidad de la víctima o a Forzada de Personas", hecha en Belém
disminuir su capacidad física o do Pará, el nueve (9) de junio de mil
mental, aunque no causen dolor novecientos noventa y cuatro (1994), se
físico o angustia psíquica’. ordenó en el artículo 2°:
Y, en el Artículo 3o. se manda: ‘Para los efectos de la presente

‘Serán responsables del delito de Convención, se considera
tortura: a) Los empleados o desaparición forzada la privación
funcionarios públicos que de la libertad a una o más
actuando en ese carácter personas, cualquiera que fuere
ordenen, instiguen, induzcan a su su forma, cometida por agentes
comisión, lo cometan del Estado o por personas o
directamente o que, pudiendo grupos de personas que actúen
impedirlo, no lo hagan; b) Las con la autorización, el apoyo o la
personas que a instigación de los aquiescencia del Estado, seguida
funcionarios o empleados de la falta de información o de la
públicos a que se refiere el inciso negativa a reconocer dicha
a) ordenen, instiguen o induzcan privación de libertad o de
a su comisión, lo cometan informar sobre el paradero de la
directamente o sean cómplices.’ persona, con lo cual se impide el
(resaltos fuera de texto). ejercicio de los recursos legales y
de las garantías procesales
En el control Constitucional se precisa: pertinentes.’ (resaltos fuera de
texto).
“Una interpretación exegética de
la norma transcrita, lleva a la En el control constitucional manda:
siguiente conclusión: de
conformidad con el texto de la ‘El artículo 2 define la
Convención, el delito de tortura desaparición forzada como una
sólo podrá predicarse del Estado, privación de la libertad de una o
que incurrirá en él a través de más personas, con la
sus agentes o funcionarios, o de autorización, apoyo o
particulares instigados a aquiescencia del Estado, en la
cometerlo por aquéllos; (…) cual, independientemente de su
Ahora bien, teniendo en cuenta forma, no se da información
que, como lo señaló esta sobre su paradero, se niega el
Corporación, en esta materia hecho o no se informa sobre la
nuestro ordenamiento superior y ubicación de la persona,
la legislación que lo desarrolla, impidiéndole ejercer sus recursos
"son incluso más amplios que los y garantías legales. En relación
instrumentos internacionales con esta definición es necesario
suscritos por nuestro país", y que que la Corte se detenga sobre
el derecho internacional es diversos aspectos. (…) la
norma mínima que se integra a consagración explícita de unas
la legislación interna, la Corte no categorías de sujetos activo
encuentra en las disposiciones "agentes del Estado... personas o
estudiadas, desconocimiento o grupos de personas que actúen
violación de ningún precepto con la autorización, el apoyo o la
constitucional.”(14) (resaltos aquiescencia del estado" está
fuera de texto). encaminada a determinar el
alcance mínimo de la obligación
ii) en la Ley 707 del 2001 (noviembre internacional de los Estados
28), Diario Oficial No 44.632, de 1 de partes de tipificar el delito de
diciembre de 2001. Por medio de la cual desaparición forzada, pero no
166
repercute directamente sobre la 3. A los efectos del presente

responsabilidad penal de los artículo, por "conocimiento" se
individuos. Por lo tanto, desde entiende la conciencia de que
este punto de vista, el artículo 2º existe una circunstancia o se va a
es constitucional. (…)’(15). producir una consecuencia en el
curso normal de los
(iii) No otro es el sentido del Estatuto de acontecimientos. Las palabras "a
la Corte Penal Internacional. Veamos: sabiendas" y "con conocimiento"
se entenderán en el mismo
“Corte Penal. sentido".
Su control constitucional.
4.5.2.4 Elemento de El Estatuto de Roma establece como
intencionalidad. regla general el dolo como elemento de
El artículo 30 del Estatuto de la imputación subjetiva para la
Roma regula el elemento de determinación de la responsabilidad
intencionalidad que, por regla penal. Según el Estatuto, actúa
general, debe estar presente en dolosamente quien "actúa con intención
el actor tratándose de los y conocimiento". La norma exige la
crímenes establecidos en el presencia de dos elementos: uno volitivo
Estatuto. Dado que se trata de (la intención) y otro intelectual (el
crímenes de extrema gravedad conocimiento). La intención se refiere o
sancionables igualmente con bien a la conducta o comportamiento
penas privativas de la libertad e incriminado o bien a la consecuencia
incluso con la reclusión de por provocada. Para que haya intención
vida, el Estatuto fija los respecto de la conducta la persona debe
estándares más altos de proponerse incurrir en el
culpabilidad: los elementos comportamiento prohibido; por su parte,
materiales del crimen deben ser la intención referida a la consecuencia se
cometidos, salvo disposición en da cuando la persona se propone causar
contrario, con "intención y el resultado o es consciente de que éste
conocimiento””. (Schabas, W. se producirá en el curso normal de los
Principios generales del derecho acontecimientos. Por conocimiento se
penal, p. 302). entiende "la conciencia de que existe una
circunstancia o se va a producir una
Establece el Estatuto al respecto: consecuencia en el curso normal de los
acontecimientos."(16)
"Artículo 30
Elemento de intencionalidad Dado el grado de culpabilidad exigido en
1. Salvo disposición en contrario, el Estatuto, se plantea el problema de
una persona será penalmente precisar el ámbito de aplicación de su
responsable y podrá ser penada artículo 30.
por un crimen de la competencia
de la Corte únicamente si los En primer lugar, la Sala recuerda que la
elementos materiales del crimen competencia de la Corte Penal
se realizan con intención y Internacional es meramente
conocimiento. complementaria (artículo 1 y 17). Por
2. A los efectos del presente ello, es el Estado colombiano el primer
artículo, se entiende que actúa titular del deber de protección, no dicha
intencionalmente quien: Corte.
a) En relación con una conducta,
se propone incurrir en ella; Además, la Constitución no establece un
b) En relación con una criterio único de imputación subjetiva. Si
consecuencia, se propone el legislador puede establecer diversas
causarla o es consciente de que concepciones y definiciones de los
se producirá en el curso normal elementos de imputación subjetiva,
de los acontecimientos. también puede hacerlo un tratado. Y ello
167
es precisamente lo que hace el Estatuto las Ejecuciones Extralegales, Arbitrarias

de Roma en relación con el elemento o sumarias’, contenida en la Resolución
mental. 1989 de 24 de mayo de 1989, se
tiene(18):
Dada la gravedad de los crímenes sobre
los que la Corte tiene jurisdicción, el “b.1) De las recomendaciones:
Estatuto de Roma adopta, con algunas
excepciones expresas como la (…)
consagrada en su artículo 28, un
parámetro bastante exigente respecto de No podrán invocarse para
la intencionalidad. El crimen debe justificar esas ejecuciones
haberse cometido con "intención y circunstancias excepcionales,
conocimiento". como por ejemplo, el estado de
guerra o de riesgo de guerra, la
Algunas de las excepciones al mens rea inestabilidad política interna ni
del artículo 30 y que colocan un ninguna otra emergencia pública.
parámetro de culpabilidad menos Esas ejecuciones no se llevarán a
exigente son precisamente las referidas cabo en ninguna circunstancia, ni
a la responsabilidad de los jefes y otros siquiera en situaciones de
superiores (artículo 28), o, en algunos de conflicto armado interno, abuso o
los crímenes de guerra (artículo 8. 2 uso ilegal de la fuerza por parte
literal b) vii) Estatuto de Roma). de un funcionario público o de
otra persona que actúe con
El ‘Estatuto de Roma para la Corte Penal carácter oficial o de una persona
Internacional’ sigue la línea adoptada por que obre a instigación, o con el
muchos países, entre otros consentimiento o la aquiescencia
Colombia(17), en punto del ‘Sistema de de aquélla, ni tampoco en
Derecho Penal de Acto o de Hecho’, por situaciones en las que la muerte
lo tanto se observa y aplica el principio se produzca en prisión. Esta
de culpabilidad y en sede de ésta, en prohibición prevalecerá sobre los
punto de sus formas, reconoce y regula decretos promulgados por la
solamente el dolo; o la estructura del autoridad ejecutiva.
delito intencional, para aparejar otras Tal prohibición implica un control
formas de manejo dogmático. a los miembros de la fuerza
pública y a quienes tienen la
El planteamiento se deriva de la simple función de custodia de las
lectura del artículo 30 del ‘Estatuto’, personas (# 2).”
arriba trascrito.
De la estructura encontrada y regulada En la “Convención Contra la Tortura y

por el ‘Estatuto’, surge la inclusión del Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos
dolo eventual dentro de este marco del o Degradantes” adoptada y abierta a la
dolo, ceñido a la realización directa, firma, ratificación y adhesión en
mediata del hecho, en coautoría, por Resolución 39/46, de 10 de diciembre de
acción u omisión y, en fin, en el caso de 1984, se tiene(19):
la aquiescencia.
“1.) Aspectos Generales.
Fijar una estructura total y rígida no es
posible; ello será trabajo de la Corte (…)
Global.
g.2) Conceptos y alcance.
Y siguiendo con los documentos
internacionales, tenemos que en la De la tortura y la utilización de
Recomendación del Consejo Económico y un umbral mínimo (artículo 1º).
Social, sobre los ‘Principios Relativos a
una Eficaz Prevención e Investigación de
168
1. A los efectos de la presente

Convención, se entenderá por el La “Desaparición Forzada de
término “tortura” todo acto por el Personas”(21), encuentra antecedente y
cual se inflija intencionadamente fuente tanto a nivel multilateral como
a una persona dolores o regional; esta figura es también
sufrimientos graves, ya sean precisada en el segundo numeral del
físicos o mentales, con el fin de artículo 7º del ‘Estatuto de Roma para la
obtener de ella o de un tercero Corte Penal Internacional’, como
información o una confesión, de pasamos a transcribir:
castigarla por un acto que haya
cometido, o se sospeche que ha “Por "desaparición forzada de personas"
cometido, o de intimidar o se entenderá la aprehensión, la
coaccionar a esa persona o a detención o el secuestro de personas por
otras, o por cualquier razón un Estado o una organización política, o
basada en cualquier tipo de con su autorización, apoyo o
discriminación, cuando dichos aquiescencia, seguido de la negativa a
dolores o sufrimientos sean informar sobre la privación de libertad o
infligidos por un funcionario dar información sobre la suerte o el
público u otra persona en el paradero de esas personas, con la
ejercicio de funciones públicas, a intención de dejarlas fuera del amparo
instigación suya, o con su de la ley por un período prolongado”.
consentimiento o aquiescencia.
No se considerarán torturas los 3. Estima la Sala que este es el que se
dolores o sufrimientos que sean puede denominar el ‘estado del arte’, no
consecuencia únicamente de sin antes resaltar que, de otra parte, se
sanciones legítimas, o que sean tiene referencia jurisprudencial, con
inherentes o incidentales a éstas. respecto al tema del deber de garantía o
2. El presente artículo se posición de garante que, sin ser el tema
entenderá sin perjuicio de que nos ocupa, requiere de una espacial
cualquier instrumento consideración. Veamos:
internacional o legislación
nacional que contenga o pueda En la Sentencia SU.1184/01(22),
contener disposiciones de mayor relevantes fueron los
alcance”.
“Hechos
Define la ‘Desaparición Forzada’. Para la
Convención consiste (artículo II)(20): 1. Durante los días 15 a 20 de julio
de 1997, un grupo de personas que
“Para los efectos de la presente vestían prendas privativas de las
Convención, se considera fuerzas militares irrumpió en el
desaparición forzada la privación municipio de Mapiripán, Meta.
de la libertad a una o más Arribaron al sitio, procedentes de
personas, cualquiera que fuere San José de Guaviare, lugar al cual
su forma, cometida por agentes habían llegado por vía aérea días
del Estado o por personas o antes. Durante su estancia en dicho
grupos de personas que actúen municipio “sometieron
con la autorización, el apoyo o la violentamente a la población de
aquiescencia del Estado, seguida Mapiripán, impidieron el ejercicio de
de la falta de información o de la los derechos de locomoción y
negativa a reconocer dicha comunicación, cerraron varias
privación de libertad o de oficinas públicas, interrumpieron el
informar sobre el paradero de la desenvolvimiento de las actividades
persona, con lo cual se impide el normales de ese municipio y
ejercicio de los recursos legales y procedieron a retener, torturar y
de las garantías procesales asesinar un total de 49 personas,
pertinentes”. cuyos cadáveres descuartizados en
169
su gran mayoría fueron arrojados al determinados comportamientos

Río Guaviare”(23). Se atribuye a orientados a proteger bienes
dos miembros de la fuerza pública jurídicos– tenían una naturaleza
que tenían competencia material, excepcional, porque en principio
funcional y territorial sobre la zona no se tiene el deber de iniciar
(posición de garante), que frente a acciones de salvamento a favor de
la agresión armada contra la otra persona. Para que ello ocurra,
población civil (situación de peligro se requiere un “deber jurídico
generante del deber) no prestaron especial” que obligue a la evitación
ningún tipo de ayuda (no de determinados resultados. Los
realización de la acción esperada) juristas del siglo XIX lo
cuando contaban con medios encontraron inicialmente en la ley
materiales para hacerlo (capacidad y el contrato. Posteriormente le
individual para realizar la acción). agregaron la injerencia (el
Durante los hechos, fueron comportamiento peligroso
informados sobre la forma como se anterior) y las estrechas
desarrollaban en el municipio las comunidades de vida. Este
graves violaciones a los derechos enfoque se caracterizó por el
humanos (dolo o imprudencia).” estudio de las fuentes formales; es
decir, por determinar donde nacen
Luego de la presentación de la ‘Actuación los deberes jurídicos de evitación
Judicial’, se hizo referencia al punto de la del resultado, mas no por precisar
posición de garante, así: su fundamento(24).
“La posición de garante. Deberes 13. El énfasis hacia el estudio

de seguridad en el tráfico y material de las posiciones de
deberes de salvamento. Deberes garante es una tarea del siglo XX,
originados en competencias que tuvo su máximo exponente en
institucionales. la llamada teoría de las funciones:
es la posición que ocupe el sujeto
La jurisprudencia de la Corte no ha en la sociedad,
considerado de manera expresa el independientemente del
tema de las conductas omisivas. reconocimiento expreso del deber
Aunque ellas deben estar sujetas a de actuar en una ley, lo que
las mismas condiciones fijadas en fundamenta la obligación de evitar
la sentencia C-358 de 1997, que determinados resultados. Si bien
constituye doctrina obligatoria en el concepto de garante, como
la materia, la Corporación estima criterio básico de equivalencia
necesario despejar cualquier duda entre la acción y la omisión se
sobre el punto. debe a Nagler (1938), el principal
representante de un criterio
12. La dogmática naturalista del material fue Armin Kaufmann.
siglo XVIII en materia penal, trató Para él, la posición del sujeto con
de edificar el delito de omisión respecto al control de fuentes de
sobre la base de los elementos peligro (garantes de vigilancia) o
característicos del delito de frente a bienes jurídicos que debe
comisión. Con fundamento en el defender ante ciertos peligros que
derecho liberal que surge después los amenace (garantes de
de la revolución francesa, protección) determina la posición
Feurbach encontró que la de garante(25).
“obligación originaria” de todo
ciudadano estaba constituida por 14. El moderno derecho penal de
prohibiciones: no realizar orientación normativista, se
conductas que pudieran ocasionar caracteriza por el abandono de los
daño a terceros. Los mandatos –la criterios con base en los cuales la
obligación de realizar dogmática naturalista del siglo XIX
170
-predominante hasta la década de omisión de socorro y el

1980 en el siglo XX- edificó la fundamento de esa
teoría del delito: causalidad, responsabilidad es quebrantar el
evitabilidad y dolo. Actualmente, deber de solidaridad que tiene
el juicio de imputación se todo ciudadano.
fundamenta en la delimitación de
ámbitos de competencia: sólo se (…)
responde por las conductas o
resultados que debo desarrollar o Conclusión: si una persona tiene
evitar en virtud de los deberes que dentro de su ámbito de
surgen de mi ámbito de competencia deberes de seguridad
responsabilidad y que se en el tráfico o de protección frente
desprenden de los alcances de la a determinados bienes jurídicos,
posición de garante. Lo demás – en el juicio de imputación es
salvo los deberes generales de totalmente accesorio precisar si
solidaridad que sirven de sustento los quebrantó mediante una
a la omisión de socorro- no le conducta activa – vg. facilitando el
concierne al sujeto, no es de su hecho mediante la apertura de la
incumbencia(26). puerta para que ingrese el
homicida- o mediante una omisión
Desde esta perspectiva, el núcleo –vg. no colocando el seguro de la
de la imputación no gira en torno entrada principal(28)-. En una
a la pregunta acerca de si el hecho grave violación a los derechos
era evitable o cognoscible. Primero fundamentales, la conducta del
hay que determinar si el sujeto garante que interviene
era competente para desplegar los activamente en la toma de una
deberes de seguridad en el tráfico población, es similar a la de aquel
o de protección frente a que no presta la seguridad para
determinados bienes jurídicos con que los habitantes queden en una
respecto a ciertos riesgos, para absoluta indefensión. En virtud del
luego contestar si el suceso era principio de igualdad, cuando la
evitable y cognoscible(27). acción y la omisión son estructural
Ejemplo: un desprevenido y axiológicamente idénticas, las
transeúnte encuentra súbitamente consecuencias deben ser
en la calle un herido en grave análogas: Si la conducta activa es
peligro (situación de peligro ajena al servicio, también deberá
generante del deber) y no le serlo el comportamiento omisivo.”
presta ayuda (no realización de la
acción esperada); posteriormente “Es relevante la reciente decisión –
fallece por falta de una oportuna Sentencia de casación 23.825, del 7 de
intervención médica que el peatón marzo de 2007, Caso Machuca-, en
tenía posibilidad de facilitarle donde se compilan especiales precisiones
trasladándolo a un hospital sobre la coautoría con respecto al crimen
cercano (capacidad individual de organizado, así:
acción). La muerte no le es
imputable a pesar de la “Mediando, como en el presenta
evitabilidad y el conocimiento. En asunto, ideologías compartidas,
efecto, si no tiene una posición de voluntades concurrentes e
garante porque él no ha creado el intervención con aportes
riesgo para los bienes jurídicos, ni concretos según la división
tampoco tiene una obligación preacordada del trabajo criminal,
institucional de donde surja un se afirma que todos son
deber concreto de evitar el coautores globalmente de la
resultado mediante una acción de conducta delictiva realizada y
salvamento, el resultado no le es responsables por sus
atribuible. Responde sólo por la consecuencias. No es, como
171
suele entenderse, que cada uno presionados o actuado sin

sea autor sólo de la parte que le autonomía, hipótesis en la cual
corresponde en la división del sería menester adentrarse en el
trabajo; ya que en este género estudio de lo atinente a la posible
de manifestaciones del crimen determinación; y si ésta llegare a
organizado se gesta un desvirtuarse, entonces sí pasaría
conocimiento común y una a explorarse la incidencia de las
voluntad que también es común estructuras organizadas de
y por ello, el delito que recaiga poder”,
en ese marco de acción,
pertenece a todos como autores”. Elemento que también hace parte
importante de esta presentación del
Y se referencia el desarrollo doctrinario “estado del arte”.”
de lo que se denomina “Estructuras o
aparatos organizados de poder”, al “La Corte concluye, en consecuencia, que
señalarse: sobre la participación del procesado en
los homicidios cometidos, la
“Sin embargo, como se constata incertidumbre fue despejada, en el
en las reflexiones anteriores, la entendido que tácita y expresamente
Sala difiere tanto de la permitió que las AUC actuaran como a
Procuradora 161 Judicial Penal II, bien tuvieran, como lo venían
como del Procurador Primero anunciando, y se comprometió, y así lo
Delegado para la Casación Penal, hizo saber, a no combatirlas y a dejar
en cuanto ellos, en la demanda y que hicieran lo que quisieran con la
en el concepto, respectivamente, población civil, porque “el que la debe,
sostienen que en este caso que la pague”.
específico los procesados deben
responder como autores Los antecedentes conocidos del grupo
mediatos bajo la figura de las criminal y sus manifestaciones públicas
estructuras o aparatos de que se “tomarían La Gabarra” para
organizados de poder; y, en matar a los ciudadanos por ser
cambio, para la Sala de Casación guerrilleros o colaborar con la
Penal, la coautoría predicable de subversión, ejecutando previamente
los procesados es simplemente muertes selectivas para dar validez a las
coautoría impropia, por división amenazas, son circunstancias que
del trabajo en la empresa permitieron al oficial procesado conocer
criminal común, perteneciente con antelación la comisión de los
por igual a los subversivos que múltiples homicidios, no obstante lo cual
dinamitaron a propia mano el hizo expresa su intención, finalmente
oleoducto, como a los cuadros de cumplida, de no defender a los civiles y
mando del Ejército de Liberación de no combatir al grupo ilegal.
Nacional y de sus frentes de
combate Es claro, entonces, que con conciencia y
voluntad cohonestó esas acciones y su
(…) contribución a tal resultado consistió en
esos actos concretos.
Tampoco se ha demostrado que
los integrantes del Comando Por tanto, esa consecuencia debe serle
Central del ELN o los jefes de sus imputada a título doloso, como que por
grupos o cuadrilla, hubiesen todos los medios fue enterado, sabía, de
coaccionado a subversivos rasos la masacre por venir y no hizo nada para
o sin posición de mando a evitarla, siendo ese su deber
cometer el atentado so pena de constitucional y legal.
sanciones disciplinares; y nada
indica que los autores materiales Esta imputación coincide con los
hubiesen sido instigados o estándares internacionales. Así, en
172
relación con el artículo 30 del Estatuto de concepto había sido suprimido ya

la Corte Penal Internacional, se tiene antes de la Conferencia de
dicho que en punto del “resultado” o la Roma”(29).
“consecuencia” de la conducta, hay lugar
a deducir dolo, así: Sobre “el elemento intencional”, en el
marco del derecho penal internacional se
“deben serle imputados al autor tiene dicho, en traducción libre:
los resultados intermedios o
secundarios necesarios para el “XI. Artículo 30. Elemento de
resultado final, que sean intencionalidad(30).
prácticamente seguros (“a virtual
certainty”) y que no se basen en Este artículo fue, en principio,
un acontecimiento fuera de lo uno de los temas de mayor
normal (“wholly improbable dificultad en el debate, por las
supervening event”). Por diferencias conceptuales entre los
ejemplo, si el autor hace saltar sistemas legales (“dolo eventual”
por los aires una aeronave para contra “probable necesidad”,
obtener la suma del seguro “imprudencia temeraria” contra
(objetivo final), entonces se la “negligencia temeraria”), pero
corresponde con el “curso normal finalmente resultó bastante fácil
de los acontecimientos” que llegar a un acuerdo. El texto
también mueran allí los pasajeros definitivo esta basado en un
(resultado intermedio o anteproyecto Canadiense.
secundario).
Otra dificultad la encontramos en
Para la imputación basta por el enlace del “elemento mental” y
tanto con el conocimiento de la el “elemento material”, y en el
producción del resultado fundado asunto relacionado con el rol que
en la experiencia general de la jugaría la omisión en el
vida; el conocimiento necesario “elemento material”. Este tema
es objetivado por medio del se resolvió reemplazando “acto u
criterio del “curso normal de los omisión” por “conducta”. Se
acontecimientos”. Tales entendió que la cuestión
consecuencias secundarias relacionada con la omisión sería
pueden considerarse también resuelta junto con la propuesta
como “queridas”, porque el autor de un artículo especial sobre
cuenta con seguridad con su “actus reus”, proposición que
producción. En todo caso, con posteriormente fue abandonada.
esto se exige más que el dolus
eventualis, pues allí el tener El único tema que realmente
seriamente por posible la faltó abarcar sobre el “elemento
producción del resultado se funda mental” durante la Conferencia
en una base fáctica insegura, de Roma, fue el de evaluar la
mientras que aquí se puede necesidad de definir la
partir de un modo relativamente “imprudencia temeraria” (o de
seguro de la producción del algún concepto similar). Allí se
resultado. Este criterio se acordó que, en principio, todos
corresponde más bien con el los crímenes de competencia de
propuesto en Noruega y la Corte requerirían intención y
Finlandia de la “conciencia” de conocimiento, salvo que
“que la acción realice con específicamente se previera lo
seguridad o con alta probabilidad contrario. Después, se señaló
(‘sikkert eller mest sansynlig’) los que la palabra “imprudencia
elementos del tipo”. También temeraria” no aparecía por
habla de considerar suficiente el ninguna parte en la definición de
dolo eventual el hecho de que tal crimen, y se acordó que era
173
innecesaria. El artículo entonces “La acusación ubicó la conducta de

fue adoptado. concierto, por la que se ha de condenar,
en el artículo 2° del Decreto 1194 de
Debía adicionarse, sin embargo, 1989, recogido como permanente por el
el concepto de “imprudencia artículo 6° del Decreto 2266 de 1991,
temeraria”, aunque no el término que fija pena de prisión de 10 a 15 años
en sí mismo, existe en el artículo y pecuniaria de 50 a 100 salarios
28 del Estatuto de Roma, que fue mínimos legales mensuales vigentes para
negociado después del artículo el año de 1999.
30”(31) (32).
El mismo comportamiento, bajo el
Desde luego que no se trata de aplicar nombre de concierto para delinquir, fue
un instrumento que para la fecha de los recogido por el inciso 1° del artículo 340
hechos no se encontraba vigente. Lo que de la Ley 599 del 2000, que señaló de 3
se quiere significar es que la disposición a 6 años de prisión.
del dolo, como dolo eventual y, que
aplicamos en el derecho interno, coincide No se citan las modificaciones
con el estándar antes señalado. posteriores de la Ley 890 del 2004, no
solo por perjudiciales, sino porque la
En las condiciones dichas, se jurisprudencia ya ha decantado que sus
demuestran, con grado de certeza, los lineamientos punitivos operan
tipos objetivo y subjetivo del homicidio exclusivamente para el denominado
agravado por haberse cometido con fines sistema acusatorio oral de la Ley 906 del
terroristas, que la acusación ubicó en los 2004.
artículos 323 y 324 del Código Penal de
1980, que rezan: El comportamiento debe ser tipificado en
el inciso 2° del artículo 340 del Código
“Artículo 323. Modificado por la Penal vigente, que prevé penas de 6 a 12
Ley 40 de 1993, artículo 29. años de prisión y multa de 2000 a
Homicidio. El que matare a otro 20.000 salarios mínimos legales
incurrirá en prisión de veinticinco mensuales vigentes, porque la Sala ha
(25) a cuarenta (40) años”. venido afirmando que la pertenencia a
un grupo armado ilegal se entiende como
“Artículo 324. Modificado por la concierto para “organizar, promover,
Ley 40 de 1993, artículo 30. armar o financiar grupos armados al
Circunstancias de agravación margen de la ley”. Así se afirmó en auto
punitiva. La pena será de del 17 de octubre del 2001 (radicado
cuarenta (40) a sesenta (60) 18.790) y se reiteró el pasado 18 de abril
años de prisión, si el hecho (radicado 26.470).
descrito en el artículo anterior se
cometiere: (...) Así las cosas, se debe escoger la norma
8. Con fines terroristas...”. original del Código Penal actual y, en
punto de la restricción de la libertad,
En aplicación del principio y derecho aplicarla retroactivamente por resultar
constitucional fundamental de la benigna al procesado.
favorabilidad, deben aplicarse
retroactivamente los artículos 103 y En relación con los parámetros de
104.8 del Código Penal del 2000, Ley dosificación se impone igualmente el
599, que dejan los topes de 25 a 40 recibo de las disposiciones del sistema de
años. Estas conductas se cometieron en cuartos de la Ley 599 del 2000, porque
concurso homogéneo y sucesivo, en los las normas vigentes en las época de los
términos del artículo 31 del Estatuto hechos permitirían la posibilidad de
penal, como que con cada muerte se imponer el máximo de la sanción, lo que
recorrió en su integridad el tipo penal del no sucede con aquellas.
homicidio.”
174
Como la acusación no dedujo fáctica ni en la nueva Constitución Política".

jurídicamente circunstancias genéricas o Corte Constitucional. Sentencia C-127,
específicas de mayor punibilidad, el marzo 30 de 1993.
juzgador debe ubicarse en el cuarto
(2) “ARTICULO 93. Los tratados y convenios
mínimo (de 6 a 7,5 años). internacionales ratificados por el Congreso,
que reconocen los derechos humanos y que
La historia reciente de país muestra prohíben su limitación en los estados de
como un hecho notorio, que no requiere excepción, prevalecen en el orden interno.
de prueba diversa, las implicaciones Los derechos y deberes consagrados en esta
extremadamente graves que en todos los Carta, se interpretarán de conformidad con
ámbitos del acontecer nacional los tratados internacionales sobre derechos
humanos ratificados por Colombia.
(económico, cultural, político, social, de
arraigo de la población, de imagen <Incisos 3 y 4 adicionados por el artículo 1
internacional, de desplazamiento de la del Acto Legislativo No. 2 de 2001. El nuevo
población con el incremento consiguiente texto es el siguiente:>
de los cinturones de miseria, etc.)
implica el despiadado accionar de los El Estado Colombiano puede reconocer la
grupos armados al margen de la ley, y jurisdicción de la Corte Penal Internacional en
específicamente de los mal llamados los términos previstos en el Estatuto de Roma
adoptado el 17 de julio de 1998 por la
paramilitares.
Conferencia de Plenipotenciarios de las
Naciones Unidas y, consecuentemente,
Esa situación conlleva un reproche ratificar este tratado de conformidad con el
considerable al ciudadano que de procedimiento establecido en esta
cualquier manera coadyuve a esas Constitución.
actividades ilegales. Mayor reparo debe
merecer la conducta del servidor público La admisión de un tratamiento diferente en
que participe de ese accionar, y de materias sustanciales por parte del Estatuto
de Roma con respecto a las garantías
extrema gravedad debe tenerse el actuar
contenidas en la Constitución tendrá efectos
de quien precisamente ha sido llamado exclusivamente dentro del ámbito de la
no solamente a proteger a los materia regulada en él.”
ciudadanos, sino a combatir esas formas
de violencia, porque el mensaje a la (3) “3.2.3. Normas integrantes del bloque y
ciudadanía es de desolación, de consideraciones finales. La anterior
incredulidad e irrespeto para con las sistematización de las técnicas de reenvío
instituciones, pues no puede concebir, debería permitir, a su vez, determinar con
mayor claridad cuáles normas integran el
dentro de ninguna lógica, que su aliado
bloque de constitucionalidad, tanto en sentido
natural, a cuyo sostenimiento contribuye
estricto como en sentido lato. Así, conforme a
con sus impuestos, se convierta en esa dogmática, habría que concluir que hacen
adalid de aquellos que han poblado de parte del bloque en sentido estricto (i) el
miseria y terror la patria.” Preámbulo, (ii) el articulado constitucional,
(iii) los tratados de límites ratificados por
________________________________ Colombia, (iv) los tratados de derecho
(1) “Primero. Con la Constitución Política de humanitario, (v) los tratados ratificados por
1.991 explícitamente se ha constitucionalizado Colombia que reconocen derechos intangibles,
todo el derecho, ya que la Constitución es su (vi) los artículos de los tratados de derechos
hilo conductor, por el artículo 4º, que humanos ratificados por Colombia, cuando se
establece que ésta es norma de normas y no trate de derechos reconocidos por la Carta, y
hay área jurídica inmune al derecho (vi) la doctrina elaborada por los tribunales
constitucional. intencionales en relación con esas normas
internacionales. Como es obvio, esta lista
Por tanto, con la Carta Fundamental de 1.991 genérica incluye específicamente los
se ha "constitucionalizado" el derecho penal convenios de la OIT y la doctrina elaborada
en particular. Igualmente, con la misma Carta por los órganos de control de esa organización
se ha internacionalizado el derecho penal a internacional. Y, de otro lado, para integrar el
partir del ius cogens. bloque en sentido lato, habría que agregar a
las anteriores pautas normativas (i) las leyes
Hubo pues un doble marco de estatutarias y (ii) las leyes orgánicas, en lo
constitucionalización del derecho penal pertinente.
175
policía y guerrillas- en forma principalmente

Este listado normativo corresponde, con de masacres, asesinatos, desapariciones
algunas variaciones, a la sistematización forzosas y secuestros.”
hecha por la propia Corte en algunas de sus http://www.fidh.org/rubrique.php3?id_rubriqu
sentencias (29 Ver por ejemplo la Sentencia C-582 de 1999). Por e=3 > Naciones Unidas > Comisión de
ello considero que, a pesar de ciertas Derechos Humanos > 61 Sesión de la CDH
vacilaciones que son naturales debido a la
complejidad del tema, la jurisprudencia de la (9) “87. El Grupo de Trabajo recibió informes
Corte sobre bloque de constitucionalidad ha de organizaciones no gubernamentales que
sido no sólo fecunda sino mucho más sugerían que las principales recomendaciones
consistente de lo que plantean sus críticos. El que el Grupo había hecho después de su visita
reto es entonces seguir avanzando no sólo en a Colombia en 1988 no se habían aplicado. Se
esta sistematización doctrinaria, que es afirmaba que las desapariciones forzadas de
necesaria por razones de seguridad jurídica, civiles cometidas por organizaciones
sino también en el uso creativo de este paramilitares aliadas a las fuerzas de
concepto, que ha contribuido seguridad y declaradas ilegales por el
significativamente al desarrollo de una cultura Gobierno en 1989 habían aumentado mucho
de los derechos humanos en la práctica en varios departamentos del país, entre ellos
judicial. Y es que aunque es indudable que Antioquia, Chocó, César, Santander y Sucre.
Colombia enfrenta hoy una muy dura y aguda Estos grupos a menudo actuaban con la
crisis de derechos humanos, que conduce a connivencia de las fuerzas armadas. Los
muchos al pesimismo, al menos en este acontecimientos que habían ocurrido
campo de la práctica judicial ha habido recientemente en el departamento de
avances importantes; gracias a figuras como Santander y en la región de Urabá del
el bloque de constitucionalidad, estamos hoy departamento de Antioquia demostraban la
muy lejos de esas épocas, no tan lejanas, en inacción del Gobierno ante los delitos de los
que resultaba estrambótico que alguien citara paramilitares. Los civiles sospechosos de
una norma internacional de derechos simpatizar con la guerrilla seguían siendo las
humanos en una controversial judicial.” principales víctimas de desapariciones
UPRIMMY, Rodrigo. El Bloque de forzadas. Se afirmaba que los defensores de
Constitucionalidad en Colombia. Un análisis los derechos humanos y los miembros de
Jurisprudencial y un Ensayo de organizaciones no gubernamentales seguían
Sistematización Doctrinal. En Compilación de siendo blanco de una campaña violenta de
jurisprudencia y doctrina nacional e hostigamiento e intimidación y de ataques.”
internacional. Vol I. Oficina del Alto
Comisionado de Naciones Unidas para los (10) Este documento ha sido preparado por
Derecho Humanos págs. 151-152 la Unidad Legal Regional del Buró de las
Américas del ACNUR, mayo 2 de 2005.
(4) www.rae.es/ DICCIONARIO DE LA
LENGUA ESPAÑOLA - Vigésima segunda (11) “92. Durante el período que se examina
edición Real Academia Española. el Grupo de Trabajo comunicó cinco nuevos
casos de desaparición al Gobierno de
(5) www.rae.es/ DICCIONARIO DE LA Colombia, cuatro de los cuales presuntamente
LENGUA ESPAÑOLA - Vigésima segunda ocurridos en 2004, y los envió con arreglo al
edición Real Academia Española. procedimiento de urgencia. En relación con
los nuevos casos transmitidos después del 15
(6) “El número de muertes fue también muy de septiembre de 2004, debe entenderse que
elevado en Colombia, donde las fuerzas de es posible que el Gobierno no haya podido
seguridad y los grupos paramilitares que responder antes de la aprobación del presente
actúan con su apoyo o aquiescencia mataron informe. En el mismo período el Grupo de
de forma similar a centenares de personas.” Trabajo volvió a transmitir dos casos con
nueva información de la fuente y esclareció
(7) “Hay connivencia entre paramilitares y otros dos sobre la base de la información
funcionarios del Estado”. facilitada por el Gobierno, a cuyo respecto no
se recibieron observaciones de la fuente.
(8) “(…) expresa su preocupación ante la
Comisión de Derechos Humanos por la 93. La mayoría de los 1.154 casos de
persistencia de las violaciones a los derechos desaparición denunciados en años anteriores
humanos e infracciones al derecho se produjeron a partir de 1981, y en especial
internacional humanitario durante el 2004 en en las regiones de mayor violencia. En
Colombia por parte de todos los actores del muchos de estos casos los responsables
conflicto - grupos paramilitares en presuntamente eran miembros de grupos
connivencia con las fuerzas armadas, de paramilitares que, al parecer, actuaban con la
176
complicidad o connivencia de elementos de Elementos

las fuerzas de seguridad. Entre los
1. Que el autor:
secuestrados había miembros de sindicatos,
campesinos y trabajadores comunita.” a) Haya aprehendido, detenido o
secuestrado a una o más
(12) “308. Las amenazas o el real empleo de personas; o
la violencia con el objetivo de diseminar el
b) Se haya negado a reconocer
terror entre la población civil, como lo hacen
la aprehensión, la detención o el
los paramilitares en Colombia, violan la
secuestro o a dar información
prescripción expresa del artículo 13 del
sobre la suerte o el paradero de
Protocolo II. También constituyen violaciones
esa persona o personas.
al derecho a un trato humanitario y el respeto
a la integridad síquica protegida por el artículo 2. a) Que la aprehensión, la
5 de la Convención Americana, cuando estos detención o el secuestro haya
hechos son cometidos con la autoridad, apoyo estado seguido o acompañado
o aquiescencia del Estado.” de una negativa a reconocer esa
privación de libertad o a dar
(13) Caso: Masacre de Pueblo Bello vs. información sobre la suerte o el
Colombia. Fechas. Sentencia 31/01/2006. paradero de esa persona o
Gaceta Constitucional - Tribunal personas; o
Constitucional. http://gaceta.tc.gob.pe/cidh-
b) Que la negativa haya estado
caso.shtml?x=1715
precedida o acompañada de esa
privación de libertad.
(14) Sentencia C-351 de julio quince (15) de
mil novecientos noventa y ocho (1998). M. P. 3. Que el autor haya sido
Dr. FABIO MORON DIAZ. consciente de que:
a) La aprehensión, la detención
(15) Sentencia C-580de treinta y uno (31) de
o el secuestro iría seguido en el
julio de dos mil dos (2002). M. P.: Dr.
curso normal de los
RODRIGO ESCOBAR GIL.
acontecimientos de una negativa
a reconocer la privación de
(16) Cfr. Entre otros Kai AMBOS. La Parte
libertad o a dar información
General del Derecho Penal Internacional.
sobre la suerte o el paradero de
Bases para una Elaboración Dogmática.
esa persona o personas; o
Segunda Edición. Duncker & Humblot, Temis.
Honrad –Adenauer-Stiftung. Montevideo. b) La negativa estuvo precedida
2004. pags. 389 y ss. o acompañada de esa privación
de libertad.
(17) Artículo 29 de la Constitución Política.
4. Que la aprehensión, la
(18) Ver: detención o el secuestro haya
www.unhchr.ch/spanish/html/intlinst tenido lugar en nombre de un
Estado u organización política o
(19) Ver: con su autorización, apoyo o
www.unhchr.ch/spanish/html/intlinst Entrada aquiescencia.
en vigor: 26 de junio de 1987, de 5. Que la negativa a reconocer la
conformidad con el artículo 27 (1) privación de libertad o a dar
información sobre la suerte o el
(20) Ley 707 de 2001, (noviembre 28), paradero de esa persona o
Diario Oficial No 44.632, de 1 de diciembre personas haya tenido lugar en
de 2001; Por medio de la cual se aprueba la nombre de un Estado u
"Convención Interamericana sobre organización política o con su
Desaparición Forzada de Personas", hecha en autorización o apoyo.
Belém do Pará, el nueve (9) de junio de mil
6. Que el autor haya tenido la
novecientos noventa y cuatro (1994).
intención de dejar a esa persona
o personas fuera del amparo de
(21) En documento de la ONU. la ley por un período
Elementos de los Crímenes prolongado.
(PCNICC/2000/INF/3/Add.2)
7. Que la conducta haya tenido
www.un.org “Artículo 7 1) i)
lugar como parte de un ataque
Crimen de lesa humanidad de
generalizado o sistemático
desaparición forzada de
personas
177
dirigido contra una población (28) Cfr. Günther Jakobs. Strafrecht

civil. Allgemeiner Teil.Die Grundlagen und die
Zurechnungslehre (studienausgabe).
8. Que el autor haya tenido conocimiento de
“Auflage.Walter de Gruyter. Berlin.New York.
que la conducta era parte de un ataque
1993. Págs. 212 y ss. Günther Jakobs. La
generalizado o sistemático dirigido contra una
competencia por organización en el delito
población civil o haya tenido la intención de
omisivo. Universidad Externado de Colombia.
que la conducta fuera parte de un ataque de
Centro de Investigaciones de Derecho Penal y
ese tipo.”
Filosofía del Derecho. Bogotá. 1994.
Traducción de Enrique Peñaranda Ramos.
(22) Sentencia SU 1184/01. de noviembre
Págs. 11 y ss. Günther Jakobs. La imputación
trece (13) de dos mil uno (2001). M.P. Dr.
penal de la acción y de la omisión.
EDUARDO MONTEALEGRE LYNETT.
Universidad Externado de Colombia. Centro
de Investigaciones de Derecho Penal y
(23) Resolución de la situación jurídica del
Filosofía del Derecho. Bogotá. 1996. Págs. 11
Brigadier General Jaime Humberto Uscátegui
y ss. Traducción de Javier Sánchez-Vera
Ramírez. Fiscalía General de la Nación,
Gómez-Trelles.Günther Jakobs. Acción y
Unidad de derechos humanos. 20 de mayo de
Omisión en Derecho Penal. Universidad
1999.
Externado de Colombia. Centro de
Investigaciones en Derecho Penal y Filosofía
(24) Cfr. Jorge Fernando Perdomo. La
del Derecho.Bogotá.2000. Págs.7 y ss.
problemática de la posición de garante en los
Traducción de Luis Carlos Rey Sanfis y Javier
delitos de comisión por omisión. Universidad
Sánchez –Vera.
Externado de Colombia. Centro de
Investigaciones de Derecho Penal y Filosofía
(29) Kai Ambos, “La parte general del
del Derecho. Bogotá. 2001.Págs. 17 y ss.
Derecho Penal Internacional”, traductor
Ezequiel Malarino, Temis, 2005, páginas 397
(25) Cfr. Armin Kaufmann. Die Dogmatik der
y siguientes. En el mismo sentido, confrontar:
Unterlassüngsdelikte. (1959) Verlag Otto
Revista Española de Derecho Militar, número
Schwartz & Co., Göttingen. 1988. Págs. 283 y
75, enero a junio del 2000, Ministerio de
ss. Siguen esta orientación, entre otros: Harro
Defensa, Madrid, página 419.
Otto. Grundkurs Strafrecht Allgemeine
Strafrechtslehre.Vierte Auflage. Walter de
(30) El artículo 30 del Estatuto de Roma se
Gruyter. Berlin. New York. 1992. Págs. 142 y
ocupó de cuestionarse acerca del elemento de
ss. Enrique Bacigalupo. Delitos impropios de
intencionalidad, y estableció, entre otros, que,
omisión. Ediciones editorial astrea. Buenos
salvo pacto en contrario, una persona será
Aires. 1970. Págs.119 y ss.
penalmente responsable y podrá ser penada
por un crimen de la competencia de la Corte
(26) Cfr. Günther Jakobs.
únicamente si actúa con intención y
Behandlungsabbruch auf Verlangen und & 216
conocimiento de los elementos materiales del
StGB (Tötung auf Verlangen ). Medizinrecht-
crimen. Intención y conocimiento están
Psychopathologie-Rechtsmedizin.Diesseits und
definidos en ese artículo.
jenseits der Grenzen von Recht und
Medizin.Festschrift für Günter
(31) The Interntional Criminal Court, The
Schewe.Springer-Verlag. Berlin 1991. Págs.
making of the Rome Statute, Edited by Roy S.
72 y ss. Günther Jakobs. La organización de
Lee., página 205.
autolesión y heterolesión especialmente en
caso de muerte. Publicado en: Estudios de
(32) El Texto en Inglés: “XI. Article 30,
Derecho Penal. UAM ediciones-Civitas. Madrid
Mental element [°]
1997. Traducción de Manuel Cancio Meliá,
Enrique Peñaranda Ramos y Carlos Suárez
This article was originally the subject of rather
González. Claus Roxin. Strafrecht Allgemeiner
difficult discussions, because of conceptual
Teil. Band I. Grundlagen. Der Aufbau der
differences between legal systems (dolus
Verbrechenslehre. 2 Auflage. Verlag C.H Beck.
eventualis versus a probability requirement,
München 1994. Págs. 332 y ss. Yesid Reyes
recklessness versus gross negligence); but it
Alvarado.Imputación
proved quite easy to agree in the end. The
objetiva.Temis.Bogotá.1994.Págs 49 y ss.
final text is based on a Canadian draft.
(27) Cfr. Günther Jakobs. Regressverbot
Another initial difficulty arose from the link
beim Erfolgsdelikt.Zugleich eine Untersuchung
between the mental and the material element
zum Gruñd der strafrechtlichen Haftung bei
and the question of the role that omissions
Begehung. ZStW 89 (i977). Págs 1 y ss.
would play in the material element. That issue
was resolved by replacing “act or omission”
178
with the word “conduct”. It was understood It should be added, however, that the concept
that the issue of omission would be resolved of recklessness, thought not the term itself,
in connection with the proposal for a special exists in the Rome Statute, i.e., in Article 28,
article on actus reus, a proposal which was which was negotiated after Article 30”.
later dropped.
[°]Article 30 of the Rome Statute deals with
The only outstanding issue regarding the the question of mental element, which
mental element during the Rome Conference provides, inter alia, that unless otherwise
was whether a definition of recklessness (or provided, a person shall be criminally
some similar concept) was needed. There was responsible and liable for punishment for a
agreement that, in principle, all the crimes crime within the jurisdiction of the Court only
within the jurisdiction of the Court would if the material elements are committed with
require intent and knowledge unless intent and knowledge. Intent and knowledge
specifically provided otherwise. After it was are then defined in that article.
pointed out that the word recklessness did not & Recklessness:( (imprudencia temeraria)].
appeared anywhere in the definitions of Cf. inconsiderate driving, careless driving,
crimes, it was a agreed that a definition of dangerous driving, drunk driving. Diccionario
that concept was unnecessary. The article de términos jurídicos, inglés-español. Enrique
was adopted. Alcaraz Varó y Brian Hughes. Editorial
Ariel.2002.

DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN Cundinamarca

CAMPUZANO VASQUEZ, LUIS FERNANDO
FECHA:
12/09/2007 DELITOS:
Homicidio con fines terroristas, Concierto
DECISION: para delinquir agravado
Casa, condena, niega subrogado y ordena
captura PROCESO:
24448
PROCEDENCIA:
179
VARIACION DE LA CALIFICACION la absolución para uno de los procesados

JURIDICA PROVISIONAL DE LA por uno de los delitos que le fueran
CONDUCTA-En la etapa de endilgados en la resolución de acusación
juzgamiento/ FISCAL-Puede solicitar en manera alguna constituye variación
absolución del procesado/ de la calificación jurídica.
CIRCUNSTANCIAS DE AGRAVACION
PUNITIVA-Deben aparecer en la 2. Como lo destaca la Procuradora
resolución de acusación tanto las Delegada en su concepto, el papel del
genéricas como las específicas fáctica y Fiscal en el sistema procesal que informa
jurídicamente/ PRINCIPIO DE el Código de Procedimiento Penal (Ley
CONGRUENCIA 600 de 2000) fundado en los principios
de separación funcional entre
1. La Sala de manera paradigmática investigación y juzgamiento e
desde la decisión del 14 de febrero de imparcialidad de los servidores judiciales,
2002 (Radicación 18452) precisó con permite que en desarrollo de la vista
base en la normatividad adjetiva del año pública el Fiscal se aparte de la
2000 los aspectos que se deben observar resolución de acusación proferida en
para variar la calificación jurídica contra el procesado y pedir, incluso, la
provisional cuando se advierte error en la emisión de sentencia absolutoria, postura
calificación por parte del funcionario que no vincula al juez, y sin que para tal
acusador al valorar los elementos de pedimento sea necesario el
convicción o en la selección del precepto adelantamiento de la variación de la
que regula el comportamiento imputación jurídica.
investigado, o cuando por prueba
sobreviniente se altera un elemento Finalmente, además de no configurarse
estructural del tipo, la forma de algún desafuero procesal, no se advierte
coparticipación o imputación subjetiva, o cómo al solicitar el Fiscal la absolución
algún evento configurador de para uno de los enjuiciados por el delito
circunstancias que modifiquen los límites de mayor entidad que se le imputó lo
punitivos que hagan más gravosa la haya perjudicado, menos, cómo tal
situación jurídica del enjuiciado. situación haya redundado también en
disfavor de los otros coprocesados.
Efectivamente, el carácter protector de
las garantías del procesado que informa 3. La Sala ha enfatizado en que la
este procedimiento especial hace que sea resolución de acusación requiere
de ineludible observancia cuando se vaya inequívoca imputación jurídica,
a agravar su situación judicial, de ahí debiéndose precisar el supuesto fáctico
que no sea necesario su adelantamiento que configura la conducta con sus
cuando de algún modo se le va a circunstancias a fin de que sean
favorecer dado que el juez puede deducidas en el fallo, "sin que ello
degradar la responsabilidad. De manera implique que figure en la parte resolutiva
que si el Fiscal considera que el de la acusación, ni que se le identifique
enjuiciado debe ser condenado por una por su denominación jurídica o por la
especie delictiva de menor entidad que la norma que la consagre. Implica, pues,
imputada en la acusación o que se le valorada atribución, de tal suerte
debe reconocer una circunstancia consignada en cualquiera de las fases de
atenuante o alguna causal que aminore o la acusación, que no se abrigue duda
aún excluya su compromiso penal, sólo acerca de su imputación". (Decisión del
basta con su alegación al momento de su 23 de septiembre de 2003. Radicación
intervención en la oportunidad respectiva 16320).
en la vista pública.
Aquí es patente la vaguedad de la
Precisado lo anterior, resulta claro que en resolución de acusación acerca de la
el presente caso, la intervención del conducta atentatoria del bien jurídico del
Fiscal en la audiencia pública al solicitar patrimonio económico, pues no se
180
incluyó la nomenclatura legal de alguna clara trascendencia por su necesaria

circunstancia de intensificación punitiva, discusión y contradicción para establecer
ni tampoco se puede establecer del el equilibrio de las partes, al advertir
recuento fáctico que el propósito del ente que la sentencia desbordó los términos y
acusador haya sido atribuirlas a los alcances de la acusación al sorprender
incriminados. con la deducción de una circunstancia
calificante y dos causales de agravación
En este orden, como el juez no está para el delito de hurto que no fueron
facultado para agravar la responsabilidad conocidas por los enjuiciados, lo que
del acusado al adicionar hechos nuevos, constituye un manifiesto error de los
suprimir atenuantes reconocidas en la juzgadores al desconocer el principio de
acusación o incluir agravantes no congruencia que debe existir entre la
contempladas en ella o en la variación de acusación con el fallo definitivo, se
la calificación jurídica y la inclusión de impone que a través del ejercicio de la
circunstancias de agravación que facultad oficiosa la Corte corrija tal yerro.
modifican los extremos punitivos tiene


Valledupar
FECHA:
FONTECHA MERCHAN, EDWAR DARIO Y
DECISION: OTROS
No casa, casa parcial y de oficio, cesa por un
delito y reajusta pena DELITOS:
Hurto calificado y agravado, Homicidio
agravado
PROCESO:
21390
CASACION DISCRECIONAL- hace necesario el desarrollo de la

Sustentación/ VULNERACION DE jurisprudencia, pues sólo a esos eventos
GARANTIAS FUNDAMENTALES- se restringe la admisibilidad de esta
Trámite oficioso de la Corte: Variación modalidad casacional.
jurisprudencial/ PRINCIPIO DE
CONGRUENCIA-Trasgresión por acción Respecto del citado presupuesto de la
u omisión fundamentación, la jurisprudencia de la
Corte ha sido reiterada y clara que
1. Recuérdese que cuando la casación se cuando se trata de la violación de un
intenta por vía excepcional, también se derecho fundamental, el casacionista
requiere verificar si el actor cumplió con está obligado a desarrollar una
la carga de fundamentar los motivos por argumentación lógica dirigida a
los cuales considera que se ha violado evidenciar el desacierto, siendo
una garantía fundamental o por qué se imperioso que demuestre el
181
desconocimiento de una garantía por Corte, previamente a pronunciarse al

quebrantamiento de la estructura básica respecto, disponía correr traslado al
del proceso o por violación de un Ministerio Público para que emitiera su
derecho fundamental, e indicar las concepto al respecto.
normas constitucionales que protegen el
derecho invocado y su concreto Sin embargo, encuentra la Sala que en
conculcamiento con la sentencia. aras de los postulados de pronta y eficaz
administración de justicia, lo lógico es
En lo que tiene que ver con el desarrollo que advertida la irregularidad que
de la jurisprudencia, el casacionista atente contra las garantías de los
debe manifestar si lo pretendido es derechos fundamentales, sin correr
la actualización de la doctrina traslado al Ministerio Público, se subsane
imperante, la unificación de posiciones de manera inmediata, con el fin de
encontradas sobre el particular o el reparar el agravio inferido, máxime
pronunciamiento sobre un tema aún cuando la Constitución y la ley impone a
no desarrollado, exponiendo una la Corte Suprema de Justicia efectivizar
argumentación lógica que demuestre el derecho material.
de qué manera la decisión demandada
de la Corte frente al punto que Por consiguiente, recogiendo la
estima se debe clarificar presta el jurisprudencia sentada al respecto, la
doble servicio de solucionar Sala procederá a pronunciarse en este
adecuadamente el caso y servir de caso sobre la afectación de un derecho
guía como criterio auxiliar de la fundamental.
actividad judicial.
3. El juzgador al momento de elaborar el
No obstante, dado que la casación es de correspondiente juicio de derecho puede
naturaleza extraordinaria y rogada, se llegar a transgredir el principio de
debe elaborar la demanda respetando las congruencia por acción o por omisión,
reglas de formulación, desarrollo y según los siguientes eventos:
demostración del cargo, según la causal
invocada y el modo de violación de la ley 1. Por acción:
sustancial señalado.
a) Cuando se condena por hechos o por
es evidente que la argumentación así delitos distintos a los contemplados en la
planteada carece del más mínimo acusación.
desarrollo, pues no ilustró a la Corte
cómo cada una de esas afirmaciones b) Cuando se condena por un delito que
conducen a la alegada transgresión de nunca se imputó en la resolución de
sus garantías fundamentales, sin dejar acusación.
pasar por alto que tales presuntas c) Cuando se condena por el delito
irregularidades no fueron objeto de la atribuido en la acusación pero se deduce
presentación del respectivo cargo o circunstancia, genérica o específica, de
cargos que respetaran las reglas de mayor punibilidad no imputada en la
formulación, desarrollo y demostración, acusación.
según la causal invocada y el modo de
violación de la ley sustancial, además de 2. Por omisión:
que el actor se limitó a solicitar que se
casara la sentencia, sin indicarle a la Cuando en el fallo se suprime una
Corte en qué sentido debe hacerlo. circunstancia, genérica o específica, de
menor punibilidad que fue reconocida en
2. Ha venido considerando la el pliego acusatorio.
jurisprudencia mayoritaria de Sala que
cuando se inadmite la demanda de En consecuencia, como de la revisión
casación pero se advierte la vulneración detenida del expediente se concluye con
de una garantía fundamental que claridad que al procesado (....) no se le
imponga su ineludible corrección, la atribuyó en la resolución de acusación el
182
haber incumplido la obligación registro civil de nacimiento, la Corte, en

alimentaria sobre un menor de catorce aras de preservar el debido proceso y las
años, circunstancia que sí se le imputó debidas garantías del sentenciado y
en la sentencia, la cual agrava la pena en haciendo uso de las facultades conferidas
sus extremos, además de que para la por el artículo 216 del Código de
época en que se inició el mencionado Procedimiento Penal, casará oficiosa y
incumplimiento alimentario su menor hijo parcialmente el fallo de segundo grado y,
contaba con más de quince años, como en consecuencia, ajustará la pena dentro
así se desprende del correspondiente del marco de la legalidad.
183

DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES Juzgado 48° Penal del Cto
Sentencia Casación Discrecionl CIUDAD:

Bogota D.C.
FECHA:
RODRIGUEZ CASTIBLANCO, JOSE
DECISION: HUMBERTO
Inadmite demanda de casación, casa oficiosa
y parcialmente, reajusta pena DELITOS:
Inasistencia alimentaria
PROCESO:
26967
DEFENSA TECNICA-Diferencia entre tercero, porque estando guiado por la

inactividad y abandono/ DEFENSOR- búsqueda de decisiones que favorezcan
Designación para la indagatoria/ los intereses del procesado, los medios a
INVESTIGACION INTEGRAL-Técnica utilizar los elige quien ha sido encargado
para alegar su vulneración/ de la señalada representación
CONCUSION/ PECULADO POR USO/ profesional, de acuerdo a su
ERROR DE TIPO-Invencibles y capacitación, actitud ética, estilo y
vencibles/ PRISION DOMICILIARIA- creatividad, y en correspondencia con el
Análisis del factor subjetivo/ PENA- material probatorio existente en el
Funciones: Prevención general y especial proceso y la dinámica de los funcionarios
y de los sujetos procesales que en él
1. La pasividad del defensor contratado intervienen.
por el procesado exclusivamente para la
indagatoria, conforme consta en el Es esta la razón por la cual el defensor
memorial respectivo, revelada, según el puede asumir una actitud activa
representante judicial del implicado que -solicitando y contradiciendo pruebas,
entró a reemplazarlo, por la inactividad presentando alegatos, interponiendo
en que permaneció hasta cuando fue recursos, etc.- o una pasiva -por
citado para la audiencia preparatoria, ejemplo, limitada a la vigilancia del
oportunidad en la cual manifestó la desarrollo de la actuación- por considerar
limitación temporal del mandato recibido, que esta puede ser la mejor alternativa
que a su vez contrasta con la defensiva, posturas a las cuales se ha
permanente gestión procesal oficial, a referido la Sala en los siguientes
juicio de la Sala, no necesariamente términos:
puede ser calificada de vulneradora del
derecho de defensa técnica. "Se impone diferenciar la ausencia de
defensa técnica por abandono de la
Su ejercicio -esencialmente personal e misma, de aquella postura defensiva que
individual- no puede obedecer a patrones advierte la vigilancia del proceso y que
preestablecidos normativamente o por la no obstante aparentar indiferencia,
experiencia, y mucho menos a la pasividad y desidia, presta se encuentra
concepción que de él pueda tener un a intervenir en el evento en que lo
184
considere necesario, sin que la del dictamen pericial sobre perjuicios

oportunidad tenga que coincidir con rendido por el Cuerpo Técnico de
alguna etapa procesal específica, Investigación de la Fiscalía General de la
pudiendo incluso permanecerse en Nación(15), de la que decretó el cierre
expectativa hasta la audiencia pública, del ciclo instructivo(6) y de la
según la situación procesal y probatoria acusatoria(7). También fue enterado del
o que éstas se presenten favorables al auto que ordenó el traslado previsto en
incriminado, dentro de las cuales es su el artículo 400 del Código de
expresión más clara la táctica que Procedimiento Penal(8).
pretende sustentarse en la duda
probatoria." El silencio guardado frente a
pronunciamientos tan importantes,
2. La afirmación del abogado de emitidos todos dentro de un lapso no
confianza de asistir al imputado muy amplio -del 9 de marzo al 3 de
exclusivamente en la indagatoria, octubre de 2006-, lo cual le facilitó al
contenida en el memorial poder a él togado el recuerdo de su compromiso,
otorgado el 9 de marzo de 2006(1), no lo antes que conducir a concluir el
liberaba del deber de seguirlo abandono del mismo, permite inferir que
representando, como lo plantea quien lo se trató de una inactividad expectante,
reemplazó, pues conllevaría a porque de lo contrario habría que deducir
desconocer la permanencia que que desplegó una maniobra dilatoria
caracteriza el derecho a la defensa orientada a facilitar la formulación
técnica y que explica el origen de la posterior del motivo de nulidad ahora en
presunción contenida en el artículo 129 discusión, razones todas estas por las
del Código de Procedimiento Penal de cuales es imposible declararlo fundado.
2000(2), que no puede considerarse
desvirtuada por la voluntad expresada 3. La denuncia de la violación del
contractualmente, según propone el derecho de defensa material del acusado
actual defensor, como quiera que la en cuanto las pruebas que solicitara en el
calidad profesional permite suponer curso de la indagatoria no fueron
fundadamente el conocimiento de dicha decretadas, lo cual conllevó, a su vez, a
preceptiva por el primer apoderado y la vulneración del principio de
derrumba las explicaciones de última investigación integral, aconseja hacer las
hora. siguientes precisiones:
Al no haber renunciado aquel defensor al Tiene dicho la Sala:

mandato ni haberle sido revocado por
quien se lo otorgó y tan solo haber sido "Siempre que se alegue el deterioro del
relevado de él cuando se fijó fecha para deber de plena investigación que
la audiencia preparatoria(13), previa corresponde al Estado, en todos aquellos
manifestación del "error" en que asegura aspectos inherentes a los hechos cuya
incurrió por haber desconocido la dilucidación procesal se persigue, que no
limitación temporal del poder a él solamente es imperioso señalar la
otorgado y, en consecuencia, la ausencia prueba o pruebas dejadas de aportar al
de facultades para continuar con la proceso, sino que se debe además fijar
representación otorgada(4), es dable con toda precisión y claridad la idoneidad
afirmar que (...) no careció de asistencia legal y fáctica del medio en procura de
profesional sino que su representante demostrar que él es relevante para la
judicial inicial se mantuvo en una investigación, esto es, determinar su
posición expectante en desarrollo propio conducencia y pertinencia e igualmente
de la liberalidad inherente al ejercicio del la utilidad del medio, como única forma
Derecho, si en cuenta se tiene que de establecer su real trascendencia en
recibió notificación de las siguientes términos de mejoramiento para la
providencias, según destaca el Ministerio situación personal del procesado a través
Público: de aquella mediante la cual se del conocimiento más real de los hechos
corrió traslado a los sujetos procesales que entonces se propiciaría.
185
Representantes a sus miembros en el

Pero también se ha puntualizado que la ejercicio material de sus funciones, en
violación a la investigación integral, evidente trasgresión de la resolución N°
como elemento garantizador de la 1703 del 18 de diciembre de 1996 de
verdad procesal que conduce a la dicha Corporación(10), y permite afirmar
invalidación de lo actuado, debe suponer la demostración de la fase objetiva del
forzosamente que el funcionario judicial tipo de peculado por uso, pues el
se ha negado en forma arbitraria a acusado no estaba facultado para utilizar
disponer la práctica de pruebas en beneficio privado el citado bien,
determinantes para el proceso o cuando estando separado del cargo de
por inercia investigativa elude la congresista.
averiguación de aspectos relevantes."(9)
6. Centrada la discusión por la defensa
4. (...) desarrolló consciente y en la ausencia de demostración de la
voluntariamente la conducta punible de fase subjetiva, resulta conveniente
concusión y con ello produjo grave lesión recordar que entre las causales de
a la administración pública, como bien ausencia de responsabilidad (artículo 32
jurídico funcional, pues abusando de su del Código Penal de 2000) está
investidura oficial gestionó los consagrado el error de tipo (numeral
mencionados ascensos y logró el ingreso 10°) en su especie clásica ("se obre con
ilegítimo a su patrimonio personal de error invencible de que no concurre en
$13"530.500.00, producto de dicha su conducta un hecho constitutivo de la
actividad, y simultáneamente vulneró la descripción típica").
libre autodeterminación de dichas
personas a quienes intimidó a través de Este yerro puede clasificarse también en
su potestad nominadora y les negó el los rangos de invencible y vencible; el
derecho a recibir la remuneración fijada primero, es la errada interpretación que
normativamente para el cargo no le era exigible al autor superar, o en
desempeñado, por consiguiente, es claro otros términos, que ni aún actuando en
que el comportamiento igualmente forma diligente y cuidadosa habría
deviene materialmente antijurídico. podido llegar a otra conclusión. Y, el
segundo es aquella falsa representación
El desvalor del mencionado proceder se que el autor había podido evitar o
traduce en la elección claramente superar si hubiere podido colocar el
intencionada de (...) de negarse a esfuerzo, el ejercicio representativo a su
ajustar su comportamiento a los alcance y que le era exigible(11).
parámetros socialmente establecidos,
estando en la posibilidad de hacerlo, y en Pero ocurre que respecto de (...), con
este caso, en un grado elevado, dada la título de Administrador Público otorgado
exigencia de mayor responsabilidad a por la ESAP y con la amplia experiencia
quienes han accedido a las más altas adquirida en el desempeño de
dignidades estatales y de quienes los importantes cargos en el sector oficial,
asociados esperan un comportamiento según manifestó en la indagatoria,
acorde con ellas. -Recaudador de Rentas de Villamaría,
Jefe de la División Técnica de la
La única alternativa posible, entonces, es Secretaría de Obras Públicas del
proferir sentencia condenatoria tal y Departamento de Caldas, Director de
como lo recomendó el Ministerio Público Acción Comunal en el mismo ente
durante su ponderada intervención en el territorial, Revisor Fiscal de la Contraloría
debate público y a pesar del serio General de la República durante ocho
esfuerzo argumentativo de la defensa. años y Concejal de Villamaría-, no es
posible admitir que desconocía que su
5. El material probatorio antes enunciado comportamiento era subsumible en el
demuestra a cabalidad que (...) usó tipo penal comentado, sobre todo, si se
indebidamente la línea de telefonía tiene en cuenta que la competencia por
celular subvencionada por la Cámara de él adquirida para el control de los
186
recursos estatales le impedía albergar

duda alguna sobre la interrupción de las En el propósito de materializar las
prerrogativas establecidas para facilitar señaladas funciones y dada la
el desempeño de las funciones perpetración por el acusado de un
congresionales, especialmente durante concurso doble de delitos, se puede
los períodos de licencia no remunerada, inferir que no tiene límites cuando se
durante los cuales su ausencia fue trata de transgredir el ordenamiento
suplida plenamente por las personas que jurídico, de disponer arbitrariamente de
le seguían en la lista del partido político los bienes del Estado, y de subyugar la
en representación del cual había sido voluntad y causar daño patrimonial a sus
elegido. conciudadanos, razón por la cual para
evitar que ponga en peligro nuevamente
7. La sustitución de la privación de la a la comunidad se dispondrá la ejecución
libertad por domiciliaria, en términos del de la pena privativa de la libertad
artículo 38 de la ley 599 de 2000, en impuesta en el recinto carcelario.
principio resulta procedente porque la
concusión tiene prevista en la ley pena _________________________
mínima de cinco años y, el peculado, una (1)C. orig. N° 1, fols. 275.
sanción inferior a dicho guarismo, sin (2) "Vigencia y oportunidad del
embargo, en criterio de la Sala(12), nombramiento. El nombramiento del defensor
de confianza o de oficio, hecho desde la
obstaculiza el reconocimiento de tal
vinculación a la actuación o en cualquier otro
subrogado especialmente la naturaleza momento posterior, se entenderá hasta la
de la primera conducta punible finalización del proceso."
mencionada dada su relevancia social y (3) C. orig. N° 2, fol. 151.
que frente a las funciones establecidas (4) C. orig. N° 2, fols. 109
en el artículo 4º ibídem para la pena, (5) C. orig. N° 1, fol. 259.
esto es, prevención general y especial, la (6) C. orig. N° 2, fol. 38.
prisión carcelaria se torna en un (7) C. orig. N° 2, fol. 100.
(8) C. orig. N° 2, fol. 106.
imperativo jurídico.
(9) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sent. del
18 de febrero de 2004, rad. Nº 17.885
Respecto de la primera, porque la (10) "ARTÍCULO PRIMERO, la asignación a
sociedad debe tener claro que los cada usuario de un cupo mensual máximo de
comportamientos que afectan el regular $406.000.00..."
desenvolvimiento de las funciones (...)
públicas estatales serán sancionados en "ARTÍCULO TERCERO, que el cargo de la
forma severa como mecanismo para cuenta siempre se efectuará sobre la persona
que ostente la calidad de Representante a la
lograr un orden justo y la convivencia
Cámara, independientemente de los acuerdos
ciudadana; y en relación con la a que haya llegado con su segundo o tercer
prevención especial, porque el servidor renglón, ya que la telefonía mencionada debe
público que en el ejercicio arbitrario de estar en poder de quien esté ejerciendo las
las atribuciones públicas concedidas funciones de congresista."
menoscabe los bienes jurídicos que debe (...)
defender y cause daño a los intereses de "ARTÍCULO CUARTO, en ningún caso el H.
los particulares debe ser disuadido de la Representante que solicite licencia no
remunerada podrá hacer uso del servicio
comisión de nuevas conductas punibles y
telefónico celular con cargo a la Corporación
no debe quedarle sensación alguna de mientras se encuentre gozando de ésta".
impunidad o de un trato (11) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sent. de
desproporcionado por el reconocimiento 2ª instancia del 6 de julio de 2005, rad. N°
de sustitutos penales en casos de intensa 22.290.
gravedad cometidos por quien ha sido (12) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sents. de
favorecido con la confianza del voto única instancia del 27 de agosto de 2002, rad.
popular. N° 16.519; y del 30 de marzo de 2006, rad.
N° 23.972.
MAGISTRADO PONENTE:
DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS Sentencia Unica Instancia
187
PROCEDENCIA:
FECHA: Corte Suprema de Justicia
12/09/2007
CIUDAD:
DECISION: Bogotá D.C.
Condena, ordena captura, niega prisión
domiciliaria, condena en perjuicios entre PROCESADO:
otras MARTINEZ RIOS, FABIO DE JESUS
DELITOS:
Concusión, Peculado por uso
PROCESO:
18578
188
HABEAS CORPUS-Impugnación: No prolongue ilegalmente, la ley ha

requiere de sustentación/ HABEAS dispuesto un trámite que se caracteriza
CORPUS-Bloque de constitucionalidad/ por su informalidad en virtud de los
HABEAS CORPUS-Justicia Penal principios de celeridad, eficacia y
Especializada: Vencimiento de términos eficiencia que caracterizan, por
antonomasia, la administración de
1. Conocidos los motivos de justicia.
inconformidad del peticionario,
corresponde examinar en esta instancia 2. El artículo 30 de la Carta Política
la procedencia de la acción constitucional consagra el derecho fundamental de
propuesta, porque la Ley 1095 de 2006, Habeas Corpus, reconocido en varios
reglamentaria del artículo 30 de la Carta instrumentos internacionales, como la
Política, no consagra un requisito de tal Declaración Universal de los Derechos
especie. Si bien en el artículo 4º se Humanos (1) , el Pacto Internacional
establece el contenido de la petición, en sobre Derechos Civiles y Políticos(2) , la
el primer inciso se aclara que la ausencia Convención Americana sobre Derechos
de uno de los puntos relacionados no Humanos(3) y la Declaración Americana
impedirá que se adelante el trámite si la de Derechos y Deberes del Hombre.(4)
información suministrada es suficiente
para ello. A su turno, el artículo 7º De igual modo, el artículo 27-2 de la
tampoco dispone de manera expresa que Convención americana de derechos
la impugnación deba estar motivada: humanos(5) , y el artículo 4° de la Ley
137 de 1994 -Estatutaria sobre Estados
ARTÍCULO 7o. IMPUGNACIÓN. La de Excepción(6)- , incluye el Habeas
providencia que niegue el Habeas Corpus Corpus dentro de los derechos
podrá ser impugnada, dentro de los tres intangibles.
(3) días calendario siguientes a la
notificación. La impugnación se someterá Como corolario teórico, el Habeas Corpus
a las siguientes reglas: es un derecho intangible y de aplicación
inmediata, consagrado en la Constitución
* Presentada la impugnación, el juez y reconocido además en normas
remitirá las diligencias dentro de las internacionales que forman parte del
siguientes veinticuatro (24) horas al bloque de constitucionalidad.
superior jerárquico correspondiente. El
expediente será repartido de manera Se trata de la garantía más importante
inmediata y habrá de ser fallado dentro para la protección del derecho a la
de los tres (3) días hábiles siguientes. libertad, consagrada en el artículo 28 de
la Constitución, que reconoce en forma
*Cuando el superior jerárquico sea un expresa que toda persona es libre, así
juez plural, el recurso será sustanciado y como que nadie puede ser molestado en
fallado integralmente por uno de los su persona o familia, ni reducido a
magistrados integrantes de la prisión o arresto, ni detenido, ni su
Corporación, sin requerir de la domicilio registrado, sino en virtud de
aprobación de la sala o sección mandamiento escrito de autoridad
respectiva. Cada uno de los integrantes judicial competente, con las formalidades
de la Corporación se tendrá como juez legales y por motivo previamente
individual para resolver las definido en la ley.
impugnaciones del Habeas Corpus.
Ahora bien, el derecho a la libertad no
En ese orden, es claro que por tratarse obstante su consagración constitucional e
de un derecho fundamental y, a la vez, importancia no es un derecho absoluto,
un mecanismo que tutela la libertad según se desprende de lo previsto en el
personal cuando alguien es privado de artículo 28 de la Constitución, si bien el
ella con violación de las garantías Habeas Corpus es el medio por
constitucionales o legales, o ésta se excelencia para su protección, y así se
189
venía considerando tradicionalmente por 2. Toda persona detenida será informada, en

la legislación y la jurisprudencia, la el momento de su detención, de las razones
naturaleza ius fundamental de este de la misma, y notificada, sin demora, de la
acusación formulada contra ella.
derecho devela que el Habeas Corpus es
3. Toda persona detenida o presa a causa de
una garantía no solo del derecho a la una infracción penal será llevada sin demora
libertad, sino que igualmente lo es de ante un juez u otro funcionario autorizado por
otros derechos fundamentales de la la ley para ejercer funciones judiciales, y
persona privada de la libertad como los tendrá derecho a ser juzgada dentro de un
de la vida y la integridad personal. (7) plazo razonable o a ser puesta en libertad. La
prisión preventiva de las personas que hayan
3. De acuerdo con la Ley 600 de 2000 de ser juzgadas no debe ser la regla general,
pero su libertad podrá estar subordinada a
Capítulo IV Transitorio, referido de
garantías que aseguren la comparecencia del
manera exclusiva a las actuaciones acusado en el acto del juicio, o en cualquier
adelantadas por la Justicia Especializada, momento de las diligencias procesales y, en
en su artículo 15 prevé: "En los procesos su caso, para la ejecución del fallo.
que conocen los Jueces Penales de 4. Toda persona que sea privada de libertad
Circuito Especializados, para que proceda en virtud de detención o prisión tendrá
la libertad provisional, los términos derecho a recurrir ante un tribunal, a fin de
previstos en los numerales 4º y 5º del que éste decida a la brevedad posible sobre la
legalidad de su prisión y ordene su libertad si
artículo 365 de éste código se
la prisión fuera ilegal.
duplicarán...." 5. Toda persona que haya sido ilegalmente
detenida o presa, tendrá el derecho efectivo a
Lo anterior implica que por hallarse obtener reparación".
vinculados a la actuación que nos ocupa
más de 3 sindicados, los términos para (3) Convención Americana sobre Derechos
proferir calificación del sumario se Humanos -Pacto de San José de Costa Rica-,
duplican. Evidenciándose además que la aprobada mediante la ley 16 de 1972, artículo
7º:
petición de libertad apelada ante el Fiscal
"Artículo 7. Derecho a la Libertad Personal
instructor fue resuelta en término, sin 1. Toda persona tiene derecho a la libertad y
que contra ella se haya ejercido el a la seguridad personales.
principio de la doble instancia, siendo tal, 2. Nadie puede ser privado de su libertad
el escenario natural para hacerlo. física, salvo por las causas y en las
condiciones fijadas de antemano por las
Esta situación deja en claro la Constituciones Políticas de los Estados Partes
imposibilidad de predicar violación o por las leyes dictadas conforme a ellas.3.
Nadie puede ser sometido a detención o
alguna de las garantías procesales.
encarcelamiento arbitrarios.
4. Toda persona detenida o retenida debe ser
________________________________ informada de las razones de su detención y
__ notificada, sin demora, del cargo o cargos
(1) Declaración Universal de los Derechos formulados contra ella.
Humanos, artículos 8º. 9º.: 5. Toda persona detenida o retenida debe ser
"8. Toda persona tiene derecho a un recurso llevada, sin demora, ante un juez u otro
efectivo ante los tribunales nacionales funcionario autorizado por la ley para ejercer
competentes, que la ampare contra actos que funciones judiciales y tendrá derecho a ser
violen sus derechos fundamentales juzgada dentro de un plazo razonable o a ser
reconocidos por la constitución o por la ley." puesta en libertad, sin perjuicio de que
9. Nadie podrá se arbitrariamente detenido, continúe el proceso. Su libertad podrá estar
preso ni desterrado". condicionada a garantías que aseguren su
comparecencia en el juicio.
(2) Pacto Internacional sobre Derechos 6. Toda persona privada de libertad tiene
Civiles y Políticos, aprobado mediante la ley derecho a recurrir ante un juez o tribunal
74 de 1968, artículo 9º.: competente, a fin de que éste decida, sin
"Artículo 9. demora, sobre la legalidad de su arresto o
1. Todo individuo tiene derecho a la libertad y detención y ordene su libertad si el arresto o
a la seguridad personales. Nadie podrá ser la detención fueran ilegales. En los Estados
sometido a detención o prisión arbitrarias. Partes cuyas leyes prevén que toda persona
Nadie podrá ser privado de su libertad, salvo que se viera amenazada de ser privada de su
por las causas fijadas por ley y con arreglo al libertad tiene derecho a recurrir a un juez o
procedimiento establecido en ésta.
190
tribunal competente a fin de que éste decida fecha en que haya dado por terminada tal
sobre la legalidad de tal amenaza, dicho suspensión.
recurso no puede ser restringido ni abolido.
Los recursos podrán interponerse por sí o por (6) - Ley 137 de 1994 -Estatutaria sobre
otra persona. Estados de Excepción-:
7. Nadie será detenido por deudas. Este Artículo 4º: "Derechos Intangibles. De
principio no limita los mandatos de autoridad conformidad con el artículo 27 de la
judicial competente dictados por Convención Americana de Derechos Humanos,
incumplimientos de deberes alimentarios". y los demás tratados sobre la materia
ratificados por Colombia, durante los estados
(4) Declaración Americana de los Derechos y de excepción serán intangibles; el derecho a
Deberes del Hombre, artículo XXV: la vida y a la integridad personal; el derecho a
"Artículo XXV no ser sometido a desaparición forzada, a
Nadie puede ser privado de su libertad sino en torturas, ni a tratos o penas crueles,
los casos y según las formas establecidas por inhumanos o degradantes; el derecho al
leyes preexistentes. Todo individuo que haya reconocimiento de la personalidad jurídica; la
sido privado de su libertad tiene derecho a prohibición de la esclavitud, la servidumbre y
que el juez verifique sin demora la legalidad la trata de seres humanos; la prohibición de
de la medida y a ser juzgado sin dilación las penas de destierro, prisión perpetua y
injustificada, o, de lo contrario, a ser puesto confiscación, la libertad de conciencia; la
en libertad. Tiene derecho también a un libertad de religión; el principio de legalidad,
tratamiento humano durante la privación de de favorabilidad y de irretroactividad de la ley
su libertad". penal; el derecho a elegir y ser elegido; el
derecho a contraer matrimonio y a la
(5) Convención americana sobre derechos protección de la familia; los derechos del niño,
humanos, a la protección por parte de su familia; de la
Artículo 27. Suspensión de garantías sociedad y del Estado; el derecho a no ser
1. En caso de guerra, de peligro público o de condenado a prisión por deudas civiles; el
otra emergencia que amenace la derecho al Habeas Corpus y el derecho de los
independencia o seguridad del Estado parte, colombianos por nacimiento a no ser
éste podrá adoptar disposiciones que, en la extraditados.
medida y por el tiempo estrictamente limitado Tampoco podrán ser suspendidas las
a las exigencias de la situación, suspendan las garantías judiciales indispensables para la
obligaciones contraídas en virtud de esta protección de tales derechos.
Convención, siempre que tales disposiciones De conformidad con el literal b) del artículo 29
no sean incompatibles con las demás de la Convención Americana de Derechos
obligaciones que les impone el derecho Humanos, ninguna disposición de la
internacional y no entrañen discriminación Convención, puede ser interpretada en el
alguna fundada en motivos de raza, color, sentido de limitar el goce y ejercicio de
sexo, idioma, religión u origen social. cualquier derecho o libertad que pueda estar
2. La disposición precedente no autoriza la reconocido de acuerdo con las leyes de
suspensión de los derechos determinados en cualquiera de los Estados partes o de acuerdo
los siguientes artículos: 3 (Derecho al con otra Convención en que sea parte uno de
reconocimiento de la Personalidad Jurídica); 4 estos Estados."
(Derecho a la Vida); 5 (Derecho a la Parágrafo 1. Garantía de la libre y pacífica
Integridad Personal); 6 (Prohibición de la actividad política. Los derechos a constituir
Esclavitud y Servidumbre); 9 (Principio de partidos, movimientos y agrupaciones
legalidad y de Retroactividad); 12 (Libertad políticas, a formar parte de ellas, a participar
de Conciencia y de Religión); 17 (Protección en sus actividades legítimas y a hacer
de la Familia); 18 (Derecho al Nombre); 19 oposición, podrán ser ejercidos libremente
(Derechos del Niño); 20 (Derecho a la dentro del respeto de la Constitución Política
Nacionalidad); y 23 (Derechos Políticos), ni de y sin recurrir a ninguna forma de violencia".
las garantías judiciales indispensables para la Parágrafo 2. Para asegurar la efectividad del
protección de tales derechos. derecho a la paz, en ejercicio de las
3. Todo Estado parte que haga uso del facultades derivadas del Estado de Conmoción
derecho de suspensión deberá informar Interior, se podrá expedir medidas exceptivas
inmediatamente a los demás Estados partes encaminadas a facilitar la reincorporación de
en la presente Convención, por conducto del delincuentes políticos a la vida civil y para
Secretario General de la Organización de los remover obstáculos de índole administrativa,
Estados Americanos, de las disposiciones cuya presupuestal o jurídico. En desarrollo de estas
aplicación haya suspendido, de los motivos facultades el Gobierno podrá conceder, por
que hayan suscitado la suspensión y de la graves motivos de conveniencia pública,
191
amnistías o indultos generales por delitos Tampoco podrán ser suspendidas las
políticos y conexos. garantías judiciales indispensables para la
Artículo 5. Prohibición de suspender derechos. protección de tales derechos. De todas formas
Las limitaciones a los derechos no podrán ser se garantizarán los derechos consagrados en
tan gravosas que impliquen la negación de la el artículo 29 de la Constitución Política".
dignidad humana, de la intimidad, de la
libertad de asociación, del derecho al trabajo, (7)Así lo enseño la Corte Constitucional en la
del derecho a la educación, de la libertad de sentencia C-187 de 2006, en la que se
expresión y de los demás derechos humanos efectuó el control previo de constitucionalidad
y libertades fundamentales que no pueden ser de la ley 1095 de 2006.
suspendidos en ningún estado de excepción.
192

DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN CIUDAD:
Bogotá D.C.
Habeas Corpus
PROCESADO:
FECHA: VANEGAS GARCIA, GESON JAVIER
21/09/2007
DELITOS:
DECISION: Rebelión, Concierto para delinquir
Confirmar la Decisión del 13 de septiembre
2007 PROCESO:
28410
PROCEDENCIA:
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Naturaleza y conductas delictivas cometidas por

estructura del trámite/ LEY DE personas no pertenecientes a un grupo
JUSTICIA Y PAZ-Acumulación de armado al margen de la ley, aunque,
procesos: Oportunidad como contrapartida, se hace especial
énfasis en los derechos de las víctimas a
1. Es indiscutible, como bien lo destaca acceder a la verdad de lo sucedido, a que
el Magistrado de Control de Garantías en se haga justicia y a que se les brinde
la decisión objeto de la presente reparación efectiva, propendiendo
impugnación proferida en el epílogo de la además porque se les aseguren las
audiencia preliminar realizada durante garantías de preservación de la memoria
los días 8 y 9 de agosto de la presente colectiva de los hechos que los
anualidad y sobre lo cual coinciden todos condujeron a esa condición y de no
los intervinientes dentro de este trámite, repetición, como de manera prolija lo
que a efectos de interpretar los diversos ilustra la Corte Constitucional a través de
postulados de la Ley 975 de 2005 es la sentencia C-370 de 2006.
preciso considerar su naturaleza especial,
inspirada en un modelo de Justicia Consciente de la naturaleza especial que
Restaurativa(1), cuyos presupuestos reviste este trámite, la Sala ha venido
pueden no siempre coincidir con los que señalando que:
tradicionalmente han regulado nuestros "...en el ámbito la justicia transicional la
sistemas procesales. interpretación de las disposiciones
legales no se satisface con los criterios
Ciertamente, se trata de un cuerpo interpretativos convencionales, sino que
normativo sui generis, encauzado hacia se nutre de los principios y valores
la obtención de la paz nacional, para lo constitucionales imbricados en Tratados
cual sacrifica caros principios reconocidos Internacionales que propenden por
por el Derecho Penal de corte debilitar el conflicto en aras de alcanzar
democrático, como los de el derecho a la paz, pero que también
proporcionalidad e igualdad, porque, en busca enjuiciar y reparar las graves
resumidas cuentas, se termina por violaciones a los derechos humanos y al
otorgar a quienes a ella se acojan una derecho internacional humanitario
pena alternativa significativamente mediante el esclarecimiento de la
inferior a la contemplada para las demás verdad"(2).
193
previas a la recepción de versión libre",

Ello implica, necesariamente, abandonar tendientes a la averiguación de la verdad
algunos conceptos que normalmente material, a la determinación de los
marcaban la interpretación de las autores intelectuales, materiales y
normas o permitían la solución de los partícipes, al esclarecimiento de las
diversos problemas jurídicos al seno de conductas punibles cometidas, a la
nuestros sistemas procesales identificación de bienes, de fuentes de
coexistentes de tendencia inquisitiva y financiación y de armamento de los
acusatoria. respectivos grupos armados organizados
al margen de la ley, así como a efectuar
Sin embargo, esa nueva hermenéutica los respectivos cruces de información y
debe conciliarse necesariamente con el demás diligencias necesarias para
respeto hacia el debido proceso, bajo el cumplir los fines previstos en los
entendimiento de que la llamada Ley de artículos 15 y 16 de la Ley 975 de 2005,
Justicia y Paz preserva, al igual que los durante un plazo razonable requerido
demás procedimientos, una estructura para el efecto, el cual, en todo caso, no
lógica y formal, respetuosa del llamado podrá exceder, según prescribe la misma
"principio lógico antecedente- preceptiva, a los seis (6) meses previstos
consecuente"(3), esto es, que los en el artículo 325 de la Ley 600 de 2000.
diversos actos que conforman el proceso
mantienen una sucesión gradual y Este plazo se justifica por la necesidad
progresiva orientada a obtener una de dotar al fiscal asignado de suficientes
decisión válida y definitiva, con elementos de juicio que le permitan
oportunidades específicas y concretas afrontar la subsiguiente diligencia de
para su realización. versión libre del postulado a los
beneficios de la ley.
De ahí que, el procedimiento contenido
en la Ley de Justicia y Paz, como Contando con dicha información obtenida
cualquier otro trámite de carácter judicial dentro del término referido, el fiscal ha
o administrativo, a luz de lo señalado en de proceder a recibir versión libre al
el artículo 29 de la Carta Política, se rige desmovilizado, quien deberá suministrar
por el postulado del debido proceso, una confesión completa y veraz "de
salvo cuando están expuestos de manera todos los hechos delictivos en los que
significativa e irremediable los derechos participó o de los que tenga
de las víctimas, como así lo precisó la conocimiento cierto durante y con
Sala en reciente decisión(4). ocasión de su pertenencia al grupo
armado al margen de la ley", como
2. La fase judicial de este trámite, taxativamente lo señala el artículo 9° del
ulterior e inmediata a la administrativa a Decreto Reglamentario 3391 de 2006, en
cargo del Ejecutivo, en la cual el concordancia con el inciso segundo del
Gobierno Nacional fundamentalmente artículo 5° del Decreto 4760 de 2005, en
elabora las listas con los nombres de los ambos casos con el objeto de desarrollar
miembros de los grupos armados al lo previsto en los incisos primero y
margen de la ley dispuestos a someterse segundo del artículo 17 de la Ley 975 y
a los beneficios de la Ley 975, comienza conforme a los términos de la
con el arribo de tal información a la exequibilidad condicionada de algunos
Unidad de Fiscalía de Justicia y Paz apartes de este último inciso declarada
asignada. por la Corte Constitucional a través de la
aludida sentencia C-370 de 2006.
Una vez allí dicha documentación, el
fiscal de la Unidad competente, de Culminada la versión del postulado,
conformidad con lo previsto en el artículo según dispone el inciso tercero de la
4° del Decreto Reglamentario 4760 de última preceptiva legal citada, el mismo
2005, en concordancia con el parágrafo funcionario procederá a realizar el
del artículo 1° del Decreto 2898 de 2006, programa metodológico dirigido a
deberá proceder a efectuar "actuaciones comprobar la veracidad de la información
194
suministrada por el desmovilizado, así

como para esclarecer los hechos Vencido este término o con antelación, si
confesados y todos aquellos de los cuales es posible, el representante del ente
tenga conocimiento dentro del ámbito de fiscal solicitará ante el Magistrado de
su competencia, como lo regula, en Control de Garantías, audiencia de
similar sentido, el artículo 5°, inciso formulación y aceptación de cargos, cuyo
cuarto, del Decreto 4760 de 2005. objeto primordial es brindar la
oportunidad al desmovilizado de aceptar
Impera precisar, sobre ese particular, que tanto los que hayan surgido por virtud de
la Corte Constitucional, a través de la la versión libre o de las investigaciones
sentencia C-370 de 2006, declaró la en curso al momento de la
inexequibilidad de la expresión desmovilización, como así lo dispone el
"inmediatamente", contenida en el inciso inciso primero del artículo 19 de la Ley
segundo del artículo 17 de la Ley 975, en 975.
tanto impedía el desarrollo de un
programa metodológico acorde con la Ahora, si en esta audiencia el imputado
previsión contenida en el artículo 207 de acepta los cargos, el Magistrado con
la Ley 906 de 2004. funciones de control de garantías
remitirá la actuación a la Secretaría del
Al cabo de la realización del programa Tribunal Superior del Distrito Judicial de
metodológico, el fiscal deberá solicitar conocimiento, en donde se convocará a
ante el Magistrado de Control de audiencia pública para examinar si la
Garantías la realización de la audiencia aceptación fue libre, voluntaria,
preliminar de formulación de la espontánea y asistida por su defensor,
imputación, a voces de lo normado en el conforme lo señala el artículo 19, inciso
artículo 18 de la Ley 975, en cuyo segundo, ibídem. En el evento de
desarrollo efectuará la imputación fáctica encontrar reunidas esas condiciones,
de los cargos investigados, solicitará dicha Corporación citará para audiencia
disponer la detención preventiva del de sentencia e individualización de la
imputado en el centro carcelario que pena, acorde con lo dispuesto en el
corresponda y pedirá la adopción de inciso tercero ejusdem.
medidas cautelares sobre los bienes
ofrecidos por el postulado para resarcir a Pero si el imputado no acepta los cargos
las víctimas, lo cual no es óbice, como ya o se retracta de los admitidos en la
lo ha precisado la Sala, para que, versión libre, la Unidad Nacional de
excepcionalmente y en pro de los Fiscalía para la Justicia y la Paz remitirá
derechos de estas últimas, adopte con la actuación al funcionario competente
antelación la realización de audiencias en atención a la ley vigente al momento
preliminares de imposición de medidas de la comisión de las conductas
cautelares con el único fin de asegurar investigadas, en cuyo caso el
dichos bienes(5) . desmovilizado no accederá a los
beneficios consagrados en esta ley, como
Después de la audiencia de formulación se deduce de lo estipulado en el
de imputación, la Fiscalía, con apoyo del parágrafo primero de la misma
grupo de Policía Judicial, deberá preceptiva.
desplegar labores de investigación y
verificación por un término no mayor de También se puede presentar la hipótesis
60 días, como así lo establece el artículo prevista en el artículo 21 de la misma
18, inciso tercero, de la Ley 975 de 2005 ley, esto es, que el imputado o acusado
y 6° del Decreto 4760 del mismo año. acepte parcialmente los cargos, situación
Término prorrogable hasta por el lapso en la cual se romperá la unidad procesal
previsto en el artículo 158 de la Ley 906 en cuanto a los no admitidos,
de 2004, a solicitud del fiscal o del correspondiendo su investigación y
imputado, según así lo dispone el artículo juzgamiento a las autoridades
6°, inciso segundo, del mismo decreto competentes conforme a las normas
reglamentario. procesales vigentes al momento de su
195
comisión, mientras que, respecto de los anterioridad a la pertenencia del

cargos aceptados, se otorgarán los desmovilizado al grupo armado
beneficios previstos en la Ley 975. organizado al margen de la ley.
3. En cuanto a la figura de la Si el desmovilizado se encuentra privado

acumulación de procesos el artículo 20 de la libertad en virtud de medida de
de la Ley 975 de 2005, prevé lo aseguramiento dictada en otro proceso,
siguiente: recibida la lista de postulados elaborada
por el Gobierno Nacional, el Fiscal
“ARTÍCULO 20. ACUMULACIÓN DE Delegado asignado de la Unidad Nacional
PROCESOS Y PENAS. Para los efectos de Justicia y Paz, una vez cumplidas las
procesales de la presente ley, se averiguaciones de que trata el artículo 4°
acumularán los procesos que se hallen del presente decreto y obtenidas las
en curso por hechos delictivos cometidos copias pertinentes de la otra actuación
durante y con ocasión de la pertenencia procesal, le recibirá versión libre. A partir
del desmovilizado a un grupo armado de esta diligencia, el Fiscal Delegado
organizado al margen de la ley. En dejará al desmovilizado a disposición del
ningún caso procederá la acumulación Magistrado de Control de Garantías y se
por conductas punibles cometidas con suspenderá, en relación con el sindicado
anterioridad a la pertenencia del o imputado, el proceso en el cual se
desmovilizado al grupo armado había proferido la medida de
organizado al margen de la ley. aseguramiento hasta que termine la
audiencia de formulación de cargos
Cuando el desmovilizado haya sido dispuesta en el artículo 19 de la Ley 975
previamente condenado por hechos de 2005. La formulación de cargos
delictivos cometidos durante y con incluirá aquellos por los cuales se ha
ocasión de su pertenencia a un grupo impuesto medida de aseguramiento en el
armado organizado al margen de la ley, proceso suspendido siempre y cuando se
se tendrá en cuenta lo dispuesto en el relacionen con conductas punibles
Código Penal sobre acumulación jurídica cometidas durante y con ocasión de la
de penas”. pertenencia del desmovilizado al grupo
armado organizado al margen de la ley.
Es evidente que del texto de este
precepto no dimana el momento Declarada la legalidad de la aceptación
específico acerca de la oportunidad en de los cargos por la Sala del Tribunal
que procede la acumulación, como de Superior de Distrito Judicial, la actuación
ninguna otra norma de esta misma procesal suspendida se acumulará
normatividad. definitivamente al proceso que se rige
por la Ley 975 de 2005 respecto del
Consciente de esta situación, el imputado. Sin embargo, en caso que el
legislador reglamentario procuró resolver imputado no acepte los cargos o se
el inconveniente a través del Decreto retracte de los admitidos,
4760 de la misma anualidad, en cuyo inmediatamente se avisará al funcionario
artículo 7°, estipuló lo siguiente: judicial competente para la reanudación
del proceso suspendido.
“Artículo 7°. Acumulación de procesos.
De conformidad con el artículo 20 de la Mientras se encuentre suspendido el
Ley 975 de 2005, para los efectos proceso judicial ordinario no correrán los
procesales se acumularán los procesos términos de prescripción de la acción
que se hallen en curso por hechos penal”.
delictivos cometidos durante y con
ocasión de la pertenencia del El texto de esta disposición conduce a las
desmovilizado a un grupo armado siguientes conclusiones:
organizado al margen de la ley. En
ningún caso procederá la acumulación (i) En su primer inciso básicamente
por conductas punibles cometidas con reproduce el artículo 20 de la Ley 975.
196
fundamentalmente porque el artículo 11

(ii) Si el desmovilizado se encuentra de esta normatividad varió la
privado de la libertad en virtud de reglamentación sobre el particular. Dicho
medida de aseguramiento dictada en precepto señala lo siguiente:
otro u otros procesos luego de que el
Fiscal Delegado asignado de la Unidad “Artículo 11. Acumulación de procesos.
Nacional de Justicia y Paz recibe la lista De conformidad con los artículos 16 y 20
de postulados elaborada por el Gobierno de la Ley 975 de 2005, para los efectos
Nacional, cumple la fase preprocesal de procesales se acumularán todos los
averiguaciones previas de que trata el procesos que se hallen en curso o deban
artículo 4° del mismo decreto, obtiene iniciarse por hechos delictivos cometidos
las copias de la otra actuación procesal y durante y con ocasión de la pertenencia
evacua la diligencia de versión libre, del desmovilizado a un grupo armado
podrá solicitar al Magistrado de Control organizado al margen de la ley, de lo
de Garantías la suspensión de dichas cual será informado. En ningún caso
actuaciones hasta que culmine la procederá la acumulación por conductas
audiencia de formulación de cargos punibles cometidas con anterioridad a la
dispuesta en el artículo 19 de la Ley 975 pertenencia del desmovilizado al grupo
de 2005. armado organizado al margen de la ley.
Un entendimiento cabal de esta Si en relación con el desmovilizado existe

disposición permite colegir que se medida de aseguramiento de detención
introduce la figura de la suspensión en dictada en otro proceso, recibida la lista
relación con los procesos dentro de los de postulados elaborada por el Gobierno
cuales se haya dictado medida de Nacional en la forma prevista por el
aseguramiento en contra del postulado. artículo 1° del Decreto 2898 de 2006, el
Fiscal Delegado asignado de la Unidad
Así mismo, las conductas derivadas de Nacional de Justicia y Paz, una vez
estos procesos se incluirán en la cumplidas las averiguaciones de que
audiencia de formulación de cargos, tratan los artículos 15 y 16 de la Ley 975
siempre y cuando se relacionen con de 2005 y obtenidas las copias
conductas punibles cometidas durante y pertinentes de las actuaciones procesales
con ocasión de la pertenencia del solicitadas por él, le recibirá versión
desmovilizado al grupo armado libre. Si el desmovilizado se encuentra
organizado al margen de la ley. privado de la libertad por orden de otra
autoridad judicial, continuará en esa
(iii) Se estipula un momento procesal situación. En todo caso, una vez
específico para acumular los procesos adoptada la medida de aseguramiento
suspendidos una vez declarada la por el magistrado de Control de
legalidad de la aceptación de los cargos Garantías dentro del proceso de Justicia
por la Sala del Tribunal Superior de y Paz, que incluya los hechos por los
Distrito Judicial. cuales se profirió la detención en el otro
proceso, este se suspenderá, respecto
(iv) También deja entrever esta norma del postulado, hasta que termine la
que la decisión atinente a la suspensión audiencia de formulación de cargos
de procesos corresponde al Magistrado dispuesta en el artículo 19 de la Ley 975
de Control de Garantías en desarrollo de de 2005. En esta se incluirán aquellos
audiencia preliminar, mientras que su por los cuales se ha impuesto medida de
acumulación compete al funcionario de aseguramiento en el proceso suspendido
conocimiento única y exclusivamente una siempre y cuando se relacionen con
vez haya declarado la legalidad de la conductas punibles cometidas durante y
aceptación de cargos. con ocasión de la pertenencia del
desmovilizado al grupo armado
Esta disposición fue derogada organizado al margen de la ley.
expresamente por el artículo 22 del
Decreto 3391 de 2006,
197
Declarada la legalidad de la aceptación procedencia “una vez adoptada la

de los cargos por la Sala de Justicia y Paz medida de aseguramiento por el
del Tribunal Superior de Distrito Judicial, magistrado de Control de Garantías
la actuación procesal suspendida se dentro del proceso de Justicia y Paz que
acumulará definitivamente al proceso incluya los hechos por los cuales se
que se rige por la Ley 975 de 2005 profirió la detención en el otro proceso”,
respecto del postulado. Sin embargo, en es decir, luego de la formulación de la
caso de que no acepte los cargos o se imputación.
retracte de los admitidos,
inmediatamente se avisará al funcionario (iv) En lo que toca con la oportunidad
judicial competente para la reanudación para decretar la acumulación de procesos
del proceso suspendido. suspendidos, no se evidencia variación
alguna, porque al igual que lo reglado en
Mientras se encuentre suspendido el el Decreto 4760, aquí también procede
proceso judicial ordinario no correrán los una vez declarada la legalidad de la
términos de la actuación penal en aceptación de los cargos por la Sala del
relación con el imputado que se acoge a Tribunal Superior de Distrito Judicial.
los beneficios de la Ley 975 de 2005”.
Esto último, por lo pronto, basta para
Del texto de esta disposición, a su turno, expresar que no se comprende el
se extraen las siguientes conclusiones: argumento expuesto por el Magistrado
de Control de Garantías para sustentar
(i) Como ocurría con el inciso primero del su decisión en el sentido de que en punto
artículo 7° del Decreto 4760 de 2005, el de la oportunidad para acumular
mismo inciso de este último también procesos es más favorable para el
repite el artículo 20 de la Ley 975. desmovilizado el Decreto 4760 que el
3391, porque, se insiste, su regulación al
(ii) Pero, a diferencia de lo reglado en el respecto es idéntica.
anterior decreto reglamentario, aquí ya
no se alude a la posibilidad de La modificación en relación con la
suspensión de procesos en relación con oportunidad refirió a la figura de la
el desmovilizado privado de la libertad, suspensión y no a la de la acumulación,
sino de aquel contra el cual simplemente fenómenos que, desde ningún punto de
pesa medida de aseguramiento de vista, pueden confundirse.
detención dictada dentro de otro u
otros procesos. Así, mientras la suspensión de los
procesos a cargo de otras autoridades
(iii) En cuanto a la oportunidad para por conductas cometidas por el imputado
decretar la suspensión también se durante o con ocasión de su pertenencia
advierte modificación porque ya no se al grupo armado ilegal tiene por objeto
hace alusión al agotamiento de la fase permitir a la Fiscalía ahondar sobre ese
referida en el artículo 4° del Decreto vínculo a fin de poder imputarlas en la
4760, sino a la de los artículos 15 y 16 audiencia de formulación y aceptación de
de la Ley 975, aun cuando, entiende la cargos -si no han sido admitidas por el
Sala, ello carece de incidencia bajo la desmovilizado en la versión libre-, lo cual
consideración de que estas normas equivale a una medida de carácter
establecen pautas de contenido general provisional cuya adopción compete al
en relación con la actividad investigativa Magistrado de Control de Garantías, la
a cargo de la Fiscalía. acumulación es definitiva, pues no sólo
media aceptación de dichos cargos por
En todo caso, constituye variación parte del postulado, sino que, además,
importante frente a la norma precedente debe obrar control de legalidad sobre esa
el hecho de que mientras ella posibilitaba manifestación por parte de la Sala de
la suspensión incluso antes de la Justicia y Paz del Tribunal respectivo, a lo
audiencia de formulación de la cual se suma que compete al funcionario
imputación, este decreto prevé su
198
de conocimiento y no al de garantías, de 2005 determine la procedencia de la

como ocurre con la primera figura. acumulación desde el mismo momento
en el cual el Fiscal recibe la notitia
Es necesario aclarar que los actos criminis o, lo que es lo mismo, una vez
procesales de suspensión y acumulación recibe la lista de postulados a los
no son obstáculo para que la Fiscalía, beneficios allí consagrados, por cuanto
bien durante el término preprocesal esta disposición se limita a consagrar la
previsto en el artículo 4° del Decreto figura, pero nada ilustra en derredor de
4760 de 2005, previo a la recepción de la su oportunidad, por lo cual era preciso,
versión libre del desmovilizado, o en como a la postre ocurrió, su
desarrollo del programa metodológico reglamentación ulterior.
anterior a la formulación de la
imputación, acorde con lo dispuesto en el
inciso tercero del artículo 17 de la Ley Tampoco resulta atinado señalar, como
975, solicite copias a las autoridades se expone por el Magistrado de Control
judiciales que adelantan proceso contra de Garantías, que una hermenéutica
el desmovilizado, con el objeto de correcta del Decreto 3391 viabiliza la
obtener información acerca de su estado acumulación de los procesos en cualquier
y demás objetivos trazados en esas momento de la actuación, cuando el
disposiciones, pero especialmente en artículo 11 de esa normatividad no
orden a establecer si fueron cometidas ofrece duda alguna en cuanto que ello
durante o con ocasión de la pertenencia procede una vez se ha declarado la
del desmovilizado al grupo armado ilegal. legalidad de la aceptación de los cargos.
El anterior estudio normativo permite _____________________

tener una clara percepción frente a los (1) Así lo señala particularmente la Corte
argumentos que sustentaron la Constitucional en la sentencia C-370 de 2006.
determinación recurrida adoptada por el (2) Auto de fecha octubre 10 de 2006, rad.
26154. En el mismo sentido, autos del 7 de
Magistrado de Control de Garantías y a
diciembre de 2005 y del 28 de septiembre de
los esgrimidos por los intervinientes en 2006, radicaciones 24549 y 25830,
desarrollo de la audiencia preliminar y de respectivamente.
argumentación oral ante esta (3) Cfr. Auto de fecha mayo 9 de 2007, rad.
Corporación. 26199.
(4) Cfr. Decisión de fecha agosto 23 de 2007,
Así, no es cierto que un entendimiento rad, 28040.
adecuado del artículo 20 de la Ley 975 (5) Cfr. Decisión de fecha agosto 23 de 2007,
rad, 28040.
199
MAGISTRADA PONENTE:
DRA. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ PROCEDENCIA:
LEMOS Tribunal Superior del Distrito Judicial
Auto Segunda Instancia CIUDAD:

Barranquilla
FECHA:
MANCUSO GOMEZ, SALVATORE
DECISION:
Confirma parcialmente y revoca acumulación PROCESO:
de procesos 28250
COLISION DE COMPETENCIA-Ruptura estuvieran relacionadas o conectadas en

de la unidad procesal en delitos conexos un principio con éstas.
Por regla general, la investigación y el La excepción ocurriría cuando la solicitud

juzgamiento de conductas punibles de sentencia anticipada se presenta en la
conexas se adelantará de manera etapa de juzgamiento, pues en el caso de
conjunta, tal como lo dispone el inciso 2º que la aceptación integral de cargos
del artículo 89 del Código de abarcara para quien se acogiera a esta
Procedimiento Penal, siendo competente figura delitos que no determinaran la
para ello el funcionario de mayor competencia del juez de mayor rango
jerarquía de acuerdo con el fuero legal o legal o de la especialidad dada por la
la naturaleza del asunto, de conformidad naturaleza del asunto, igual operaría el
con lo señalado en el artículo 91 del fenómeno de la prórroga de competencia
mismo ordenamiento. de que trata el artículo 405 del Código de
Procedimiento Penal.
Sin embargo, la competencia por
conexidad se rompe cuando se presenta En el asunto que centra la atención de la
la figura de la ruptura de la unidad Sala, la Fiscalía General de la Nación
procesal que, entre otras situaciones, adelantaba en la etapa de instrucción un
procede cuando no se haya proferido proceso por los delitos conexos de
para todos los delitos ni todos los homicidio agravado, secuestro extorsivo,
procesados sentencia anticipada, según hurto calificado y agravado y
lo prevé el numeral 4 del artículo 92 favorecimiento.
ibídem.
Cuando la investigación no había
Lo anterior quiere decir que, si dentro de concluido para ninguno de los procesados
una investigación conjunta por delitos (pues la resolución de acusación que
conexos uno o algunos de los procesados había proferido para algunos de ellos no
se acoge al trámite de sentencia estaba en firme), la Fiscalía tramitó con
anticipada por un número inferior de el sindicado (......) diligencia de
delitos, el funcionario judicial que debe formulación y aceptación de cargos para
asumir la competencia del caso siempre sentencia anticipada por el delito
será aquel por cuyas conductas se señalado en el inciso 2º del artículo 446
suscitó el rompimiento de la unidad, del Código Penal, conducta que no hace
independientemente de las que
200
parte de la competencia funcional del virtud de valoraciones relativas a las

juez penal del circuito especializado. finalidades del legislador o a la gravedad
del asunto o a su derivación de otros
En este orden de ideas, al no existir un comporta-mientos, sino en estricto
proceso en la etapa del juicio por delitos acatamiento a la reserva legal que se
conexos al que se acogió el procesado predica de los principios de legalidad y
que fueran de conocimiento de la justicia de juez natural previstos en el inciso 2º
especializada, le asiste la razón a la Juez del artículo 29 de la Carta Política
Tercera Penal del Circuito Especializado ("Nadie podrá ser juzgado sino […] ante
de Bogotá cuando sostuvo en el auto que o juez o tribunal competente y con
propuso la colisión que, al haberse observancia de la plenitud de las formas
presentado la ruptura de la unidad propias del juicio").
procesal en virtud de la sentencia
anticipada, no había razón alguna de Tampoco depende la competencia de la
conexidad o cualquier otro motivo legal autoridad a la que en su momento la
que determinase la competencia en Fiscalía General de la Nación haya
cabeza de la justicia especializada. dispuesto enviar las diligencias para que
conozca en la etapa del juicio, ni mucho
En relación con los argumentos menos que en pretérita oportunidad un
expuestos por el Juez Treinta y Siete juzgado penal especializado haya
Penal del Circuito de Bogotá, no sobra condenado al procesado por una
agregar a lo ya expuesto que, en materia conducta similar a la que es materia de
de competencia, ésta no se determina en formulación de cargos.
MAGISTRADO PONENTE: Juzgado 3 Penal del Cto Espec.

Bogotá D. C.
Auto Colisión de Competencia
PROCESADO:
FECHA: OLARTE BRICEÑO, JHON ALEXIS
26/09/2007
DELITOS:
DECISION: Homicidio agravado
Asigna competencia al Juzgado 37 Penal del
Cto PROCESO:
28340
PROCEDENCIA:
FUERO-Noción/ EMBAJADA
DIPLOMATICA-Funciones del Jefe de 1. Según establece el numeral 4° del
Misión/ PECULADO POR artículo 235 de la Constitución Política,
APROPIACION-Se configura/ corresponde a la Corte Suprema de
PECULADO POR APROPIACION- Justicia, previa acusación del Fiscal
Omisión de recaudar derechos General de la Nación, juzgar entre otros
notariales/ PECULADO POR funcionarios a los embajadores y jefes de
APROPIACION A FAVOR DE misión diplomática o consular.
TERCEROS
201
Significa lo anterior que para estos superioridad, el artículo 16 Ib., señala

servidores aplica la institución jurídica que el orden de los Jefes de Oficina
del fuero, entendido como la prerrogativa Consular, en su respectiva categoría,
que la Constitución y las leyes reconocen estará determinado por la fecha de
a las personas que desempeñan ciertas concesión del exequátur, es decir, la
funciones públicas, según la naturaleza y autorización con la que el Estado
dignidad del cargo, de manera que sólo receptor lo admite al ejercicio de sus
puedan ser investigados y juzgados por funciones, y precisa el numeral 6° de esa
funcionario judiciales de determinada norma que "Los Jefes de Oficina Consular
jerarquía o especialidad. tendrán precedencia sobre los
funcionarios consulares que no lo sean."
Tiene dicho la jurisprudencia de la Sala,
además, que el fuero materializa la En el análisis de este tema aparece como
facultad constitucional y legal del Estado, fuente importante la Guía Diplomática y
de asignar a determinados funcionarios Consular de la República de Colombia, en
judiciales la competencia para la la cual se precisa que a través del
investigación y el juzgamiento de ciertos servicio exterior, el Ministerio de
delitos, o de los ilícitos cometidos por Relaciones Exteriores, las Misiones
algunos servidores públicos en ejercicio diplomáticas y las Oficinas Consulares,
de sus funciones. (1) desarrollan en forma sistemática y
coordinada todas las actividades relativas
2. Según el artículo 1° Literal a) de la al estudio y ejecución de la política
primera Convención "Por "Jefe de Misión" exterior de Colombia, a la representación
se entiende la persona encargada por el de los intereses del Estado Colombiano,
Estado acreditante de actuar con al manejo y seguimiento de los temas
carácter de tal" y se divide en tres clases especiales y a la asistencia y protección
conforme indica el artículo 14 Ib: i) de los nacionales en el exterior.
Embajadores o Nuncios acreditados ante
los Jefes de Estado, y otros Jefes de En ese propósito, el documento define en
Misión de rango equivalente; ii) el artículo 13 las Misiones
Enviados, Ministros o Internuncios Diplomáticas(3) de la siguiente manera:
acreditados ante los Jefes de Estado; iii)
Encargados de Negocios acreditados ante "Las Misiones Diplomáticas se designan
los Ministros de Relaciones Exteriores.(2) como Embajadas acreditadas ante otros
Estados y Misiones Permanentes ante
Por su parte, la Convención de Viena organizaciones internacionales, sin existir
sobre Relaciones Consulares, en el diferentes categorías, cualesquiera que
artículo 1° establece las siguientes sea el país y organismo ante el cual
importantes definiciones: están acreditadas o el personal que las
constituya. Están dirigidas por un
"a) Por "Oficina Consular" todo Embajador, o un Encargado de Negocios
Consulado General, Consulado, con Cartas de Gabinete o eventualmente,
Viceconsulado o Agencia Consular." Y, por un Encargado de Negocios ad-
interim."
"c) Por "Jefe de Oficina Consular", la
persona encargada de desempeñar tal "Las oficinas consulares están dirigidas
función." por el funcionario consular de mayor
rango." - se destaca -
El artículo 9°, además, establece cuatro
categorías de Jefes de Oficina Consular: El artículo 18 de la Guía establece las
Cónsules Generales, Cónsules, categorías de los funcionarios del servicio
Vicecónsules y Agentes Consulares. exterior :(4)
En materia de precedencia, entendida no a) En el servicio diplomático:

solo como anterioridad en el tiempo o en Embajador
el espacio, sino como primacía o Ministro Plenipotenciario
202
Ministro Consejero precedencia en los Jefes de Oficina

Consejero Consular sobre los funcionarios
Primer Secretario consulares que no lo sean.
Segundo Secretario
Tercer Secretario 3.La Fiscalía General de la Nación acusó
al doctor (...)por el delito de peculado
b) En el Servicio Consular por apropiación, descrito en el artículo
Cónsul General 133 del Decreto 100 de 1980
Cónsul de Primera Clase (modificado por el artículo 19 de la Ley
Cónsul de Segunda Clase 190 de 1995) en los siguientes términos:
Vicecónsul
"El servidor público que se apropie en
"Los cargos de Cónsul de Primera y provecho suyo o de un tercero de bienes
Cónsul de Segunda se denominan del Estado o de empresas o instituciones
simplemente cónsules cuando quienes en que éste tenga parte o de bienes o
los ejercen actúan como jefes de fondos parafiscales, o de bienes de
oficina." (art. 207 Ib.) particulares cuya administración,
tenencia o custodia se le haya confiado
Estos referentes normativos permiten por razón o con ocasión de sus
concluir, para los efectos del artículo 235 funciones, incurrirá en prisión de seis (6)
Superior, que los funcionarios del a quince (15) años, multa equivalente al
Servicio Exterior amparados por el fuero valor de lo apropiado e interdicción de
son: derechos y funciones públicas de seis (6)
a quince (15) años.
En el Servicio Diplomático: i) los …
embajadores acreditados ante Jefes de Si lo apropiado supera un valor de
Estado; ii) los Enviados o Ministros que doscientos (200) salarios mínimos
cumplan igual condición y, iii) los legales mensuales vigentes, dicha pena
Encargados de Negocios acreditados ante se aumentará en la mitad."
los Ministros de Relaciones Exteriores de
los Estados receptores. En relación con esta conducta ilícita tiene
dicho la Corte que "la apropiación
El fuero beneficia a todos estos consiste en el ejercicio de actos de
funcionarios pues según precisa el dominio sobre los bienes, en tanto ellos
artículo 14-2 de la Convención de Viena resulten siendo incompatibles con los
sobre Relaciones Diplomáticas, no habrá términos del comportamiento admisible
ninguna distinción entre los Jefes de según el título que justifique su posesión
Misión por razón de su clase, salvo por lo o tenencia (Antolisei). Por eso… el tipo
que respecta a la precedencia y la penal definidor del peculado no
etiqueta. circunstancia una determinada manera
de llevarse a cabo, sino que se constata
Y, en el Servicio Consular: el funcionario con la adquisición de la evidencia de que
de mayor rango de la oficina se dispuso de los bienes y se desposeyó
correspondiente, es decir, Consulado de ellos a la administración, sin
General, Consulado, Viceconsulado, o fundamento legítimo alguno." (6.)
Agencia Consular.
De igual modo, la jurisprudencia de la
En ese orden de ideas, si el personal de Sala tiene precisado que la apropiación
un Consulado General (5) está integrado debe recaer sobre bienes de los que
por cónsules de inferior jerarquía al disponga el servidor público por razón de
General, de Primera o Segunda clase, en sus funciones, en el entendido de que la
estos últimos no puede predicarse la relación existente entre el funcionario
existencia del fuero, porque no tienen la que es sujeto activo de la conducta y los
condición de superiores jerárquicos de bienes oficiales, puede no ser material
esa dependencia, lo cual se deduce del sino jurídica y que esa disponibilidad no
artículo 16-6 Ib, que reconoce necesariamente deriva de una asignación
203
de competencia, sino que basta que esté escrituras, realizaba autenticaciones,

vinculada al ejercicio de un deber protocolos, etc. (fol. 231 c.1 Fiscalía).
funcional.
De esa manera, si en el cumplimiento de
El análisis del defensor resulta las funciones que le correspondían como
equivocado si se tiene en cuenta que el notario, autorizó o permitió de manera
objeto material del peculado lo dolosa que algún usuario omitiera el
constituyen los bienes oficiales o de los pago de los derechos respectivos, habría
particulares, cuya administración, incurrido en el delito de peculado por
tenencia o custodia se le ha confiado al disponer, en forma ilícita, de dineros
servidor público, por razón o con ocasión destinados a la arcas del Estado.
de sus funciones.
4.En orden a verificar si ello resulta
De antaño, la Corte ha precisado que el cierto y establecer la materialidad de la
vocablo administración comprende las conducta punible que se juzga, deben
acciones de recaudar y pagar, teniendo tenerse en consideración normas del
en cuenta que una de las acepciones del derecho notarial, relacionadas con el
término corresponde, precisamente, a la pago de los derechos correspondientes a
actividad de quien tiene a su cargo la ese servicio del Estado.
recaudación de rentas y el pago de
obligaciones. El Decreto Ley 960 de 1970 (Estatuto del
Notariado) establece en el artículo 5°
De esa manera, si dolosamente se omite que, los servicios notariales serán
realizar el recaudo de tributos o derechos retribuidos por las partes según la tarifa
que deben sufragarse en favor del Estado oficial.
o de alguna de sus entidades, a fin de
que el obligado se beneficie con dicha De conformidad con esa preceptiva el
omisión, obvio que el servidor público Gobierno Nacional expidió el Decreto
encargado de esa función (recaudar) 1681 de 1996, con el que se fijan los
termina por realizar actos de dominio derechos por concepto del ejercicio de la
típicos del delito de peculado, al disponer función notarial.
ilícitamente de los bienes de la
administración, sin que para la El artículo 1° de esta norma precisa que
realización de la conducta punible resulte la autorización de las declaraciones de
necesario el apoderamiento previo de los voluntad que de conformidad con la ley
dineros, pues según se observa, éstos requieran de la solemnidad de la
pasarían directamente al particular escritura pública, al igual que la de
destinatario del provecho ilícito, aquellas que los interesados deseen
cobrando perfecta materialización la revestir de tal solemnidad, causan los
conducta punible indicada. derechos que allí se precisan.
El doctor(....), no hay duda, tenía En relación con los actos que por su
asignada la función de recaudar los naturaleza carecen de cuantía o cuando
derechos correspondientes a trámites ésta no se pudiere determinar, la tarifa
notariales y de expedición de visas, pues establecida, para el año de expedición de
así lo informa el Coordinador de Nómina la norma, era de $6.000 (art. 1°-a), y
y Prestaciones del Ministerio de para aquellos con cuantía superior a
Relaciones Exteriores, quien certificó que $15"000.000 la tarifa era del 2.7/1000
el acusado estuvo encargado de las del valor del acto (art. 1°-b.4).
áreas de Notaría y Visas (fol. 234).
El artículo 16 de la misma norma, en
La afirmación se ratifica en la indagatoria relación con la constitución de garantías
rendida por el doctor (...), en la cual dijo establece que, cuando se constituyan
que como Cónsul de Colombia tenía las hipotecas abiertas en donde se fijen las
funciones de expedir pasaportes y visas, cuantías máximas de la obligación que
además, como notario autorizaba garantiza el gravamen, los derechos
204
notariales se liquidarán con base en Wilmington Trust Company para la

dicha cuantía. adquisición de tres aeronaves,
circunstancia de la cual sólo es factible
Si se trata de constitución de hipotecas concluir que se trataba de un préstamo
abiertas sin límite de cuantía, de de elevado valor.
ampliaciones, novaciones o
subrogaciones, los derechos notariales - A pesar de que en el texto de la escritura
agrega la norma - se liquidarán con base 032 no se consignó valor alguno a
en la constancia, documento o carta que garantizar, es decir, no contiene cuantía,
para tal efecto deberá presentar la era susceptible de determinarse en los
persona o entidad acreedora, en la que precisos términos del artículo 16 del
se fijará de manera clara y precisa el Decreto 1681 de 1996, de manera que
cupo o monto del crédito aprobado que resultaba improcedente liquidar los
garantiza la respectiva hipoteca. derechos notariales con el mínimo legal
como si se tratara de una escritura sin
La disposición señala también que el cuantía.
documento o carta deberá protocolizarse
en la escritura pública que contenga el Para la Corte es claro que en todos los
acto, sin costo alguno para las partes y casos en que se constituye una garantía
el Notario dejará constancia en el mediante escritura pública, los derechos
instrumento sobre el valor que sirvió de notariales deben liquidarse en la forma
base para la liquidación de los derechos como dispone la última norma citada:
notariales. sobre la cuantía máxima de la obligación
que garantiza el gravamen, cuando se
La normativa citada (D. 1681/96) señala consigna en el acto, o con base en la
de igual modo que: "Todas las escrituras constancia con la que el acreedor fija el
públicas que se otorguen en país cupo o monto del crédito aprobado,
extranjero, ante Cónsul de Colombia, documento que por disposición legal
causarán los derechos ordinarios debe protocolizarse con la escritura de
determinados en este decreto, cuya hipoteca.
distribución será así: el 50% para el
Fondo de Notariado y el 50% para la En ese orden de ideas, desde el punto de
Administración de Justicia" (parágrafo 2° vista de la tipicidad objetiva, se predica
art. 1°). la existencia del delito de peculado por
apropiación en favor de terceros que se
De acuerdo con las normas indicadas, sin atribuye al doctor(...), pues salta a la
dificultad se advierte que el vista que en beneficio concreto de esa
otorgamiento de la escritura pública 032 personas y en perjuicio de patrimonio de
del 9 de octubre de 1998 por parte del la administración, dejó de recaudar los
abogado Juan Manuel Suárez Parra, con derechos notariales correspondientes al
la cual constituyó hipoteca abierta y sin acto referido.
límite de cuantía sobre una aeronave,
causaba los derechos notariales El monto del ilícito de acuerdo con lo
indicados en los artículos 1° literal b-4 y demostrado en la actuación, en relación
16 del Decreto 1681 de 1996, es decir, el con los derechos notariales que procedía
2.7/1000 del valor máximo que se liquidar, es el equivalente al 2.7/1000
garantizaba con el gravamen. sobre US$37"500.000, conforme
manifestó el otorgante en escritura
Lo anterior teniendo en cuenta que posterior en la que declaró que esa era la
desde ningún punto de vista puede cuantía máxima asegurada con la
considerarse que se trataba de un acto hipoteca, declaración que por mandato
notarial sin cuantía. La naturaleza del legal debió exigir el acusado para
acto (hipoteca sobre una aeronave) determinar la tarifa del acto hipotecario
elimina toda posibilidad de que así fuera, que autorizaba.
pues el gravamen tenía como propósito
garantizar un crédito concedido a
205
En moneda nacional, efectuadas las

operaciones respectivas(7) , la cuantía De esa manera, no puede reprocharse al
de lo apropiado es de $160"730.325, procesado que hubiere omitido liquidar y
teniendo en cuenta la tasa representativa cobrar similares derechos notariales
del mercado (fol. 87 c. Corte) para la (2.7/1000 de US$37"500.000) por las
fecha en que se constituyó la hipoteca dos escrituras indicadas, cuando el
(9-10-98).(8) segundo documento, en concreto,
aclaraba el primero en punto de la
En este punto, la Corte no acoge los cuantía que permitía hacer la liquidación
términos de la resolución de acusación correspondiente.
en cuanto señala que el valor de lo
apropiado asciende, aproximadamente, a Si en el texto de la escritura de hipoteca
la suma de $447"000.000, suma que se hubiere consignado directamente el
estableció teniendo en cuenta la valor a garantizar, o si el otorgante
liquidación efectuada por la Notaría 16 hubiere aportado la constancia
del Círculo de Bogotá al momento de la correspondiente, sobre el valor allí
cancelación de la hipoteca (28-08-00), consignado se habría liquidado el servicio
cuando la tasa representativa del notarial y, en consecuencia, la escritura
mercado equivalía a $2.208.82 y, aclaratoria 006 no habría surgido al
además, porque consideró que el mundo jurídico.
acusado debió recaudar derechos
notariales por las escrituras 032 de 1998 Por esa razón, cuando la Fiscalía
y 006 de 1999 que la aclaró. manifiesta que el procesado debió
liquidar y recaudar costos respecto de
Para la Sala, esta consideración desborda ambas escrituras, lo que hace es exigir el
la racional hermenéutica de las pago doble de derechos por un mismo
disposiciones de derecho notarial citadas. concepto (constitución de gravamen), lo
cual resulta improcedente para la Corte
Queda claro en la actuación que la en atención a las disposiciones aplicables
escritura sobre la cual debía cancelarse al caso.
los derechos notariales indicados era
aquella con la cual se constituyó el Además, de aceptar la exigibilidad pagos
gravamen hipotecario (art. 16 D. diferentes, sería tanto como asumir que
1681/96), en la que se omitió especificar el acusado incurrió en un concurso de
la cuantía máxima de la obligación peculados (serían dos actos notariales
garantizada y a la que tampoco se inconexos que derivarían en dos ilícitos
acompañó una declaración o documento distintos, los cuales por separado habrían
del acreedor en donde indicara con afectado el bien jurídico de la
claridad dicho valor. administración pública), cuando la
realidad es diferente según acaba de
Como ese documento, por disposición anotarse y así, finalmente, se terminó
legal debía anexarse a la escritura de por aceptar en la resolución de acusación
hipoteca para integrarlo y protocolizarlo proferida por el delito único ejecutado y
junto con el gravamen, la escritura 006 no por un concurso de ilícitos.
de 1999 se encargó de suplir esa
deficiencia, pues al aclarar la escritura en ________________________________
relación con la cuantía máxima de la __
obligación garantizada, aportó al primer (1) Sentencia de Casación del 28 de
documento la declaración o constancia septiembre de 2006. Rad. 22872.
que en oportunidad debió exigir el (2) La Guía Diplomática y Consular de la
República de Colombia (art. 14) señala que
procesado a efecto de liquidar los
las Misiones Diplomáticas de nuestro País
derechos notariales, en la forma como comprenden: a) a nivel bilateral, las Misiones
exige el artículo 16 del Decreto citado, lo diplomáticas ordinarias o Embajadas y las
cual demuestra la unidad jurídica de los Misiones Especiales; b) a nivel multilateral,
dos actos y la unidad de acción que se las misiones Permanentes ante organizaciones
juzga. internacionales y las delegaciones transitorias
ante organismos, conferencias o foros
206
internacionales. Los consulados constituyen el (5) El artículo 1° de la Convención de Viena

otro frente del servicio exterior. Sobre Relaciones Consulares, define la
(3) La Convención de Viena sobre Relaciones expresión "Miembros del Personal Consular"
Diplomáticas no precisa qué es una Misión como "Los funcionarios consulares salvo el
Diplomática. Para un sector de la doctrina se Jefe de la Oficina Consular, los empleados
entiende por tal: "la agencia o el consulares [empleados de servicio
establecimiento que un Estado instala en otro administrativo y técnico] y los miembros del
Estado, con su consentimiento, para personal de servicio [empleado de servicio
mantener con él relaciones diplomáticas". De doméstico].
esa opinión Pérez de Cuellar, Javier. Manual (6) Sentencia de Casación del 8 de julio de
de Derecho Diplomático. Fondo de Cultura 2004. Rad. 19582.
Económica, 1997. (7) US$37"500.000 X 2.7/1000 =
(4) El Decreto 10 de 1992, Orgánico del US$101.250, a la tasa representativa del
Servicio Exterior y de la Carrera Diplomática y mercado del día de los hechos ($1.587.46), es
Consular (vigente por la época de los hechos), igual a $160"730.325.
establecía en el artículo 11 las equivalencias (8) "El precio o la estimación del valor de los
entre el servicio diplomático y el servicio bienes o derechos objeto de declaraciones se
consular, equiparando el Ministro expresará en moneda colombiana, y si el acto
Plenipotenciario, el Ministro Consejero y el o contrato estuviere referido a moneda
Consejero al Cónsul General; el Primer extranjera, se establecerá su equivalencia en
Secretario al Cónsul de Primera, el Segundo moneda nacional según las normas vigentes
Secretario al Cónsul de Segunda; y el Tercer sobre el particular." D. 960/70, art. 34.
Secretario al Vicecónsul.

Sentencia Unica Instancia IMPUTADO:

DUSSAN CALDERON, LUIS RAMON-CONSUL
FECHA: GENERAL
26/09/2007
DELITOS:
DECISION: Peculado
Condena, inhabilita y condena en perjuicios
PROCESO:
PROCEDENCIA: 22988
PRESCRIPCION-Estafa/
PRESCRIPCION-Prevalencia frente a la Para efectos del fenómeno de la
sentencia absolutoria prescripción de la acción penal, la pena
privativa de la libertad a tener en cuenta
1. Como primera premisa para la será la establecida en la Ley 599 de
decisión que ha de tomar la Sala, 2000, por ser más favorable(1) al
conviene recordar que el delito de Estafa interés de los sujetos pasivos de la
agravada por el cual fueron condenados acción del Estado.
(...) y (...), de conformidad con el texto
vigente para la época de los hechos, Por otra parte, de conformidad con las
estaba sancionado con pena de 16 a 180 reglas de prescripción previstas en los
meses de prisión, según los artículos 356 artículos 83 y 86 del Código Penal de
y 372, numeral 2º, del Decreto-Ley 100 2000 (artículos 80 y 84 del Código Penal
de 1980, penalidad que se fijó de 32 a de 1980), la acción penal por el ilícito por
144 meses de prisión, conforme con los el cual se condenó a (...) y (...)
artículos 246 y 267, numeral 2º, de la prescribió el 29 de marzo de 2007, pues
Ley 599 de 2000. la resolución de acusación cobró
207
ejecutoria el 29 de marzo de 2001, la decisión de significar insuficiente la

según se hizo constar en los prueba para pregonar certeza en la
antecedentes reseñados, por lo que, vinculación del acusado con una
entonces, al día siguiente comenzó a organización dedicada al sicariato, ha
correr el lapso prescriptivo por un sido objeto de impugnación o
término igual a la mitad del máximo de controversia, pues, lo ordenado por el A
la sanción establecida para el punible en quo, subió invariable a la segunda
cuestión -72 meses-, tiempo éste que se instancia y allí recibió cabal confirmación.
cumplió el mismo día en que el Tribunal
resolvió el recurso de apelación Entonces, si ya es un lugar común
interpuesto contra el fallo de primera pregonar que a la Corte, en sede de
instancia casación, arriba la sentencia de segunda
instancia prevalida de una doble
2. Aun cuando la Sala tenía establecido presunción de acierto y legalidad, y
de antaño que al presentarse el además se tiene claro que el objeto de
fenómeno jurídico de la prescripción impugnación es completamente ajeno a
resultaba ineludible decretar la misma en lo que compete a la decisión absolutoria
cualquier momento procesal, ello fue proferida a favor de (…), algún valor
objeto de replanteamiento por la Corte debe darse a las decisiones de las
recientemente, en decisión que propugna instancias, cuando es claro que la
por valorar el caso concreto y las prescripción, o mejor, el término de ellas,
expectativas del procesado, para se cubrió con posterioridad a las mismas
determinar a partir de allí si la mejor y no compete a la Corte, repetimos,
solución es ésta. porque no fue objeto de ningún tipo de
demanda, evaluar el tópico específico de
En concreto esto se anotó: la absolución.
"Necesariamente, estima la Corte, el Resultan enfrentados, así, en una

análisis debe operar respecto del caso especie de parangón favorable para el
concreto, para ver de significar cuál es la encartado, la posibilidad de acceder al
decisión que mejor consulta los intereses mecanismo de cesación procedimental
y derechos del presunto favorecido. por la vía de la prescripción, con la
opción de dar completo valor material a
Porque si, como tradicionalmente se ha las decisiones del A quo y Ad quem, en
entendido, es la prescripción una especie cuanto absolvieron al acusado de uno de
de sanción al Estado, por ocasión de la los cargos endilgados.
morosidad en la tramitación, que
indefectiblemente redunda a favor de la Y, estima la Corte, la decisión no puede
persona objeto de investigación penal, pasar apenas por el tamiz si se quiere
tanto que es ella exclusivamente quien organicista que gobernó la decisión de la
puede renunciar al beneficio, no parece mayoría en la sentencia del año 1980
lógico que, entonces, pretextándose la atrás citada, pues, así no se consultan
imposibilidad de continuar con el adecuadamente principios básicos de
proceso, en advenimiento de una justicia y los valores constitucionales que
bastante relativa incompetencia, se opte de manera tan profunda irradian la
por la decisión objetiva que menos Constitución de 1991.
consulta esos derechos buscados a
proteger, dejando expósita la honra y Desde una perspectiva eminentemente
dignidad de quien, como aquí sucede, ha constitucional, en protección de los
sido declarado inocente de uno de los derechos fundamentales a la dignidad,
delitos imputados por las dos instancias la honra y el buen nombre, no puede ser
ordinarias encargadas de juzgar su caso. lo mismo que después de someter a las
afugias de un proceso penal al acusado
En este sentido, descendiendo al caso de un delito de enorme relevancia social,
objeto de examen, debe relevarse como se diga que el Estado perdió toda
hito fundamental, el hecho de que jamás potestad de continuar adelantando la
208
investigación, por el simple paso del

tiempo, a que se pregone examinado de Mírese, igualmente, en punto de los
fondo el asunto por las dos instancias perjuicios civiles derivados de la
ordinarias y luego de un examen conducta punible, cómo la solución
riguroso, se absuelva del delito a la adoptada, puede conducir a efectos
persona. bastante diferentes.
Esta última solución, no cabe duda, Sobre el particular, si la persona es

restaña en algo el daño que la absuelta, y esa decisión cobra pleno
prosecución penal pudo causar en los vigor porque se estima que el delito no
derechos fundamentales a la dignidad, la existió o ella no lo cometió, se cierra la
honra y el buen nombre del procesado, puerta a la posibilidad de que por la vía
que es lo menos que puede esperarse civil se puedan reclamar perjuicios
otorgar al individuo una vez se le derivados del ilícito, como así lo consagra
reconoce inocente. el artículo 57 del C. de P. P.:
Por lo demás, ya dentro del ámbito "Efectos de la cosa juzgada penal

concreto de lo que la ley informa, no se absolutoria. La acción civil no podrá
discute que si bien pueden consultar iniciarse ni proseguirse cuando se haya
efectos similares, la decisión prescriptiva, declarado, por providencia en firme, que
así se tome dentro del cuerpo de una la conducta causante del perjuicio no se
sentencia, posee una naturaleza de realizó o que el sindicado no lo cometió o
estirpe interlocutoria, asaz diferente de que obró en estricto cumplimiento de un
la sentencia absolutoria. deber legal o en legítima defensa."
Al efecto, para citar apenas dos Conocido que la prescripción en materia

ejemplos, el auto que decreta la cesación civil tiene unos límites diferentes de los
de procedimiento por prescripción de la propios del trámite penal, elemental
acción penal, no puede ser controvertido surge que en caso de absolución por los
a través del recurso extraordinario de factores citados en la norma, resulta ello
casación, ni por intermedio de la acción más favorable a la persona, que la
de revisión, consecuencias que, en simple decisión interlocutoria de
principio, podrían entenderse favorables prescribir la investigación, pues, en esta
para la persona en cuyo favor se dictó. última circunstancia sigue latente la
posibilidad de que por la vía civil se
Pero, si como sucede en este caso, ya las reclame pago de perjuicios.
decisiones absolutorias de primera y
segunda instancias, han agotado la Y ya abordado el tema indemnizatorio,
posibilidad de controversia que reclama no puede pasar por alto la Corte cómo
la casación, cubierto el término las recientes decisiones del Consejo de
prescriptivo en el trámite casacional que Estado, en punto del pago de perjuicios a
gobierna tópicos completamente quien ha sido objeto de investigación
diferentes, no se ve porqué en lugar de penal y detención por este motivo,
cubrir con el ropaje interlocutorio de la entraña profundo beneficio para la
prescripción el asunto, no se permite persona absuelta incluso por duda
continuar con su plena vigencia las probatoria, pues, en estos asuntos
decisiones absolutorias tomadas en -véase la decisión del 4 de diciembre de
sendos fallos, cuando es lo cierto que se 2006, Sección Tercera, Radicado 13168-,
trata de decisiones de fondo -reiteramos, se presume la falla estatal y basta la
cubiertas por la doble condición de decisión absolutoria para ese efecto.
acierto y legalidad-, y allí se consulta a
cabalidad el valor justicia, a más de que No parece a la Corte, acorde con lo
se materializan a favor del procesado los anotado, que la decisión de decretar la
derechos a la dignidad, honra y buen cesación de procedimiento por
nombre, aún periclitantes si se opta por prescripción, deba surgir automática a la
la otra solución. verificación objetiva del paso del tiempo,
209
haciéndose menester una evaluación Y si, además el artículo primero de los

previa que parta por auscultar la códigos Penal y de Procedimiento Penal,
protección de los legítimos derechos del destaca como valor primordial el del
procesado, si se tiene claro que otra respeto a la dignidad humana y ambas
opción, dígase la absolución, tiene mejor codificaciones remiten como fuente
fortuna en ese cometido. directa de aplicación, a las normas que
integran el bloque de constitucionalidad,
En términos generales, es preciso expedito se halla el camino para que,
relevarlo, ante el doble camino de precisamente buscando materializar los
absolver o decretar la prescripción, el derechos fundamentales del vinculado al
juez debe optar por la solución que de proceso, se dé plena aplicación al artículo
manera más acabada restituya los 228 de la Carta, respecto de la
derechos conculcados, o cuando menos prevalencia del derecho sustancial.
limitados o puestos en tela de juicio, del
acusado, y ella, no cabe duda, es el Es claro, eso sí, que cuando el asunto
mecanismo absolutorio que, desde luego, apenas se tramita y no ha alcanzado el
no opera en cualquier momento, sino en estado que permite al funcionario judicial
los casos específicos en los que el emitir decisión de fondo, ya surge
asunto, por obra de la tramitación automática y necesaria la obligación
adelantada, ya ha cubierto las diferentes prescriptiva, en el entendido que el paso
etapas investigativa y de enjuiciamiento, del tiempo ha cobrado su efecto y no es
hallándose a despacho para la decisión posible que se continúe adelantando el
de fondo. proceso, a menos, desde luego, que el
encartado renuncie a la prescripción,
Esto, porque no se trata de desvertebrar caso en le cual sí se hace necesario
el proceso debido y la estructura agotar el debate jurídico, con
antecedente consecuente del mismo, involucramiento de todas las partes.
sino de facultar al fallador para que,
enfrentado al parangón antes destacado, En todo caso, debe relevar la Corte,
con plena autonomía para decretar la precisamente por ocasión de que el
prescripción o emitir la sentencia que se encartado entienda mejor otras opciones,
le demanda, escoja con absoluta ha de darse plena operatividad a la
competencia, la más adecuada de las posibilidad de renuncia a la prescripción,
soluciones. Esto, por cuanto, si bien contemplada en el artículo 44 del C. de
puede significarse que al estado, con el P.P., razón por la cual, a pesar de que la
advenimiento del plazo prescriptivo, se le decisión prescriptiva se tome, entre otras
ha agotado la posibilidad de ejercer la circunstancias posibles, en sede del fallo
acción penal, no ocurre igual con la de casación, corre el tiempo de
obligación, en cuanto se erige el juez ejecutoria del mismo, para facultar
como garante de los derechos de las posible la dicha renuncia." (2)
personas involucradas en el proceso, de
restablecer unas dichas garantías. Trasladada al caso concreto la cita
jurisprudencial, es claro que resulta más
Sólo así puede significarse que el favorable para el acusado que se decrete
funcionario cumple adecuadamente con aquí la cesación de procedimiento por
el principio rector consignado en el prescripción de la acción penal, pues, si
artículo 9° del C. de P.P., en cuanto reza: bien se le absolvió en segunda instancia,
no puede soslayarse que el asunto ha
"Actuación procesal. La actuación subido en sede de casación precisamente
procesal se desarrollará teniendo en por razón de la inconformidad de la
cuenta el respeto a los derechos representación de la parte civil con lo
fundamentales de los sujetos procesales decidido, buscando se case el fallo de
y la necesidad de lograr la eficacia de la segundo grado y, en consecuencia, se
administración de justicia en los términos decrete la responsabilidad penal del
de este código". procesado.
210
Bajo este parámetro básico, de no del funcionario judicial que tiene el

acudirse a la declaratoria del fenómeno proceso, y no esperar a que se cumpla
prescriptivo, es posible que se aborde el todo el trámite de rigor para que el
examen de fondo del proceso y ello superior jerárquico proceda a decretar la
pueda conducir a que se condene a los extinción de la acción penal. Un tal
acusados, acorde con lo solicitado por el proceder va en contravía del principio de
demandante. Para enervar esa celeridad consagrado en el artículo 4 de
posibilidad, entonces, emerge como la Ley 270 de 1996 -pronta y cumplida
mejor solución a los intereses de los administración de justicia-, lo que de
procesados, la que ahora se anuncia. suyo genera congestión judicial y que los
superiores jerárquicos dediquen tiempo a
Ahora bien, como el fenómeno jurídico ese tipo de situaciones, en lugar de
de la prescripción se presentó cuando el utilizarlo en resolver más rápidamente
proceso se encontraba en el tribunal para los asuntos sometidos a su consideración
efectos de la emisión y notificación del
fallo de segundo grado, lo viable era que _______________________________
esta autoridad hubiera procedido ipso (1)Artículo 29 de la Constitución Política,
facto a dar aplicación al artículo 83 de la artículo 44 de la Ley 153 de 1887, artículo 6º
Ley 599 de 2000, pues, una vez se del Código Penal y artículo 6º del Estatuto
Procesal Penal.
presenta la prescripción, el único camino
(2)Sentencia de Casación del 16 de mayo de
a seguir, con el matiz jurisprudencial 2007. Radicación 24374.
arriba citado, es su declaración por parte

Auto Casación CIUDAD:

Bogotá D.C.
FECHA:
CABEZAS ARCINIEGAS, CLAUDIO Y OTRO
DECISION:
Declara prescritas las acciones penal y civil y DELITOS:
cesa procedimiento Estafa agravada
PROCESO:
28264
CASACION-Concepto de demanda,
demandante, demandado y no 1. En atención a que el defensor del
demandante/ NO RECURRENTE/ procesado (...), a la par con su demanda
VIOLACION DIRECTA DE LA LEY de casación, en el término de traslado
SUSTANCIAL-Modalidades: Técnica en para los no recurrentes allegó un escrito
casación/ VIOLACION INDIRECTA DE mediante el cual se opone al libelo
LA LEY SUSTANCIAL-Técnica en demandatorio elevado en nombre y
casación/ INTERES PARA RECURRIR representación de la Fiscalía General de
EN CASACION-Unidad temática: la Nación, la Sala debe precisar que en
Excepciones manera alguna puede ostentar la doble
211
condición de recurrente y sujeto procesal ser de selección normativa al radicar en

no recurrente. la existencia del precepto (falta de
aplicación o exclusión evidente), por una
Efectivamente, de acuerdo con la equívoca adecuación de los hechos
sentencia C-668 del 28 de junio de 2001, probados a los supuestos que contempla
mediante la cual la Corte Constitucional el precepto (aplicación indebida), o bien,
declaró la exequibilidad de las de carácter hermenéutico por darle a la
expresiones no demandantes, norma un sentido que no tiene o
contemplada en el artículo 211 de la Ley asignarle efectos diversos a su contenido
600 de 2000, demandante, prevista en (interpretación errónea).
los artículos 213 y 216 siguientes, y
demandada, contenida en el artículo 216 Al recaer el yerro de los juzgadores de
del mismo ordenamiento, es claro que el manera directa sobre la normatividad, el
demandante es quien hace uso del debate se circunscribe netamente a lo
recurso de casación, en tanto que no jurídico, sea porque se deja de lado el
demandantes lo serán los sujetos precepto que regula la situación
procesales distintos al recurrente específica demostrada, que tal hecho se
extraordinario .(1) ajusta a otra disposición normativa, o
porque se desbordó el alcance de la
En consecuencia, sólo están facultados norma aplicada al caso concreto, lo cual
para presentar alegatos de apoyo o exige necesariamente aceptar la
rechazo de la demanda de casación realidad, la apreciación y declaración de
quienes no hubieren ejercitado el los hechos realizada por los juzgadores.
recurso. Así, la Sala ha reafirmado que el
rol de demandante es excluyente de 3. Cuando la discrepancia versa sobre la
sujeto no recurrente cuando acotó que: actividad probatoria y la valoración por
"La casación, en cuanto recurso parte de los falladores, la vía de ataque
extraordinario, es por esencia limitado y legalmente adecuada es la indirecta, ya
restrictivo, tanto en su acceso (no toda que a la infracción de la ley sustancial se
persona puede acceder al recurso), como llega de manera mediata, esto es, a
en su contenido (solo puede hacerlo por través de la violación directa de las
determinados motivos), y la forma de normas que regulan el ámbito
alegación (deben respetarse probatorio.
determinadas reglas técnicas). En otras,
palabras, no es un debate de instancia, 4. La Sala ha enfatizado que si bien el
donde las partes puedan afirmar, replicar carácter teleológico de los recursos es
o contrarreplicar como quieran y cuando corregir los errores de los funcionarios
quieran, sino un procedimiento especial, judiciales para restablecer de esa forma
donde la ley le otorga a cada sujeto el perjuicio causado al sujeto procesal
procesal una oportunidad específica para con la decisión, constituye presupuesto
que intervenga, con carácter preclusivo." procesal para acudir al recurso
(Sentencia del 31 de marzo de 2004. extraordinario de casación que en su
Radicación 17738). momento haya recurrido el fallo de
primera instancia.
Por lo tanto, la Sala en esta decisión en
manera alguna analizará el segundo Lo anterior, por cuanto "…el fallador de
escrito allegado por el representante del segunda instancia no tiene, en principio,
procesado (..) a través del cual se opone poder dispositivo sobre la situación
a la pretensión del ente acusador. jurídica de los no recurrentes salvo, por
ejemplo, que se imponga la anulación de
2. Es sabido que la violación directa de toda la actuación o que se les deba
la ley sustancial versa exclusivamente aplicar por extensión, pues su
sobre un yerro de juicio en el cual competencia solamente alcanza a
incurre el juzgador respecto de la quienes, a través de ese instrumento,
disposición que se ocupa del supuesto muestran su inconformidad con lo
fáctico en concreto. Dicho error puede decidido por la primera instancia, más no
212
a los que, con su silencio, demuestran su originados en la etapa instructiva o de

aprobación con lo resuelto. La juzgamiento, se faculta al sujeto procesal
interposición del recurso es señal que aunque no haya recurrido el fallo de
evidente de que se pretende acceder a primera instancia, acceda al recurso
otra instancia en busca de la justicia que extraordinario, en la medida que la
el inferior le negó; su no interposición, actuación irregularmente surtida le haya
demuestra que no hay interés en que se ocasionado un perjuicio.
revise por el superior lo decidido, pues se
considera justo." (Auto de agosto 9 de (...)
1995).
La Sala enfatiza que el plano de igualdad
Sin embargo, tal regla tiene sus que tiene la Fiscalía en relación con los
excepciones en los eventos en que i) la otros sujetos procesales, le impone la
sentencia está sometida al grado carga de acatar la perentoriedad de los
jurisdiccional de consulta, ii) se ha términos y oportunidades judiciales, así
desmejorado la situación jurídica del como también lo concerniente al interés
recurrente en sede extraordinaria por y legitimidad para actuar en sede
virtud del recurso de apelación formulado casacional obviamente con el ámbito de
por otro de los sujetos procesales o por la función que le es asignada
los efectos vinculantes de la sentencia de constitucionalmente no puede tener
segunda instancia y iii) cuando en el alguna prevalencia sobre las demás
recurso de casación se alegan nulidades. partes.
Así, el interés del recurrente En este orden, la demanda presentada

extraordinario puede surgir cuando pese en nombre y representación de la Fiscalía
a mostrar su conformidad con la decisión General de la Nación será rechazada por
de primer grado por no haberla falta de legitimación para acudir a la
impugnado, en virtud de la apelación impugnación extraordinaria.
interpuesta por otro sujeto procesal, se
agrava su situación jurídica, pudiendo ________________________________
sólo recurrir aquellos puntos que ___
desmejoraron el resultado de la primera (1)Las palabras "no demandantes" se avienen
decisión, no así respecto de los aspectos a la Carta Política, porque se refieren a los
confirmados por el ad quem, pues de demás sujetos procesales distintos al
recurrente en casación a quienes se les debe
estos no es posible afirmar que haya
correr traslado de la demanda para que
sufrido agravio. presenten sus alegatos dentro del término allí
establecido" (Sentencia C-658-01)
En tratándose del tema de las nulidades,
sea por vicios de actividad o de garantía


Cucúta
FECHA:
LLORENTE CHAVEZ, MAURICIO LLORENTE Y
DECISION: OTROS
Inadmite un cargo, admite otra, rechaza otra
demanda, corre traslado DELITOS:
Tentativa de homicidio, Homicidio agravado
PROCESO:
28017
213
214
ACCION DE REVISION-Cambio de del sumario se encuentran al margen de

jurisprudencia/ DELITOS DE la actuación.
EJECUCION PERMANENTE-Resolución
de acusación: Límite cronológico máximo b) Para fundamentar su posición reiteró
de la imputación/ DELITOS DE el auto de esta Sala de Casación del 3 de
EJECUCION PERMANENTE-Término septiembre de 2002 (radicado 16.815) y
prescriptivo transcribió el siguiente aparte:
La causal invocada en esta ocasión no es "Como la demanda se inadmitirá en la

precisamente la contenida en el numeral fecha (5 de septiembre de 2002) y la
segundo del artículo 220 de la Ley 600 ejecutoria de la resolución de acusación
de 2000, sino la sexta, referida a la data del 8 de agosto de 1997, podría
variación de jurisprudencia, motivo por el pensarse que el delito de rebelión para el
cual pasa la Corte a establecer si se cual se contempla una pena máxima de
presentó en realidad esa modificación y 6 años de prisión (artículo 125 Código
si el criterio revaluado fue el soporte de Penal de 1980) estaría prescrito. Sin
la decisión objeto de revisión. embargo, la naturaleza permanente de
un delito que busca - teóricamente - el
Revisado el contenido de la sentencia de derrocamiento del gobierno nacional o la
segundo grado, la Corte se percata que supresión del régimen constitucional
no se hizo pronunciamiento alguno sobre vigente no permite determinar un límite
la prescripción. No obstante, durante el final de la comisión de tal hecho, sino
término de notificación(1) y antes de cuando los rebeldes obtienen su
que cobrara ejecutoria, la defensa de propósito o cuando hay prueba cierta de
(...) solicitó se decretara la prescripción, su abandono de tal fin. Ni de lo uno, ni
aduciendo que había tenido lugar entre de lo otro, hay evidencia, lo que impide
la ejecutoria de la resolución de declarar la prescripción de la acción
acusación y el 3 de febrero de 2005, respecto de un delito que no termina de
cuando la sentencia no estaba cometerse por la simple captura de uno
ejecutoriada. de los comprometidos en él".
El Tribunal Superior, en auto del 7 de Advierte la Sala que, como bien se

abril de 2005, resolvió negarla con apoyo expuso en la demanda y lo destacó el
en lo siguiente: Ministerio Público, la tesis allí expuesta
fue revaluada luego de varios debates en
a) Podría admitirse que la prescripción de el seno de la Sala Penal. Fue así como en
la acción penal se consolidó desde el la sentencia del 20 de junio de 2005(2)
pasado 3 de febrero, cuando vencieron se precisó el tema y se sostuvo:
los cinco años contados desde la
ejecutoria de la resolución de acusación "Ciertamente, si lo que se pretende en el
y en atención al estado en que se proceso penal es juzgar las conductas
encuentra la actuación (con sentencia de punibles a partir de la indagación que el
segunda instancia no ejecutoriada). ente instructor realiza de
comportamientos cuya ejecución se inició
No obstante, la naturaleza permanente obviamente con anterioridad, aunque
del punible impide entrar a declararla continúe realizándose en el tiempo,
porque ese término empieza a correr investigación que se concreta en el doble
desde la perpetración del último acto, es acto de imputación fáctica -que
decir, desde que se deja de cometer, lo compendia las circunstancias de tiempo,
que no ha ocurrido en este caso, pues no modo y lugar de comisión del hecho- y
obra prueba que indique la dejación o jurídica -que califica la conducta desde la
separación de esa organización rebelde normativa penal- contenida en la
por parte de los sentenciados, quienes acusación, aún tratándose de delitos de
desde antes de la calificación del mérito ejecución permanente existe un límite a
la averiguación, de manera que cuando
215
se convoca a juicio al procesado su ordinario de prescripción de la acción

conducta posterior no podrá ser objeto penal como que, en virtud de la decisión
de análisis ni de reproche en el mismo estatal, ha quedado superado ese "último
proceso sino, acaso, en otro diferente. acto" a que se refiere el inciso 2º del
artículo 84 del Código Penal.
Que ese límite o momento cierto en el
que el Estado define los términos del * Se afirma que por regla general,
juzgamiento lo constituye la resolución porque es factible que antes de esa fecha
acusatoria, ya había sido señalado por la se realicen actos positivos que
Corte cuando, a propósito del examen demuestren que cesó la ilicitud
del principio de congruencia, anotó: -verbigracia, que se haga dejación de las
armas- o se aprehenda al rebelde, casos
"la resolución de acusación es acto en los cuales en esas ocasiones, en
fundamental del proceso dado que tiene principio, se debe entender cumplido el
por finalidad garantizar la unidad jurídica último acto de ejecución del delito
y conceptual del mismo, delimitar el permanente para efectos de la
ámbito en que va a desenvolverse el prescripción de la acción penal.
juicio y, en consecuencia, fijar las pautas
del proceso como contradictorio. Por eso Que la captura constituye un límite
la ley regula los presupuestos procesales temporal de la actividad delictiva, es
de la acusación (art. 438), sus requisitos conclusión que emana de la propia
sustanciales (art. 441) y su estructura naturaleza de la medida restrictiva de la
formal (art. 442). Por eso también la ley, libertad, como que precisamente uno de
al regular la estructura de la sentencia los fines de la detención lo constituye, en
recoge el concepto de acusación como términos del artículo 355 del estatuto
punto de referencia obligado (art. 180 # procesal penal, impedir que el sindicado
1, 3, 5, 7) y señala como vicio de la persista en la realización del
misma, demandable en casación, su falta comportamiento reprochable.
de correspondencia (art. 220 #2)".(3)
Resultaría un contrasentido que el Estado
En la misma providencia, precisó reduzca a prisión a una persona para
respecto de los delitos de ejecución hacer cesar la comisión de la conducta
permanente que punible, pero al mismo tiempo el propio
Estado reconozca que la medida no es
"el límite cronológico máximo de la eficaz porque por tratarse de un delito de
imputación es el de la acusación y por ejecución permanente, el detenido sigue
tanto la sentencia debe atenerse al realizando actividades delictuales.
mismo".
* Relacionando entonces la regla general
* En consecuencia, como con la con la excepción que se derivaría del
ejecutoria de la resolución de acusación hecho de la captura, tres diversas
se hace, por así decirlo, un corte de situaciones podrían presentarse respecto
cuentas en el delito permanente que de la prescripción de la acción penal en
permite valorar el comportamiento ilícito los delitos de ejecución permanente,
que el procesado realizó por lo menos como el de rebelión:
hasta el cierre de la investigación, se
debe aceptar como cierto, aunque en Una. Que la captura se produzca antes
veces sea apenas una ficción, que allí de la resolución de acusación.
cesó el proceder delictivo y, en
consecuencia, Dos. Que la aprehensión ocurra después
de proferida tal resolución.
i) los actos posteriores podrán ser objeto
de un proceso distinto; y, Tres. Que no sea posible la privación de
la libertad.
ii), a partir de ese momento es viable
contabilizar por regla general el término
216
En el primer evento -captura anterior al Tribunal resolvió la alzada, la

enjuiciamiento-, el término de persecución penal por el delito de
prescripción empezará a correr a partir rebelión imputado a Jorge Arcadio
de la fecha de la detención física, pues Medina Salazar podía adelantarse
ya el Estado ha asumido el control de las válidamente hasta el 3 de febrero de
actividades que pueda desarrollar el 2005, por cuanto en virtud de la primera
sindicado al someterlo al régimen decisión empezó a correr de nuevo el
carcelario. término prescriptivo, que no podía
extenderse por más de cinco años,
En este caso, el plazo se interrumpe con atendiendo a la pena máxima prevista
la ejecutoria de la resolución de para el delito y al término mínimo de
acusación y se contabiliza de nuevo por prescripción de la acción penal en la
la mitad del término sin que sea inferior etapa del juicio (artículos 80 y 84 del
a 5 años, conforme lo preceptúan los Decreto 100 de 1980, y 83 y 86 de la
artículos 83 y 86 del Código Penal. Ley 599 del 2000).
En las otras dos circunstancias-captura Aunque entre el 3 de febrero de 2000 y

posterior a la acusación, o imposibilidad el día en que se adoptó la sentencia de
de aprehensión-, como con la ejecutoria segunda instancia (31 de enero de 2005)
del pliego que convoca a juicio se hace no transcurrieron cinco años, es palmario
en todo caso inmodificable la imputación que para el 3 de febrero siguiente
fáctica(4) , la valoración que aquella aquélla todavía no había alcanzado
contenga se referirá siempre a los firmeza. Por manera que no es acertado
hechos realizados con anterioridad a la discutir la legitimidad de esa providencia,
resolución que dispuso el cierre de como acto procesal, pero sí la pérdida de
investigación, cuya ejecutoria será el hito su aptitud jurídica, en cuanto para la
que marcará el inicio del plazo fecha en que adquirió ejecutoria se había
prescriptivo, que se podrá interrumpir consolidado la prescripción.
cuando la resolución acusatoria adquiera
firmeza". La acción de revisión propuesta debe,
entonces, prosperar y sus efectos
* Enfrentadas las dos posturas surge benéficos se deben extender a los
incontrastable que en el tema de los señores Clara Inés Baquero Barrios,
delitos de ejecución permanente se Jorge Enrique Lozano, Henry Pérez Díaz,
produjo una nueva interpretación, que Álvaro Agudelo Medina o Villa, Luis
consiste en no extender la potencialidad Enrique Romero Zambrano y José Vidal
del daño hasta el querer finalístico del Castaño, tal como lo dispone
infractor, que concurría en el "último expresamente el artículo 229 del Código
acto", sino hasta el cierre de de Procedimiento Penal de 2000.
investigación y, a partir de la ejecutoria
de la resolución de acusación, se inicia el ________________________________
término de prescripción de la acción __
penal, tal como se ha afirmado en (1)Ver folio 67 del cuaderno del Tribunal
recientes pronunciamientos.(5) Superior.
(2)Radicado 19.915.
(3)Sentencia del 3 de noviembre de 1999,
Así las cosas, aplicado ese criterio al caso
radicado 13.588.
concreto, se advierte que, como la (4)Corte Suprema de Justicia, Sala de
resolución de acusación quedó Casación Penal, auto del 14 de febrero del
ejecutoriada el 3 de febrero de 2000, 2002.
cuando la Fiscalía Delegada ante el (5)Sentencia del 5 de julio de 2007 (radicado
23.929).
MAGISTRADO PONENTE:
DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN FECHA:
26/09/2007
217
DECISION: PROCEDENCIA:
Declara fundada la causal, declara Tribunal Superior del Dsitrito Judicial
prescripción, ordena libertad inmedita
CIUDAD:
Ibagué
CONDENADO:
MEDINA SALAZAR, JORGE ARCADIO
DELITOS:
Rebelión
PROCESO:
27538
CASACION DISCRECIONAL- o censura, la justificación de la

Sustentación/ CASACION discrecionalidad del recurso.(2)
DISCRECIONAL-Demanda: Requisitos/
INTERPRETACION DE LA LEY/ 2. Desde esa perspectiva, la demanda
HURTO-Consumación que sustente el recurso de casación
necesariamente debe caracterizarse por
1. De acuerdo con el desarrollo permitir colegir sin temor a
jurisprudencial de la Sala, es preciso equivocaciones los errores en que
señalar, inicialmente, que la demanda de pudieron incurrir los juzgadores de
sustentación del recurso de casación por instancia. El reproche a la sentencia
la vía discrecional, debe justificar la acusada debe ser de objetiva
solicitud en la necesidad del desarrollo comprensión, porque así lo exige la
de la jurisprudencia, ya para su naturaleza y alcance de las normas que
unificación, dada sus variaciones o la gobiernan el recurso extraordinario; por
diversidad de criterios sostenidos por la consiguiente, la demanda debe reunir los
Corte, ora porque existan vacíos que requisitos exigidos por la ley para su
exijan precisiones o ampliaciones para admisibilidad, al tenor de lo dispuesto
señalarle sentido y alcance a la ley, o por los artículos 212 y 213 del Código de
bien porque con ocasión al tránsito de Procedimiento Penal.
leyes o por la concurrencia de nuevas
realidades fácticas o jurídicas, la Sala no 3. Pues de acuerdo con la preceptiva del
haya tenido oportunidad de referirse a un artículo 27 del Código Civil: La
tema sustancial específico, ante el cual la interpretación gramatical, se particulariza
sentencia acusada yerra o infiere agravio "Cuando el sentido de la ley sea claro, no
al impugnante, como también para se desatenderá su tenor literal a pretexto
propiciar la ampliación de los de consultar su espíritu. Pero bien se
mecanismos protectores de las garantías puede, para interpretar una expresión
de los derechos fundamentales.(1) oscura de la ley, recurrir a su intención o
espíritu, claramente manifestados en ella
Bien podría ser de recibo, que la misma o en la historia fidedigna de su
motivación de la casación excepcional se establecimiento." Por su parte, el artículo
realizara con la formulación de los cargos 28 ibídem, prevé que: "Las palabras de
respectivos, para los efectos señalados la ley se entenderán en su sentido
en el párrafo inmediatamente anterior, natural y obvio, según el uso general de
será indispensable escindir de la las mismas palabras; pero cuando el
explicación con que se sustenta el cargo legislador las haya definido
218
expresamente para ciertas materias, se orientada al cambio jurisprudencial

les dará en éstas su significado legal", respecto del delito de hurto.
debe colegirse, entonces, que los
preceptos anteriores constituyen una De esta manera, es claro, que esta
guía en la búsqueda de la voluntad de la Corporación en múltiples oportunidades,
ley a partir del significado filológico de ha discurrido en torno a los aspectos que
las palabras o la relación de los términos inquietan al censor, entre otros, el
utilizados por la ley con el uso general significado gramatical del verbo
del lenguaje, sin dejar de lado la doctrina "apoderar", los actos de ejecución del
extranjera (3) , al recordar a (...) cuando reato, el momento consumativo, criterios
señaló que "Toda norma jurídica necesita jurisprudenciales que, francamente, no
ser interpretada, incluso en casos de se precisan modificar en la situación
claro tenor literal, pues el sentido jurídico particular que sugiere el demandante,
de un precepto legal puede ser distinto a máxime cuando ellos no riñen con los
lo que el normal entendimiento deduce postulados de la Carta Política de 1991.
del texto literal aparentemente claro…"
_______________________________
4. La jurisprudencia de la Sala(4) , desde (1)CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.
tiempos pretéritos, no ha sido ajena al Sentencias, mayo 22 de 2000, junio 19 de
análisis hermenéutico del delito de hurto, 2003 y Rad. 23088 junio 22 de 2005
(2)CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Autos
desestimando, en particular, los
noviembre 14 de 2002 y octubre 22 de 2003.
planteamientos que ahora trae el actor, (3)TRATADO DE DERECHO PENAL I: MIR P,
pues ellos no se ajustan a la redacción Santiago y MUÑOZ CONDE, Francisco. Ed.
gramatical del tipo penal previsto, en el Barcelona, Bosch 1981
artículo 239 de la Ley 599 de 2000, toda (4)CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Auto, 7461
vez que, para su consumación no abril 20 de 1992; Sentencias, 10644 mayo 6
requiere de actos dispositivos de 1999; 15612, octubre 31 de 2002; 15133,
mencionados por el demandante, con lo mayo 22 de 2003; 16638, julio 31 de 2003;
15225, septiembre 15 de 2005; 24249,
cual hace inane los fundamentos en los
febrero 21 de 2007.
que soporta la casación excepcional

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ Medellín

MOSCOSO FLOREZ, CARLOS EDUARDO
FECHA:
26/09/2007 DELITOS:
Hurto calificado y agravado
DECISION:
Inadmite demanda de casación presentada PROCESO:
24967
PROCEDENCIA:
SENTENCIA-Entidad jurídica unitaria/ PENAL MILITAR-Libertad condicional:

REFORMATIO IN PEJUS-Opera no solo Procedencia
en el monto de la pena/ JUSTICIA
219
1. La Procuradora Segunda Delegada ha entendido referida no solo a la pena

para la Casación Penal, en su concepto, en sentido estricto, como sanción
argumenta que el recurso en el presente principal o accesoria propiamente dicha,
caso resulta en estricto rigor sino a toda decisión que modifique la
improcedente, porque las decisiones situación jurídica del procesado,
sobre la libertad condicional no son haciendo más gravoso su estado
inherentes a la sentencia, sino precedente.(1)
pronunciamientos interlocutorios que
procesalmente solo pueden darse * En el caso que ocupa la atención de la
después de que el fallo condenatorio ha Sala, el Juez de primera instancia
cobrado ejecutoria. condenó al procesado a la pena principal
privativa de la libertad de un año (1) de
En torno al punto, preciso es recordar arresto, como autor responsable del
que la casación es un mecanismo de delito del centinela, le negó la condena
control constitucional y legal de la de ejecución condicional por no concurrir
sentencia, entendida ésta como los requisitos exigidos para su
totalidad jurídica o entidad jurídica otorgamiento(2) , y le concedió la
unitaria, y por tanto, que el ámbito de libertad condicional a partir de la
cobertura de este control no solo se ejecutoria del fallo, sin suministrar en
extiende a la decisión de mérito concreto explicaciones que justificaran
propiamente dicha (decisión esta decisión.
condenatoria o absolutoria), sino a las
que la acompañan, que tienen carácter * Los sujetos procesales con vocación de
sustancial y que están directamente impugnación, distintos de la defensa,
relacionadas con ella. guardaron silencio. Solo apeló la defensa
para pedir la revocatoria de la decisión
Cierto es que la providencia que resuelve de condena y la absolución del
sobre el instituto de la libertad procesado, con varios argumentos, entre
condicional, como acto procesal ellos, que la conducta punible no había
autónomo, no admite, de suyo, recurso existido, que en el proceso no existía
de casación. Pero no puede perderse de certeza de su realización, y que era
vista que la referida decisión, en el atípica por ausencia de dolo.
presente caso, se integró al fallo, y que
la misma, independientemente de su El Tribunal Militar analizó las alegaciones
legalidad o ilegalidad, define un aspecto de la impugnación y anunció la
sustancial del proceso (libertad del confirmación del sentido del fallo. Pero su
sindicado), directamente relacionado con labor no se detuvo allí, sino que motu
la decisión de condena (forma de proprio, entró a revocar la decisión del
ejecución de la pena). Juez de conceder al procesado el
subrogado de la libertad condicional, por
Adicionalmente a lo dicho, se tiene que lo considerar que no se cumplían los
discutido a través de la casación no solo requisitos para su otorgamiento, toda
es la legalidad de la decisión de otorgar vez que la pena impuesta (un año)
al procesado el subrogado penal de la estaba por debajo del límite punitivo que
libertad condicional, sino la violación del habilitaba su concesión. Al respectó,
principio de prohibición de la reforma en dijo:
peor, por haber el Tribunal desmejorado
la situación jurídica del apelante único, "…tampoco tiene derecho a la libertad
situación que de haberse realmente condicional, como quiera que el artículo
presentado, solo podría ser enmendable 75 del Código Penal Militar establece que
por la vía de la casación. dicha figura opera solamente para
condenados a penas de arresto mayores
2. El principio que se afirma violado de tres años o la de prisión que no
prohíbe al juez de apelación agravar la exceda de dos años, en el caso objeto de
pena impuesta cuando el condenado sea análisis no tiene operancia como quiera
apelante único, prohibición que la Corte que (...), fue condenado a un (1) año de
220
arresto y solamente ha cumplido según norma que regulaba el mismo instituto

las cuentas del Juez de Instancia 229.25 en el Código Penal (artículo 64).
días de privación de la libertad, motivo
por el cual debe volver al centro de En el pronunciamiento que el
reclusión a cumplir la punibilidad demandante cita para sustentar el cargo,
impuesta". la Corte Constitucional precisó que el
límite temporal que contenía el artículo
Al margen del acierto o desacierto de los 64 del Código Penal, generaba un trato
argumentos expuestos por el Tribunal diferente no justificado entre los
para justificar la revocatoria del condenados a penas privativas de la
subrogado de la libertad condicional, libertad mayores de tres años, y los
aspecto cuyo estudio la Sala abordará condenados a penas iguales o inferiores
más adelante, la primera conclusión a la a este término que no se hacían
que se llega es el ad quem no podía acreedores al subrogado penal de la
revocar el subrogado para ordenar en su condena de ejecución condicional, que
lugar el cumplimiento de la pena, y que atentaba contra los principios de
al hacerlo, desconoció no solo el principio igualdad, dignidad humana y derecho a
de prohibición de reforma en peor, por la libertad, porque mientras los primeros
ser el procesado apelante único e podían obtener la libertad al cumplir las
implicar la modificación introducida el 3/5 partes de la pena, los últimos tenían
desmejoramiento de su situación que pagar la totalidad de ésta, no
jurídica, sino el de limitación funcional, obstante hallarse condenados por delitos
por desbordamiento de la competencia de menor entidad. Los apartes centrales
que le fijaba el contenido de la del fallo, dicen:
impugnación.
"…a juicio de la Corte el trato diferente
La prosperidad de este cargo relevaría a fundado en el término de duración de la
la Corte de abordar el análisis del condena a pena privativa de la libertad
segundo reproche, en razón del carácter carece de una justificación objetiva y
de subsidiario en que fue presentado(3) . razonable, puesto que los condenados a
Pero como quiera que se hace necesario penas inferiores a tres años que están
establecer si en el caso que se viene efectivamente privados de su libertad por
analizando el principio de prohibición de no habérseles otorgado el beneficio de la
la reforma en peor entra en tensión con suspensión condicional de la ejecución de
el de legalidad, y que una de las razones la pena, se encuentran en la misma
por las cuales se admitió el recurso de situación fáctica de los condenados a
casación discrecional fue la de estudiar penas superiores que también se
los efectos de la sentencia de encuentren recluidos en los centros
constitucionalidad C-806 de 2002 en la carcelarios cumpliendo una pena; es
aplicación del artículo 75 del Código decir, son condenados que se encuentran
Penal Militar, se procederá a su estudio. efectivamente privados de la libertad y
que pueden cumplir las tres quintas
3. Sostiene el demandante que la partes de la condena observando buena
decisión del Tribunal Superior Militar de conducta en el establecimiento
revocar el subrogado de la libertad carcelario.
condicional, vulneró el artículo 75 del
Código Penal Militar, porque el límite "En efecto, la razón por la que los
punitivo establecido en este precepto infractores a quienes se les condena a
para la procedencia del beneficio (que pena privativa de la libertad de tres años
haya sido condenado a pena de arresto o menos y tienen que cumplirla de
mayor de tres años o de prisión mayor manera efectiva en el establecimiento
de dos años) resulta inaplicable por las carcelario, radica en que no se hicieron
mismas razones que la Corte acreedores al beneficio de la suspensión
Constitucional en sentencia C-806 de condicional de la ejecución de la pena.
2002 declaró inexequible la expresión Aspecto que no puede ser motivo para
"mayor de tres años", que contenía la que una vez hayan descontado las tres
221
quintas partes de su condena y observen concederles el mecanismo de la libertad

buena conducta, no puedan solicitar la condicional. También se les viola el
libertad condicional, pues según se principio de la dignidad humana, pues a
anotó, la función de prevención especial los condenados a pena de prisión que no
que cumple la pena debe predicarse de exceda de tres años se le niega la
todos los condenados y no solamente de libertad condicional solo en virtud de la
aquellos que han sido condenados a función retributiva de la pena, resultando
pena privativa de la libertad mayores de afectado además el derecho a la libertad,
tres años. Negar la libertad condicional pues ya cumplidas las tres quintas partes
para quienes se encuentran condenados de la condena y habiendo guardado
a pena de prisión que no exceda de tres buena conducta, no se encuentra un
años, implica decidir anticipadamente criterio claro que indique la necesidad de
que no es posible en el futuro aceptar su mantenerlos privados de la libertad hasta
resocialización. completar la totalidad de la pena.
"Por virtud del segmento normativo "Así, a consecuencia del límite impuesto
acusado del artículo 64 de la Ley 599 de por el legislador, se tiene que respecto
2000, se llega al absurdo de que de los condenados por delitos de mayor
solamente el condenado a una pena entidad la pena cumple su función
privativa de la libertad de duración resocializadora en tanto que en relación
superior a los tres años -por ejemplo de con los demás infractores no cumple esta
tres años un día-, por su buen función. De esta forma se presenta una
comportamiento en el establecimiento desproporcionalidad en materia punitiva,
carcelario puede obtener la libertad pues respecto de los condenados a penas
condicional apenas cuando haya de tres años o menos la pena no cumple
cumplido efectivamente veintisiete la finalidad resocializadora que la Carta
meses de privación de la libertad, al le reconoce. Al respecto, debe tenerse en
tiempo que los condenados a penas de cuenta que sólo la utilización, medida
tres años o de duración inferior deben justa y ponderada de la coerción estatal
permanecer privados de su libertad sin destinada a proteger los derechos y
que tengan ese derecho. Con esta libertades, es compatible con los valores
regulación, en la práctica estas condenas y fines del ordenamiento(4)".
acaban teniendo una ejecución de mayor
duración que otras sanciones que en Analizados comparativamente el
principio fueron de mayor entidad precepto que regula el subrogado penal
punitiva. Este tratamiento desigual no es de la libertad condicional en el Código
razonable y por lo tanto es violatorio del Penal Militar (artículo 75) con el que
derecho constitucional a la igualdad. define la condena de ejecución
condicional (artículo 71), se establece sin
"Tal inequidad, ciertamente riñe con el mayor esfuerzo que entre estas dos
principio de la igualdad contemplado en normas se presenta la misma situación
el art. 13 de la Carta Política, por cuanto de trato desigual que la Corte
los condenados a penas privativas de la Constitucional advirtió en los institutos
libertad inferiores a tres años que la pares del Código Penal, y que determinó
estén cumpliendo efectivamente en los la declaratoria de inexequibilidad del
centros carcelarios, se encuentran en la límite temporal punitivo consagrada en el
misma situación fáctica de los artículo 64 para el otorgamiento de la
condenados a penas superiores quienes, libertad condicional.
a diferencia de los primeros, pueden
observar buena conducta en el Al igual que en el Código Penal, en la
establecimiento carcelario para efectos justicia Penal Militar la regulación que
de obtener su libertad condicional. contiene el artículo 75, genera una clara
Aquellos en cambio, tienen que cumplir situación de inequidad entre quienes son
la totalidad de la condena impuesta sin condenados a penas de arresto mayores
que su buena conducta en los centros de de tres años o de prisión mayores de dos
reclusión sea ponderada por el juez para años, frente a los que son condenados a
222
penas iguales o menores de estos topes de integrar el Código Penal Militar con
y no han sido beneficiados con el normas del Código Penal ordinario, sino
subrogado de la condena de ejecución de determinar si uno de sus preceptos es
condicional, porque mientras los o no constitucional, control que, como
primeros pueden obtener la libertad al acertadamente lo afirma la Delegada,
cumplir las 3/5 partes de la pena, los también opera frente a estatutos
últimos, condenados a penas menores, especiales.
deben satisfacer la totalidad de la
sanción. El síntesis, la Corte considera que las
expresiones normativas que fijan límites
Esta diferencia de trato carece también punitivos para el otorgamiento de la
de justificación objetiva y razonable, al libertad condicional en el artículo 75 del
igual que en el caso del artículo 64 del Código Penal Militar, son también
Código Penal, pues no obstante hallarse inconstitucionales, por las mismas
sus destinatarios dentro del marco de razones que motivaron la declaración de
una misma situación fáctica (privados de inexequibilidad parcial del artículo 64 del
la libertad en condición de condenados), Código Penal, y que los condenados a
se les da tratamiento más severo a penas iguales o menores de tres (3) años
quienes fueron condenados a penas de arresto o iguales o menores de dos
menores, al negárseles toda posibilidad (2) años de prisión, que se hallen
de resocialización por el solo hecho de no privados de la libertad, tienen también
tener derecho a la condena de ejecución derecho a la libertad condicional cuando
condicional, lo cual no deja de resultar hayan cumplido las 3/5 partes de la
incomprensible, absurdo e irracional. pena, siempre y cuando concurran los
demás presupuestos establecidos en la
Ninguna razón justifica esta norma.
desproporción en el trato. No puede
decirse que se explica por la mayor Confrontada la actuación procesal con el
gravedad de la pena, o la especial fin de establecer si estos requisitos se
significación del bien jurídico tutelado, o cumplían en el caso concreto, la Corte
por política criminal, porque la situación encuentra que el análisis sobre la
de quienes son condenados a penas procedencia de la libertad condicional del
iguales o menores de las establecidas en procesado ya había sido abordado
el referente temporal previsto en la anticipadamente por el Juez de instancia
norma, frente a los que a los que en decisión de 8 de noviembre de 2004,
tendrían derecho a la libertad cumplidas al otorgarle la libertad provisional con
las 3/5 partes, es justo, la contraria (se fundamento en lo establecido en el
hallan condenados a penas menores, los artículo 539.2 del Código Penal Militar,
bienes jurídicos vulnerados por ellos no por haber cumplido en detención el
son de mayor entidad de los vulnerados tiempo requerido para obtener el
por los condenados a penas mayores, y subrogado penal de la libertad
respecto de ellos opera por regla el condicional, y que desde entonces había
principio de libertad), lo cual torna aún decidido inaplicar el límite punitivo
más inexplicable la diferenciación en el establecidos en la norma. Los siguientes
trato que introduce la norma. fueron sus argumentos:
Que el Código Penal Militar sea un "En este caso en particular, vemos como
estatuto especial y autónomo, a la fecha el sindicado ha cumplido un
argumento al que acude el Tribunal total de CIENTO SETENTA Y NUEVE (179)
Superior Militar para afirmar la validez de DIAS físicos de detención preventiva y
los límites punitivos establecidos en el CINCUENTA PUNTO VEINTICINCO
artículo 75 del Código de Justicia Penal (50.25) DIAS de rebaja de pena
Militar, frente a la decisión de certificados en documento de fecha 02-
inexequibilidad parcial del artículo 64 del 11-04, suscrito por el Director del Centro
Código Penal, carece de connotación en de Reclusión para miembros de la Policía
el presente caso, porque aquí no se trata para un total de DOSCIENTOS
223
VEINTINUEVE PUNTO VEINTICINCO

(229.25) DIAZ de privación de la La decisión de conceder el subrogado de
libertad. la libertad condicional en la sentencia,
con la condición de que solo surtía
"Para el otorgamiento del beneficio de la efectos a partir de su ejecutoria, y no
libertad provisional es claro que se debe después de que quedara en firme, a
dar aplicación al pronunciamiento de la través de una decisión interlocutoria, no
Corte Suprema de Justicia respecto de desvertebra la estructura del proceso, ni
las causales de libertad condicional, la convierte la decisión en un acto ilegal,
cual se otorgará sin tener en cuenta el pues hallándose cumplidos los requisitos
quantum de la pena, esto es se concede para su otorgamiento, la indicado era
cuando el condenado ha cumplido las que en el mismo acto se hiciera el
tres quintas partes de la pena, que en pronunciamiento pertinente,
este caso por tratarse de un año de condicionando su materialización a la
arresto, esto es trescientos sesenta y ejecutoria, como se hizo, para evitar una
cinco (365) días, las tres quintas partes captura innecesaria del condenado.
serían doscientos diecinueve (219) días,
lo que quiere decir que se cumplen los Lo expuesto permite concluir que la
requisitos exigidos en la norma para decisión del Juez de otorgar la libertad
conceder la libertad provisional en el condicional a (...) fue legítima, y que el
entendido que además del tiempo Tribunal, por tanto, se equivocó también
necesario para tal fin, (...) ha tenido un al considerar que esta decisión resultaba
comportamiento disciplinario calificado ilegal con el argumento de que solo
como bueno y no ha tenido tentativas de procedía para condenados a penas de
fuga". (5) arresto mayores de tres años o de
prisión mayores de dos, y que (..) había
En el fallo de primer grado, dictado mes sido condenado a una pena menor, pues
y medio después de esta decisión este condicionamiento que la norma
(diciembre 20 de 2004), el Juez se refirió contiene, como se dejó visto, ha de
a dicha providencia para señalar que el entenderse contraria a la constitución.
procesado podía seguir gozando de la
libertad provisional en los términos ________________________________
indicados en ella, hasta tanto la ____
sentencia cobrara ejecutoria, y dispuso (1)Cfr. Casación 20208 de 5 de mayo de
concederle el subrogado de la libertad 2004, entre otras.
condicional a partir de que ese momento (2)En la Justicia Penal Militar no procede este
subrogado frente a delitos contra la disciplina,
(ejecutoria del fallo). Es de precisar que
el servicio, el honor, entre otros (artículo 71).
el tiempo que el procesado llevaba (3)Un cargo subsidiario es por esencia aquel
privado de la libertad superaba las 3/5 que se plantea para ser estudiado solo en el
partes de la pena y que en el proceso evento de que los que han sido propuestos
obraba prueba que respaldada las como principales no prosperen.
afirmaciones del juez sobre el (4)Sentencia C-070 de 1996
cumplimiento de los otros requisitos. (5)Folios 496 y 497 del cuaderno original 2.
224
MAGISTRADO PONENTE: Tribunal Superior Militar

DR. MAURO SOLARTE PORTILLA CIUDAD:
Bogotá D.C.
Sentencia Casación
PROCESADO:
FECHA: VARELA, JOSE GREGORIO
26/09/2007
DELITOS:
DECISION: Abandono del puesto
Casa parcialmente revocando negativa de
libertad PROCESO:
23896
PROCEDENCIA:
CASACION-Legitimidad se trata de un medio de impugnación

que por sus características requiere de
El artículo 209 del Código de especiales conocimientos jurídicos.
Procedimiento Penal de 2000 señala que
"la demanda de casación podrá ser (…)
presentada por el Fiscal, el Ministerio
Público, el defensor y los demás sujetos No puede perderse de vista que el
procesales. Estos últimos podrán hacerlo artículo 127 le otorga al procesado, en su
directamente, si fueren abogados condición de sujeto procesal, las mismas
titulados y autorizados legalmente para facultades de su defensor, sin desconocer
ejercer la profesión". la necesidad de que éste, de todas
maneras, se encuentre asistido por un
Resulta así evidente que este tipo de abogado. Por eso, la doctrina y la
trámites está reservado a la actuación de jurisprudencia han entendido que la
un profesional del derecho, por ser el defensa material y la técnica integran
sujeto procesal a quien la ley faculta de una unidad inescindible, pero esto, sin
manera exclusiva para la sustentación embargo, no significa que la posibilidad
del recurso de casación a través de la de su ejercicio simultáneo se extienda a
presentación de la correspondiente todo el proceso, pues tratándose
demanda, como ha sido señalado por la específicamente de la casación es la
Sala en ocasiones anteriores: propia ley la que ha determinado que
solo puede actuar un abogado a nombre
"Lo anterior, constituye una limitante al del sindicado, es decir, el derecho de
ejercicio de la defensa material a la que postulación, en estos casos, se concentra
legal y constitucionalmente el sindicado en la defensa técnica. De igual forma, la
tiene derecho. En efecto, siendo la norma en cita le otorga prevalencia a las
casación un recurso rogado, de carácter peticiones del defensor." (1)
excepcional, y que supone un juicio
técnico jurídico sobre la legalidad de la Así las cosas, es claro que el procesado
sentencia, resulta apenas razonable que (..) carece de legitimidad para sustentar
el legislador imponga como exigencia el recurso extraordinario de casación a
para su ejercicio, la directa intervención través de la presentación de la
de un abogado titulado cuando el correspondiente demanda, toda vez que
sindicado no ostenta esta calidad, pues no es abogado titulado, aspecto que se
225
colige de lo manifestado por él en la conducente es inadmitir la demanda

diligencia de indagatoria, en la que, respectiva, declarando desierto el
aparte de señalar que se dedicaba a la recurso de casación.
venta de ceviche, adujo que era
"Bachiller con énfasis en comercio ______________________________
exterior del colegio cooperativo de (1)Casaciones 18122 y 22324 del 14 de abril
Bastidas en Santa Marta", por lo que lo y 30 de junio de 2004, respectivamente, y
21271 del 4 de mayo de 2005.
MAGISTRADO PONENTE: Pasto

PROCESADO:
Auto Casación MONERYS BERMUDEZ, ALCIDES
FECHA: DELITOS:
26/09/2007 Simulación de investidura, Secuestro
agravado, Porte ilegal de arma de fuego de
DECISION: defensa pers
Inadmite la demanda de casación presentada
PROCESO:
PROCEDENCIA: 28416
CIUDAD:
CASACION-Quantum punitivo: Tránsito para acceder al recurso extraordinario

legislativo en relación con el requisito una cantidad de pena igual o superior a
para acceder al recurso/ CASACION- los cinco (5) años. En el Código de 1991
Procedencia: Norma vigente al momento se introdujo como novedad la
de comisión del delito/ CASACION denominada casación excepcional. Se
DISCRECIONAL-Sustentación/ dijo:
CASACION DISCRECIONAL-Desarrollo
de la jurisprudencia: Requisitos/ FALTA Artículo 218. Procedencia. El recurso
DE MOTIVACION DE LA SENTENCIA- extraordinario de casación procede
Variables: Vía de ataque en casación contra las sentencias proferidas por el
Tribunal Nacional, los Tribunales
1. El legislador nacional, prolijo en la Superiores de Distrito Judicial y el
elaboración de estatutos procesales Tribunal Penal Militar, en segunda
penales, desde 1971 hasta la fecha ha instancia, por delitos que tengan
expedido diferentes normas para regular señalada pena privativa de la libertad
la procedencia del recurso extraordinario cuyo máximo sea o exceda de cinco
de casación, habiendo establecido en años, aun cuando la sanción impuesta
ellas un requisito referido al quantum de haya sido una medida de seguridad.(1)
la pena el cual ha variado en los
siguientes términos: (…)
En los Estatutos de Procedimiento Penal De manera excepcional, la Sala Penal de

de 1971 -artículo 569-, 1987 -artículo la Corte Suprema de Justicia,
218- y 1991 -artículo 218-, se requería discrecionalmente, puede aceptar un
226
recurso de casación en casos distintos a instancia por los Tribunales Superiores de

los arriba mencionados, a solicitud del Distrito Judicial y el Tribunal Penal Militar,
Procurador, su delegado, o del defensor, en los procesos que se hubieren
cuando lo considere necesario para el adelantado por los delitos que tengan
desarrollo de la jurisprudencia o la señalada pena privativa de la libertad
garantía de los derechos fundamentales. cuyo máximo exceda de ocho años, aún
cuando la sanción impuesta haya sido
Con la Ley 81 de 1993 se elevó a 6 años una medida de seguridad .
la cantidad de pena mínima exigida para
acceder al recurso extraordinario y se El Estatuto Procesal Acusatorio o Ley 906
mantuvo la casación excepcional: de 2004, variando la tradición legislativa,
no estableció un quantum de pena como
Artículo 35. El artículo 218 del Código de requisito para la procedencia del recurso
Procedimiento Penal, quedará así: de casación. Se reguló la materia así:
Artículo 218. Procedencia. El recurso
extraordinario de casación procede Artículo 181. Procedencia. El recurso
contra las sentencias proferidas por el como control constitucional y legal
Tribunal Nacional, los Tribunales procede contra las sentencias proferidas
Superiores de Distrito Judicial y el en segunda instancia en los procesos
Tribunal Penal Militar, en segunda adelantados por delitos, cuando afectan
instancia, por los delitos que tengan derechos o garantías fundamentales…
señalada pena privativa de la libertad
cuyo máximo sea o exceda de seis (6) Como ha quedado visto, tradicionalmente
años aun cuando la sanción impuesta se exigió por parte del legislador, como
haya sido una medida de seguridad. requisito esencial para poder acceder al
trámite del recurso extraordinario de
(…) casación que la sentencia correspondiera
a un delito que tuviera señalada una
De manera excepcional, la Sala Penal de cantidad de pena privativa de la libertad
la Corte Suprema de Justicia, mínima, inicialmente establecida en 5
discrecionalmente, puede aceptar un años y luego incrementada a 6 años y
recurso de casación en casos distintos de por último elevada hasta un tope
los arriba mencionados, a solicitud del máximo que debía exceder de los 8 años.
Procurador, su delegado, o del Defensor,
cuando lo considere necesario para el Fue el legislador de 2004, al desarrollar
desarrollo de la jurisprudencia o la los estatutos necesarios para
garantía de los derechos fundamentales. implementar el sistema acusatorio
introducido mediante el Acto Legislativo
Con la Ley 553 de 2000 se modificó el 03 de 2002, quien dispuso abolir el
Decreto 2700 de 1991 y en lo que tiene requisito del quantum de pena privativa
que ver con el quantum de la pena de la libertad, con lo que a partir de la
exigida para acceder a la casación, se vigencia del Código de Procedimiento
dijo que la casación procedía en los Penal de 2004 o Ley 906 de 2004, que
procesos que se hubieren adelantado por en los términos del artículo 530 de dicho
los delitos que tengan pena privativa de estatuto entró a regir a partir del 1° de
la libertad cuyo máximo exceda de ocho enero de 2005 en forma progresiva en
años. algunos lugares del territorio nacional,
pueden acceder al recurso extraordinario
El Código de Procedimiento Penal de de casación todos los procesados
2000 acogió tal aumentó en el límite condenados por delitos sin importar la
punitivo para acceder al recurso cantidad de pena que en abstracto
extraordinario: consagra el tipo penal, siempre que se
refiere a conductas punibles ocurridas a
Artículo 205. Procedencia de la casación. partir de su vigencia y teniendo en
La casación procede contra las cuenta la gradualidad territorial de su
sentencias proferidas en segunda implementación.
227
sustanciales, acompañan ad infinitum a

Es menester observar que a partir del ese comportamiento y a su autor, salvo
Código de Procedimiento Penal de 1991 que con posterioridad surja norma nueva
nació la casación excepcional o que favorablemente modifique tales
discrecional, con la que se facultó a la atributos para que ésta sea aplicada
Corte para admitir demandas de casación retroactivamente, tal como lo autoriza la
bajo condición de sustentarse el recurso norma superior, lo precisa la Ley 600/00
extraordinario en la necesidad de y lo reitera para el futuro el nuevo código
desarrollar la jurisprudencia y/o para de procedimiento (ley 906/04). En
hacer efectiva la protección y garantía de cambio, lo que sí choca contra aquélla -y
los derechos fundamentales, sin importar aún con el sentido común- es que se
la cantidad de pena que en abstracto aplique retroactivamente una nueva
consagra el tipo penal ni el funcionario normatividad con efectos desfavorables.
que en segunda instancia profirió el fallo. A su turno, lo que atañe a las
disposiciones legales simplemente
2. La Sala consideró, a partir de una instrumentales, así como al cambio del
precisión sobre el alcance del artículo 29 juez (por razones de competencia) por
de la Carta Política que hace énfasis en el otro igualmente existente antes de la
principio de legalidad del delito, la pena, comisión del delito, son de aplicación
el juez y el procedimiento, en inmediata, sin que de su mutación -como
concordancia con el artículo 6° de la Ley se dijo- pueda reclamarse ingrediente
906 de 2004, que surge un contexto alguno de favorabilidad.
positivo desde el cual
3. La jurisprudencia de la Sala ha venido
pueden desbrozarse las distintas sosteniendo que se hace necesario que el
especies de normas que han de regir un demandante exponga así sea de manera
proceso penal, al igual que el alcance de sucinta pero clara qué es lo que pretende
cada una de ellas, así: i) las sustanciales, con la impugnación excepcional,
cuyas permanencia -aún previa a la debiendo señalar el derecho fundamental
ejecución del delito- y aplicación -ya al cuya garantía persigue o el tema jurídico
interior de la actuación- perduran sobre el cual considera se hace
inclusive hasta el agotamiento de la fase indispensable un pronunciamiento de
de ejecución de la sentencia (art. 6 C.P.), autoridad por parte de esta corporación.
a menos que una norma de similar
naturaleza la reemplace para que sea En relación con la casación discrecional
aplicada esta última bajo la condición de compete al recurrente expresar con
ser más favorable. ii) las simplemente claridad y precisión los motivos por los
instrumentales, que igualmente cuales debe intervenir la Corte, ya para
antecedentes al hecho, deben gobernar proveer un pronunciamiento con criterio
el proceso, aunque sujetas a ser de autoridad respecto de un tema
desestimadas en su aplicación cuando se jurídico especial, bien para unificar
expida una norma de su mismo carácter, posturas conceptuales o actualizar la
tal como lo señala el artículo 40 de la Ley doctrina, ora para abordar un tópico aún
153 de 1886, sin que de ellas -dada su no desarrollado, con el deber de indicar
neutralidad- sea demandable la de qué manera la decisión solicitada
favorabilidad. iii) las procesales de tiene la utilidad simultánea de brindar
efectos sustanciales, cuyo manejo -desde solución al asunto y a la par servir de
luego al interior de la actuación- se guía a la actividad judicial.
asimila a las materiales, conforme lo
señala el dispositivo últimamente Y si lo pretendido por quien demanda es
trascrito. asegurar la garantía de derechos
fundamentales, tiene la obligación de
Así, refulge que cometido un delito, toda demostrar la violación e indicar las
la normatividad que lo regula en su normas constitucionales que protegen el
descripción típica, en su sanción y en las derecho invocado, así como su
normas procesales de efectos desconocimiento en el fallo recurrido,
228
circunstancias, que como ya lo ha ellas han sido consideradas como errores

reiterado la Sala, deben evidenciarse con in procedendo generadores de nulidad y
la sola referencia descriptiva hecha en la por tanto atacables a través de la causal
sustentación. tercera de la ley 600 de 2000 (segunda
de la ley 906 de 2004), o de nulidad,
Además, las razones que aduce el esto es: (i) cuando hay ausencia
demandante para persuadir a la Corte absoluta de motivación, (ii) cuando la
sobre la necesidad de admitir la motivación es incompleta o deficiente, y
demanda, deben guardar (iii) cuando la motivación es ambivalente
correspondencia con los cargos que o dilógica. La cuarta causa, originada por
formule contra la sentencia. Lo anterior la llamada motivación falsa, ha sido
porque no podría entenderse cumplido el considerada como un vicio de juicio in
requisito de sustentación, de manera que iudicando atacable por la vía de la causal
si se reclama el pronunciamiento de la primera del cpp de 2000, tercera en el
Sala sobre la protección de los derechos sistema acusatorio.
fundamentales o un específico tema, es
apenas elemental que la censura le La primera hipótesis, se presenta cuando
permita a esta corporación examinar en el juez no expone las razones de orden
concreto uno o los dos puntos que la jurídico ni probatorio en los cuales
habilitan. En otras palabras, debe haber sustenta la decisión; la segunda, cuando
perfecta conformidad entre el omite analizar uno de los aspectos
fundamento de la casación excepcional señalados o los motivos aducidos son
(desarrollo de la jurisprudencia y/o insuficientes para identificar las causas
protección de garantías fundamentales), en las que ella se sustenta; la tercera,
el cargo o los cargos que se formulen cuando las contradicciones que contiene
contra el fallo y, por consiguiente, el la motivación impiden desentrañar su
desarrollo de los mismos. verdadero sentido o las razones
expuestas en ella son contrarias a la
4. En lo relacionado con el desarrollo determinación finalmente adoptada; y, la
jurisprudencial, la Sala ha sostenido que cuarta, cuando la motivación del fallo se
es deber del casacionista indicar si lo aparta abiertamente de la verdad
pretendido es fijar el alcance probada.
interpretativo de alguna disposición, o la
unificación de posiciones disímiles de la En relación con la motivación falsa, la
Corte, o el pronunciamiento sobre un Sala ha sostenido que debe entenderse
punto concreto que jurisprudencialmente como aquella que es inteligible, pero
no ha sido suficientemente desarrollado, equivocada debido a errores relevantes
o la actualización de la doctrina, al tenor en la apreciación de las pruebas, porque
de las nuevas realidades fácticas y las supone, las ignora, las distorsiona, o
jurídicas; y, además, la incidencia desborda los límites de racionalidad en
favorable de la pretensión doctrinaria su valoración, y esa es la razón por la
frente al caso y la ayuda que prestaría a cual debe demandarse por la vía de la
la actividad judicial, por trazar derroteros causal primera de la ley 600 de 2000,
de interpretación con criterios de tercera del artículo 181 del cpp de 2004.
autoridad .(2)
___________________________
5. Cuando en casación se ataca la (1)Recuérdese que el texto original señalaba
sentencia por defectos de la procedencia contra las sentencias
fundamentación el recurrente debe tener ejecutoriadas, pero tal característica fue
declarada inexequible por la Corte
en cuenta que aunque la Sala ha
Constitucional, sentencia C-252/2001.
identificado cuatro (4) situaciones que (2) Auto de 26 de febrero de 2000,
implican falta de motivación, sólo tres de radicación 18447, entre otros.
MAGISTRADO PONENTE: Auto Casación

FECHA:
229
MEJIA RESTREPO, JUAN MARIA
DECISION:
Inadmite demanda de Casación presentada DELITOS:
Aprovechamiento de error ajeno o caso
PROCEDENCIA: fortuit
CIUDAD: PROCESO:
Pereira 28233
230
EXTORSION-Cuantía: Juez competente acusación comienza la etapa del juicio",

en aplicación de la Ley 1121 de 2006/ momento a partir del cual el funcionario
PRORROGA DE COMPETENCIA- que asume el conocimiento de la
Procedencia: Etapa de juicio actuación, al día siguiente de haber
recibido el expediente, deja a disposición
1. En aras de dar solución al problema de las partes el expediente para efectos
jurídico planteado, es necesario recordar de que preparen las audiencias
que la Sala ha sido enfática al señalar preparatoria y pública, soliciten las
que el artículo 23 de la ley 1121 de 2006 nulidades originadas en la instrucción y
modificó el artículo 14 de la ley 733, por pidan las pruebas para practicar en el
lo menos en lo que a la conducta punible juicio, de conformidad con lo establecido
de extorsión respecta, cuando estableció en el inciso 2º ibídem.
que el conocimiento de los jueces
especializados procede por este delito En el asunto que centra el interés de la
cuando la cuantía de lo exigido supera Sala, fue el Juzgado Penal del Circuito
los 150 salarios mínimos legales Especializado de Barranquilla el que
mensuales, tal como en un principio lo corrió el término de traslado común del
había fijado el numeral 7 del artículo 5 artículo 400 de la ley 600 de 2000 el 6
transitorio del Código de Procedimiento de abril del año pasado(3) , por lo que le
Penal. (1) asiste razón al Juzgado Promiscuo
Municipal de Repelón cuando adujo al
2.La Corte también ha contemplado que, aceptar el conflicto propuesto que la
cuando se presenta el fenómeno de la etapa de juzgamiento se inició antes de
prórroga de la competencia, deberá que entrara en vigencia la ley 1121 de
continuar conociendo el funcionario que 29 de diciembre de 2006.
dio inicio a la etapa del juicio,
independientemente de los cambios que La Corte, en consecuencia, asignará la
en este sentido susciten la entrada en competencia para seguir conociendo el
vigencia de nuevas leyes .(2) proceso seguido en contra de (...) al
Juzgado Penal del Circuito Especializado
En efecto, el artículo 40 de la ley 153 de de Barranquilla, despacho al cual se
1887 prevé que "las leyes concernientes remitirán las diligencias. Igualmente,
a la sustanciación y ritualidad de los dispondrá el envío de la presente
juicios prevalecen sobre las anteriores providencia al Juzgado Primero
desde el momento en que deben Promiscuo Municipal de Sabanalarga y al
empezar a regir. Pero los términos que Juzgado Promiscuo Municipal de Repelón
hubieren empezado a correr, y las para informarles de lo decidido.
actuaciones y diligencias que ya
estuvieren iniciadas, se regirán por la ley ____________________________
vigente al tiempo de su iniciación" (1)Cf. auto de 21 de febrero de 2007,
(destaca la Sala). radicación 26927.
(2)Cf. auto de 25 de julio de 2007, radicación
27952
Por su parte, el artículo 400 del Código
(3)Folio 5 del cuaderno original II de la
de Procedimiento Penal indica que "[c]on actuación principal
la ejecutoria de la resolución de
231

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA Repelón

TORRENEGRA, ROBERTO JULIO
FECHA:
26/09/2007 DELITOS:
Extorsión
DECISION:
Asigna la competencia al Juzgado Penal del PROCESO:
Cto Espec. de Barranquilla 28392
PROCEDENCIA: Salvamento de Voto

Juzgado Promiscuo Municipal DR. MAURO SOLARTE PORTILLA
CONSTANCIAS SECRETARIALES-No de marzo. Así se expresó en la

tienen carácter vinculante: Excepción/ constancia secretarial que obra al folio
VIOLACION INDIRECTA DE LA LEY 77(2) , en la cual, sin embargo, se
SUSTANCIAL-Modalidades: Técnica en señaló erróneamente que el traslado
casación/ INDEMNIZACION DE vencía el 7 de mayo, cuando en realidad
PERJUICIOS-Interés para recurrir en ello ocurrió el 20 de abril.
casación/ CASACION-Indemnización de
perjuicios: Observancia de las normas El representante del Ministerio Público
que regulan la casación civil/ presentó el alegato, como sujeto
CASACION-Principio de congruencia/ procesal no recurrente, el día 7 de mayo
LEGALIDAD DE LA PENA/ de 2007, luego lo hizo por fuera de
VULNERACION DE GARANTIAS término, situación que impide a la Sala
FUNDAMENTALES-Trámite oficioso de considerarlo, sin importar que la
la Corte: Variación jurisprudencial extemporaneidad tuviera como base una
constancia secretarial, pues, como lo
1. El auto mediante el cual el Tribunal tiene precisado la Sala, las certificaciones
concedió el recurso de casación cobró de los funcionarios encargados de
ejecutoria el 8 de febrero del cursante controlar términos "no tienen carácter
año, luego los treinta (30) días de que vinculante, sino simplemente
disponía el actor para presentar la informativo, porque éstos no están
demanda empezaron a contarse a partir facultados para modificar o sustituir las
del 9 de febrero, venciendo el 23 de disposiciones legales que regulan la
marzo siguiente, como se reseñó en la iniciación o duración de los términos", de
constancia secretarial vista al folio 60.(1) modo "que es deber de los sujetos
procesales verificar si la información
Como el 23 de marzo correspondió a un consignada en ellas es correcta".(3)
viernes, los quince (15) días de que
disponían los sujetos procesales no Es de anotar que la mencionada
demandantes, conforme el artículo 211 exigencia no opera cuando, como lo ha
de la Ley 600 de 2000, para señalado también la Sala, "la iniciación
pronunciarse respecto del libelo, que del término establecido en la ley para el
fuera oportunamente presentado, ejercicio del derecho de impugnación
comenzaron a contabilizarse desde el 26 dependa del cumplimiento de un acto
232
secretarial determinado, como por carece de interés jurídico para recurrir en

ejemplo una notificación o el envío de sede de casación ese aspecto del fallo.
una comunicación a los sujetos
procesales, pues en estos casos, Lo anterior, si se tiene en cuenta que el
mientras el acto procesal no se lleve a artículo 208 del estatuto procesal penal
cabo, el término legalmente previsto no establece lo siguiente:
puede empezar a contabilizarse"(4), lo
cual no ocurrió en el presente evento. "Cuantía. Cuando la casación tenga por
objeto únicamente lo referente a la
2. Como se recuerda, el libelista indemnización de perjuicios decretados
denuncia allí la violación indirecta de la en la sentencia condenatoria deberá
ley sustancial por error de hecho en la tener como fundamento las causales y la
apreciación de las pruebas. cuantía establecidas en las normas que
regulan la casación civil, sin
El error de hecho, como lo tiene consideración a la pena señalada para el
precisado la jurisprudencia de la Corte, delito o delitos".
es de tres clases, a saber, falso juicio de
existencia, falso juicio de identidad y Sobre el alcance de esta disposición, la
falso raciocinio. Corte tiene expresado lo siguiente:
Aunque no lo dice de manera expresa, de "En vigencia del decreto 2700 de 1991,
la demanda se extracta que el la Sala en repetidas oportunidades
casacionista hace referencia al falso realizó las precisiones de rigor cuando de
juicio de existencia, pues cuestiona a los reclamar perjuicios en sede de casación
falladores no apreciar algunas pruebas. se trata, consideraciones que en lo
Esa modalidad de error de hecho, se pertinente hoy mantienen su vigencia
recuerda, se presenta en dos casos, el frente a las regulaciones que acerca de la
primero(5) cuando el juzgador ignora misma materia consagra el nuevo Código
algún medio probatorio recaudado de Procedimiento Penal. En una de ellas
(existencia por omisión) o sustenta la dijo la Sala(6) :
decisión con uno que no obra en el
proceso (existencia por suposición). "a) Si el recurso se interpone para
censurar exclusivamente el contenido
Para acreditar esa clase de error, le penal del fallo, será procedente si éste
corresponde al actor identificar la prueba fue proferido en segunda instancia por
no apreciada o la inventada por el un Tribunal Superior de Distrito Judicial,
juzgador, indicar los hechos que dejaron el Tribunal Nacional o el Tribunal Penal
de demostrarse o los que los fallos Militar, y que al menos uno de los delitos
declararon probados con sustento en el de que trata tenga señalada pena
medio supuesto, según el caso, y privativa de la libertad cuyo máximo,
precisar la incidencia del yerro en el atendidas las circunstancias de
sentido de la decisión. agravación y atenuación modificadoras
de la punibilidad, sea o exceda de seis
3. El actor predica la violación de los (6) años. (Artículo 218 del C. de P. P.
artículos 56 y 97 del Código de incisos 1o. y 2o.).
Procedimiento Penal, por cuanto el
Tribunal fijó los perjuicios materiales en "b) Cuando el objeto de la demanda es
100 salarios mínimos legales mensuales. impugnar únicamente lo referente a la
indemnización de perjuicios decretados
Aparte de no ser fiel a la sentencia de en la sentencia condenatoria de segunda
segundo grado, por cuanto en realidad, instancia dictada por alguno de los
de acuerdo con su contenido, los 100 Tribunales mencionados, no juega para
salarios de la mencionada especie nada el requisito de la pena
corresponden a los perjuicios morales, correspondiente al delito, pero en su
encuentra la Sala que el demandante lugar, para que el recurso sea procedente
es necesario que la cuantía de la
233
resolución desfavorable al recurrente sea misma no esté sustentada sobre

la requerida para recurrir en casación inexactitudes o mendacidades,
civil, y que la demanda se presente por conscientes o inconscientes, pero en
esas causales. (Art. 221 C. de P. P.). todo caso advertibles a simple vista.
"c) Si el censor pretende formular cargos Los antecedentes del caso debatido en
contra la sentencia respecto del tema una demanda de casación son
penal, y también en materia vinculantes, no sólo porque la ley bajo la
exclusivamente de indemnización de cual se rige el presente caso los incluye
perjuicios puede hacerlo en la misma dentro de sus requisitos formales
demanda en capítulos separados, pero (numeral 2º del artículo 212 de la Ley
respecto de cada uno de los tópicos que 600 de 2000), sino porque los mismos
pretende cuestionar se deben reunir sus son presupuesto del análisis que debe
respectivos requisitos, es decir, para lo emprender la Corte cuando revisa su
primero la pena máxima prevista, y para aspecto formal, pues de ello dependerá
lo segundo la cuantía que en ese muchas de las veces que la Sala
momento se exija en casación civil"" encuentre correctamente demostrado un
(subrayas fuera del texto).(7) cargo en casación.
Acorde con lo previsto en el artículo 366 En el presente evento, la calificación

del estatuto procesal civil, modificado por jurídica contenida en la acusación es un
el artículo 1º de la Ley 592 de 2000, presupuesto esencial de la censura por
para acceder al recurso de casación en incongruencia entre la acusación y la
materia civil es necesario que el valor de sentencia, por lo que le estaba vedado al
la decisión desfavorable sea o exceda de demandante modificar la realidad
425 salarios mínimos legales mensuales. procesal contenida en una cualquiera de
Este requisito no se cumple en el tales piezas procesales" .(9)
presente caso, porque la indemnización
de perjuicios fijada por el Tribunal La situación reseñada en la decisión
ascendió, en total, a 108 salarios evocada también ocurrió en el caso que
mínimos legales mensuales, incluyendo ahora concita la atención de la Sala, pues
los materiales y los morales. el actor, igualmente, bajo el entendido de
ser ese el sentido del reproche,
4. Oportuno resulta aquí recordar el desconoce que el ente acusador atribuyó
criterio expuesto por la Sala cuando el expresamente al procesado la comisión
reproche se formula con fundamento en del ilícito de acceso carnal violento
la causal segunda de casación. Al tentado, agravado, en concurso
respecto, ha dicho: homogéneo.
"La Sala tiene determinado que los 5. Observa la Corte que los falladores
requisitos formales de la demanda de vulneraron el principio de legalidad en lo
casación no sólo hacen referencia a su atinente a las normas reguladoras de la
contenido lógico armónico, es decir a su dosificación punitiva en caso de concurso
corrección formal, sino que también de hechos punibles, pues justipreciaron
deben contener una corrección material. la pena en 282 meses, pese a determinar
Ello significa que entre las piezas para el delito base 128 meses, lo cual
procesales sobre las que se fundamenten significa que excedieron el límite
los cargos y la presentación que se haga consagrando en el inciso primero del
de ellas en la demanda, debe existir una artículo 31 del Código Penal, que permite
relación de correspondencia objetiva(8) , aumentar la pena "hasta en otro tanto".
respetando siempre su realidad.
Procederá la Sala a corregir de inmediato
En tales eventos, ha dicho también la el quebranto advertido, en aplicación del
Sala, no se trata de determinar a priori la criterio que se adoptó recientemente(10)
prosperidad de la demanda, sino de , oportunidad en que se cambió la
prevenir que la corrección formal de la jurisprudencia según la cual, cuando
234
ocurría una situación de esa naturaleza, la Corte Suprema de Justicia efectivizar

debía surtirse, previamente, traslado al el derecho material".
Ministerio Público para que emitiera
concepto sobre el particular. Las razones ________________________________
del cambio jurisprudencial son, (1)Actuación del Tribunal.
básicamente, las siguientes: (2) Actuación ídem.
(3)Auto del 21 de febrero de 2007, rad.
26898.
… encuentra la Sala que en aras de los
(4)Auto citado.
postulados de pronta y eficaz (5)Al cual refiere tácitamente el actor.
administración de justicia, lo lógico es (6)Casación del 30 de julio de 1996.
que advertida la irregularidad que (7) Sentencia del 15 de diciembre de 2000.
atente contra las garantías de los Rad. 13693.
derechos fundamentales, sin correr (8)Auto del 25 de abril de 2002, radicado No.
traslado al Ministerio Público, se subsane 15.782.
de manera inmediata, con el fin de (9)Auto del 28 de febrero de 2006, rad.
24783.
reparar el agravio inferido, máxime
(10)Corte Suprema de Justicia. Sala Penal.
cuando la Constitución y la ley impone a Providencia del 12 de septiembre de 2007,
radicación 26967.

LEMOS Santa Rosa de Viterbo

CASTRO COGOLLOS, EDGAR JAVIER
FECHA:
26/09/2007 DELITOS:
Tentativa de acceso carnal violento, Acceso
DECISION: carnal violento agravado
Inadmite demanda de Casación, Casa
oficiosa y parcialmente reajustando pena PROCESO:
27998
PROCEDENCIA:
CASACION-Trámite y recursos las normas que debían volver a regir el

procedentes trámite de la casación.
Mediante sentencia C-252 de 2001, la Es a partir de estos preceptos

Corte Constitucional declaró normativos que se ha determinado la
inexequibles, entre otros, los artículos 6° estructura lógica del proceso casacional.
de la ley 553 de 2000 y 210 de la ley Sobre el particular recientemente señaló
600 de 2000, atinentes a la oportunidad :(1)
para la interposición de la casación.
En ese orden la Sala de Casación Penal "Sintetizando, puede decirse que en
de esta Corporación consideró que los tratándose de casación común, que no
artículos 223 y 224 del Decreto 2700 de deba regirse por la ley 906 de 2004
1991 y 210 de la Ley 600 de 2000 eran (sistema acusatorio), el trámite a seguir
comprende los siguientes pasos. (1) El
235
de interposición, que debe cumplirse la demanda. Si el recurrente no presenta

dentro de los 15 días siguientes a la la demanda, compete al Tribunal declarar
última notificación de la sentencia desierto el recurso, y si es presentada
(artículo 223 del Decreto 2700 de 1991). pero en destiempo, debe declararla
(2) El acto de concesión, que extemporánea mediante auto que solo
corresponde al Tribunal, e implica el admite recurso de reposición." (2)
análisis de todos los requisitos de
procedencia del recurso, con excepción De conformidad con el procedimiento
de los que solamente pueden establecido en la ley y que fuera
establecerse a partir del contenido de la desarrollado en el precedente
demanda. Debe adoptarse mediante auto jurisprudencial señalado, es preciso
de sustanciación (artículo 224 ejusdem), concluir que si bien el defensor del
y es susceptible del recurso de queja en procesado Alejandro Gómez Sánchez
los términos previstos en el artículo 207 interpuso el recurso extraordinario de
y siguientes del referido estatuto cuando casación contra la sentencia de segunda
es denegado. (3) El de sustentación y instancia proferida el 31 de mayo de
presentación de alegatos apreciatorios, 2007 por el Juzgado Cuarto Penal del
en la forma y plazos previstos en el Circuito de Bogotá, en tiempo, esto es, el
artículo 224. Si el recurrente no presenta 16 de julio de 2007, circunstancia que se
demanda, el Tribunal debe declarar corrobora con la constancia de
desierto el recurso. Si es presentada por notificación personal respectiva, -y a
fuera de término, debe declararla pesar de no haber indicado si la
extemporánea mediante auto contra el promoción del recurso lo hacía por vía
cual procede el recurso de reposición ordinaria o discrecional-, lo cierto es que
(artículo 210 de la ley 600 de 2000). (4) el referido despacho judicial omitió
El de calificación de la demanda y verificar si en este caso, confluían los
traslado al Ministerio Público, de requisitos necesarios para concederlo,
competencia privativa de la Corte, y (5) tales como, la interposición en tiempo, la
el de decisión." capacidad procesal del impugnante y la
naturaleza de la providencia impugnada.
En tratándose de casación discrecional o
excepcional, el trámite a seguir es el De igual manera, establecida la
mismo. El recurso debe interponerse procedencia de su concesión -si a ello
dentro de los 15 días siguientes a la había lugar-, omitió efectuar los
última notificación de la sentencia, con la traslados de rigor y una vez presentada
indicación de que se utilizará la vía la demanda y dispuesto el traslado a los
discrecional, precisión que resulta sujetos procesales no recurrentes, el
importante a efectos de determinar si se envío del proceso a la Sala de Casación
cumplen o no las exigencias de Penal de la Corte Suprema de Justicia.
procedencia. Dentro de los tres días En cambio, se limitó a remitir el
siguientes el Magistrado, mediante auto expediente a esta Corporación para que
de sustanciación debe decidir sobre su "considerara la viabilidad de la demanda
concesión, para lo cual debe analizar los de casación" sin que ella hubiera sido
requisitos de procedencia del recurso efectivamente presentada.
cuya concreción no requieran el análisis
del contenido de la demanda (como Al respecto, no es posible saber si la
interposición en tiempo, capacidad intención del recurrente es realizar tal
procesal del impugnante, naturaleza de acto procesal. Sin embargo, es claro que
la providencia impugnada, etc). Si la la oportunidad para hacerlo no le puede
decisión es de rechazo, procede el ser cercenada pues sólo si
recurso de queja en los términos ya voluntariamente no lo realiza o lo hace
indicados. De lo contrario se ordenarán extemporáneamente habrá lugar a
los traslados. Agotada esta fase se declarar desierto el recurso.
remite el expediente a la Corte para
verificación de los requisitos de ________________________________
procedencia del recurso y calificación de ___
236
(1) Auto de junio 22 de 2005, radicado (2) Ibídem.

23701.

DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN Bogota D.C.

GOMEZ SANCHEZ, ALEJANDRO Y OTRO
FECHA:
26/09/2007 DELITOS:
Homicidio, Hurto calificado y agravado
DECISION:
Devolver el expediente al juzgado de origen PROCESO:
28283
PROCEDENCIA:
Juzgado 4° Penal del Cto
PRESCRIPCION-Falsedad de cinco (5) años, no hay duda que si el

documento privado/ PRESCRIPCION- delito de falsedad en documento privado
Supresión de documento privado/ tiene una pena máxima de seis (6) años
SENTENCIA ABSOLUTORIA- de prisión, el término de prescripción
Prevalencia frente a la prescripción/ durante la fase sumarial era de seis (6)
PRESCRIPCION-Prevalencia frente a la años y en la etapa de juzgamiento de
sentencia absolutoria cinco (5) años, contados a partir de la
ejecutoria de la acusación.
1. El referido punible contra la fe pública
fue cometido en 1994, esto es, en Así las cosas, como la Unidad de Fiscalía
vigencia del Decreto 100 de 1980, que Delegada ante el Tribunal de Bogotá
prevé en su artículo 356 una pena de confirmó el 7 de marzo de 2002 la
uno (1) a seis (6) años de prisión, la cual resolución de acusación proferida por la
es igual a la establecida en el artículo Fiscalía Seccional de la misma ciudad el
289 de la Ley 599 de 2000 para el 24 de agosto de 2001, es a partir de
mismo delito, por manera que no hay aquella fecha que se impone contar el
necesidad de acudir al principio de término prescriptivo de cinco (5) años, el
favorabilidad, dado que la sanción en cual se cumplió el pasado 7 de marzo del
ambos estatutos penales es la misma. año en curso, esto es, tiempo después de
proferirse el fallo de segundo grado (5 de
Si como ya se dijo, de acuerdo con lo marzo de 2007), pero antes de que el
establecido en el artículo 83 de la Ley asunto arribara al Despacho de la
599 de 2000 (cuyo texto es similar al del suscrita Magistrada Ponente (3 de agosto
artículo 80 del anterior estatuto penal), de 2007) para conocer del recurso
durante la fase del juicio el término de extraordinario interpuesto contra la
prescripción de la acción tiene su inicio decisión adoptada por el Tribunal.
desde la ejecutoria de la resolución de
acusación por un tiempo igual a la mitad 2. Respecto del delito de supresión de
del establecido para la fase de documento privado, también cometido en
instrucción, sin que pueda ser inferior a vigencia del Decreto 100 de 1980 se
237
tiene que, en su artículo 224 señala una prosecución penal pudo causar en los
pena privativa de la libertad de uno (1) a derechos fundamentales a la dignidad, la
seis (6) años, sanción igual a la honra y el buen nombre del procesado,
establecida en el artículo 293 de la Ley que es lo menos que puede esperarse
599 de 2000. otorgar al individuo una vez se le
En consecuencia, también aquí se puede reconoce inocente".
concluir que no se impone aplicar el
principio de favorabilidad, pues ambos "(…) si como sucede en este caso, ya las
estatutos sancionan de igual manera el decisiones absolutorias de primera y
mencionado comportamiento punible. segunda instancias, han agotado la
posibilidad de controversia que reclama
Por tanto, si tal delito tiene una pena la casación, cubierto el término
máxima de seis (6) años de prisión, el prescriptivo en el trámite casacional que
término de prescripción durante la fase gobierna tópicos completamente
de juzgamiento es de cinco (5) años, que diferentes, no se ve porqué en lugar de
contados a partir de la ejecutoria de cubrir con el ropaje interlocutorio de la
la acusación, esto es, desde el 7 de prescripción el asunto, no se permite
marzo de 2002 - fecha en la cual fue continuar con su plena vigencia las
confirmada en segunda instancia la decisiones absolutorias tomadas en
resolución acusatoria - también se sendos fallos, cuando es lo cierto que se
cumplieron el 7 de marzo de 2007. trata de decisiones de fondo -reiteramos,
cubiertas por la doble condición de
3.Es necesario puntualizar, que si bien acierto y legalidad-, y allí se consulta a
los procesados (....) fueron acusados por cabalidad el valor justicia, a más de que
los mismos delitos contra la fe pública se materializan a favor del procesado los
imputados a (....), punibles cuyas derechos a la dignidad, honra y buen
acciones penales se encuentran nombre, aún periclitantes si se opta por
prescritas según se dilucidó en la otra solución"(1) (subrayas fuera de
precedencia, lo cierto es que a diferencia texto).
de éste, fueron absueltos en primera
instancia y tal decisión fue confirmada De conformidad con tal planteamiento,
por el ad quem. considera la Sala que con el propósito de
proteger su dignidad y asegurar los
En tales situaciones ha señalado derechos fundamentales a la honra y
recientemente la Sala: buen nombre de(....), resulta imperativo
abstenerse de disponer la cesación
"Desde una perspectiva eminentemente procedimiento por prescripción de la
constitucional, en protección de los acción penal producto de los delitos por
derechos fundamentales a la dignidad, la los cuales fueron acusados, a fin de
honra y el buen nombre, no puede ser lo mantener incólume el fallo absolutorio
mismo que después de someter a las que en su favor fue proferido dentro de
afugias de un proceso penal al acusado las instancias.
de un delito de enorme relevancia social,
se diga que el Estado perdió toda FE DE ERRATAS: en la pagina 10-11 se
potestad de continuar adelantando la hace una cita de la providencia 24734
investigación, por el simple paso del del 16 de mayo de 2007, en realidad el
tiempo, a que se pregone examinado de número de providencia es 24374 y no el
fondo el asunto por las dos instancias que allí aparece (Nota de relatoría).
ordinarias y luego de un examen
riguroso, se absuelva del delito a la ________________________________
persona". __
(1) Providencia del 16 de mayo de 2007.
"Esta última solución, no cabe duda, Rad. 24734
restaña en algo el daño que la
MAGISTRADA PONENTE:
238

LEMOS Bogota D.C.

PAEZ SAAVEDRA, LEONARDO
FECHA:
26/09/2007 DELITOS:
Falsedad en documento privado, Fraude
DECISION: procesal, Destrucción, supr. y ocult. de doc.
Declara prescrita la acción penal, abstenerse Privado.
de decretar el cese de procedimiento
PROCESO:
PROCEDENCIA: 28067
CESACION DE PROCEDIMIENTO-Ley b). Los delitos conexos con los delitos

782 de 2002: Juez competente políticos ;(2)
La Corte es competente para resolver los c). Concierto para delinquir en los
recursos de apelación contra las términos del inciso primero del artículo
decisiones que toman en primera 340 del Código Penal ;(3)
instancia los Tribunales Superiores (Ley
600 de 2000, artículo 75-3 y Ley 906 de d). Utilización ilegal de uniformes e
2004, artículo 32-3). Sin embargo, por insignias, artículo 436 del Código Penal ;
falta de competencia ésta Sala se (4)
abstendrá de conocer el fondo del
asunto, teniendo en cuenta las siguientes e). Instigación a delinquir en los
premisas: términos del inciso primero del artículo
348 del Código Penal ; (5)
Sea lo primero señalar que los delitos
respecto de los cuales es posible decretar f). Fabricación, tráfico y porte de armas
la cesación de procedimiento por los y municiones, artículo 365 del Código
Tribunales están taxativamente Penal .(6)
señalados en la ley. De acuerdo con la
Ley 782 de 2002 y el artículo 69 de la Es de advertir que en todo caso quedan
Ley 975 de 2005, es posible declarar la excluidos de cualquier beneficio quienes
cesación de procedimiento a favor de las realicen conductas constitutivas de actos
personas que sean investigadas o hallan atroces de ferocidad o barbarie,
sido acusadas por los siguientes delitos: terrorismo, secuestro, genocidio,
homicidio cometido fuera de combate o
a). Delitos políticos(1) . Se entienden por colocando a la víctima en estado de
tales de acuerdo con reiterada y pacíficas indefensión (Ley 782 de 2002, artículo
jurisprudencia y doctrina, los 19, modificatorio del artículo 50 de la Ley
consagrados bajo la denominación "de 418 de 1997).
los delitos contra el régimen
constitucional y legal" (Código Penal, El listado de delitos respecto de los
Título XVIII); cuales es posible decretar la cesación de
procedimiento por los Tribunales
Superiores, y de los Fiscales Delegados
239
en su caso, es la fuente directa de Dado que la providencia impugnada es

competencia para tal instancia. ilegal al resolver sobre materia que
escapa al ámbito de competencia que
En el presente asunto el Tribunal tienen las Salas Penales de los Tribunales
Superior de Bucaramanga ha decretado Superiores en los procesos términos de
la cesación de procedimiento a favor de la Ley 782 de 2002, carece la Corte de
una persona acusada por concierto para competencia para pronunciarse de
delinquir agravado, entre otros delitos. acuerdo a las súplicas del recurrente
pues si así se hiciera la actuación
El concierto para delinquir agravado también estaría desbordando el ámbito
(Código Penal, artículo 340 inciso 2°) ni funcional de ésta Colegiatura, pues por
las conductas delictivas desplegadas en fuera, y en contra, de todo el
virtud de la asociación criminal, hacen ordenamiento se estaría dando vía libre a
parte de los delitos políticos y menos una tercera instancia .(9)
pueden ser señaladas como conexas del
delito político .(7) ________________________________
___
Cuando un Tribunal Superior procede de (1) Ley 782 de 2002, artículo 19,
acuerdo con la competencia que le modificatorio del artículo 50 de la Ley 418 de
confiere el artículo 24 de la Ley 782 de 1997, en concordancia con el artículo 24 de la
Ley 782 de 2002, modificatorio del artículo 60
2002 (reformatorio del artículo 60 de la
de la Ley 418 de 1997.
Ley 418 de 1997), puede válidamente (2) Ley 418 de 1997, artículo 55, parágrafo y
declarar la cesación de procedimiento por Ley 782 de 2002, artículo 19, modificatorio
hechos que correspondan a los tipos del artículo 56 de la Ley 418 de 1997.
penales señalados supra, destacándose (3) Ley 975 de 2005, artículo 69.
que entre los mismos no figura el (4) Ley 975 de 2005, artículo 69.
concierto para delinquir agravado .(8) (5) Ley 975 de 2005, artículo 69.
(6) Ley 975 de 2005, artículo 69.
(7) Con detalle véase Corte Suprema de
Si un Tribunal dice actuar en asuntos
Justicia, Sala de Casación Penal, auto de
cuya competencia le es asignada por la segunda instancia, 11 de julio de 2007,
Ley 782 de 2002, pronunciándose radicación 26945.
favorablemente a la cesación de (8) El asunto es tan claro que el Gobierno
procedimiento por un delito, cualquiera, Nacional, con el propósito de permitir que los
diferente a los señalados expresamente miembros de las AUC puedan ser favorecidos
por la citada ley, está desbordando sus con la cesación de procedimiento prevista en
facultades. la Ley 782 de 2002 y el artículo 69 de la Ley
975 de 2005, ha presentado a consideración
del Congreso de la República un proyecto de
Ha de recordarse que la presencia de Ley conforme el cual se señala que "los
causales objetivas de improseguibilidad miembros rasos pertenecientes a los grupos
de la acción penal en la etapa del juicio armados organizados al margen de la ley a
pueden dar origen a la cesación de quienes no se les imputen otras conductas
procedimiento, pero tal atribución recae delictivas" serán considerados como autores
de manera exclusiva y excluyente, en del delito de concierto para delinquir simple.
primera instancia, en el juez de Cfr. Gaceta del Congreso N° 391, "Proyecto
de Ley 67 de 2007 -Senado- y 84 -Cámara-,
conocimiento cuyas facultades surgen de
por medio del cual se modifica el artículo 340
las reglas generales de competencia, de del Código Penal y se adiciona el artículo 69
donde se tiene que en ningún caso los de la Ley 975 de 2005", Bogotá, 16 de agosto
Tribunales en los términos de la Ley 782 de 2007.
de 2002 se pueden abrogar tal (9) Se sigue el precedente establecido por la
competencia pues carecen de ella. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación
Penal, auto de segunda instancia, 23 de mayo
de 2007, radicación 27213.
MAGISTRADO PONENTE: Segunda Instancia

FECHA:
240
26/09/2007
PROCESADO:
DECISION: CAMELO, SALVADOR
Abstenerse de emitir un pronunciamiento de
fondo DELITOS:
Extorsión, Concierto para delinquir
PROCEDENCIA:
Tribunal Superior de Distrito Judicial PROCESO:
CIUDAD: 28269
Bucaramanga
CASACION DISCRECIONAL- inciso 3° del artículo 205 de la Ley 600

Sustentación/ CASACION de 2000 - aplicable por remisión, según
DISCRECIONAL-Desarrrollo de la lo previsto por el articulo 372 de la ley
jurisprudencia/ VIOLACION 522 de 1999 -.
INDIRECTA DE LA LEY SUSTANCIAL-
Modalidades: Técnica en casación/ Sobre tal requisito, el demandante cita
FALSO JUICIO DE IDENTIDAD- como justificación de la casación
Técnica en casación/ FALSO JUICIO DE excepcional, que "es necesario que se
EXISTENCIA-Técnica en casación/ determine con exactitud, cuándo el
NULIDAD-Investigación integral: personal de la Policía Nacional incurre en
Técnica en casación/ IN DUBIO PRO delito como el endilgado a mi prohijado,
REO-Técnica en casación las razones por las cuales se les puede
exonerar ... causales de justificación o
1. Insistentemente la jurisprudencia de inculpabilidad ... en atención a que la
la Sala ha sostenido que cuando de la literatura jurisprudencial sobre ese tema
casación excepcional se trata, el es escasa, y por el contrario, son muchos
demandante debe exponer así sea de los casos que a nivel judicial se ventilan",
manera sucinta pero clara qué es lo que sin que con dicha exposición permita
pretende con el recurso, teniendo como advertir en concreto la razón específica
norte que solamente procede el mismo que hace procedente la casación
para el desarrollo de la jurisprudencia o discrecional y necesaria la intervención
para garantizar los derechos de la Corte en esta actuación, lo que de
fundamentales, por lo que se debe entrada sugiere la inadmisión del libelo,
señalar en concreto el tema jurídico porque ante la naturaleza rogada de la
sobre el cual considera el actor que se casación no puede la Sala enmendar,
hace indispensable un pronunciamiento subsanar o corregir las deficiencias
de autoridad por parte de esta anotadas.
Corporación, bien para unificar posturas
conceptuales o actualizar la doctrina, ora 2. Cuando el actor pretende fundamentar
para abordar un tópico aún no la procedencia de la casación excepcional
desarrollado, precisando la manera en en el desarrollo de la jurisprudencia
que la decisión solicitada tiene la utilidad sobre determinado tema, como aquí
simultánea de brindar solución al asunto ocurre, resulta indispensable, para que
y a la par servir de guía a la actividad sea viable admitir el recurso
judicial, y/o para la protección del extraordinario de casación por la vía
derecho fundamental cuya garantía discrecional, que refiera la razón por la
persigue, acorde con lo exigido por el cual ello se hace "necesario", pues la
241
ausencia de esta exigencia impone la la ciencia, la lógica, la experiencia o el

inadmisión de la demanda, en atención a sentido común.
que la Corte carece de función
meramente consultiva y si bien, uno de Cuando se acude a esta vía de censura,
los fines del recurso de casación es la compete al actor precisar la naturaleza
"unificación de la jurisprudencia del error, el sentido de la violación y,
nacional" su intervención sólo tiene luego de identificar el desacierto,
sentido en la medida que la temática demostrar su incidencia en la parte
sugerida por el actor evidencie, como ya resolutiva del fallo acusado, en proceso
se dijo, la necesidad de un de demostración completo, esto es,
pronunciamiento y que además, este acreditando cómo de corregirse el yerro
resulte útil para solucionar el asunto sobre las pruebas erradamente
analizado. apreciadas y valorárselas
adecuadamente junto con las restantes
3. Respecto a la violación indirecta de la válidamente incorporadas al proceso, la
ley sustancial, que es la vía de ataque sentencia habría sido de distinto
escogida, interesa recordar que según la contenido.
reiterada jurisprudencia de esta Sala,
hace referencia a los errores en que 4. Cuando lo pregonado es un falso juicio
puede incurrir el juzgador en la de identidad como sustento de la
apreciación probatoria, siempre y cuando violación indirecta, que necesariamente
ellos conduzcan a la equivocada debe derivar de una equivocada
declaración del derecho material en percepción de la prueba en la medida en
cuanto deja de aplicar determinado que se distorsiona o se falsea su
precepto o por aplicarlo indebidamente. contenido objetivo para hacerla decir lo
que materialmente no expresa, resulta
Esta clase de desacierto se presenta por imperioso que en la demanda se aduzcan
errores de hecho o de derecho; los los razonamientos del juzgador sustento
primeros cuando el juez ignora una de su decisión de condena, por cuanto de
prueba que obra válidamente en el allí emerge el acto de valoración
proceso o supone como existente una cuestionado, aspecto trascendental
que no ha sido incorporada (falso juicio omitido por el casacionista.
de existencia) o cuando distorsiona o
tergiversa su contenido fáctico 5. El error derivado del falso juicio de
atribuyéndole efectos que no se derivan existencia, como se dijo en principio, se
de ella (falso juicio de identidad), y los puede presentar cuando: (i) el juzgador
segundos, hacen referencia a que el ignora una prueba legal y oportunamente
fallador admite y confiere valor allegada al proceso, o su expresión
probatorio a un medio de convicción material y objetiva, o (ii) supone un
allegado irregularmente al proceso o medio de comprobación inexistente en la
desconoce y niega alcance probatorio a actuación para declarar acreditado algún
pruebas válidas (falso juicio de aspecto objeto del proceso, por ello, la
legalidad), o le asignó un valor inconformidad orientada a demostrarlo,
probatorio distinto al establecido por la necesariamente debe referirse a la
ley o le negó el que legalmente se le ha objetiva suposición u omisión que de la
conferido (falso juicio de convicción). prueba hace el fallador, tarea en la cual
al casacionista le resulta necesario
Igualmente, la transgresión indirecta de precisar cuáles fueron los medios
la ley puede ocurrir cuando en la probatorios que militando dentro del
asignación del mérito probatorio que se proceso fueron omitidos o que
deriva de la prueba válidamente allegada demostrándose su inexistencia fueron
al proceso, el juzgador haya desconocido supuestos por los juzgadores, luego, si
los postulados de la sana crítica como se trata de exclusión del medio
método de apreciación probatoria (falso probatorio, debe confrontar el contenido
raciocinio), valga decir, los principios de material de éste con las restantes
estimaciones probatorias fijadas en el
242
fallo, para demostrar que éstas no

pueden sostenerse en virtud del poder 7. Si de lo que se trataba era de
demostrativo del elemento de convicción reclamar por la no aplicación del principio
ignorado, y si el evento se refiere a la del in dubio pro reo, como lo insinúa la
creación de un medio de prueba que no demandante, era su obligación
existe en el proceso, el ejercicio es a la demostrar cómo a pesar de que la
inversa, porque en tal hipótesis ha de prueba sólo daba para constituir
retirar de las consideraciones del incertidumbre, el Tribunal no lo consideró
juzgador aquellas alusiones a la prueba así y profirió sentencia de condena
objeto de invención y demostrar que las manifestando certeza donde sólo podía
premisas de la sentencia no resultan haber perplejidad, yerro que bajo los
coherentes con la realidad que parámetros de la causal primera que
manifiestan las pruebas que sí obran en propuso por violación indirecta de la ley
la actuación. sustancial, le obligaba a señalar y
demostrar los errores de hecho en la
6. Debe alegarse por vía de la causal apreciación de los medios que
tercera de casación la eventual determinaron los falsos juicios del
vulneración del principio de investigación juzgador en la fundamentación de la
integral, para lo cual no resulta condena, lo cual tampoco hizo, ya que se
suficiente, en orden a lograr su limitó a indicar que la realidad procesal
declaratoria, que el demandante se limite le daba el derecho a su defendido de ser
a indicar las pruebas que no se absuelto, acorde con su visión particular
acopiaron, o las citas no verificadas, le de la prueba que opone a la declaración
incumbe explicar razonadamente y en de los hechos y el mérito persuasivo
primer término fundamentar que tales conferido por el fallador a los medios de
medios de convicción eran procedentes, convicción en los cuales fundamentó la
conducentes, útiles y posibles de realizar, condena, desacuerdo que, como se sabe,
para luego demostrarle a la Corte su no constituye error demandable en
incidencia favorable a los intereses del casación, salvo que lo que se quiera
procesado y su idoneidad para variar la destacar sea que en la apreciación de
declaración de justicia contenida en el los medios de convicción se vulneren los
fallo acusado, en razón a que las pruebas postulados que informan la sana crítica,
omitidas tenían entidad suficiente para evento en el cual el reparo debe
descartar o atenuar la responsabilidad presentarse con fundamento en la
del procesado, una vez cotejadas con las técnica que corresponde al error de
conclusiones adoptadas en el fallo, nada hecho por falso raciocinio, indicando las
de lo cual satisfizo la censora, amén de reglas de la lógica, ciencia o experiencia
lo equivocado del cargo que formula por que fueron vulneradas.
tal evento.

DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES Tribunal Superior Militar
Casación Discrecional CIUDAD:

Bogotá D.C.
FECHA:
SOTELO ROBLES, HENRY
DECISION:
Inadmitir demanda de casación dicrecional, DELITOS:
declara desierto el recurso Peculado culposo
PROCESO:
22729
243
244
Sistema Penal Acusatorio
Segundo Trimestre de 2007
245
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- extensiva también a la extorsión, siendo

Impedimento: Haber dado opinión sobre aquel copartícipe en los mismos hechos
el caso que son objeto de juzgamiento en la
presente actuación, se tomaron en
La Corte es competente para cuenta y valoraron algunos de los medios
pronunciarse sobre el impedimento de prueba que los defensores pretenden
manifestado por los Magistrados de la sean excluidos para la audiencia de juicio
Sala de Decisión Penal del Tribunal oral que debe adelantarse en este
Superior del Distrito Judicial de Bogotá, asunto, como es el caso de los
doctores Fernando Castro Caballero, testimonios de los agentes encubiertos
Javier Armando Fletscher Plazas y Max Octavio de Jesús Cabrera y Yorguí
Alejandro Flórez Rodríguez, de acuerdo Malagón, antecedente éste que desde
con lo dispuesto por los artículos 57 y luego compromete mucho más la postura
341 de la ley 906 de 2004. de los magistrados frente al imperativo
de establecer con objetividad la verdad y
En el presente caso resulta evidente la la justicia.
concurrencia de los supuestos fácticos
del motivo de inhibición previsto por el Siendo ello así, su separación del
artículo 56-4 del Estatuto Procesal conocimiento del presente asunto resulta
Penal, toda vez que ciertamente los necesaria, no sólo para garantizar el
Magistrados del Tribunal, al haber principio de imparcialidad, sino a fin de
revocado parcialmente en segunda realizar materialmente el de doble
instancia el fallo proferido por el Juzgado instancia, pues ningún sentido tendría
9° Penal del Circuito Especializado de que la decisión relacionada en este caso
Bogotá y condenar a Luwin Duarte como con la admisión o exclusión probatoria
autor de los delitos de extorsión, sea revisada por quienes ya fijaron una
concierto para delinquir y porte ilegal de posición, al punto de constituir sobre
armas, tuvieron una participación esos medios de conocimiento la decisión
sustancial dentro del proceso y prefijaron de condena contra uno de los coautores.
su concepto sobre el mismo.
Claro está, que para efectos de los
Este aspecto se enfatiza mucho más, fundamentos de la causal impeditiva la
cuando se advierte, conforme lo Corte toma en cuenta que no se trató de
expresan los magistrados, que para cualquier clase de intervención en el
adoptar la determinación que en segunda proceso por parte de los magistrados del
instancia confirmó la condena contra Tribunal, lo que de suyo haría inaplicable
Luwin Duarte por los delitos de concierto la causal de inhibición de que trata el
para delinquir y porte ilegal y la hizo artículo 56-4 de la Ley 906 de 2004, sino
246
de una participación cardinal en el taxatividad de sus causales, esto es, que

mismo, relativa a un pronunciamiento de excluyen la analogía o la extensión de los
fondo sobre los hechos, sobre la motivos señalados, y, por lo mismo,
responsabilidad de un copartícipe y al resulta incuestionable que la
mérito probatorio otorgado a los medios manifestación de impedimento es un
cognoscitivos que hoy buscan los acto personal, voluntario, de carácter
defensores sean excluidos de la oficioso y obligatorio cuando se advierta
audiencia de juicio oral. Con esto se la concurrencia del supuesto fáctico que
fortalece la idea que no siempre que un configura la causal, pero al mismo
funcionario interviene previamente en un tiempo, sujeto al estricto cumplimiento
proceso sometido a su consideración, de las circunstancias invocadas, con el
automáticamente queda impedido para propósito de que no sea utilizado como
conocer de las actuaciones un medio para negarse en forma
subsiguientes, siendo lo importante el indebida a conocer de un determinado
objeto del pronunciamiento y el sentido asunto (Cfr. Auto de 30 de mayo de
de éste para fines de determinar si se ha 2006, Rad. 25481).
afectado o no su imparcialidad.
"Precisamente por razón de lo que viene
Para terminar vale recordar algunos de exponerse, es que cada caso debe ser
aspectos puntualizados por la Corte en evaluado minuciosamente por el
relación con esta temática: funcionario encargado de resolver el
impedimento o la recusación,
"Finalmente, no podría culminar la Sala atendiendo las específicas y particulares
sin reiterar, como de tiempo atrás lo circunstancias que le son propias y los
tiene precisado, que la recusación y la principios de independencia e
declaratoria de impedimento, como imparcialidad inherentes a la función
mecanismos de protección de la juzgadora."(1)
imparcialidad de la administración de
justicia, no pueden surtirse de forma ________________________________
caprichosa, sino que se encuentran _
sujetos a principios como el de la (1) CSJ, Sala de Casación Penal, auto de 6 de
junio de 2007, radicación 27386.
MAGISTRADOS PONENTES: CIUDAD:

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ Bogotá D.C.
PROCESADO:
Auto Impedimento PARDO CASTELLANOS, GRIESON JOAQUÍN Y
OTROS
FECHA:
05/07/2007 DELITOS:
Extorsión, Concierto para delinquir,
DECISION: Fabricación, trafic. y port. de armas de F.M.
Declara fundado el impedimento
PROCESO:
PROCEDENCIA: 27664
Aclaración de voto
247
248
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Dentro de este contexto procesal común

Impedimento: Haber participado dentro los Magistrados manifestaron el
del proceso/ IMPEDIMENTO-Haber impedimento y adujeron como razón
participado dentro del proceso fundamental el conocimiento anterior de
los elementos probatorios determinantes
Corresponde establecer si la de la responsabilidad penal de las
manifestación de impedimento personas cuya condena provocó su
expresada dentro de esta actuación, de pronunciamiento de segunda instancia
acuerdo con la razón aducida, configura del 4 de diciembre de 2006, en cuanto
la causal prevista en el numeral 6° del genera incompatibilidad para
artículo 56 del Código de Procedimiento pronunciarse sobre los mismos hechos y
Penal de 2004, del siguiente tenor: delitos integrados al fallo del 2 de mayo
de 2007, pendiente de ser revisado por
"Que el funcionario judicial haya dictado vía de apelación.
la providencia de cuya revisión se trata,
o hubiere participado dentro del Podría acogerse dicha excusa sino fuera
proceso…" porque la lectura de la sentencia del 4 de
diciembre postrero , indica que dichos
Sobre dicho texto la Sala en oportunidad funcionarios profundizaron en la nulidad
anterior señaló: planteada por el Ministerio Público a raíz
de la ausencia de "revisión" por el juez
"Frente a esta causal, la Sala tiene del conocimiento del preacuerdo
establecido que la comprensión de este convenido entre la Fiscalía y Angélica
concepto no debe asumirse en sentido Hernández Garcés, Diana Milena Parra
literal sino que es preciso que esa Hernández, Yuli Marcela Parra
intervención, para que adquiera un Hernández, Marco Alexander López
efecto trascendente acorde con los fines Rodríguez y Carlos Arbey Castaño Alzate,
de la norma, tenga la aptitud suficiente en la audiencia en la cual fue aprobado,
para comprometer la ecuanimidad y la y de la negación del recurso de apelación
rectitud del funcionario. Su actividad que interpusiera para oponerse a tal
dentro del proceso, debe haber sido omisión, ejercicio argumentativo que
esencial y no simplemente formal , de despachara negativamente la Sala.
fondo, sustancial, trascendente, que lo
vincule con la actuación puesta a su La posibilidad de que dicho tema pueda
consideración de tal manera que le ser planteado nuevamente ante los
impida actuar con la imparcialidad y la Magistrados a quienes les ha
ponderación que de él esperan no correspondido esta actuación es muy
solamente los sujetos procesales sino la remota, sino inexistente, de una parte,
comunidad en general." porque el Ministerio Público no apeló el
fallo pendiente de examen -lo
El rito procesal examinado informa del impugnaron los defensores y el
preacuerdo celebrado entre la Fiscalía apoderado de una de las víctimas-, y, de
Séptima Especializada con el primer otro lado, porque cada preacuerdo tiene
grupo de coimputados, cuya aprobación su propia dinámica y el presentado
dio lugar al fallo del 8 de noviembre de dentro este proceso, en el curso de la
2006, revisado por vía de apelación el 4 audiencia preparatoria, no generó
de diciembre subsiguiente por los inconformidad entre los sujetos
mismos Magistrados que recibieron el procesales asistentes.
proceso para desatar la impugnación de
la sentencia dictada el 2 de mayo de En estas circunstancias procesales, la
2007, a través de la cual se impartió decisión tomada en aquella ocasión por
condena al restante conjunto de los Magistrados no tiene capacidad para
acusados, personas todas a quienes les trascender en la providencia a emitir con
fue formulada imputación fáctica y motivo de la apelación interpuesta contra
jurídica coincidente. el fallo del 2 de mayo de 2007, al punto
que permita pronosticar fundadamente
249
que su imparcialidad y ecuanimidad se providencia a examinar, de modo que

van a ver alteradas en detrimento de las ninguna sospecha pueden infundir las
personas concurrentes a este proceso ni, determinaciones que adopte dado que el
tampoco, la recta impartición de justicia conocimiento adquirido a raíz de la
anterior providencia no la conduce a la
No resulta razonable sustraer a la construcción de preconceptos que le
magistratura del conocimiento de un impidan cumplir con su compromiso
asunto cuando su intervención en la funcional de contribuir con sus decisiones
anterior oportunidad no se vincula de a la convivencia y a la paz social.
manera inescindible con lo resuelto en la

DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS Bogotá D.C.
Auto Impedimento PROCESADO:

PINZON ROCHA, ALDO FERNANDO Y OTROS
FECHA:
05/07/2007 DELITOS:
Hurto calificado, Secuestro, Concierto para
DECISION: delinquir, Secuestro extorsivo agravado
Declara infundado el impedimento
manifestado PROCESO:
27533
PROCEDENCIA:
Tribunal Superior del Distrito Judicial Salvamentos de Voto
DR. ALVARO ORLANDO PEREZ PINZON
DEFENSA TECNICA-Características gestión que la vivifiquen, tal y como lo

esenciales/ SISTEMA PENAL ha precisado la jurisprudencia patria y lo
ACUSATORIO-Defensa técnica: Noción/ entiende la doctrina foránea:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-
Defensa técnica: Rol del abogado "Insoslayablemente debe ser un
defensor contraste o antítesis cuestionadora de la
incriminación. Es imprescindible que el
1. El carácter obligatorio de la defensa defensor agote pormenorizadamente una
técnica, sin embargo, no es suficiente razonada refutación de las pruebas y
para que en el proceso penal pueda fundamentos de cargo, tanto desde el
reputarse como cabalmente satisfecha la punto de vista de hecho como de
respectiva garantía constitucional, pues derecho. Pues va de suyo que la
además debe ser efectiva, es decir, no actividad del defensor que se allane,
basta con que al imputado se le de la preste conformidad u omita cuestionar
oportunidad de contar con un abogado fundadamente algún extremo relevante
que lo asista y lo represente en la de la acusación, equivale no sólo a una
investigación y en el juicio, sino que omisión de defensa en sí, sino además a
debe ser real o material, esto es, trocar la posición para la cual está
traducida y perceptible en actos de precisamente destinado, pues con tales
250
posturas, que al fin son coadyuvantes a la habilidad o la diligencia de la defensa,

la acusación, se termina ubicando al lo procedente es la nulidad constitucional
imputado en peor situación que si la de acuerdo a lo dispuesto en el último
defensa se hubiese omitido. inciso del aludido artículo superior
(29)"(2) .
(…)
Atendiendo las referidas precisiones, es
"Si bien no es obligación de la asistencia evidente que frente al procedimiento
técnica del imputado fundar pretensiones reglado en la Ley 906 de 2004, lo dicho
de su defendido que no aparezcan, a su por la jurisprudencia en materia de
entender, mínimamente viables, ello no defensa técnica, en cuanto a que la
lo releva de realizar un estudio serio de táctica o estrategia concebida por el
las cuestiones eventualmente aptas para abogado "…según su fuero interno,
ser canalizadas por las vías procesales capacitación, estilo y actitud ética…"(3) ,
pertinentes, máxime porque se trata de bien puede consistir en asumir una
una obligación que la sociedad puso a su actitud simplemente pasiva, silenciosa,
cargo. (…) La imperativa forma que los expectante, debe ser revisado y
actos de defensa técnica deben reunir matizado frente al nuevo ordenamiento
para satisfacer la garantía constitucional procedimental.
(son) su necesariedad, obligatoriedad,
realización efectiva y con contenido Una consideración como la aludida, no
fundado en una crítica oposición a la cabe duda, era admisible en el modelo
tesis acusatoria. Toda defensa que no se de enjuiciamiento anterior, de corte
consume bajo esos parámetros viola la mixto, en el que el acusador tenía la
garantía en cuestión y con ello el debido obligación constitucional y legal de
proceso legal, lo cual debe conducir, en "investigación integral" e imparcial, es
tal caso, a la nulificación del proceso" (1) decir, de escudriñar con igual celo lo
desfavorable como favorable al
A propósito del nuevo sistema procesal procesado; en el que el juez gozaba en
penal, en igual sentido también se forma plena de la facultad o iniciativa
expresa la doctrina nacional: probatoria con la misma finalidad, y en el
que, por lo mismo, el procesado "…podía
"Sobre el derecho a la asistencia de un permanecer inactivo en el proceso, al
abogado, o defensa técnica, ha tanto de lo que sobre su responsabilidad
expresado la corte que es una modalidad penal decidieran el fiscal y el juez de la
específica del debido proceso penal causa"(4) .
constitucional que se aplicará en todo
caso en que exista sindicado de un Pero, en un sistema con tendencia
delito, y que supone no solo habilidad, es acusatoria, adversarial, en el que la
decir, un mínimo de conocimientos verdad acerca de los hechos no es
jurídicos para enfrentar las vicisitudes monopolio del Estado, sino que debe
del proceso, sino también diligencia, esto construirse entre las partes, a las que se
es, oportuna y pertinente utilización de garantiza la igualdad de armas, y
instrumentos y variado repertorio de quienes llegan con visiones distintas de
actos y recursos procesales. lo sucedido a debatirlas en un juicio
regido por los principios de oralidad,
(…) publicidad, inmediación, contradicción,
concentración y el respeto a las garantías
El ejercicio del derecho a la defensa fundamentales, con el fin de convencer
técnica, además de consistir en la al juez, tercero imparcial, de su posición
exigencia de la asistencia de un abogado, jurídica, no es siempre acertado sostener
tiene dos partes fundamentales, a saber: que la defensa técnica se desarrolla en
por un lado, la facultad del defensor de forma válida, efectiva y eficaz con una
solicitar pruebas y controvertir las actitud de inercia, de simple
allegadas al proceso y, por el otro, la de complacencia o indiferencia ante la
impugnar las providencias. Desconocida acusación de la Fiscalía.
251
En términos genéricos el quehacer del

Si el artículo 267 de la Ley 906 de 2004, abogado defensor dentro del proceso
prevé que cualquier persona que sea está orientado a prestar una colaboración
informada o advierta que se le adelanta para conseguir una recta y cumplida
una investigación puede buscar asesoría administración de justicia dentro del
de un abogado y por sí mismo o a través Estado social y democrático de derecho,
de éste "…buscar, identificar pues su efectiva presencia contribuye a
empíricamente, recoger y embalar los realizar el debido proceso y las demás
elementos materiales probatorios, y garantías fundamentales; al ostentar la
hacerlos examinar por peritos condición de parte al lado del imputado o
particulares a su costa, o solicitar a la acusado, debe guiarse por los intereses
policía judicial que lo haga…" con el fin de éste, bien por una relación
de utilizarlos en su defensa, esto quiere contractual, ya en razón de su labor de
decir que el sistema, mas que sugerir, defensor público, ora como defensor
requiere del imputado, y/o su defensor, oficioso designado por el juez.
desde antes de la misma investigación,
un comportamiento activo, que lo En cualquiera de los anteriores eventos,
compromete con la indagación de lo que la figura del defensor se resuelve en
resulte favorable, sin que por ello se función de la asistencia y representación
disminuya la presunción de inocencia. del procesado; actúa en forma
permanente al lado de éste o de manera
De ahí que resulte importante dar a los independiente de aquél en aquellas
términos "táctica" o "estrategia", con los diligencias en las que la ley no exige su
que suele aludirse a la forma de presencia, procurando la resolución más
enfrentar la acusación, el significado que optima a la situación de su asistido.
más les corresponde en estricto rigor
dentro de la dinámica que implica el Siempre que el abogado observe con
juicio en el nuevo esquema procesal lealtad la defensa de los intereses del
penal, entendiendo que el primero es el imputado o acusado, que funja como
"Método o sistema para ejecutar o guardián de los derechos y garantías de
conseguir algo. / Sistema especial que se éste, contribuye a que el proceso
emplea disimulada y hábilmente para responda a las exigencias
conseguir un fin"(5) , y el segundo "Arte, constitucionales del Estado de Derecho y
traza para dirigir un asunto. / En un en ello reside la función pública o social
proceso regulable, el conjunto de las que suelen algunos atribuirle(7) .
reglas que aseguran una decisión óptima
en cada momento"(6) , acepciones en las Lo anterior implica que aún ostentando
que la ausencia de actividad, la inercia, un conocimiento cierto acerca de la
la quietud en desarrollo de la defensa responsabilidad penal del imputado o
técnica en el juicio no encuentran clara acusado, está en el deber-obligación
equivalencia. (art.125 Ley 906 de 2004) de ejercer el
encargo patrocinando la pretensión
2. De acuerdo con el artículo 118 de la exculpatoria de su cliente, lo cual
Ley 906 de 2004, en materia penal, la necesariamente está llamado a hacer a
defensa técnica está a cargo del abogado través medios lícitos (artículo 357, inciso
libremente nombrado por el imputado o, tercero, ibidem.), ya que de lo contrario
en su defecto, por el que sea asignado desbordaría los cauces de su función
por el Sistema Nacional de Defensoría para incursionar en linderos del derecho
Pública, desarrollado mediante la Ley penal.
941 de 2005, e integrado con los
defensores públicos propiamente dichos, El abogado defensor no es ni puede ser
y, entre otros, por los abogados imparcial, éste es atributo del juez; todo
particulares inscritos para las lo contrario su actividad es
excepciones previstas en dicha ley absolutamente parcializada, pero dentro
(artículo 14). de la legalidad, en pro de los intereses
de su representado, y para que su
252
presencia en los actos procesales internacionales relativos a Derechos

garantice el efectivo cumplimiento del Humanos que forman parte del bloque de
derecho de defensa tendrá que presentar constitucionalidad, la Constitución
las razones de hecho y de derecho que Política y la ley reconocen a favor del
apoyen la versión de aquél, porque, imputado".
justamente, reitérase, la estructura
básica del nuevo sistema penal El referido artículo 125 de la citada Ley
acusatorio se afianza en el principio de están señalados los deberes y funciones
separación de funciones, de acuerdo con especiales de la defensa, y entre ellas, el
el cual dos partes adversarias o numeral 8, prevé que al defensor le
contendores jurídicos (fiscalía y acusado- asiste el derecho a "No ser obligado a
defensor), que representan intereses presentar prueba de descargo o
disímiles, en igualdad de armas se contraprueba, ni a intervenir activamente
enfrentan con las mismas herramientas durante el juicio oral", sin embargo, tal
de ataque y protección. prerrogativa, no debe entenderse de
manera literal, taxativa y excluyente,
Como ya se ha dicho, con el pues aún cuando es verdad que el
advenimiento del nuevo sistema procesal defensor, en el desempeño de su tarea,
penal, fueron modificados no sólo los goza de autonomía científica, amplitud
roles de la fiscalía, el Juez y el imputado, de investigación y libertad de expresión,
sino también, y significativamente, los también es cierto que en el modelo
del abogado defensor, profesional que colombiano de enjuiciamiento penal,
está en el deber de sensibilizarse de la como lo ha advertido la jurisprudencia de
condición y necesidades de quien la Corte Constitucional, el nuevo sistema
requiere su asesoría y representación en impone a la defensa una actitud pro
el ámbito penal, con el fin de brindar un activa y diligente en el desarrollo y
servicio de calidad y eficaz que consulte concreción de las labores inherentes a su
con la función social que está llamado a función, entre ellas las de controvertir
cumplir. pruebas .4 ib., interrogar,
contrainterrogar testigos, peritos .5 ib,
En la nueva dinámica que implica el etc.
paradigma de enjuiciamiento oral con
tendencia acusatoria "…las funciones Pero, en aras de garantizar y mantener
tradicionalmente desempeñadas por el el equilibrio entre los contendientes, el
defensor, deben revalorarse para insertar ordenamiento procesal dispuesto en la
en ellas las exigencias de un sistema que Ley 906 de 2004 consagra para el
tiene por fin humanizar la actuación defensor una amplia gama de potestades
procesal, alcanzar una justicia pronta y de intervención, entre ellas: "…facultades
cumplida, activar resoluciones a los del indiciado y derecho a ser informado
conflictos sociales mediante (art.267), facultades del imputado
manifestaciones del principio de (art.268), facultad de entrevistar testigos
oportunidad como la abstención, (art.271), facultad para solicitar la
suspensión o renuncia de la persecución practica de prueba anticipada (art.274 y
penal (…), innovaciones que conllevan 284), facultad para preparar de modo
una mutación en el perfil del defensor de eficaz su actividad procesal (art. 290),
quien se pretende un mayor derechos del capturado especialmente a
protagonismo en la investigación, el contar y entrevistarse con un abogado
manejo de destrezas mínimas de (art.303), facultad para exigir un
negociación, en definitiva un profesional descubrimiento completo y objetivo de
muy activo…"(8) . los elementos materiales probatorios en
poder de la fiscalía (art.344), facultad de
De conformidad con lo dispuesto en el solicitar la práctica de pruebas en juicio
artículo 124 de la Ley 906 en cita, el (art.357), derecho a presentar una
defensor puede "ejercer todos los declaración inicial al momento de la
derechos y instalación del juicio oral (art.371) y
facultades que los tratados
253
derecho a presentar alegatos de (4)Sentencia C-1194 de 2005.

conclusión (art.443)…"(9) . (5)Diccionario de la Lengua Española.
Vigésimo primera edición
(6)Diccionario de la Lengua Española.
________________________________
Vigésimo primera edición.
___ (7)JAUCHEN, Eduardo M. Derechos del
(1)Ob. Cit. Pág. 158, 160 y 161 imputado. Rubinzal-Culzoni Editores. 2005.
(2)BERNAL CUELLAR, Jaime, MONTEALEGRE Pág. 160.
LYNETT, Eduardo. El Proceso Penal, (8)USAID, Defensoría del Pueblo, Ediciones
fundamentos constitucionales del nuevo Jurídicas Andrés Morales. PROCESO ORAL en
sistema acusatorio. Universidad Externado de el Sistema Penal Acusatorio Colombiano.
Colombia. 2004. Pág. 372. Módulo de Instrucción para Defensores. 2006
(3)Corte Suprema de Justicia. Sala Penal. (9)Ob. Cit.
Sentencia de 21 de marzo de 2007.
Radicación N° 23816.
254

Buga
Sentencia Casación
PROCESADO:
FECHA: MENDEZ PAZ, DIEGO FABIAN
11/07/2007
DELITOS:
DECISION: Cohecho por dar u ofrecer
Casa Sentencia, declara nulidad de lo
actuado PROCESO:
26827
PROCEDENCIA:
IMPEDIMENTO-Principio de fácticas que impiden que un funcionario

imparcialidad/ SISTEMA PENAL judicial siga conociendo de un asunto,
ACUSATORIO-Impedimento: Haber porque de continuar vinculado a la
participado dentro del proceso/ decisión compromete la independencia
IMPEDIMENTO-Haber participado de la administración de justicia y
dentro del proceso/ SISTEMA PENAL quebranta el derecho fundamental de los
ACUSATORIO-Impedimento: asociados a obtener un fallo proferido
Sustentación por un tribunal imparcial.(1)
1. En desarrollo del principio de 2. La circunstancia impediente invocada

imparcialidad que debe presidir las por los nombrados Magistrados del
actuaciones judiciales, la legislación Tribunal Superior de Bogotá para
procesal ha previsto una serie de apartarse del conocimiento de este
causales de orden objetivo y subjetivo en asunto, es la consagrada en el ordinal 6º
las cuales el juez debe declararse del Art. 56 de la Ley 906 de 2004, cuyo
impedido para decidir, garantizando a las tenor literal, en lo pertinente, es el
partes, terceros y demás intervinientes siguiente.
las formas propias de cada juicio.
"Son causales de impedimento:
Empero, como a los jueces no les está
permitido separarse por su propia "(…)
voluntad de las funciones que les han
sido asignadas, y a las partes no les está " Que el funcionario haya dictado la
dado escoger libremente la persona del providencia de cuya revisión se trata, o
juzgador, las causas que dan lugar a hubiere participado dentro del proceso
separar del conocimiento de un caso (…)" -Se ha destacado.
determinado a un juez o magistrado no
pueden deducirse por analogía, ni ser Frente a la causal 6ª establecida en el
objeto de interpretaciones subjetivas, en referido canon, ha sido posición
cuanto se trata de reglas con carácter de recurrente de la Sala señalar que para
orden público, fundadas en el que se estructure dicha circunstancia
convencimiento del legislador de que son impeditiva no basta cualquier actuación
éstas y no otras las circunstancias del funcionario, sino que debe tratarse
255
de un acto que revista una intervención debe invocarse sin la fundamentación

con entidad suficiente para comprometer correlativa como causal de impedimento
su imparcialidad y su criterio(2). Es ni recusación.
decir, la participación del funcionario
judicial en el proceso debe ser de fondo, "En efecto, así como no es motivo
sustancial, esto es, que lo vincule con el objetivo de impedimento, que el
diligenciamiento puesto a su funcionario judicial "haya manifestado su
consideración que le impide actuar con la opinión sobre el asunto materia del
imparcialidad y ponderación que de él proceso" (numeral 4° del artículo 56 de
espera la comunidad y, particularmente, la Ley 906 de 2004), tampoco se erige
los sujetos intervinientes en la en causal objetiva ni automática de
actuación(3). impedimento, que el funcionario judicial
"hubiere participado dentro del proceso"
En relación con la mentada temática, (numeral 6°, ibídem).
recientemente dijo la Corporación:
"En tratándose de impedimento, es
"(…) La expresión "participado", no debe necesario que en cada caso particular y
tomarse en forma textual, literal ni concreto los funcionarios judiciales
aislada del contexto procesal penal, pues -jueces y magistrados- expliquen cuáles
de aceptarse así, se llegaría a extremos son las razones por las cuales su
que escapan a la finalidad de imparcialidad, su ecuanimidad, su
salvaguarda de la imparcialidad independencia o su equilibro podrían
contenida en las normas relativas a los afectarse frente a cada uno de los
impedimentos y recusaciones. implicados, por el hecho de haber
participado ya en el proceso.
"Piénsese, por ejemplo, que el Tribunal
Superior conociese apelaciones sucesivas "El género de argumentación que se
de diferentes autos emitidos por el Juez exige, incluye especificar las
Penal del Circuito dentro del mismo circunstancias o condiciones en que se
proceso; bajo tal supuesto, la produjo la participación del funcionario
participación de los magistrados es judicial en el proceso original o en alguno
innegable, pero ninguna razón existe de los procesos derivados por la ruptura
para aceptar un impedimento, sin de la unidad procesal; y si la actividad
argumentación específica de respaldo. del Juez -individual o colegiado- se
También habrían participado ya los extendió ya a la valoración de elementos
magistrados que conocen por vía de probatorios o de información susceptible
apelación de la providencia que niega la de convertirse en prueba, se precisa
práctica de una prueba o del auto que se indicar cómo y de qué manera las
abstuvo de declarar una nulidad; pero apreciaciones anteriores inciden en el
esa intervención en el proceso nada dice ánimo del juzgador al conocer el asunto
por sí misma de un pretendido en ocasiones posteriores, frente a cada
impedimento para conocer después, en uno de los implicados o situaciones
segunda instancia, la apelación contra el concretas por resolver.
fallo de primer grado.
"Lo mismo pude predicarse -mutatis
"En especial, cuando se produce la mutandi- cuando se trata de recusación,
ruptura de la unidad procesal, por aduciendo que el funcionario judicial ya
allanamiento a cargos, total o parcial, de participó dentro del proceso.
todos o parte de los implicados, o por
otras circunstancias que la generen, la " Las instituciones jurídicas de
necesaria participación de los impedimento y recusación se vinculan
funcionarios judiciales (jueces y inescindiblemente al principio
magistrados) en el proceso original constitucional del debido proceso, en su
integrado como una unidad, o en los amplia concepción garantista; pero no a
procesos derivados del anterior con la manera de una presunción peyorativa
ocasión de la ruptura de esa unidad, no sobre los funcionarios judiciales, respecto
256
de quienes, por el contrario, se presume respecto de cada evento en particular;

su imparcialidad; presunción que, sin como que ni si quiera copia de los fallos
embargo, puede desvirtuarse cuando a absolutorios de primera y segunda
ello hubiere lugar, siendo indispensable instancias a los que simplemente y en
que el interesado suministre los forma genérica se han referido, allegaron
elementos subjetivos que cimentan tal con la manifestación de impedimento en
pretensión, pues como los motivos que cuestión.
eventualmente podrían conspirar contra
la imparcialidad, ecuanimidad, equilibrio, La Sala de Casación Penal no puede
etc., a menudo pertenecen al fuero suplir en esa labor argumentativa a los
interno de las personas, la corporación funcionarios judiciales, pues el incidente
llamada a dirimir el incidente -en este de impedimento debe resolverse de
caso la Sala de Casación Penal- debe ser plano, según lo dispuesto en los artículos
enterada de aquellos motivos, para que 57 y siguientes de la Ley 906 de 2004 y,
pueda determinar si en realidad se por ende, no se prevé normativamente la
encuentra ante un juez subjetivamente posibilidad de que la Corte decrete
incompetente, por haber emitido juicios pruebas de oficio para complementar la
anticipados o ser sujeto de prevenciones información requerida, máxime que el
que comprometan de antemano su impulso del incidente de impedimento
criterio, al punto que alguna de las corresponde a quien lo promueva, igual
partes pudiese resultar perjudicada o que ocurre con la recusación.
favorecida (...)"(4)
En consecuencia, por no contar con los
3. Era imprescindible que los elementos mínimos indispensables para
magistrados que se declaran impedidos proveer, la Sala se abstendrá de emitir
dieran a conocer a la Corte cuáles un pronunciamiento de fondo con
fueron, en concreto, los argumentos relación al impedimento aquí invocado,
valorativos que plasmaron en el fallo siendo claro que a la pretensión de
absolutorio en el que ahora sustentan su separarse del conocimiento del asunto,
pretensión, que tienen la virtualidad de los interesados deben adjuntar el
comprometer su ecuanimidad y equilibrio sustento de la misma, allegando el
frente a la implicada (...), pues si bien expediente completo, si lo hubiere, o,
expresan que en el proceso seguido en según el caso, cuando menos los
contra de (...) y (....) examinaron "los documentos, registros electrónicos o
testimonios de los procesados, de providencias, que permitan a la
quienes figuraban como víctimas, las de corporación formarse una idea clara
otros declarantes, los técnicos y peritos, sobre el asunto, como ya en otras
la prueba documental aportada, y se ocasiones se ha iterado.
acogió la exclusión que hizo el juez de
otras, por ilegalidad en la cadena de _______________________________
custodia y la forma como fueron (1)C. S. de J., Sala de Casación Penal, Auto
introducidas", es lo cierto que se de 19 de octubre de 2006, Rad. N° 26.246.
desconoce cuál fue la valoración que de (2)C. S. de J., Sala de Casación Penal, Auto
de 15 de octubre de 2002, Rad. N° 19.987
esos elementos de juicio realizaron, y
(3)C. S. de J., Sala de Casación Penal, Auto
qué relación guardan los mismos con la de 15 de julio de 2003, Rad. N° 21.149.
aquí procesada, sabiéndose como se (4)C. S. de J., Sala de Casación Penal, Auto
tiene por sabido que la responsabilidad de 13 de junio de 2007, Rad. N° 27.497
penal se evalúa de manera individual
MAGISTRADO PONENTE:
DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ DECISION:
Abstenerse de resolver de fondo el
Auto Impedimento impedimento
FECHA: PROCEDENCIA:
18/07/2007 Tribunal Superior del Distrito Judicial
257
CIUDAD: Hurto calificado y agravado, Tentativa de

Bogotá D.C. extorsión, Secuestro extorsivo
PROCESADO: PROCESO:
RAMIREZ LOZANO, CAROLINA 27720
DELITOS:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- De ahí que para verificar la existencia del

Interés jurídico para recurrir: interés jurídico para recurrir, como en
Legitimación sustancial/ INTERES forma reiterada lo ha dicho la Corte,
JURIDICO PARA RECURRIR- resulta indispensable que concurra la
Legitimación sustancial/ SISTEMA llamada legitimación sustancial, según la
PENAL ACUSATORIO-Víctimas/ FALTA cual, debe haber un perjuicio efectivo
DE MOTIVACION DE LA SENTENCIA- con la decisión y que justifica el acceso al
Variables: Vía de ataque en casación./ medio de impugnación.
Recurso de apelación: Competencia Dicho de otra manera, el interés jurídico
limitada del superior/ SISTEMA PENAL para recurrir no surge exclusivamente de
ACUSATORIO-Aceptación de cargos: La la legitimación para el proceso del
rebaja de pena incide también en las reconocimiento que se haga como
penas accesorias interviniente dentro del trámite procesal,
sino que se hace indispensable que se
1. Considera la Corte abordar el tema del evidencie que la decisión adoptada
interés del censor para acudir a esta deriva un daño real y efectivo para el
sede para reclamar que a la víctima se le postulante del recurso.
vulneró el principio de acceso a la
administración de justicia. Por manera que cuando no se advierta
un perjuicio real y efectivo para el
En esas condiciones, recuérdese que el interviniente con el recurso, resulta
recurso de casación es un medio de diáfano predicar que en dicho evento no
impugnación esencialmente reglado, se tiene interés para impugnar.
cuya procedencia está condicionada a
exigencias formales y de contenido, en Teniendo en cuenta los anteriores
cuyo caso la Corte está en el deber de derroteros, advierte la Corte que en el
admitirla; de igual manera lo debe hacer presente asunto el defensor no tiene
cuando encuentra un derecho interés para demandar la casación del
fundamental que defender o restaurar, fallo, en la medida en que el perjuicio lo
privilegiando los fines sobre las formas, centra en que al procesado no se le
caso en el cual no se impone su reconocieron las circunstancias de menor
discresionalidad, sino que se sujeta a la de punibilidad de "Procurar
cláusula especial de sujeción indicada en voluntariamente después de cometida la
el aparte segundo del artículo 184 de la conducta, anular o disminuir sus
Ley 906 de 2004, que le permite, cuando consecuencias" y "Reparar
se precisa del fallo, superar defectos voluntariamente el daños ocasionado
formales, para destacar los más elevados aunque no sea en forma total. Así
fines del recurso. mismo, si se ha procedido a indemnizar a
las personas afectadas con el hecho
258
punible", consagrada en los numerales reconozcan sus derechos, esto es, a ser
5° y 6° del artículo 55 de la Ley 906 de indemnizado por los daños que se le han
2004, respectivamente, aspectos que en causado, a más del derecho a que se
el evento de haber sido reconocidas no haga justicia y a conocer la verdad de los
incidirían en el proceso de determinación sucedido.
de la pena.
De ahí que para materializar los
Recuérdese que en el proceso de postulados de verdad, justicia y
determinación de la sanción el juzgador reparación la víctima puede recurrir al
partió del primer cuarto del ámbito de amparo de pobreza; impugnar la
movilidad, precisamente por que advirtió sentencia absolutoria; solicitar la revisión
que al acusado no se le habían atribuido de la sentencias por procesos por
circunstancias de mayor punibilidad. violaciones a derechos humanos o
infracciones graves al derecho
Aclarado lo anterior, procedió a fijar la internacional humanitario, cuando una
sanción de acuerdo con lo preceptuado instancia internacional haya concluido
por el inciso 3° del artículo 61 de la Ley que dicha condena es aparente o
599 de 2000, concluyéndose que dada la irrisoria; que se le comunique las
gravedad del hecho la pena debía tasarse decisiones sobre el archivo de
en 102 meses de prisión. diligencias; el derecho que tiene de
solicitar la practica de pruebas
En otras palabras, la Corte no advierte anticipadas; de pedir el descubrimiento
que el fallo de segunda instancia hubiese de un elemento material probatorio
causado un perjuicio al procesado, en la específico o de evidencia física
medida en que reconociéndose o no las específica; de elevar observaciones sobre
circunstancias de menor punibilidad, de el descubrimiento de elementos
todas maneras el marco de la punibilidad materiales probatorios y de totalidad de
habría sido el mismo, en tanto que se las pruebas que se harán valer en la
partió del mínimo de pena contemplado audiencia del juicio oral; de deprecar la
para el primer cuarto del ámbito de exhibición de los elementos materiales
movilidad. probatorios y evidencia física con el fin
de conocerlos y estudiarlos; de incoar la
De ahí que no se advierta algún perjuicio exclusión de pruebas ilícitas e ilegales;
para la defensa porque a la víctima se le de pedir el control de legalidad de la
haya negado el acceso a la decisión de no imponer medidas de
administración de justicia, razón por la aseguramiento y que se le de protección
cual, el actor carece de interés para directamente ante el juez competente,
recurrir en sede casación y menos con el etc.
ánimo de salvaguardar los derechos de la
víctima. En esas condiciones, constituye una
irregularidad que desquicia las bases del
2. La víctima ostenta la calidad de proceso penal cuando no se le permite a
interviniente especial, en la medida en la víctima o al perjudicado con la
que para la consecución de sus fines comisión de la conducta punible acceder
(derecho a la verdad, derecho a que se a los órganos pertinentes de la justicia
haga justicia y derecho a la reparación) con la finalidad de obtener la reparación
puede actuar durante todo el proceso directa de los daños causados y de
penal. obtener igualmente una decisión judicial
que solucione su conflicto en forma
Por tal motivo, el derecho de acceder a la integral.
justicia resulta el medio más efectivo
para que la víctima pueda buscar la Aclarado lo anterior, en el supuesto que
verdad, la justicia y la reparación. Por ocupa la atención de la Corte, resulta
manera que si se le vulnera dicho evidente que en este caso no se puede
derecho se le impide que no sólo haga predicar que al perjudicado por la
parte del proceso sino que también se le comisión de la conducta punible se le
259
impidió el acceso a la administración de conducta punible de concusión, hecho

justicia, en la medida en que él como éste que permite inferir que no obstante
abogado sabía que debía estar pendiente conocer sus derechos al interior del
del proceso para que de esa manera trámite, decidió no hacerse parte en él y,
procurara por el restablecimiento de su consecuentemente, debe asumir las
derecho vulnerado por la comisión del consecuencias jurídicas que se derivan
delito. del tal comportamiento, máxime cuando
ostentaba el título de abogado.
En primer término, vale destacar que en
este asunto por haberse condenado por Es una verdad que la juez estimó que la
la conducta punible de concusión no solo única víctima con la conducta ilícita del
tiene calidad de víctima el Estado, por hoy sentenciado fue el Estado; sin
tratarse de la vulneración del bien embargo, tal situación no es suficiente
jurídico de la administración pública, sino para predicar que se le trasgredió a la
que esa condición también la tiene el otra persona afectada por el delito el
abogado , en la medida en que teniendo acceso a la administración de justicia, en
en cuenta la manera como ocurrió el la medida en que fue una decisión
acontecer fáctico, es claro que él resultó personal del profesional de derecho no
afectado con la conducta concusionaria participar en el trámite como
del hoy sentenciado, en tanto que interviniente especial en procura de
entregó de su patrimonio la suma de tres obtener la verdad, la justicia y la
millones de pesos ($3.000.000) con el fin reparación.
de que no se impusiera medida de
aseguramiento a su poderdante. Recuérdese que la ley procesal establece
tanto los derechos como las obligaciones
En tales condiciones, en este particular de los intervinientes. Respecto de la
evento es claro que (..) no fue víctima el artículo 11 de la Ley 906 de
perjudicado con la comisión de la 2004 regula todo lo atinente a sus
conducta delictual por el cual fue derechos, encontrándose, entre ellos, el
condenado el acusado, ostentado, por acceso a la administración de justicia.
ende, la calidad de víctima. Por su parte, el artículo 137 de la citada
ley, regla todo lo atinente a la
Ahora bien, de acuerdo con los registros intervención de las víctimas en la
técnicos del trámite se avizora que si actuación penal (1)} , facultad de la que
bien es cierto que la juzgadora de nunca hizo uso el abogado.
primera instancia debió citar a dicho
profesional del derecho, de todos modos Situación distinta habría sido que (...)
como interviniente especial debió estar hubiese hecho la manifestación de
pendiente del desarrollo del juicio y de intervenir en el proceso y la juez se lo
esa manera buscar el restablecimiento haya impedido, evento en el cual sí era
del derecho. posible predicar la trasgresión del
derecho a acceder a la administración de
En efecto, las constancias procesales justicia en su condición de víctima.
indican que el doctor (...) limitó su
actividad a informar a las autoridades del Por manera que el vicio atribuido no
acto irregular del acusado, situación que tiene la trascendencia que el Fiscal
desembocó en el correspondiente Delegado ante esta Corporación y la
operativo que culminó con la captura de Procuradora Delegada le otorgan, en la
(...). medida en que el profesional del derecho
sabía de la existencia del proceso penal
A partir de tal situación fáctica, se seguido en contra del hoy sentenciado y
advierte que el señor (...) no no quiso comparecer al mismo en calidad
compareció ante el juez de control de de interviniente especial.
garantías y ante el juez de conocimiento
en procura del restablecimiento de su De ahí que no resulte cierto que a la
derecho vulnerado por la comisión de la víctima se le hubiese impedido el acceso
260
a la administración de justicia, motivo motivos que lo condujeron a seleccionar

por el cual, no procede la casación una determinada norma jurídica.
oficiosa del fallo.
4. Vale una vez mas recordar que la
3. Como lo ha dicho la jurisprudencia de Sala, en decisión del 11 de abril del año
la Corte la falta de motivación se puede en curso, sobre la competencia del
presentar sobre la elaboración del juicio superior para desatar el recurso de
de hecho o sobre el juicio de derecho, apelación interpuesto contra la sentencia
en los siguientes eventos: de primera instancia, anotó:
a) Porque carece totalmente de “Teniendo en cuenta los argumentos del

motivación, al omitirse las razones de libelista y de acuerdo con lo reglado por
orden fáctico y jurídico que sustenten la el artículo 179 de la Ley 906 de 2004, la
decisión. Sala concluye en los siguientes aspectos:
b) Porque la fundamentación es "a) El recurso de apelación contra la

incompleta, esto es, el análisis que sentencia de primer grado se interpone y
contiene es deficiente, hasta el punto de se concede en la misma audiencia de su
que no perite su determinación. lectura, para lo cual la parte interesada
solicitará los apartes pertinentes de los
c) Porque la argumentación que contiene registros que a su juicio guarden relación
es dilógica o ambivalente; es decir, se con las inconformidades planteadas.
sustenta en argumentaciones
contradictorios o excluyentes, las cuales "b) Recibido el fallo en la secretaria de
impiden conocer su verdadero sentido y, la correspondiente Sala Penal del
Tribunal Superior, ésta deberá acreditar
d) Porque la motivación es aparente y la entrega de los aludidos registros.
sofística, de modo que socava la
estructura jurídica y fáctica del fallo. "c) Cumplido con el anterior
presupuesto, el Magistrado Ponente
La fundamentación de las resoluciones convocará a audiencia de debate oral,
judiciales, como expresión del núcleo del que se celebrará dentro del lapso de diez
derecho al debido proceso y cortapisa a (10) días siguientes, en la que la parte
la arbitrariedad del poder punitivo, sustentará el recurso y, así mismo, se
encuentra en la fuerza persuasiva de la escucharan los alegatos de los
argumentación judicial la fuente de su intervinientes no recurrentes que estén
legitimidad, al punto que bien se puede presentes en dicho acto.
expresar que no existe decisión sin "d) Agotado lo anterior, el Magistrado
argumentación. Ponente convocará para audiencia de
lectura de fallo, que se cumplirá dentro
Por manera que la argumentación debe de los diez (10) días siguientes.
estar edificada con el objeto de obtener
el conocimiento necesario y requerido a "Ahora bien, resulta igualmente claro que
fin de construir los juicios de hecho y de el compromiso del sentenciador al
derecho. El primero, que se hará de desatar el recurso de apelación está
acuerdo con la actividad probatoria circunscrito a responder cada uno de los
desplegada en el trámite, en cuya labor argumentos de inconformidad
el funcionario judicial debe dar sus presentados por el recurrente o
razones que lo llevaron a declarar como recurrentes, sin que le sea dable incluir
probado un determinado acontecer aquellos que no han sido objeto de
fáctico; y el segundo, referido a la impugnación.
aplicación del derecho, es decir, los
motivos que tuvo para dar solución "Frente a este último punto, recuérdese
jurídica a la cuestión del debate, evento que si bien la Ley 906 de 2004 no
en el cual también tiene que plasmar los establece de manera expresa límite
respecto a la competencia del superior
261
para desatar el recurso de apelación, declarar como probados o no los hechos

como sí lo hacía la Ley 600 de 2000 en el que se discuten al interior del proceso.
artículo 204, de todos modos, en virtud
de lo consagrado por el artículo 31 de la "De ahí que en lo atinente al punto de
Constitución Política, que consigna los discusión probatoria, tal situación debe
principios de doble instancia y la ser examinada por la instancia de
prohibición de la reforma en peor, la manera particular respecto de la
decisión de segunda instancia sólo podrá ocurrencia del defecto invocado y
extenderse a los asuntos que resulten socialmente en torno con los demás
inescindiblemente vinculados al objeto de elementos de juicio, a efecto de verificar
la impugnación y que éstos no si el yerro de apreciación probatoria
constituyan un desmejoramiento de la resultó trascendente frente a la masa
parte que apeló. probatoria.
"Lo anterior tiene razón jurídica procesal, "Dicho de otra manera, el yerro de
en tanto que el nuevo sistema contempla apreciación probatoria demandado se
que el impulso del juicio está supeditado debe cotejar con las demás probanzas
a las tesis y a las argumentaciones que que se consideran como bien apreciadas
los intervinientes aduzcan frente a sus con el objeto de establecer su
pretensiones, las cuales tienen vocación trascendencia, puesto que puede ocurrir
o no de éxito dependiendo del resultado que el error de derecho o de hecho
de la actividad probatoria. Dentro del tal denunciado sobre el medio de prueba
premisa, se impone entonces colegir que existe; no obstante, tal circunstancia no
el sentenciador de segundo grado, frente lleva fatalmente a concluir que le asista
a la inconformidad del impugnante, debe razón al impugnante, toda vez que si el
circunscribir su competencia a los mismo no logra modificar las
asuntos que el recurrente ponga a su circunstancias fácticas declaradas como
consideración, sin que le sea permitido probadas en la sentencia, las decisiones
inmiscuirse en otros temas que no son adoptadas en el fallo recurrido
objeto de discusión o que han sido permanecen incólumes"(2) .
materia de conformidad, salvo que
advierta violación de derechos y 5. Considera la Corte que la
garantías fundamentales. determinación de la sanción principal de
inhabilitación para el ejercicio de
"Ahora bien, el hecho de que al derechos y funciones públicas no
sentenciador de segunda instancia se le consultó las consideraciones del
plantee en la impugnación una juzgador, en el sentido que le reconocía
inconformidad relacionada con la al acusado la rebaja de pena del 50%
valoración de una prueba específica, ello por haber aceptado los cargos antes de
no significa que el ad quem no pueda, en la audiencia de formulación de la
aras de su labor constitucional y legal, acusación, en la medida en que no se la
evaluar el conjunto probatorio para hizo extensiva a dicha sanción.
lograr, dentro del marco de la legalidad,
adoptar sus conclusiones. En efecto, como se anunció en
precedencia, el juzgador de primera
"En otros términos, en tratándose de instancia, inicialmente determinó la pena
inconformidades que radiquen sobre el privativa de la libertad en 102 meses de
grado de persuasión otorgado a un prisión y la de multa en 70 salarios
elemento de juicio, tal aspecto no puede mínimos legales mensuales vigentes;
ser analizado de manera insular frente a empero, en el acápite que llamó de los
las demás conclusiones probatorias, "Fenómenos Posdelictuales",
habida cuenta que las pruebas deben ser textualmente estimó:
valoradas con estrictez a las reglas de la
sana crítica, es decir, que las probanzas "Como quiera que el señor (...) aceptó
deben ser apreciadas de manera los cargos determinados por la fiscalía,
individual y mancomunada con el fin de mediando solicitud antes de la acusación
262
y verificada en esta audiencia, la pena se es, no lo aumentó en una 1/3 parte para
disminuirá aplicando el principio de el mínimo y en la mitad para el máximo.
favorabilidad en la mitad, conforme lo
establece el artículo 351 del C.P.P., por lo _______________________________
que en definitiva la pena a imponer al (1) Artículo 137. Intervención de las víctimas
enjuiciable será de CINCUENTA Y UNO en la actuación penal. Las víctimas del
(51) MESES DE PRISIÓN y TREINTA Y injusto, en garantía de los derechos a la
verdad, la justicia y la reparación, tienen el
CINCO (35) S.M.L.M.V e inhabilitación en
derecho de intervenir en todas las fases de la
el ejercicio de derechos y funciones actuación penal, de acuerdo con las siguientes
públicas, por un lapso de (5) años.". reglas:
1. Las víctimas podrán solicitar al fiscal en
De acuerdo con la anterior trascripción, cualquier momento de la actuación medidas
surge claro que al aplicar la rebaja de de protección frente a probables
pena contemplada en el artículo 351, hostigamientos, amenazas o atentados en su
inciso 1°, de la Ley 906 de 2004, excluyó contra o de sus familiares.
2. El interrogatorio de las víctimas debe
la sanción principal de inhabilitación para
realizarse con respeto de su situación
el ejercicio de derechos y funciones personal, derechos y dignidad.
públicas, yerro que atenta contra las 3. Para el ejercicio de sus derechos no es
garantías del sentenciado y que impone obligatorio que las víctimas estén
la intervención de la Corte para representadas por un abogado; sin embargo,
subsanarlo. a partir de la audiencia preparatoria y para
intervenir tendrán que ser asistidas por un
Frente a este punto, la Corte aclara que profesional del derecho o estudiante de
consultorio jurídico de facultad de derecho
el término pena a que alude el citado
debidamente aprobada.
artículo 351, no está destinado, de 4. En caso de existir pluralidad de víctimas, el
manera exclusiva, a la pena privativa de fiscal, durante la investigación, solicitará que
la libertad sino a todas aquellas estas designen hasta dos abogados que las
sanciones que contenga el tipo penal y, represente. De no llegarse a un acuerdo, el
por supuesto, también se encuentra fiscal determinará lo más conveniente y
contenidas en dicha expresión las efectivo.
accesorias que correspondan teniendo en 5. Si la víctima no contare con medios
suficientes para contratar un abogado a fin de
cuenta el acontecer fáctico declarado
intervenir, previa solicitud y comprobación
como probado en los fallos de instancia. sumaria de la necesidad, la Fiscalía General
de la Nación le designará uno de oficio.
Además, observa la Corporación que el 6. El juez podrá en forma excepcional, y con
sentenciador, respecto de la pena el fin de proteger a las víctimas, decretar que
principal de inhabilitación para el durante su intervención el juicio se celebre a
ejercicio de derechos y funciones puerta cerrada.
públicas contemplada en el artículo 404 7. Las víctimas podrán formular ante el juez
de conocimiento el incidente de reparación
del Código Penal (de 5 a 8 años), no le
integral, una vez establecida la
hizo el incremento que estatuye el
responsabilidad penal del imputado.
artículo 14 de la Ley 890 de 2004, esto
(2)Rad.26128.
263

DR. JULIO E. SOCHA SALAMANCA
PROCESADO:
Sentencia Casación ROJAS PERDOMO, SAID ESTIVER
FECHA: DELITOS:
18/07/2007 Concusión
DECISION: PROCESO:
Casa parcialmente, redosifica pena 26255
PROCEDENCIA: Aclaraciones de voto

Tribunal Superior del Distrito Judicial DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES
DRA. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ DE
LEMOS
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- de interés tiene en el sentido de la

Impedimento: Cónyuge decisión o en los resultados del juicio, y
por qué el interés que se plantea para
El artículo 56.1 del Código de justificar la causal de inhibición podría
Procedimiento Penal establece como poner en duda la imparcialidad del
causal de impedimento, que el funcionario encargado de resolver el
funcionario judicial, su cónyuge o asunto .
compañero o compañera permanente, o
algún pariente suyo dentro del cuarto * En el caso analizado, el Magistrado que
grado de consanguinidad o civil, o se declara impedido aduce como
segundo de afinidad, tenga interés en la fundamento para hacerlo la causal
actuación procesal. prevista en el numeral primero del
artículo en mención, argumentando que
* Por interés, la jurisprudencia de la "la doctora (…), quién actúa como
Corte ha entendido toda expectativa procuradora judicial con interés en este
manifiesta de contenido patrimonial o proceso, es mi cónyuge".
moral, derivada del eventual provecho o
menoscabo que la solución del asunto * No obstante la parquedad de la
pueda reportar para el funcionario fundamentación, la Corte entiende, por
judicial, o sus parientes cercanos, la invocación que hace el funcionario de
siempre que sea actual, cierta y la condición de representante del
concreta, y referida a los resultados de la Ministerio Público de su esposa, que el
actuación de la cual el funcionario debe interés que plantea es de contenido
conocer . moral, y que éste se deriva del hecho de
ser ella parte en el proceso. Pero esta
* Sobre la forma de alegación de la clase de interés, en los términos
causal, la Corte ha dicho que quien la abstractos en que se expone, no es el
manifiesta, debe indicar con claridad que la norma ha erigido en causal de
quién es la persona interesada, qué clase inhibición.
264
La razón es sencilla. La revisión de la

*El interés que impone la separación del actuación permite establecer que la
proceso, debe provenir de una doctora (...), aunque ostenta la condición
expectativa concreta, cierta y actual, no de representante del Ministerio Público
de situaciones indefinidas, dudosas o ya en el proceso, no intervino en ninguna de
superadas. Para la hipótesis que se las audiencias realizadas en el curso de
plantea, el que deriva de posturas la actuación, y por tanto, que no ha
asumidas por la parte en el proceso fijado posturas con las cuales pueda
donde actúa, sobre forma como debe estar intelectualmente comprometida,
resolverse el asunto, o como debe que deban ser analizadas directa o
definirse un determinado aspecto del indirectamente por su cónyuge, en
mismo, actitud que no se advierte en la condición de Magistrado.
actividad procesal adelantada por la
representante del Ministerio Público. Por infundado, se rechazará entonces el
motivo de impedimento aducido por el
doctor (...)

DR. MAURO SOLARTE PORTILLA CIUDAD:
Cali
Auto Impedimento
PROCESADO:
FECHA: GIRALDO VELEZ, GUILLERMO
18/07/2007
DELITOS:
DECISION: Tráfico de sustancias para proc. narcóticos
Declarar infundado el motivo del
impedimento PROCESO:
27747
PROCEDENCIA:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- de la acusación, tales como

Definición de competencia: Factor informaciones y testigos.
territorial
Pese a lo expuesto por el Juzgado que
La razón por la cual el Juzgado veinte solicita la definición de competencia,
penal del circuito de esta ciudad estima para la Corte no cabe duda que se trata
que carece de competencia para conocer de un delito cuya realización ocurrió en
del juicio, gravita en el factor territorial, diferentes lugares; uno la ciudad de
al considerar que como el envío de la Buga, donde se aforaron los artículos en
mercancía donde iba camuflada la que iba oculta la sustancia y otro Bogotá,
sustancia ocurrió en la ciudad de donde fue descubierta. Lo dicho, porque
Guadalajara Buga, fue allí donde tuvo en tratándose de una conducta punible
lugar la comisión del ilícito amén además conforme a la cual el imputado pretendía
de ser en esa ciudad donde se sacar del país con destino a España el
encuentran los elementos fundamentales estupefaciente, de ninguna manera
puede asumirse que el delito se haya
265
consumado en su totalidad en la ciudad

de Buga, toda vez que cuando aquel Además, tampoco es verdad que los
llega a Bogotá, la conducta aún estaba testigos se ubiquen en Buga como lo
ejecutándose en razón a que ese expresó la Juez; por el contrario, la gran
segmento formaba parte de su tránsito mayoría de ellos se encuentran en
con destino al exterior. Bogotá pues fueron quienes descubrieron
el estupefaciente, le hicieron seguimiento
Siendo ello así, la situación debe al envío y realizaron la confrontación
resolverse con base en los lineamientos dactiloscópica, lo cual le resta firmeza a
diseñados por el artículo 43 de la ley 906 la postura de quien promueve la
de 2004, previsión que dispone: "Cuando declaratoria de competencia.
no fuere posible determinar el lugar de
ocurrencia del hecho, este se hubiere En ese orden de ideas, al advertir que los
realizado en varios lugares, en uno elementos de la acusación no se hallan
incierto o en el extranjero, la en la ciudad de Buga, argumento al que
competencia del juez de conocimiento se apela el Juzgado veinte penal del circuito
fija por el lugar donde se formule de Bogotá para declararse incompetente,
acusación por parte de la Fiscalía General sino que con ellos perfectamente cuenta
de la Nación, lo cual hará donde se la Fiscalía para sostener su pretensión
encuentren los elementos fundamentales ante un juzgado de esta capital, la
de la acusación." competencia del Juez de conocimiento ha
sido definida por el lugar donde se
En el presente caso observa la Sala, que formuló la acusación, que son los
no es cierta la afirmación acerca de que Juzgados penales del circuito de Bogotá.
los elementos fundamentales de la Así lo prevé claramente el artículo 43 de
acusación se encuentren en la ciudad de la ley 906 de 2004.
Buga, pues ella parte de confundir el
lugar donde tiene inicio la acción de Debe agregarse a lo anterior, que en este
sacar del país el estupefaciente con los asunto el tema se facilita mucho más al
medios de conocimiento con los cuales ser el allanamiento cargos la base de la
se busca demostrar su ocurrencia. Lo acusación y contar en esta ciudad con la
dicho, por cuanto la vocación probatoria presencia del acusado, debiendo aclarar
de la carta de responsabilidad del envío, además, de acuerdo con lo preceptuado
que es el documento al cual se alude, en el aparte final del artículo 43 de la
tiene tanta validez en Buga como en citada ley, que ninguna incidencia tiene
Bogotá, lo que demuestra que para para efectos de la competencia del juez
obtener la finalidad para la cual se aduce de conocimiento que se haya acudido a
no requiere necesariamente que sea realizar audiencias preliminares ante un
presentada en la primera de las ciudades juez de control de garantías de una sede
mencionadas. territorial distinta.

DR. MAURO SOLARTE PORTILLA Juzgado Penal del Cto
Auto Definición de Competencia CIUDAD:

Guadalajara (Buga)
FECHA:
DARABIÑA VELASQUEZ, ALBEIRO DE JESUS
DECISION:
Asigna competencia al Juzgado 20 Penal del DELITOS:
Cto de Bogotá Tráfico, fabricación o porte de estuperf.
PROCESO:
27787
266
267
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- asunto, en la perspectiva de verificar si

Impedimento: Competencia efectivamente se materializa alguna
causal que demande separar del
Por carecer de competencia para el conocimiento del asunto al magistrado.
efecto, esta Sala de la Corte se
abstendrá de pronunciarse sobre el fondo De igual manera, si el impedimento
del asunto, toda vez que, como en esta corresponde a un juez, no importa si es
oportunidad se reitera, cuando se trata del rango municipal, del circuito o
de impedimento manifestado por Jueces, especializado, la decisión de verificar su
sin consideración a su categoría o soporte, corresponde exclusivamente al
especialidad, la competencia para dirimir Tribunal de Distrito Judicial al cual se
el incidente corresponde al respectivo halla adscrito este, porque la ley así lo
Tribunal Superior de Distrito Judicial, dispuso.
dado que, en el evento de encontrarlo,
se activa la competencia residual Por ello, carece de soporte legal la
prevista en el artículo 44 de la Ley 906 manifestación que hace el Juez Penal del
de 2004, con intervención del Consejo Circuito Especializado en el escrito que
Superior de la Judicatura, en el sentido contiene su decisión, advirtiendo cómo
de designar un funcionario judicial que no se recurre al Tribunal, ante la
asuma el conocimiento del asunto. posibilidad de que se declare fundado el
impedimento y deba designarse otro
En tal sentido lo ha decidido la funcionario de diferente distrito, dado
jurisprudencia de esta Sala(1) , que por que en el de Pereira sólo funge él en esa
oportuno al caso se precisa evocar: especialidad.
(…)
"En concreto, el impedimento, a voces No soslaya la Corte, desde luego, que la
del artículo 57 del C. de P.P., debe ser coyuntura generada por la circunstancia
resuelto exclusivamente por la Sala Penal de habilitarse un solo Juez Penal del
de la Corte Suprema de Justicia, o la Circuito en el distrito judicial de Pereira,
correspondiente Sala Penal del Tribunal representa un obstáculo para que el
de distrito, según corresponda la Tribunal de esa ciudad, pueda resolver
manifestación a un magistrado de adecuadamente la cuestión, pues, en el
Tribunal, para el primero de los casos, o evento de definirse que efectivamente se
a un juez (no importa su jerarquía), en el materializa la causal aducida por el
segundo de ellos. funcionario, carece de competencia esa
corporación para radicar en cabeza de
A su vez, auscultado el contenido de los otro juez de diferente distrito,
artículos 32, 33 y 34, de la Ley 906 de ordenándole asumir el conocimiento del
2004, que regulan la competencia de la asunto, la tramitación del proceso.
Corte Suprema de Justicia, Sala de
casación Penal, y la Sala Penal de los Pero, precisamente, una dicha
Tribunales Superiores de Distrito Judicial, eventualidad ya ha sido considerada por
se aprecia que en ninguno de sus el legislador en el artículo 44 de la Ley
numerales se hace mención de la 906 de 2004, donde adecuadamente se
facultad de resolver en punto de la soluciona el tópico, del siguiente tenor:
manifestación de impedimento, con lo
cual, es claro que el tópico debe "Competencia excepcional. Cuando en el
examinarse exclusivamente a la luz del lugar en que debiera adelantarse la
artículo 57 arriba citado. actuación no haya juez, o el juez único o
todos los jueces disponibles se hallaren
Por manera, entonces, que sólo en los impedidos, las salas administrativas del
eventos en los cuales la manifestación de Consejo Superior de la Judicatura, o los
impedimento provenga de uno o varios consejos seccionales, según su
magistrados de una Sala Penal de competencia, podrán a petición de parte,
Tribunal de Distrito Judicial, se atribuye y para preservar los principios de
a la Corte la competencia para definir el concentración, eficacia, menor costo del
268
servicio de justicia e inmediación, de Pereira, conforme la facultad expresa

ordenar el traslado temporal del juez que que le atribuye la ley, para emitir
razonablemente se considere el más pronunciamiento jurisdiccional acerca de
próximo, así sea de diferente municipio, los motivos de impedimento aducidos por
circuito o distrito, para atender esas el juez, y sólo si se atienden válidos ellos
diligencias o el desarrollo del proceso. La -ante la manifiesta imposibilidad de
designación deberá recaer en funcionario ordenar a un juez de otro distrito, asuma
de igual categoría, cuya competencia se el conocimiento-, enviará lo actuado al
entiende válidamente prorrogada. La Consejo Superior de la Judicatura, Sala
sala penal de la Corte, así como los Administrativa, para que allí se proceda,
funcionarios interesados en el asunto, en seguimiento de la norma analizada, a
deberán ser informados de inmediato de determinar el traslado temporal del Juez
esa decisión." Penal del Circuito Especializado del
distrito más próximo, para que atienda el
(…) desarrollo del proceso."
En aras, entonces, de preservar la ________________________________

necesaria separación de funciones y con __
miras a dotar de sentido lo consignado (1)CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Autos,
en el artículo 44 antes reseñado, sigue 27305 y 27365 de mayo 9 y 23 de 2007,
siendo competente el Tribunal Superior respectivamente.
MAGISTRADO PONENTE:
DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ CIUDAD:
Manizales
Auto Impedimento
PROCESADO:
FECHA: ORTIZ GIRALDO, RUBEN DARIO Y OTROS
18/07/2007
DELITOS:
DECISION: Homicidio agravado, Rebelión, Terrorismo,
Abstenerse de dirimir incidente de Lesiones personales con fines terroristas,
impedimento Homicidio en persona protegida
Juzgado 1 Penal del Cto Espec. 27793
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Juez precisarse que los hechos por los cuales
natural: Mecanismos sustitutivos se dictó sentencia condenatoria en contra
privativos de la libertad/ SISTEMA de Jonathan Uni Santacruz sucedieron el
PENAL ACUSATORIO-Mecanismos 15 de agosto de 2006, razón por la cual
sustitutivos privativos de la libertad: la actuación se adelantó integralmente
Compete al juzgador que profirió el fallo/ con base en el procedimiento
INTERPRETACION DE LAS NORMAS contemplado en la Ley 906 de 2004,
PROCESALES toda vez que en el Distrito Judicial de
Pereira ya regía el nuevo sistema de
Con el fin de resolver el presente enjuiciamiento penal.
conflicto, debe, en primer término,
269
Así, entonces, aun cuando el Juzgado "4. El Juzgado Penal del Circuito con
Cuarto Penal del Circuito de Pereira con funciones de conocimiento de Pereira
funciones de conocimiento propuso refutó al juzgado de ejecución de penas
colisión negativa de competencias al y medidas de seguridad e interpretó que
Juzgado Segundo de Ejecución de Penas la norma que define el punto es el
y Medidas de Seguridad de Armenia, no artículo 34.6 de la ley 906 de 2004 que
cabe duda alguna que la institución que señala que las salas penales de los
regula este tipo de controversia es la tribunales superiores de distrito judicial
definición de competencia consagrada en conocen:
la Ley 906 de 2004, razón por la cual
procede la Corte a definirla de la "6. Del recurso de apelación interpuesto
siguiente manera: contra la decisión del juez de ejecución
de penas."
Observa la Sala que la controversia
suscitada entre los mencionados "La Sala advierte que la disputa plantea
despachos judiciales, radica en el una aparente incompatibilidad entre dos
entendimiento que cada uno le otorgó a normas del mismo estatuto
los artículos 34, numeral 6°, y 478 del procedimental.
Código de Procedimiento Penal (Ley 906
de 2004), preceptivas que, frente a una "Obsérvese.
correcta hermenéutica, permiten concluir
que el competente para conocer del "El artículo 34.6 ibídem asigna a las salas
citado recurso de apelación es el Juzgado penales de los tribunales superiores el
Cuarto Penal del Circuito de Pereira, el conocimiento del recurso de apelación
cual profirió la sentencia condenatoria en interpuesto contra la decisión del juez de
contra de (....) ejecución de penas.
En efecto, en un caso similar a éste y "En extremo distinto, el artículo 478 del
recientemente la Sala se pronunció mismo cuerpo normativo establece que
respecto del alcance interpretativo de las cuando las decisiones que adopte el juez
mencionas normas, razón por la cual, de ejecución de penas y medidas de
dada la importancia del tema, se hace seguridad, en relación con mecanismos
necesario remitirse a dichas sustitutivos de la pena privativa de la
consideraciones: libertad son apelables ante el juez que
profirió la condena en primera o única
"3. El Juzgado de Ejecución de Penas y instancia.
Medidas de Seguridad remitió el recurso
de apelación contra su decisión de negar "La resolución del aparente conflicto
la libertad condicional a los ciudadanos normativo reclama la atención hacia los
condenados al Juzgado que profirió el criterios generales de interpretación de
fallo condenatorio, atendiendo a lo las normas procesales.
dispuesto en los artículos 34.6 y 478 de
la ley 906 de 2004, el primero que "Sobre el particular, la ley 57 de 1887
refiere a la competencia de las salas enseña:
penales de los tribunales y el segundo,
que señala: "Artículo 5°. Cuando haya
incompatibilidad entre una disposición
"Artículo 478. Decisiones. Las decisiones constitucional y una legal, preferirá
que adopte el juez de ejecución de penas aquella.
y medidas de seguridad en relación con
mecanismos sustitutivos de la pena "Si en los códigos que se adopten se
privativa de la libertad y la rehabilitación, hallaren algunas disposiciones
son apelables ante el juez que profirió la incompatibles entre sí, se observarán en
condena en primera o única instancia." su aplicación las reglas siguientes:
270
"1. La disposición relativa a un asunto de penas, acumulación jurídica de penas,

especial prefiere a la que tenga carácter aplicación de penas accesorias, libertad
general. vigilada, extinción de la condena, entre
otras- aquellas que deciden sobre los
"2. Cuando las disposiciones tengan una mecanismos sustitutivos privativos de la
misma especialidad o generalidad, y se libertad; lo que devela que por excepción
hallen en un mismo código, preferirá la y especialidad, estos temas son del
disposición consignada en el artículo conocimiento del juez que profirió la
posterior…" condena.
"El caso leído a través de la pauta en "El asunto por resolver no puede
precedencia indica que el competente definirse con categorías de conveniencia
para conocer del recurso de apelación es o funcionalidad, como lo expone el Juez
el Juez Primero Penal del Circuito de que profirió el fallo, porque la
Pereira, con funciones de conocimiento, competencia es una categoría procesal
que profirió el fallo condenatorio. que se corresponde con el principio de la
legalidad.
"El artículo 34.6 consagra la regla "La pena y su régimen de ejecución y
general de competencia de los tribunales vigilancia no son ajenos a este principio,
para conocer de los recursos de el cual comprende, también, al juez
apelación contra las decisiones de los natural de estos asuntos, con
jueces de ejecución de penas; no fundamento en la preceptiva superior
obstante, el artículo 478, norma (artículo 29, Inc.3°). Entonces, a menos
posterior dentro del mismo código, que se trate de un supuesto de hecho
contiene una circunstancia de concreción que obligue a aplicar la excepción de
y exactitud referida a las decisiones que legalidad del artículo 6°, no podrá
adoptan estas mismas autoridades, pero invocarse ley procesal distinta a la
sobre mecanismos sustitutivos de la vigente al tiempo de la actuación
pena privativa de la libertad, en cuyo procesal.
caso se aplica la regla de competencia
especial para los sentenciadores de "Conclusión: respecto de las decisiones
primera o única instancia. que adoptan los jueces de ejecución de
penas y medidas de seguridad en
"El artículo 478 de la ley 906 de 2004 relación con mecanismos sustitutivos de
preceptúa una excepción al factor la pena privativa de la libertad, el
funcional de competencia de los competente, por mandato expreso,
tribunales en lo que tiene que ver con los concreto y posterior de la Ley 906 de
recursos de apelación contra las 2004, es el juez que profirió la condena
decisiones del juez de ejecución de en primera o única instancia, siempre y
penas y medidas de seguridad relativas a cuando la actuación se haya iniciado y
los mecanismos sustitutivos de la pena adelantando, en su integridad, con el
privativa de la libertad y la rehabilitación. nuevo sistema de enjuiciamiento
criminal". (1)
"La controversia se dirime por el principio
de especialidad de la norma procesal, a En esas condiciones, como el recurso de
la que auxilia el criterio del precepto apelación es este caso se interpuso
posterior, porque el artículo 478 ejusdem contra la providencia que negó la prisión
que se revisa hace parte del Libro IV, domiciliaria como mecanismo sustitutivo
que desarrolla única y específicamente de la pena privativa de la libertad y
la temática de la ejecución de la toda vez que la actuación se inició y
sentencia. adelantó en su integridad bajo los
parámetros legales del nuevo sistema de
"Adicionalmente, la norma examinada enjuiciamiento criminal, debe
en concreto escinde de la multiplicidad necesariamente concluirse que el
de materias de las que conocen los competente para conocer de dicha
jueces de ejecución de penas -redención impugnación es el Juzgado Cuarto
271
Penal del Circuito con funciones de tráfico, fabricación o porte de

conocimiento de Pereira, despacho estupefacientes.
judicial que, el 6 de diciembre de 2006,
dictó sentencia a través de la cual ________________________
condenó a(...), como autor del delito de (1) Ver rad. 27612 colisión de competencia
del 13 de junio de 2007.
272

DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES Juzgado 2° E.P.M.S

Armenia
FECHA:
SANTACRUZ, JONATHAN UNI
DECISION:
Asigna conocimiento a Juzgado 4° penal del DELITOS:
Cto de Pereira Tráfico, fabricación o porte de estuperf.
PROCESO:
27843
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- procesal de juzgamiento, el cual si

Definición de competencia: Noción/ considera que carece de facultad para
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- tramitarla, así lo hará saber a las partes,
Definición de competencia: Factor remitiendo el asunto al funcionario que
territorial deba definirla,
1. En relación con la definición de "sin que sea entonces indispensable que

competencia en asuntos que se deben se trabe un conflicto propiamente dicho,
adelantar por el sistema acusatorio sino que la autoridad que asume no
previsto en la ley 906 de 2004, contrario tener competencia para conocer de un
a lo que ocurría en regímenes procesales asunto debe así señalarlo
precedentes con la denominada colisión unilateralmente esgrimiendo los
de competencia, el artículo 54 establece: fundamentos de su postura e indicando
cuál es la autoridad que a su juicio debe
"Cuando el juez ante el cual se haya entonces asumirlo.
presentado la acusación manifieste su
incompetencia, así lo hará saber a las Extiende el propio artículo 54 la
partes en la misma audiencia y remitirá posibilidad de que se adelante igual
el asunto inmediatamente al funcionario trámite cuando el juez declara no ser
que deba definirla, quien en el término competente en la audiencia de
improrrogable de tres (3) días decidirá formulación de la imputación o cuando la
de plano. Igual procedimiento se aplicará incompetencia la proponga la defensa
cuando se trate de lo previsto en el -cuyo trámite está específicamente
artículo 286 de este Código y cuando la indicado en el artículo 341 como
incompetencia la proponga la defensa." impugnación de la competencia-(1) ." Y,
De acuerdo con las características del
nuevo sistema de procedimiento fijado La competencia se considera definida y
en la ley 906 de 2004, se estableció la definitiva, es decir, se prolonga si:
figura de la definición de competencia
para los asuntos por ella regulados, con "i) el juez así no lo declara ó ii) no se
el objeto de que en el curso de la alega incompetencia por las partes en la
actuación procesal se determine de audiencia de formulación de acusación,
manera ágil, perentoria y definitiva, el que es el instante procesal oportuno, eso
juez competente para conocer de la fase sí, destaca la Sala, salvo que se trate de
273
la competencia derivada del "factor penal municipal que estime que el

subjetivo o esté radicada en funcionario competente es un juzgado de otro
de mayor jerarquía", tal como lo señala circuito judicial y dentro del mismo
la prórroga de competencia a que hace distrito.
referencia el artículo 55 del citado C. de
P.P. "(2) Por último, conforme al numeral 3° del
artículo 36 del C. de P. P., un juzgado
Siguiendo los lineamientos fijados en el penal del circuito será competente para
artículo 32 y ss. de la ley 906 de 2004, definir la competencia:
la Sala ha determinado cuál es el
funcionario facultado para la definición - Cuando la declaratoria de
de competencia, así: incompetencia provenga de un juzgado
penal municipal que estime que el
"Entonces, acorde con el ordinal 4° del competente es un juzgado penal
artículo 32 del C. de P. P., el competente municipal o promiscuo municipal del
para definir la competencia será la Corte mismo circuito"(3)
Suprema de Justicia en los siguientes
casos: 2 .La definición de competencia (art. 54),
como la prórroga de la misma (art. 55),
- Cuando la declaratoria de son aspectos que se aplican en asuntos
incompetencia se produzca dentro de que se tramitan por el sistema acusatorio
actuación en la que el acusado tenga previsto en la ley 906 de 2004, esto es,
fuero constitucional o fuero legal. por conductas punibles ocurridas con
posterioridad al 1° de enero de 2005 y
- Cuando la declaratoria de en los distritos judiciales seleccionados
incompetencia proviene de un tribunal para su implementación (art. 530).
superior o la autoridad que así lo hace,
es decir un juzgado cualquiera, señala En el asunto que se examina desde los
que el competente es un Tribunal. albores de la investigación claro aparece
que los hechos que se le imputan a (...)
- Cuando la declaratoria de tuvieron ocurrencia en la ciudad de
incompetencia provenga de un juzgado Bogotá, hasta el punto que se consideró
penal del circuito especializado, penal del por la Fiscalía, y así lo avaló el juzgado
circuito o penal municipal, que manifiesta de control de garantías, acaecieron en
que el competente es un juzgado que situación de flagrancia.
pertenece a otro distrito judicial.
Ahora bien, en gracia de discusión
Ahora, conforme con los ordinales 5° de pudiera plantearse que la conducta
los artículos 33 y 34 del C. de P. P., el flagrante sería el uso de documento
competente para definir la competencia falso, al exhibir la imputada ante la
será un tribunal superior de distrito autoridad policial la licencia de tránsito
judicial: espuria, quedando por dilucidar el lugar
- Cuando la declaratoria de de ejecución de la receptación y la
incompetencia provenga de un juzgado falsedad marcaria, aspecto que la Fiscalía
penal del circuito especializado que entiende materializado como ya se dijo
estime que el competente es otro en esta capital.
juzgado del mismo distrito.
Se ha dicho que cuando se procede por
- Cuando la declaratoria de conducta punible realizada en lugar
incompetencia provenga de un juzgado incierto o en varios sitios, es posible
penal del circuito que estime que el optar por cualquiera de los jueces de
competente es otro juzgado del mismo estos, pero no de manera arbitraria, sino
distrito. que la elección está supeditada por la
región donde se encuentren los
- Cuando la declaratoria de elementos materiales probatorios. Por
incompetencia provenga de un juzgado ello bajo el título de "competencia",
274
prevé el artículo 43 de la Ley 906 de

2004: La circunstancia que se resalta se cumple
en la ciudad de Bogotá y no en Prado,
"Es competente para conocer del Tolima.
juzgamiento el juez del lugar donde
ocurrió el delito. ________________________________
___
Cuando no fuere posible determinar el (1) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
lugar de ocurrencia del hecho, este se Casación Penal, Auto agosto 22 de 2006, rad.
hubiere realizado en varios lugares, en 25831
(2) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
uno incierto o en el extranjero, la
Casación Penal, Auto mayo 30 de 2006, rad.
competencia del juez de conocimiento se 24964.
fija por el lugar donde se formule (3) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
acusación por parte de la Fiscalía General Casación Penal, Auto junio 8 de 2006, rad.
de la Nación, lo cual hará donde se 25525.
encuentren los elementos fundamentales
de la acusación." (Se subraya)

DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS Bogota D.C.
Auto Definición de Competencia PROCESADO:

RUBIO ZULUAGA, SANDRA MILENA
FECHA:
18/07/2007 DELITOS:
Uso de documento público falso,
DECISION: Receptación, Falsedad marcaria
Asigna conocimiento a Juzgado 2° Penal del
Cto de Conocimiento de Bogota PROCESO:
27874
PROCEDENCIA:
Juzgado 42°Penal M/pal
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- 1. La Ley 906 de 2004 en su artículo 184

Casación oficiosa: Improcedencia de la estableció que admitida la demanda de
audiencia de sustentación/ CONCURSO- casación
Noción/ CONCURSO MATERIAL-
Noción/ CONCURSO IDEAL-Noción/ "se fijará fecha para la audiencia de
DELITO CONTIANUADO-Noción/ sustentación que se celebrará dentro de
DELITO MASA-Noción/ CONCURSO los treinta (30) días siguientes, a la que
APARENTE DE TIPOS-Noción/ podrán concurrir los no recurrentes para
CONCURSO APARENTE DE TIPOS- ejercer su derecho de contradicción
Principio de concusión: Delito complejo y dentro de los límites de la demanda".
hecho posterior condenado/ NON BIS
IN IDEM-Noción y alcance Del texto legal se desprende que la
audiencia de sustentación dentro del
trámite del recurso casación tiene como
275
finalidad axial que el demandante tratados de derecho penal bajo la

presente sus argumentos oralmente y denominación unidad y pluralidad de
que los no recurrentes tengan la conductas típicas. Paradójicamente, las
oportunidad de controvertir los motivos diferentes legislaciones que han
de impugnación, de donde se tiene que reglamentado la materia pocas
el debate que se plantea en este transformaciones han sufrido con el paso
momento procesal gira en torno a las del tiempo(1), lo cual no quiere decir que
razones aducidas por la parte o existan soluciones definitivas.
interviniente interesado en derrumbar las
decisiones tomadas en las instancias. La figura del concurso de delitos sirve
para regular el procedimiento de
Sin embargo, y atendiendo que con el acumulación jurídica de las penas que se
recurso de casación se "pretende la deben imponer al sujeto que con su
efectividad del derecho material, el acción o acciones ha adecuado su
respeto de las garantías de los conducta a varias descripciones típicas
intervinientes, la reparación de los de la misma o diferente naturaleza.
agravios inferidos a éstos y la unificación
de la jurisprudencia" (artículo 180 La legislación nacional vigente se
ibídem), a pesar de la inadmisión de una pronuncia sobre el concurso de
demanda, la Sala oficiosamente puede conductas punibles, en los siguientes
disponer que se tramite el extraordinario términos:
recurso, supuesto en el que serán objeto
de la decisión los temas propuestos Artículo 31. El que con una sola acción u
directamente por la judicatura, esto es, omisión o con varias acciones u
que la propia Corte determina y limita los omisiones infrinja varias disposiciones de
problemas jurídicos que con carácter la ley penal o varias veces la misma
imperativo ameritan su pronunciamiento. disposición, quedará sometido a la que
establezca la pena más grave según su
En tales circunstancias no hay necesidad naturaleza, aumentada hasta en otro
de un debate entre las partes e tanto, sin que fuere superior a la suma
intervinientes, pues ellas no observaron, aritmética de las que correspondan a las
omitieron o inadvirtieron lo que para la respectivas conductas punibles
Corporación resulta determinante y que debidamente dosificadas cada una de
exige su intervención en el caso ellas.
concreto. Ni siquiera resulta pertinente
ordenar un traslado al Ministerio Público Cuando cualquiera de las conductas
pues este especial sujeto si tenía razones punibles concurrentes con la que tenga
para debatir o demeritar la sentencia señalada la pena más grave contemplare
debió impugnarla. sanciones distintas a las establecidas en
ésta, dichas consecuencias jurídicas se
De lo expuesto se sigue que la audiencia tendrán en cuenta a efectos de hacer la
de sustentación del recurso de casación tasación de la pena correspondiente.
no tiene lugar cuando la Corte hace uso
de sus poderes oficiosos, razón por la PARAGRAFO. En los eventos de los
que en la causa sub judice no se ordenó delitos continuados y masa se impondrá
la celebración de dicha diligencia, y, por la pena correspondiente al tipo
ello, una vez cumplido el plazo para la respectivo aumentada en una tercera
presentación del recurso de insistencia, parte.
el proceso pasó al Despacho para la
elaboración del proyecto de sentencia. De tal disposición se desprende que el
legislador de 2000 institucionaliza las
2. Uno de los temas que ha generado siguientes figuras(2):
polémica a lo largo de la historia de la
dogmática penal es el del concurso de 3. Concurso material o real. Considerado
conductas punibles o concurso de delitos, como la modalidad natural de los
el cual se estudia en los manuales y concursos, pues varias acciones dan
276
lugar a varios delitos. Es el que se impone que la continuidad delictiva

presenta cuando una misma persona requiera que el autor conculque
comete varios delitos susceptibles de preceptos penales iguales o semejantes,
encajar en un mismo precepto penal o en que tengan como substrato la misma
varios, los cuales deben guardar una norma y que ésta tutele el mismo bien
completa autonomía o independencia jurídico; y se exige la identidad de sujeto
tanto en el plano subjetivo como en el activo en tanto que el dolo unitario
objetivo. En este caso no hay unidad de requiere un mismo portador.
acción sino acciones u omisiones
independientes y se aplican los tipos La creación ideológica del delito
respectivos puesto que no son continuado nace en el ámbito de los
excluyentes. delitos patrimoniales con el propósito de
evitar la pena de muerte al ter furatus,
4. Concurso ideal o formal. Se presenta siendo posteriormente cuando, gracias a
cuando con una sola acción se produce la la jurisprudencia y a la doctrina,
comisión de dos o más delitos. Se da especialmente la italiana y la alemana,
cuando una misma persona con una sola adquiere carta de naturaleza propia con
acción u omisión comete varios delitos y características específicas y particulares
para efectos de la valoración jurídica del distintas a la pietatis causa, alcanzando
hecho el funcionario judicial encuentra la consideración de realidad jurídica
que existen dos o más disposiciones que fundada en el llamado «dolo conjunto».
no se excluyen entre sí, que toman en Para que exista delito continuado no
consideración algunos aspectos distintos basta con la pluralidad de acciones u
de él, los que solo en su conjunto agotan omisiones que infrinjan el mismo
el contenido antijurídico. precepto penal o preceptos de igual o
semejante naturaleza, sino que es
5. El delito continuado. Fue concebido imprescindible el dolo unitario, ya que
como una figura jurídica autónoma, éste es el que permite reconducir la
independiente y que no forma parte del pluralidad a la unidad. Por tanto, sin este
concurso de delitos(3). dolo específico, que se debe analizar en
cada caso concreto con suma atención,
El legislador considera la existencia de un no existe delito continuado sino que se
sólo delito cuando un mismo sujeto está en presencia de alguna de las
dentro de un propósito único comete diferentes clases de concurso.
sucesivamente varias infracciones entre
las cuales existe homogeneidad. 6. Delito masa. Es una especie de delito
continuado pero limitado a las acciones
De tal manera, el delito continuado es dirigidas a la afectación del patrimonio
aquel en el que se produce una económico de un colectivo humano. Se
pluralidad de acciones u omisiones de presenta cuando el sujeto activo realiza
hechos típicos diferenciados que no una pluralidad de actos que genera una
precisan ser singularizados en su exacta multiplicidad de infracciones a un tipo
dimensión, las cuales se desarrollan con penal, todo lo cual se ejecuta de acuerdo
un dolo unitario, no renovado, con un con un plan con el que se pretende
planteamiento único que implica la afectar el patrimonio económico de un
unidad de resolución y de propósito número indeterminado de personas.
criminal, es decir, un dolo global o de
conjunto como consecuencia de la unidad Existen otras modalidades concursales a
de intención, y que fácticamente se las que no hace expresa referencia el
caracterizan por la homogeneidad del Código pero que la doctrina viene
modus operandi en las diversas acciones, estudiando a la par con las figuras
lo que significa la uniformidad entre las citadas, como ocurre con el denominado
técnicas operativas desplegadas o las concurso medial. Esta modalidad
modalidades delictivas puestas a la concursal se presenta cuando un delito
contribución del fin ilícito, siendo preciso es medio necesario para la comisión de
una homogeneidad normativa, lo que otro, pudiendo establecerse entre ambos
277
una relación de medio a fin. Es una de acción, esto es, que se trata de una
modalidad de concurso real, con la sola conducta que encuadra formalmente
particularidad que entre los delitos existe en varias descripciones típicas, pero que
una estrecha relación, como es el caso realmente sólo encaja en una de ellas,
de una falsedad que se ejecuta con el (ii) que la acción desplegada por el
propósito de estafar. agente persiga una única finalidad y (iii)
que lesione o ponga en peligro un solo
Adicionalmente, la doctrina también bien jurídico, de manera tal que la
distingue entre concurso homogéneo y ausencia de uno de tales elementos
concurso heterogéneo, siendo el primero conduce a predicar el concurso real y no
aquel que se presenta cuando el bien el aparente(7).
jurídico afectado es uno sólo, y el
segundo, cuando la acción o las acciones La Corte Suprema de Justicia(8) ha
lesionan varios bienes jurídicos. destacado, coincidiendo con la doctrina,
Igualmente, se señala que dependiendo que la solución racional del concurso
de la distancia temporal que separe los aparente de tipos –para obviar el
hechos delictivos que concurren, el quebranto del principio non bis in ídem–,
concurso puede ser simultáneo o en el sentido de seleccionar la norma que
sucesivo. resulte adecuada, impone la aplicación
de los principios de especialidad,
7. El concurso aparente de delitos ocurre subsidiariedad y consunción, respecto de
-que bien se ha clarificado es solo un los cuales indica:
aparente concurso-, cuando una misma
situación de hecho desplegada por el Una norma penal es especial cuando
autor pareciera adecuarse a las describe conductas contenidas en un tipo
previsiones de varios tipos penales, básico, con supresión, agregación, o
cuando en verdad una sola de estas concreción de alguno de sus elementos
normas es aplicable al caso en concreto, estructurales. Por consiguiente, para que
atendiendo razones de especialidad, un tipo penal pueda ser considerado
subsidiaridad o consunción que las especial respecto de otro, es necesario
demás resultan impertinentes por que se cumplan tres supuestos
defectos en su descripción legal o porque fundamentales: 1) que la conducta que
las hipótesis que contienen van mas allá describe esté referida a un tipo básico;
del comportamiento del justiciable.(4) b) Que entre ellos se establezca una
relación de género a especie; y, c) Que
Se trata, por ende, de un formal protejan el mismo bien jurídico. Si estos
acomodamiento de la conducta a dos presupuestos concurren, se estará en
disímiles descripciones que la punen en presencia de un concurso aparente de
la ley, solo que el análisis de sus tipos, que debe ser resuelto conforme al
supuestos bajo aquellos postulados principio de especialidad: lex specialis
generales de contenido jurídico derogat legi generali.
elaborados por la doctrina posibilitan
descartar su material concurrencia, por Un tipo penal es subsidiario cuando solo
entrar, preferiblemente, uno de ellos a puede ser aplicado si la conducta no
colmar en los distintos órdenes de los logra subsunción en otro que sancione
principios que los regulan, con mayor con mayor severidad la transgresión del
amplitud en sus características mismo bien jurídico. Se caracteriza por
estructurales, o en el desvalor de ser de carácter residual, y porque el
conducta que es predicable o en el nivel legislador, en la misma consagración del
de afectación del bien jurídico que es precepto, advierte generalmente sobre
objeto de tutela con su contemplación su carácter accesorio señalando que solo
legal.(5) puede ser aplicado si el hecho no está
sancionado especialmente como delito, o
La jurisprudencia(6) ha señalado que el no constituye otro ilícito, como acontece,
concurso aparente de tipos penales tiene por ejemplo, con el abuso de autoridad
como presupuestos básicos (i) la unidad (art.152, modificado por el 32 de la ley
278
190 de 1995), o el empleo o lanzamiento progresivos, no cuando existe una simple

de sustancias u objetos peligrosos conexidad. (10)
(artículo 198 ejusdem), entre otros.
Algunos sectores doctrinales señalan el
De acuerdo con lo expresado, dos principio de alternatividad como un
hipótesis pueden llegar a presentarse en cuarto criterio a tener en cuenta a la
el proceso de adecuación típica frente a hora de resolver problemas concursales.
disposiciones subsidiarias: 1) Que la De acuerdo con el mismo, el hecho, en
conducta investigada corresponda a la todas sus dimensiones antijurídicas
del tipo penal subsidiario puede ser indistintamente subsumido en
exclusivamente; y, 2) Que una u otra norma, sin que exista dato
simultáneamente aparezca definida en alguno de especificidad que aconseje
otro tipo penal de mayor jerarquía inclinarse por una de ellas. En tal
(básico o especial) que protege el mismo supuesto debe adoptarse por la norma
bien jurídico. En el primer supuesto que tenga mayor pena.
ningún inconveniente se presenta, pues
siendo una la norma que tipifica la 9. Respecto del criterio de consunción
conducta, se impone su aplicación. En el como solución al concurso aparente de
segundo, surge un concurso aparente de delitos, y especialmente en cuanto se
tipos que debe ser resuelto con exclusión refiere al denominado hecho típico
de la norma accesoria, en virtud del acompañante, de lo que se trata es que
principio de subsidiariedad: lex primaria el juicio de desvalor de uno de los
derogat legis subsidiariae. comportamientos en aparente concurso,
consume el juicio de desvalor del otro
Finalmente se tiene el tipo penal delito, dado que la entidad de este último
complejo o consuntivo, que por regla no trasciende ni cobra autonomía en
general se presenta cuando su definición punto de la lesión al bien jurídico
contiene todos los elementos tutelado, en la medida que su punición
constitutivos de otro de menor relevancia ya ha sido establecida por el legislador al
jurídica. Se caracteriza por guardar con tipificar el otro comportamiento .(11)
éste una relación de extensión-
comprensión, y porque no Recuérdese que el hecho posterior
necesariamente protege el mismo bien copenado, según el cual, el primer delito
jurídico. Cuando esta situación ocurre, no tiene sentido para el agente sino en la
surge un concurso aparente de normas medida que cometa el segundo, como
que debe ser resuelto en favor del tipo ocurre con el delito de hurto y la
penal de mayor riqueza descriptiva, o receptación, en el cual, el apoderamiento
tipo penal complejo, en aplicación del de la cosa mueble ajena interesa al autor
principio de consunción: lex consumens del delito, sólo en la medida que pueda
derogat legis consumptae. enajenarla y concretar el provecho ilícito
pretendido, esto es, agotar el delito, y
8. En virtud del principio de consunción por ello el legislador descartó como autor
-que no se ocupa de una plural del ilícito de receptación a quien haya
adecuación típica de la conducta tomado parte en la conducta punible
analizada- si bien los delitos que inicial. (12).
concursan en apariencia tienen su propia
identidad y existencia, el juicio de Similar situación se da en el hurto
desvalor de uno de ellos consume el calificado por violación de morada ajena
juicio de desvalor del otro, y por tal y el delito de violación de habitación
razón sólo se procede por un solo ajena, pues el legislador ha recogido en
comportamiento(9). Es aplicable la la primera de las normas los varios
consunción cuando entre los dos punibles órdenes de agravio al derecho ajeno, de
existe una relación de menos o más, o donde se tiene que debe existir
de imperfección a perfección, como preferencia por el tipo más rico
ocurre en los llamados delitos descriptivamente que lo es el delito
complejo, porque los elementos
279
adicionales de las formas agravadas y principio de prohibición de doble o

atenuadas marcan la diferencia con el múltiple incriminación.
tipo básico y conducen a su
desplazamiento(13). Dos. De una misma circunstancia no se
pueden extractar dos o más
Así las cosas, el delito complejo sólo consecuencias en contra del procesado o
existirá en la medida en que un hecho condenado. Se le conoce como
delictivo forme parte de otra conducta prohibición de la doble o múltiple
típica, bien como elemento integrante de valoración.
éste o como circunstancia de agravación
punitiva(14). Los hechos apreciados Tres. Ejecutoriada una sentencia dictada
aisladamente, si ello fuere posible, respecto de una persona, ésta no puede
constituiría por sí mismos delitos. En ser juzgada de nuevo por el mismo
aquella clase de delito unitario, el hecho que dio lugar al primer fallo. Es,
complejo, el legislador fusiona o reúne en estricto sentido, el principio de cosa
en una tipicidad penal o prevé como juzgada.
agravante de la misma hechos y
situaciones objetivas de variada índole, Cuatro. Impuesta a una persona la
de modo que se excluye la pluralidad de sanción que le corresponda por la
infracciones, vale decir, el concurso de comisión de una conducta delictiva,
delitos; el hecho que aislado configuraría después no se le puede someter a pena
una infracción se convierte por voluntad por ese mismo comportamiento. Es el
de la ley en elemento de una figura principio de prohibición de doble o
delictiva especial o en circunstancia de múltiple punición.
agravación de la misma, perdiendo el
carácter de ente jurídico autónomo, pues Cinco. Nadie puede ser perseguido,
de no ser así se violaría el principio non investigado, juzgado ni sancionado
bis in ídem(15). pluralmente por un hecho que en estricto
sentido es único. Se le denomina non bis
Es conveniente advertir que no se deben in ídem material.
confundir el delito complejo con los
delitos conexos. El primero supone que El axioma es amplia y ecuménicamente
las distintas conductas estructuran un reconocido. En nuestro medio, para
sólo hecho punible y los segundos la efectos internos, especialmente por los
configuración de varios, jurídicamente artículos 29 de la Carta Política, dentro
autónomos, pero conexos ideológica, del debido proceso; 8º del Código Penal;
consecuencial u ocasionalmente(16). 19 del Código de Procedimiento Penal del
Además, la noción de delito complejo 2000; 21 del Código de Procedimiento
supone algo más que un delito Penal del 2004; 14.7 de la ley 74 de
pluriofensivo o de ofensa múltiple. El 1968, aprobatoria del Pacto Internacional
primero implica que la estructura de un de Derechos Civiles y Políticos, adoptado
tipo reúne en una unidad dos o más por la Asamblea General de las Naciones
tipos. El segundo no necesariamente Unidas en Nueva York, el 16 de
exige un delito complejo, sino sólo una diciembre de 1966; y 8.4 de la ley 16 de
pluralidad de bienes jurídicos afectados. 1972, aprobatoria de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos,
10. De tiempo atrás la Sala(17) ha Pacto de San José de Costa Rica, firmado
venido sosteniendo que el axioma del el 22 de noviembre de 1969.
non bis in ídem comprende varias
hipótesis: Según lo consignado, se pueden plantear
problemas con respecto al principio del
Una. Nadie puede ser investigado o non bis in ídem cuando un mismo hecho
perseguido dos o más veces por el o circunstancia -la continuidad en la
mismo hecho, por un mismo o por acción delictiva-, conlleva no sólo a que
diferentes funcionarios. Se le suele decir el hecho en su conjunto se considere
delito y al mismo tiempo causal de
280
agravación, lo que implica un evidente que todos aquellos hechos que producen
perjuicio para el autor, por lo que hay o generan grave alarma social, como
que analizar hasta qué punto se satisface ocurre en el asunto sub examine, sean
este principio, integrado en el derecho merecedores de la mayor reacción
fundamental a la legalidad penal. punitiva legalmente permitida.
Y si bien es cierto que se puede ________________________________

argumentar en sentido contrario, que no (1)Con propósitos comparativos se pueden
hay tal doble agravación porque lo revisar el artículos 31 -concurso ideal-, 32
importante es que el propósito del autor -delito continuado- y 33 -acumulación jurídica
de penas- del Código Penal de 1936 y los
debe ser identificado pues si es uno sólo
artículos 26 -concursos ideal y material-, 27
y en él se concentra el desvalor de -regulación de la punibilidad- y 28 -límite a la
acción, la conclusión de todo es que se pena aplicable en el concurso-, del Código
está utilizando un mismo hecho para Penal de 1980.
agravar dos veces la pena que resultaría (2) Sirve de soporte a la reseña la Sentencia
imponer, por lo que se quebranta el C-133/99 de la Corte Constitucional.
principio del non bis in ídem, vulneración (3)Cfr. Corte Suprema de Justicia, Sala de
que no se produce en el evento en que Casación Penal, auto de 25 de junio de 2002,
radicación 17089
los diversos o algunos de los hechos a
(4)Cfr. Corte Suprema de Justicia, Sala de
enjuiciar ya sean por sí mismos Casación Penal, sentencias de 9 de marzo de
constitutivos de delito, pues en este caso 2006, radicación 23755 y de 10 de mayo de
la pena sigue estando dentro del límite 2001, radicación 14605, entre otras.
máximo establecido para la punición de La Corte Constitucional lo define como aquel
ese hecho concreto. concurso que tiene lugar cuando una misma
conducta parece subsumirse a la vez en
Por aplicación de los principios generales varios tipos penales diversos y excluyentes,
de tal manera que el juez, no pudiendo
del derecho punitivo y, en concreto, para
aplicarlos coetáneamente sin violar el
no concurrir en un bis in ídem, esta clase principio del non bis in ídem, debe resolver
de delitos complejos han de castigarse concretamente a cuál de ellos se adecúa el
mediante síntesis valorativa con una comportamiento en estudio (Sentencia C-
pena global en toda su extensión, en 133/99).
función de la que corresponda a la única (5)En lo dicho véase Corte Suprema de
infracción cometida, unida al resultado Justicia, Sala de Casación Penal, sentencia de
punible más grave producido. 15 de junio de 2005, radicación 21629.
Casación Penal, sentencia de 17 de agosto de
11. De lo que aquí se trata es de la 2005, radicación 19391.
llamada conexidad consecuencial, pues (7) Corte Suprema de Justicia, Sala de
para este caso el nexo entre el primer Casación Penal, sentencia de 15 de junio de
hecho punible y los homicidios persiste 2005, radicación 21629.
en la medida en que el porte del arma (8) Ver Corte Suprema de Justicia, Sala de
tiene existencia propia frente a los Casación Penal, sentencias 18 de febrero de
ataques a la vida consumados y tentados 2000, radicación 12820, de 10 de mayo de
2001, radicación 14605, y de 9 de marzo de
con la misma.
2006, radicación 23755, entre otras. En
similar sentido, Corte Constitucional,
Por lo demás, la previsión legal de la sentencia C-133/99.
agravante para el homicidio ejecutado (9) Corte Suprema de Justicia, Sala de
"por medio de cualquiera de las Casación Penal, sentencia de 9 de junio de
conductas previstas en el Capítulo II del 2004, radicación 22415.
Título XII y en el Capítulo I del Título (10)Corte Suprema de Justicia, Sala de
XIII, del libro segundo" del Código Penal, Casación Penal, sentencia de 8 de mayo de
no está concebida para impedir la 1996, radicación 10800
presencia de un concurso de delitos
Casación Penal, sentencias de 26 de enero de
entre el homicidio y cualquiera de los 2005, radicación 21474 y 28 de julio de 2004,
previstos en el citado aparte normativo, radicación 21520.
amén que desde la perspectiva político-
criminal resulta adecuado y necesario
281
(12)Corte Suprema de Justicia, Sala de (15) Corte Suprema de Justicia, Sala de

Casación Penal, sentencia de 9 de junio de Casación Penal, sentencias de 4 de octubre de
2004, radicación 22415. 1968 y 3 de septiembre de 1971, citadas por
(13)Corte Suprema de Justicia, Sala de Luis Carlos Pérez, Derecho penal. Partes
Casación Penal, sentencia de 22 de agosto de general y especial, Tomo V, Bogotá, Editorial
1989. Similar situación se presenta en el Temis, 1986, p. 209-210.
concurso aparente que se da entre hurto y (16) Corte Suprema de Justicia, Sala de
secuestro. Véase las sentencias de casación Casación Penal, sentencias de 4 de febrero de
de 26 de enero de 2005, radicación 21474 y 1999, radicación 11837 y 27 de agosto de
17 de agosto de 2005, radicación 21382. 1999, radicación 13433, entre otras.
(14)Corte Suprema de Justicia, Sala de (17) Corte Suprema de Justicia, Sala de
Casación Penal, sentencia de 15 de Casación Penal, sentencia de 26 de marzo de
septiembre de 1983, radicación 22415. 2007, radicación 25629.

DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS Armenia

HINCAPIE CASTAÑEDA, JOSE RUBIEL
FECHA:
25/07/2007 DELITOS:
Homicidio, Tentativa de homicidio, Tráfico de
DECISION: armas de uso privativo de la F. A.
No Casa Sentencia impugnada
PROCESO:
PROCEDENCIA: 27383
Aclaración de voto
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- cuando se trate de lo previsto en el

Definición de competencia: Factor artículo 286 de este Código y cuando la
territorial incompetencia la proponga la defensa."
En relación con la definición de A su vez, el artículo 55 entiende:

competencia en asuntos que se deben
adelantar por el sistema acusatorio "…prorrogada la competencia si no se
previsto en la ley 906 de 2004, contrario manifiesta o alega la incompetencia en la
a lo que ocurría en regímenes procesales oportunidad indicada en el artículo
precedentes con la denominada colisión anterior, salvo que ésta devenga del
de competencia, el artículo 54 establece: factor subjetivo o esté radicada en
funcionario de superior jerarquía.
"Cuando el juez ante el cual se haya
presentado la acusación manifieste su En estos eventos el juez, de oficio o a
incompetencia, así lo hará saber a las solicitud del fiscal o de la defensa, de
partes en la misma audiencia y remitirá encontrar la causal de incompetencia
el asunto inmediatamente al funcionario sobreviniente en audiencia preparatoria o
que deba definirla, quien en el término de juicio oral, remitirá el asunto ante el
improrrogable de tres (3) días decidirá funcionario que deba definir la
de plano. Igual procedimiento se aplicará competencia, para que éste, en el
282
término de tres días, adopte de plano las La Fiscalía Trece Delegada ante los
decisiones a que hubiere lugar. Juzgados Penales del Circuito
Especializados de Bogotá, a la cual le fue
Parágrafo. Para los efectos indicados en remitido este proceso para la
este artículo se entenderá que el juez continuación del trámite dado el posible
penal del circuito especializado es de encuadramiento de los episodios
superior jerarquía respecto del juez de investigados en el delito de secuestro
circuito." extorsivo, consumado en su jurisdicción,
en lugar de invalidar la actuación judicial
A su vez los artículos 32, numeral 4°, y recibida y ajustarla al procedimiento de
54 de la Ley 906 del 2004, asignan a la la Ley 906 de 2004, vigente en ese
Sala de Casación Penal de la Corte distrito judicial, decidió continuarla bajo
Suprema de Justicia la definición de la la égida de la Ley 600 de 2000 a pesar
competencia para adelantar el de haber sido realizados los sucesos con
juzgamiento, cuando el juez ante el cual posterioridad al 1° de enero de 2005 en
se haya presentado la acusación esta capital y, después, de manera
pretenda el traslado de la sede del juicio inexplicable la remitió al Juez Primero
a un distrito judicial diferente al suyo. Penal del Circuito de Soacha una vez
surtió ejecutoria la resolución mediante
De conformidad con el artículo 230 de la la cual (...) fue acusado del delito de
invocada ley, el sistema penal acusatorio acceso carnal violento, providencia en la
empezó a ser implementado en el distrito cual simultáneamente precluyó la
judicial de Bogotá a partir del 1° de instrucción por secuestro extorsivo.
enero de 2005, y en el de Cundinamarca,
al inicio de 2007. Fue esta la razón por la cual el proceso
arribó al Juzgado 1° Penal del Circuito de
Dentro de este contexto normativo Soacha de donde fue remitido al Juzgado
detecta la Sala múltiples equivocaciones 44 Penal del Circuito de Bogotá,
de los funcionarios judiciales que han provocando colisión negativa de
conocido de este asunto según se pasa a competencias por falta de competencia
señalar: derivada del factor territorial, oficina ésta
que en lugar de avocar conocimiento y
Acaecidos los hechos objeto de fijar fecha para la audiencia preparatoria
juzgamiento el 22 de agosto de 2006 en ha debido invalidar la actuación judicial
el barrio Bosa San José perteneciente a de haberse percatado de la conculcación
Bogotá -información en ningún momento del debido proceso en razón de la errada
puesta en discusión dentro del aplicación del sistema procesal diseñado
expediente-, la Unidad de Reacción en la Ley 600 de 2000, procedimiento al
Inmediata de la Fiscalía General de la cual es ajena la pretensión de definición
Nación con sede en Soacha, de la competencia que elevó dicho
Cundinamarca, que recibió el informe del juzgado al Tribunal Superior de su sede,
CTI sobre su ocurrencia, estaba obligada haciendo propias consideraciones
a remitirlo inmediatamente a las vertidas por la Sala en su
Unidades de la Fiscalía General de la jurisprudencia(1) , omitiendo indicar la
Nación de Bogotá, en atención al factor fuente, y absteniéndose de señalar cuál
territorial y a la necesidad de imprimirle es la autoridad judicial que estima
a la actuación el procedimiento fijado en competente con el fin de orientar quién
la Ley 906 de 2004, para evitar debe resolver la petición de
violaciones al debido proceso, luego erró incompetencia.
al imprimirle a esta actuación el trámite
diseñado en la Ley 600 de 2000 y, en Dicha Corporación estaba llamada a
consecuencia, al abrir la instrucción, recomendar al juez subordinado
ordenar y practicar pruebas y otras funcionalmente que le transfirió el
pesquisas, e indagar a (...) proceso el remedio procesal de la nulidad
por la razón previamente anotada, sin
descalificar la decisión del Juzgado 44
283
Penal del Circuito de Bogotá por recurrir elementos circunstanciales es el que ha

al artículo 54 de la Ley 906 de 2004 y dado lugar a la cadena de equivocaciones
prohijar la aplicación de la normatividad con incidencia transcendente en la
procesal penal de 2000 para dirimir la violación del derecho al debido proceso
discusión. penal de (...), cuyo restablecimiento es
imperioso, resulta impensable la
Es claro, entonces, que existe consenso definición propuesta a la Sala.
entre los dos funcionarios que se niegan
a conocer de este proceso sobre los En conclusión: la Corte se abstendrá de
factores territorial y objetivo, pues definir la competencia y dispondrá la
ambos están de acuerdo en que los devolución de la actuación al funcionario
hechos fueron consumados en antes mencionado para que aplique los
jurisdicción de Bogotá y en que la correctivos necesarios con el fin de que
naturaleza del delito dentro del cual la investigación y juzgamiento de la
fueron subsumidos por la Fiscalía que los conducta punible por la cual se sigue
calificó jurídicamente -acceso carnal esta actuación se ciña a los lineamientos
violento- determina la radicación de la del sistema acusatorio, a tono con lo
competencia en los Jueces Penales del dispuesto por los artículos 29 de la
Circuito. Constitución Política y 6° de la Ley 906
de 2004, cuerpo normativo este llamado
Pero como, según quedó visto, el lugar a gobernar la investigación y
-Bogotá- y la fecha de consumación del juzgamiento de la conducta punible de
reato -22 de agosto de 2006- son los acceso carnal violento en grado de
determinantes de la normatividad tentativa que afectara a (....)
procesal penal aplicable al presente caso,
único motivo aducido por el Juez 44 ________________________________
Penal del Circuito de Bogotá al solicitar la ___
definición de competencia, y como el (1)CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Auto del
desconocimiento de los citados 12 de diciembre de 2006, rad. N° 26.556.

DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS Bogotá

IDARRAGA RAMIREZ, RUBEN AICARDO
FECHA:
25/07/2007 DELITOS:
Acceso carnal violento, Secuestro extorsivo
DECISION: agravado
Abstenerse de definir Colisión de
Competencias PROCESO:
27721
PROCEDENCIA:
Juzgados Penales del Cto
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Impedimento: Rechazo de la solicitud de

Impedimento: Artículo 56 numeral 14/ preclusión
284
Si, como se señala en el escrito expedido

por los funcionarios para manifestar su Es claro que el legislador, al instituir la
impedimento "las causales de causal expresa contemplada en el inciso
impedimento tienen la finalidad de segundo del artículo 335 del C. de P.P.,
garantizar la imparcialidad del ha querido preservar esos valores de
funcionario judicial y el no compromiso imparcialidad e independencia tan caros
de su equilibrio en el cabal ejercicio de a la sistemática acusatoria y por ello, en
sus funciones, procediendo su aplicación el entendido de que por lo general las
a efectos de separarse del conocimiento causales de preclusión operan previas al
del proceso", no se entiende por qué en adelantamiento de la fase del juicio
el caso concreto decidieron ellos -tanto que el artículo 331 de esta
marginarse de resolver la cuestión normatividad directamente consagra que
planteada por el Juez Segundo Penal del el fiscal debe hacer la solicitud cuando no
Circuito de Bogotá, si es claro que la "existiere mérito para acusar", y sólo por
intervención anterior, confirmando en excepción se faculta en la etapa del juicio
segunda instancia la negativa a decretar plantear la cuestión, incluso por la
la preclusión solicitada por el defensor de defensa o el Ministerio Público, respecto
uno de los procesados, de ninguna de dos específicas causales, como lo
forma incide en lo que ahora se les establece el parágrafo del artículo 332
demanda, no otra cosa distinta a ibídem-, estatuye que el funcionario a
determinar si ese funcionario se halla o quien correspondió resolver sobre el
no impedido para continuar tramitando la tópico, no puede ser el mismo que
fase del juicio. adelante el juicio.
No desconoce la Corte que, Y la razón aparece evidente, en tanto,

efectivamente, el inciso segundo del como se anotó atrás, en la generalidad
artículo 335 de la Ley 906 de 2004, de los casos ya el funcionario ha
establece para el juez que conozca de la evaluado los elementos materiales
solicitud de preclusión, la necesidad de probatorios, evidencia física e informes
apartarse del trámite "del juicio". recopilados por las partes, arriesgando
una consideración concreta respecto de
Pero el alcance del instituto para que, de sus efectos en punto de la
un lado, no devenga en simple materialización del delito y la
formalismo vacuo carente de participación en este del procesado sobre
trascendencia, y del otro, se evite el cual se continúa el trámite, así que
convertir en norma general lo que por mal podría entendérsele imparcial para
naturaleza debe operar excepcional, que adelante la más crucial de las etapas
reclama una evaluación contextualizada del proceso, que en su decurso reclama
y conjunta del factor normativo expreso, de intervención profunda del funcionario
de cara a la teleología de la figura. en las audiencias de formulación de
acusación, preparatoria y del juicio oral.
Esto, por cuanto, objetivamente se
advierte que la intervención anterior de Pero, obvio se entiende, por juicio,
los magistrados, aunque pudo requerir dentro de las específicas aristas
de auscultación de los elementos de omnicomprensivas que encierra el
juicio allegados a la investigación e término, no puede asumirse, para la
incluso algún adelantamiento de opinión segunda instancia que ahora representan
en torno a la posible responsabilidad los magistrados que postulan su
penal de los procesados -aunque el marginamiento decisorio, la sola
registro no lo signifique así-, dada la intervención en el trámite adjetivo
naturaleza misma de la preclusión y las producto de la manifestación del juez de
causales que facultan decretarla, de conocimiento, de que se encuentra
ninguna manera incide en la cuestión impedido para continuar con la dirección
que ahora se les plantea resolver, ajena del proceso, por la potísima razón que en
al objeto del juicio y, si se quiere, esa decisión de ellos reclamada, ningún
completamente accesoria. efecto tiene la postura adoptada antes,
285
cuando se confirmó la negación a precluir

la investigación a favor de uno de los Son otras, cabe agregar, las miras que
imputados. tuvo el legislador cuando buscó evitar
que el funcionario encargado de resolver
De qué manera, entonces, se pregunta la la solicitud de preclusión, adelantase la
Sala, puede afectarse la imparcialidad de fase del juicio, de ningún modo referidas
los magistrados en cuestión, al tema que reclamó la intervención de
comprometerse su criterio o, incluso, los magistrados y que ahora ellos se
ponerse en tela de juicio por las partes, muestran reacios a abordar, dilatando
intervinientes o el conglomerado social, aún más un proceso que precisamente
la función judicial, si lo único que de ellos por ocasión de la tardanza en su
se busca es resolver una situación tramitación, obligó a decretar la libertad
marginal que en nada toca con la de los procesados.
ejecución del delito o la responsabilidad
penal de los procesados?.
286

DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ Bogotá D.C.
Auto Impedimento PROCESADOS:

BENITEZ BULA, JAIME LUIS
FECHA: CHARRIS PEREZ, JENAIDER RAFAEL
25/07/2007 CHARRIS PEREZ, JADRE LUIS
DECISION: DELITOS:
Declara infundado el impedimento Falsedad en documento público
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-In ocasión de la aceptación parcial de los

dubio pro reo: Técnica en casación/ IN cargos por hurto calificado y agravado y
DUBIO PRO REO-Técnica en casación/ porte ilegal de armas, por algunos de los
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- imputados, no le siguió un cambio de
Impedimento: Haber participado dentro fiscal y tampoco de juez, situación que,
del proceso/ SISTEMA PENAL de haber ocurrido, otra habría podido ser
ACUSATORIO-Violación directa de la ley la suerte de su defendido.
sustancial: Técnica en casación/ HURTO
CALIFICADO-Concurso con secuestro/ El argumento no tiene vocación alguna
SECUESTRO-Diferencia con el delito de para concitar un estudio de fondo, pues,
hurto calificado por la violencia ejercida en lo que respecta al fiscal de la
sobre la persona investigación, éste en el sistema procesal
de la Ley 906 de 2004 es un sujeto
1. Reiteradamente ha sostenido la Sala procesal que está en igualdad de
que cuando el recurrente plantea la condiciones con la defensa, por lo que no
violación indirecta de la ley sustancial se vislumbra de qué manera el
por desconocimiento del principio in compromiso de su criterio con una
dubio pro reo, no basta afirmar que la investigación determinada pueda incidir
prueba es insuficiente para condenar, en la imparcialidad del juzgamiento.
sino que es necesario demostrar que los
juzgadores, en la apreciación que Y en relación con el juez, el enunciado se
hicieron de ella, incurrieron en errores de evidencia completamente abstracto, ya
hecho por falsos juicios de existencia, que el demandante no enseña a la Corte
falsos juicios de identidad o falso cuáles fueron las circunstancias
raciocinio; o de derecho por falsos juicios específicas que determinaron afectado el
de legalidad o convicción, y que estos principio de imparcialidad y cómo incidió
desaciertos los llevaron a declarar que ello en la resolución del caso, lo cual era
existía certeza de la responsabilidad del absolutamente necesario si se considera
procesado en el delito, sin estar aquélla que la jurisprudencia de la Corte tiene
acreditada. señalado que para que se estructure
causal impeditiva por ese motivo, no
2. El defensor de (...) alega que el basta cualquier actuación del funcionario,
proceso está viciado de nulidad, porque sino que debe tratarse de un acto que
al rompimiento de la unidad procesal con revista una intervención con entidad
287
suficiente para comprometer su impedimento, que el funcionario judicial

imparcialidad y su criterio. Precisamente, "hubiere participado dentro del proceso"
en relación con la mentada temática, (numeral 6°, ibídem).
recientemente dijo la Corporación:
"En tratándose de impedimento, es
"(…) La expresión "participado", no debe necesario que en cada caso particular y
tomarse en forma textual, literal ni concreto los funcionarios judiciales
aislada del contexto procesal penal, pues -jueces y magistrados- expliquen cuáles
de aceptarse así, se llegaría a extremos son las razones por las cuales su
que escapan a la finalidad de imparcialidad, su ecuanimidad, su
salvaguarda de la imparcialidad independencia o su equilibro podrían
contenida en las normas relativas a los afectarse frente a cada uno de los
impedimentos y recusaciones. implicados, por el hecho de haber
participado ya en el proceso.
"Piénsese, por ejemplo, que el Tribunal
Superior conociese apelaciones sucesivas "El género de argumentación que se
de diferentes autos emitidos por el Juez exige, incluye especificar las
Penal del Circuito dentro del mismo circunstancias o condiciones en que se
proceso; bajo tal supuesto, la produjo la participación del funcionario
participación de los magistrados es judicial en el proceso original o en alguno
innegable, pero ninguna razón existe de los procesos derivados por la ruptura
para aceptar un impedimento, sin de la unidad procesal; y si la actividad
argumentación específica de respaldo. del Juez -individual o colegiado- se
También habrían participado ya los extendió ya a la valoración de elementos
magistrados que conocen por vía de probatorios o de información susceptible
apelación de la providencia que niega la de convertirse en prueba, se precisa
práctica de una prueba o del auto que se indicar cómo y de qué manera las
abstuvo de declarar una nulidad; pero apreciaciones anteriores inciden en el
esa intervención en el proceso nada dice ánimo del juzgador al conocer el asunto
por sí misma de un pretendido en ocasiones posteriores, frente a cada
impedimento para conocer después, en uno de los implicados o situaciones
segunda instancia, la apelación contra el concretas por resolver.
fallo de primer grado.
(…)
"En especial, cuando se produce la
ruptura de la unidad procesal, por " Las instituciones jurídicas de
allanamiento a cargos, total o parcial, de impedimento y recusación se vinculan
todos o parte de los implicados, o por inescindiblemente al principio
otras circunstancias que la generen, la constitucional del debido proceso, en su
necesaria participación de los amplia concepción garantista; pero no a
funcionarios judiciales (jueces y la manera de una presunción peyorativa
magistrados) en el proceso original sobre los funcionarios judiciales, respecto
integrado como una unidad, o en los de quienes, por el contrario, se presume
procesos derivados del anterior con su imparcialidad; presunción que, sin
ocasión de la ruptura de esa unidad, no embargo, puede desvirtuarse cuando a
debe invocarse sin la fundamentación ello hubiere lugar, siendo indispensable
correlativa como causal de impedimento que el interesado suministre los
ni recusación. elementos subjetivos que cimentan tal
pretensión, pues como los motivos que
"En efecto, así como no es motivo eventualmente podrían conspirar contra
objetivo de impedimento, que el la imparcialidad, ecuanimidad, equilibrio,
funcionario judicial "haya manifestado su etc., a menudo pertenecen al fuero
opinión sobre el asunto materia del interno de las personas, la corporación
proceso" (numeral 4° del artículo 56 de llamada a dirimir el incidente -en este
la Ley 906 de 2004), tampoco se erige caso la Sala de Casación Penal- debe ser
en causal objetiva ni automática de enterada de aquellos motivos, para que
288
pueda determinar si en realidad se En el mismo sentido, al dirimir una

encuentra ante un juez subjetivamente colisión de competencias, la Sala indicó:
incompetente, por haber emitido juicios
anticipados o ser sujeto de prevenciones "El legislador no previó como elemento
que comprometan de antemano su estructurante del secuestro simple un
criterio, al punto que alguna de las supuesto relacionado con la
partes pudiese resultar perjudicada o "temporabilidad" de la acción, sino la
favorecida (...)"(1) . efectiva limitación de la libertad de
locomoción y de las posibilidades de
3. Advierte la Sala que la propuesta del determinación del afectado. Por tanto, el
casacionista no se presenta de acuerdo hecho de que en el presente caso sólo se
con los presupuestos formales que rigen hubiere retenido a los afectados por un
un cargo por violación directa de la ley limitado espacio de veinte minutos, tal
sustancial. Ello porque como lo tiene circunstancia, por sí sola, no es óbice
dicho en forma pacífica la jurisprudencia para descalificar el secuestro imputado
de la Corte, cuando se acude a esa vía en el acta de formulación de cargos,
de ataque, el actor está obligado a pues, se reitera, la vigilancia ejercida
respetar los fundamentos fácticos y sobre las personas no fue circunstancial,
probatorios del fallo impugnado para sino que se prolongó a la que habría sido
concentrar su atención exclusivamente suficiente para consumar el delito contra
en el error de juicio que sin mediación el patrimonio, además de que las
alguna recae sobre la norma sustancial, víctimas no tuvieron oportunidad de
pues si pretende ventilar discusiones obrar libremente durante el tiempo que
alrededor de la apreciación de la prueba se mantuvo la vigilancia por parte de uno
o de los supuestos fácticos, debe acudir de los agresores,..."(3)
para ello a la violación indirecta de la ley
sustancial, causal que por su naturaleza Por lo tanto, si ya la Sala tiene definido
está destinada a ese propósito. que en hechos como los que fueron
objeto de juzgamiento en este proceso,
4. La jurisprudencia de la Corte ha sido es viable el concurso de delitos contra el
uniforme en los criterios para deslindar la patrimonio económico y la libertad
violencia sobre las personas como individual, es claro que la queja central
circunstancia que califica al hurto, de la del recurrente, además de las
retención forzada constitutiva de imprecisiones de argumentación
secuestro simple. Así, por ejemplo, en el observadas, no evidencia la violación
fallo de casación del 5 de febrero de directa de la ley que atribuye al fallador,
2002 , la Sala hizo claridad al respecto todo lo cual conduce a la inadmisión del
con los siguientes lineamientos, que se reproche así presentado.
adecuan completamente al caso juzgado:
5. Al demandante le bastó afirmar con
"Una es la acción que se realiza ocasión de esta censura, que a su
mediante el apoderamiento con violencia defendido se le imputó el delito de hurto
de un objeto mueble y otra la de privar calificado por la circunstancia del
de la libertad de locomoción a las numeral 4º del artículo 240 del Código
personas que ejercen sobre el bien Penal, a saber, por haberse cometido con
hurtado posesión, tenencia o contacto violencia sobre las personas, cargo
físico. Cada uno de estos actos son admitido por el mismo, y que el mismo
separables, dentro de la complejidad hecho sirvió de referente para imputarle,
de un comportamiento, uno supone una además, el delito de secuestro simple,
maniobra sobre el objeto del hurto, para cuando la momentánea retención fue
cambiar su disponibilidad, otra supone parte de la violencia que calificó el hurto
un retener, arrebatar o sustraer a una en cuestión, argumento con el cual
persona de su autonomía de permanecer desconoce el demandante que el artículo
o no en un determinado lugar." 31 del Código Penal establece la
posibilidad de que con una sola acción u
omisión se infrinjan varias disposiciones
289
de la ley penal o varias veces la misma las personas, en tanto éste comporta un
disposición. contacto con la víctima que se retiene
por el lapso necesario mientras es
Además, pasa por alto el censor la despojada de sus efectos personales,
reiterada posición jurisprudencial de la pero inmediatamente después puede
Corte que de entrada niega razón a continuar ejerciendo su derecho de
quienes descartan la configuración del locomoción.
delito de secuestro en aquellos casos
donde se retiene a la víctima con "Los tiempos posteriores o adicionales al
posterioridad al despojo de los bienes despojo de los bienes que la víctima lleva
que lleva consigo, puesto que ello implica consigo, en que permanezca retenida por
de suyo un atentado contra la libertad obra de los implicados en el delito, ya
individual, así esa retención se utilice configuran el delito de secuestro, puesto
para asegurar el producto del ilícito que implican de suyo un atentado contra
inicial, o para incrementar el botín a la libertad individual, así esa retención se
través de otro tipo de gestiones, o para utilice para asegurar el producto del
facilitar la fuga, o para seguir ilícito inicial o de otro ilícito, o para
cometiendo delitos diferentes. Así se ha incrementar el botín a través de otro tipo
pronunciado la Sala en casos similares al de gestiones, o para facilitar la fuga, o
que hoy ocupa su atención: para seguir cometiendo delitos
diferentes, como ocurre en el caso del
" (…) como el legislador no exige como hurto calificado por la violencia cuando
ingrediente de los tipos penales de se continúa delinquiendo, utilizando
secuestro (simple o extorsivo) que la elementos conseguidos con el primer
privación de la libertad tenga una despojo, todo mientras el sujeto pasivo
duración mínima determinada, es de la delincuencia sigue sin poder
suficiente que se demuestre que la moverse a su arbitrio porque la fuerza de
víctima permaneció efectivamente los implicados se lo impide.(4)
detenida en contra de su voluntad
durante un lapso razonable para ________________________________
entender que los implicados le impidieron (1)Auto de 13 de junio de 2007, Radicado No.
desplazarse libremente. 27.497
(2)Radicado No.13.662
(3)Auto del 30 de abril de 2002, radicado No.
"Esa razonabilidad permite distinguir el
19.374.
delito de secuestro del ilícito de hurto (4)Sentencia de 25 de mayo de 2006,
calificado por la violencia ejercida sobre radicado 20.326.


JESUS DAVILA, MATIAS DE Y OTROS
FECHA:
25/07/2007 DELITOS:
Hurto calificado y agravado, Porte de armas
DECISION: de defensa personal, Secuestro simple
Inadmite demandas de Casación presentadas
PROCESO:
PROCEDENCIA: 27723
290
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- procesal, el correcto señalamiento de los

Casación: Legitimidad fundamentos fácticos y jurídicos en que
se apoya la solicitud, y un adecuado
El artículo 182 de la Ley 906 de 2004 desarrollo y sustentación del cargo o
acerca de la legitimidad para recurrir en cargos que se postulan al fallo de
casación dispone que lo podrán hacer los segunda instancia en orden a su
intervinientes que tengan interés desquiciamiento, todo lo cual es,
"quienes podrán hacerlo directamente si evidentemente, materia de especiales
fueren abogados en ejercicio" conocimientos jurídicos que no están al
alcance ni siquiera de todos los abogados
Lo anterior se impone ante el carácter ni, por supuesto, en ningún caso, de todo
especial y finalidad del recurso que el mundo."(1)
demanda conocimientos jurídicos a fin de
ajustar el libelo a las precisas causales Así las cosas, resulta claro que el señor
de casación, su debida fundamentación (...) carece de legitimidad para presentar
fáctica, probatoria y normativa para la demanda en su propio nombre pues,
evidenciar así la ilegalidad del fallo. como lo revelan las anotaciones
relacionadas con él realizadas por la
Efectivamente, en relación con tal Fiscalía, se dedica a "oficios varios",
aspecto la Corte ha enfatizado que: "La además, no exhibe su condición letrada
casación no es instancia adicional del en el libelo, situación que conlleva su
proceso regular, ni su ejercicio constituye inadmisión y ordenar la devolución del
medio de impugnación de plena justicia. expediente al despacho de origen,
Debido al carácter técnico y rogado que conforme lo dispone el artículo 184,
ostenta, la demanda a través de la cual inciso 2° de la Ley 906 de 2004.
se ejerce, impone el cumplimiento de
precisos requisitos formales, la _______________________________
invocación de una o varias de las (1)Sala de Casación Penal, auto del 6 de
concretas causales previstas en la ley diciembre del 2001, radicado 18.041.


Cali
FECHA:
CASTILLO BUITRAGO, JEFERSON
DECISION:
Inadmite por carencia de Legitimad demanda DELITOS:
de Casación Hurto calificado y agravado
PROCESO:
27791
291
RECUSACION-Juez colegiado/
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- "...al tenor de lo establecido en los
Recusación: Trámite artículos 60 y 341 de esa disposición
legal, tanto los impedimentos como las
1. En el artículo 106 de la Ley 600 de recusaciones los resuelve de plano el
2000, que rige el trámite de la respectivo superior jerárquico del juez,
recusación de magistrados de sala penal bien sea unipersonal o de carácter
de tribunales superiores de distrito colegiado", pero es claro que la Ley 906
judicial y del tribunal penal militar, no no rige este juicio y no es dable alegar
esta prevista la intervención -externa- de favorabilidad de ninguna naturaleza.
la Sala Penal de la Corte, como sí lo está
en el trámite del impedimento, en el No sobra advertir que el trámite de la
artículo 103, norma que erradamente recusación (también el del impedimento)
invocó el Tribunal cuando remitió el suspende el término de prescripción de la
antecedente. acción penal desde el momento en que
se presentó la recusación (7/6/2007)
En suma, los trámites del impedimento y hasta que se resuelva definitivamente
de la recusación son diversos(1) como lo (Art. 108 de la Ley 600 de 2000).
precisó la Sala en reciente decisión(2) .
___________________________
Así entonces, cuando la recusación se (1) En vigencia del Código de Procedimiento
interpone contra un magistrado Penal de 1987, era indudable que del
"...decidirán los restantes magistrados de impedimento manifestado por uno cualquiera
de los Magistrados de un Tribunal Superior, e
la sala", en quienes se agota el trámite
inadmitido por sus compañeros de Sala, así
de la recusación y lo decidido adquiere como de la recusación rechazada por el
carácter obligatorio porque la ley no Magistrado, debía conocer en forma definitiva
contempla la intervención de la Corte como superior jerárquico la Corte Suprema de
cuando se trata de recusaciones a Justicia. Tal sistema fue modificado en el
magistrados. actual Código Procesal (Decreto 2700 de
1991), que si bien mantuvo lo preceptuado en
La Sala Penal del Tribunal de Cúcuta está la norma anterior en relación con los
IMPEDIMENTOS, efectuó una fundamental
integrada por tres magistrados; en este
variación en lo referente a las
caso la componen dos magistrados RECUSACIONES, disponiendo que si un
titulares y un conjuez (por impedimento Magistrado es recusado y éste no acepta la
aceptado del otro titular). Por manera recusación, de ella deben conocer los
que, para resolver la recusación contra restantes Magistrados de la Sala. Si la
ellos la Sala debe integrarse por recusación se refiere a uno o varios
conjueces sencillamente porque al estar Magistrados, corresponde a los demás
recusados todos no quedan magistrados Magistrados de la Corporación calificar la
validez de las razones expresadas tanto por el
"en turno" para resolver el asunto.
recusante como por el Magistrado, para
resolver la situación (Rad. 9091)".
2. En el sistema de enjuiciamiento
acusatorio, presidido por la Ley 906 de (2) Auto del 28/2/2007, rad. núm. 26892.
2004 el trámite es diverso e involucra al
superior jerárquico:
MAGISTRADO PONENTE: Abstenerse de conocer lo relacionado con la

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO Recusación formulada
Auto Recusación PROCEDENCIA:

FECHA: CIUDAD:
27/07/2007 Cúcuta
DECISION: PROCESADO:
292
GORCIRA CONTRERAS, HERNAN CRISTOBAL

PROCESO:
DELITOS: 27904
Peculado por apropiación, Falsedad en
documento público, Prevaricato por acción
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- o de los demás sujetos que intervienen

Principio de congruencia: Imputación en la actuación.
fáctica y jurídica de los cargos/
PRINCIPIO DE CONGRUENCIA/ Es que, entre la imputación delictiva que
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- el Estado jurisdiccional hace a una
Variación de la calificación jurídica/ persona y la decisión que define en el
VARIACION DE LA CALIFICACION fondo la controversia penal se establece
JURIDICA PROVISIONAL DE LA un nexo de causa y efecto vinculante, de
CONDUCTA manera que como presupuesto general
ello supone
1. Necesario es volver con miras a La elaboración de un juicio de identidad

exaltar la correlación que debe existir fáctica -hecho histórico objeto de
entre la sentencia y la acusación, toda investigación- y jurídica -nominación que
vez que si bien ha ocupado por décadas al mismo da la ley, con todas las
la atención de doctrina -nacional y circunstancias que lo modifican-, en el
extranjera- y jurisprudencia -en forma entendido de que solamente se mantiene
tal que no está de más señalar en primer el marco conceptual construido a partir
término que por ese motivo se trata de de esos dos elementos siempre y cuando
una temática con muy restringida la sentencia sea respetuosa de los
novedad-, si parece una vez más linderos por el mismo fijados.
justificado detenerse frente a la manera
como el mismo debería ser valorado En forma abundante y profusa, ha
dentro de los presupuestos que se destacado la doctrina de la Corte la
ponderan como propios del sistema con significación que dentro del ámbito del
tendencia acusatoria prevenido en la Ley debido proceso tiene la garantía de
906, debiendo claro está advertir que en consonancia. Ella se expresa en los
relación con el mismo ya la Sala ha extremos acusación-sentencia, por la
venido haciendo precisiones puntuales de perfecta armonía que debe comportar el
pleno rigor, entre otras, en las sentencias fallo en tanto está condicionado en sus
24.764, 26.087 y 26.309. distintos elementos componentes, por
tener que guardar identidad en los
Muy sintéticamente debe comenzar por sujetos, los hechos y sus circunstancias
recordarse que el principio de caracterizadoras y la modalidad delictiva
congruencia ha sido conceptualizado que debe comprender la clase de
como aquél límite para el Estado a la punible, las agravantes genéricas
hora de definir el proceso penal, en tanto -motivos de mayor punibilidad- y
lo que se imputa al momento de específicas concurrentes.
concretar los cargos ostenta carácter
vinculante y no puede ser desbordado Que la formulación de la imputación deba
por el fallo en detrimento del procesado ser mixta, o que igual contenido deba
293
tener la acusación -esto es fáctica y precisión, exactitud y concreción que

jurídica-, es un tópico de innecesaria debía tenerse en la tipificación de los
reiteración. Si a la Fiscalía corresponde hechos y sus circunstancias
relacionar los hechos jurídicamente concurrentes, parecería un contrasentido
relevantes, desde la propia imputación, y una flexibilidad inconsecuente que en
nada distinto significa que un imperativo desarrollo de un sistema judicial
categórico deber indicar con claridad y acusatorio, dicho condicionamiento no
precisión el contenido jurídico fuera más riguroso y ajustado a los
-entiéndase típico- de los hechos que se principios que lo fundamentan.
atribuyen. Es que, de dicho
entendimiento surge la única posibilidad Por lo demás, dado que con la
de que una persona se allane a la formulación de la acusación se anuncia el
imputación o con posterioridad ingreso al torrente procesal de las
eventualmente acepte los cargos en pruebas -cuya materialización se produce
cualquier de las oportunidades en que la una vez sean introducidas en el debate
ley lo admite, esto es, que conozca el del juicio oral-, no es aceptable que la
contenido jurídico de los hechos sobre Fiscalía formule cargos sin contar con
los cuales se afirma su autoría o elementos probatorios y evidencia física
participación, pues en modo alguno suficientemente seria para edificar una
podría aceptarlos frente a imputaciones acusación. Esta decisión tiene
abstractas, ambiguas o vacías. exactamente el mismo poder vinculante
que siempre ha tenido en el proceso
Afirmar que la imputación debe ser penal y no admite ligerezas,
fáctica y jurídica quiere decir, entre otras apresuramientos o descuidos en su
muchas cosas, que debe realizarse una elaboración y conceptualización jurídica,
circunstanciada presentación de los menos aún cuando todo el fundamento
hechos, haciendo ver las implicaciones que conduce a su producción y que ha de
que en el campo de la punibilidad servir a la presentación de la teoría del
podrían llegar a tener a través del marco caso, debe quedar ratificada o
fijado en la ley para ellos, única forma de desvirtuada en el juicio oral.
que quede por fuera de toda duda su
imputación que, por consiguiente, no La congruencia, pues, exige
puede tratarse de una simple relación de correspondencia o identidad entre la
los hechos investigados. sentencia y los cargos imputados en la
acusación, concepto mas o menos
En este sentido no resultan admisibles general y no discutido y sobre el cual
las imputaciones tácitas o implícitas. existe, en dicha medida conformidad
Deber del Fiscal, en todos y en cada
caso, es establecer un parangón entre el 2. En plena dinámica del método
asunto fáctico que es objeto de su acusatorio a que dio lugar la Ley 906,
valoración y la entidad típica que tiene el cabe sin embargo recabar e inquietar
mismo, resaltando todos sus contornos y sobre lo que ocurre si la Fiscalía en
características, esto siempre le va a desarrollo del juicio oral y una vez
imponer no solo consultar en forma practicadas las pruebas tiene una visión
específica las causales de agravación diferente de los hechos y
para el delito concreto, sino además las consiguientemente de la entidad típica
de mayor punibilidad que podrían de ellos o de circunstancias agravantes
concurrir y que, por lo demás, deben concurrentes o de mayor punibilidad.
quedar identificadas siempre.
Lo primero que un interrogante tal
En el mismo orden se hace imperioso provoca, es responder enfáticamente -al
llamar de nuevo la atención en el sentido margen de que en principio, este no sea
de que los cargos no se pueden formular un dilema relacionado directamente con
sobre bases inciertas de demostración, si la consonancia, que se predica entre el
los sistemas procesales que nos han fallo y los cargos materia de acusación-,
regido siempre fueron exigentes sobre la que este tópico expone la problemática
294
procesal y sustantiva que implica una que se adujo comportaba una inicial
toma de postura sobre un tema tendencia acusatoria, sólo era viable la
vinculado necesariamente con el mismo variación a la calificación jurídica para
como es el de la variación de la imputar agravantes o un delito más
calificación jurídica, el cual podría según grave al procesado, pues nada obstaba
la respuesta que se le de, imponer un que si la modificación jurídica lo era para
nuevo condicionamiento al fallo. degradar la entidad típica, simplemente
así lo deprecara del juez, o que éste,
La primera reflexión a estos ante dicha variante motu proprio pudiera
interrogantes que se hacen al interior del impartir sentencia por un delito con
método de enjuiciamiento acusatorio que menor rigor punitivo, o, en todo caso,
hemos acogido, parecería conducir a excluyendo una agravante, alternativa de
darle una solución adversa y variabilidad de los cargos que sólo se
necesariamente consecuente con el hizo viable por estar legalmente prevista
modelo procesal prevenido en la Ley y por contemplar un trámite que la
906. regularizaba e integraba al
procedimiento.
En dicho sentido, parece suficientemente
claro con la estructura actual del trámite Dado que el juicio oral representa la
conducente al juicio oral, que no tuviera oportunidad para que la defensa ponga a
validez alguna más allá de la prueba la consistencia de la acusación,
presentación del escrito de acusación y entiende la Sala que la propia dinámica
de la audiencia en que se formula la que es inherente al trámite acusatorio,
misma, que la Fiscalía pudiera alterar el rechazaría una variación de la calificación
contenido de los cargos, por ejemplo en en desarrollo de la intervención en el
su intervención oral del juicio, ya que la juicio oral por parte de la Fiscalía con
normatividad actual no ha previsto una desmedro para el imputado, toda vez
posibilidad semejante que garantice los que ello implicaría en principio una
derechos de los diversos sujetos que indebida restricción defensiva, como que
intervienen en el proceso y porque la ya efectuado el descubrimiento de los
misma pugnaría con los propios elementos probatorios por el Fiscal y la
fundamentos en que se sustenta la defensa, así como enunciadas la
estructura del trámite procesal penal totalidad de pruebas que se van a hacer
actual. valer, por ministerio de la ley, el juez
solamente ha de decretar la práctica de
Es claro que el interrogante comprende aquellas que se refieran a "los hechos de
la necesidad de dilucidar si aceptar que la acusación", en forma tal que cualquier
la Fiscalía pudiera en su intervención en variación de los cargos que implique la
el juicio oral modificar los cargos en presencia de una agravante no imputada
detrimento del imputado, comportaría o un nuevo delito, sorprendería a la
desvirtuar todo el esquema procesal, defensa haciendo inoperante el ejercicio
filosófico y político-criminal en que se real del contradictorio que encuentra su
funda el sistema acusatorio con mayor aptitud de confrontación a través
desmedro del ejercicio del contradictorio de las pruebas, lo cual, desde luego, no
y de la defensa en particular, así como de tendría ya cabida en el juicio, máxime si
las garantías de todos los sujetos que se toma en cuenta que el deber de la
participan en el trámite procesal y si Fiscalía cuando es su turno para alegar
sería dable que el Fiscal pudiera es exponer los argumentos relacionados
distanciarse de la acusación e con el análisis de las pruebas, tipificando
introducirle variantes de última hora en en forma circunstanciada "la conducta
la intervención oral del juicio que hicieran por la cual ha presentado la acusación".
más gravosa la situación del enjuiciado.
Para destacar esta postura, basta
Como ya se recordó, en vigencia del simplemente con evocar diversas
Código de Procedimiento Penal hipótesis en las cuales pese a ser
contemplado en la Ley 600 de 2.000, respetuoso con el presupuesto de
295
identidad fáctica o de los hechos, condena lo fue, sin embargo, por interés
propiciar la posibilidad de que la Fiscalía ilícito en la celebración de contratos.
modifique los cargos en pleno juicio oral
podría ver avocado al procesado a ser No obstante, es muy claro que así como
sorprendido con conductas punibles de la Fiscalía carece de disponibilidad de la
mayor gravedad y en relación con las acusación, en el entendido de que le sea
cuales, desde luego, dada la oportunidad dable desistir de la misma o retirarla
en que se produce la variación, ya no -pues solicitar la absolución está dentro
podría ejercer el contradictorio, lo que de sus facultades y deberes pero
sucede por antonomasia en el sistema configura un supuesto evidentemente
acusatorio en el juicio a través de las distinto-, encuentra la Corte que nada de
pruebas en que se sustenta la defensa. ello se opone a que bien pueda solicitar
condena por un delito de igual género
Así, con pleno acogimiento del núcleo pero diverso a aquél formulado en la
básico delitos de lesiones personales acusación -siempre, claro está, de menor
podrían mutarse por homicidio en grado entidad-, o pedir que se excluyan
de tentativa, o hurto en peculado, circunstancias de agravación, siempre y
falsedad documental privada en pública, cuando -en ello la apertura no implica
acceso carnal violento en este delito una regresión a métodos de juzgamiento
concursando con incesto, homicidio por anteriores- la nueva tipicidad imputada
piedad en homicidio agravado, secuestro guarde identidad con el núcleo básico de
simple a secuestro agravado, la imputación, esto es, con el
constreñimiento ilegal a extorsión, etc. fundamento fáctico de la misma, pero
En estos y en muchos ejemplos más, sin además, que no implique desmedro para
que medie una estricta desnaturalización los derechos de todos los sujetos
del punible, esto es, acogiendo su intervinientes,
naturaleza factual, se produciría una
modificación al trocarse la acusación por Clarificado dentro del esquema del
un delito de mayor gravedad en relación Código de Procedimiento Penal vigente y
con el cual la defensa -y los demás por consiguiente, bajo los principios
sujetos- serían sorprendidos. orientadores del modelo de juzgamiento
acusatorio con la fisonomía y
La Corte ha tenido oportunidad de características que ha recogido la Ley
señalar, inclusive, que no obstante 906 de 2.004 y la preponderancia
tratarse de delitos pertenecientes a un otorgada al principio de legalidad que
mismo capítulo, existir identidad en el siempre está en manos del juez, no sería
bien jurídico tutelado y de la sanción jurídicamente válido que se exacerbara
punitiva, como quiera que los su rol y que al propio tiempo quedara
argumentos defensivos se encaminan a desligado de los términos de la acusación
desvirtuar los presupuestos que la -aún dentro de la fluctuación o
descripción típica del delito imputado variabilidad reconocida por parte de la
contiene, una variación en torno de ella Fiscalía- para entrar a declarar la
que suponga la existencia de elementos culpabilidad del imputado por hechos que
delictivos diversos, de contenido jurídico, no consten en la acusación o, con el
o extrajurídico y en relación con los alcance fijado, por delitos por los cuales
cuales, en todo caso, no se habría
ocupado de ser desvirtuados a través de No se ha solicitado condena, pues existe
las pruebas con dicho cometido una limitante estricta en la regulación
solicitadas en el juicio, dado que no que sobre el particular previó el artículo
hacían parte de la acusación, es 448 del Código de Procedimiento Penal,
incuestionable la vulneración del derecho estableciendo un concepto de
de defensa que en estos casos se consonancia estricto -apenas
presenta, como sucedió en la sentencia consecuente con el sistema de
19.628, al casar el fallo toda vez que la enjuiciamiento adoptado-, en forma tal
acusación lo había sido por contrato sin que, desde luego, está dentro de las
cumplimiento de requisitos legales y la facultades del juez, por ejemplo,
296
reconocer cualquier clase de atenuante,

genérica o específica, el delito complejo Siendo ello así y visto que el fallo será
en lugar de un concurso delictivo, la casado en virtud de los cargos
tentativa, la ira o intenso dolor, etc., formulados por el actor en la demanda,
entre tanto respete la intangibilidad desde la perspectiva del principio de
límite de la acusación, con la variación a congruencia en la regulación estricta que
que se ha hecho referencia, estándole se colige derivada del aludido artículo
vedado, desde luego, suprimir 448 de la ley 906 de 2004, ningún efecto
atenuantes reconocidas al procesado, le es dable a la Corte declarar.
adicionar agravantes y en general, hacer
más gravosa su situación.

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO Pereira

TAPIERO LOAIZA, JIMMY ALEXANDER
FECHA:
27/07/2007 DELITOS:
Tentativa de homicidio
DECISION:
Casa Sentencia Impugnada, confirma fallo PROCESO:
de primera instancia 26468
PROCEDENCIA: Salvamentos de Voto

Tribunal Superior del Distrito Judicial DR. MAURO SOLARTE PORTILLA
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- racionalmente posible postular una

Casación: Término para interponerse/ lectura diferente.
Demanda: Recurso que procede contra Si el legislador hubiese querido que los
el auto que la inadmite/ SISTEMA términos se contaran a partir del instante
PENAL ACUSATORIO-Mecanismo de en que el proceso es devuelto a la
insistencia Secretaría después de la lectura del fallo
y de su notificación en estrados, o del
1. Los argumentos que el Fiscal expone momento que la Secretaría del Tribunal
para sustentar su pretensión de admisión estimase oportuno, con seguridad así lo
de la demanda, son inaceptables. El habría estipulado. Pero no lo hizo, y no
artículo 183 del Código de Procedimiento se ve cómo, so pretexto de un análisis
Penal establece en forma tajante que los sistemático de la norma, pueda llegarse
sesenta (60) días para la interposición el a un entendimiento tan distanciado de su
recurso de casación deben contabilizarse incontrastable texto.
desde la última notificación de la
sentencia. En parte alguna dispone que Sugerir que la interpretación que la Corte
deban o puedan computarse desde un hace del precepto desconoce los
momento distinto, ni de su texto resulta derechos al debido proceso y el acceso a
297
la administración de justicia, carece de exigencias mínimas de claridad,

sentido. El entendimiento que la Sala concreción y debida fundamentación
postula no niega el derecho a la requeridas para su estudio de fondo.
impugnación, ni recorta el término para
hacerlo. Simplemente reivindica que la La primera, referida al recurso,
contabilización del término debe hacerse comprende el análisis de aquellos
a partir de la última notificación de la aspectos sin los cuales no resulta posible
sentencia, por ser el momento señalado el trámite casacional, ni por tanto, la
en la norma para hacerlo, y no de uno calificación formal de la demanda. Es el
distinto, como lo pretende el caso de las condiciones establecidas en
impugnante, en procura de ubicar su los artículos 181, 182 y 183 ejusdem,
escrito dentro del marco temporal referidas, de manera general, a la
exigido por la norma para intentar el naturaleza de la sentencia contra la cual
recurso. se interpone el recurso (que sea de
segunda instancia), el objeto del proceso
El argumento adicional consistente en (juzgamiento de conductas delictivas), la
que el Secretario del Tribunal le informó existencia de interés para recurrir y la
verbalmente que el término empezaba a presentación oportuna de la demanda.
correr cuando el expediente estuviese
físicamente en Secretaría, porque ese La segunda, referida a la demanda
era el criterio del Tribunal, y que los 60 propiamente dicha, comporta la
días, por tanto, vencían el siete (7) de verificación de su idoneidad formal,
mayo, tampoco es de recibo. Preciso es examen que, a diferencia del primero,
insistir que la norma es absolutamente que es esencialmente reglado, se
clara en señalar que el término se cuenta caracteriza por ser de marcada tendencia
a partir del día siguiente de la última discrecional, pues la Corte puede admitir
notificación, y no se advierte por qué la demanda cuando lo considere
razón, para realizar una operación tan necesario para el cumplimiento de
sencilla, sea necesario acudir a la ayuda alguno de los fines del recurso, no
del Secretario del Tribunal. obstante no reunir las exigencias de
forma, o inadmitirla cuando advierta que
Si el impugnante consideraba que el no se hace necesario para la realización
término otorgado por la ley para la de sus fines, a pesar de ser formalmente
preparación y presentación de la idónea.
demanda era insuficiente, porque el
expediente no estuvo a disposición de las No ocurre lo mismo en relación con el
partes desde el primer día de traslados, examen de las condiciones de
y que esto lo privó de su conocimiento procedibilidad del recurso, pues respecto
oportuno, como lo sugiere en el escrito de ellas la ley no le confiere a la Corte
de reposición, debió hacer uso de poder discrecional que le permita abrir
instituto de la prórroga de términos paso al recurso cuando estos
prevista en el artículo 158 del Código de presupuestos no concurren, o negárselo
Procedimiento, para obtener una cuando convergen. En esta primera fase,
ampliación de los mismos, mas no la Corte cumple una labor de mera
buscar una mayor cobertura temporal a verificación o constatación, razón por la
partir de una interpretación sesgada del cual su decisión debe necesariamente
precepto. ajustarse a los requerimientos legales,
de suerte que, si uno de dichos
2. El juicio de admisibilidad de la presupuestos falta, no podrá abrirse paso
demanda de casación, que corresponde a la impugnación extraordinaria, ni por
adelantar a la Corte de acuerdo con lo ende a la calificación formal de la
dispuesto en el artículo 184 de la ley 906 demanda.
de 2004, comprende dos clases de
constataciones: (i) Si concurren los La facultad de acudir al mecanismo de
presupuestos de procedencia del recurso, insistencia cuando la Corte no selecciona
y (ii) si la demanda satisface las la demanda, que el artículo 184 consagra
298
en su inciso segundo, ha de entenderse extraordinaria), y además de ello, porque

referida exclusivamente a la decisión de el artículo 184 del Código le reconoce
inadmisión por razones de inidoneidad dicha connotación.
formal o sustancial del libelo, es decir, a
la decisión que deriva de la calificación El artículo 176 ejusdem, en su inciso
propiamente dicha del escrito de segundo, establece que "salvo la
sustentación, no de la inadmisión que sentencia, la reposición procede para
proviene del análisis de los presupuestos todas las decisiones". Si paralelamente
de procedencia del recurso. tenemos en cuenta que las órdenes
tienen cumplimiento inmediato (artículo
Obsérvese cómo la norma expresamente 161.3), inevitablemente se concluye que
se refiere a la labor de selección de la el recurso de reposición procede contra
demanda, significando que es contra la las que tengan la connotación de autos,
decisión derivada de la tarea de análisis de cuya naturaleza participa, como ya
de los requisitos de claridad, concreción indicó, la providencia que decide sobre la
y debida fundamentación del escrito, o admisión de la casación.
labor de calificación formal del mismo,
contra la cual procede el mecanismo de Esto permite afirmar que la decisión de
insistencia, previsión que resulta inadmisibilidad por motivos relacionados
razonablemente lógica si se da en con el análisis de los presupuestos de
considerar que en esta labor la Corte procedencia del recurso de casación,
goza de discrecionalidad, y que la consiente la reposición, y que la decisión
insistencia es un mecanismo propio de de admisibilidad, cuando se adopta
réplica de este tipo de decisiones. faltando uno o varios presupuestos para
la procedencia del recurso, también la
Sobre las posibilidades de impugnación acepta, pues siendo ambas decisiones
de la decisión de inadmisibilidad de la definidoras de un aspecto sustancial, y
demanda por ausencia de los requisitos teniendo la providencia que las contiene
de procedencia del recurso ninguna el carácter de auto, ha de entenderse
regulación específica contiene el que en ambos casos procede el recurso.
ordenamiento. Pero si son consultadas
las normas generales que reglamentan Recapitulando, se tiene lo siguiente: 1)
los recursos y los principios que orientan El auto que inadmite la demanda por no
el derecho de impugnación, se concluye, cumplir los requisitos mínimos de
sin mayores esfuerzos reflexivos, que las claridad, concreción y debida
decisiones derivadas del análisis de estos fundamentación, o porque
aspectos admiten la reposición. cumpliéndolos, no se advierte necesario
el trámite del recurso para el
El Código clasifica las providencias cumplimiento de sus fines, permite
judiciales en sentencias, autos y insistencia. 2) El auto que inadmite la
órdenes, definiendo cada una de ellas de demanda por ausencia de uno cualquiera
la siguiente manera: Sentencias, si de los presupuestos requeridos para la
deciden sobre el objeto del proceso. procedencia del recurso, admite
Autos, si resuelven algún incidente o reposición. 3) El auto que admite la
aspecto sustancial. Y órdenes, si se demanda faltando uno o varios requisitos
limitan a disponer cualquier otro trámite para la procedencia del recurso, permite
de los que la ley establece para dar curso reposición por quien tenga interés para
a la actuación o evitar su impugnarlo.
entorpecimiento (artículo 161 ejusdem).
Como el caso en estudio se encuentra
La providencia mediante la cual se decide dentro del grupo perteneciente a la
sobre la admisibilidad de la demanda de tercera hipótesis, puesto que lo
casación tiene el carácter de auto, pues planteado es que la demanda presentada
se trata de una decisión que resuelve por el Instituto de Seguros Sociales no
sobre un aspecto sustancial del proceso podía ser admitida por ausencia de
(el derecho a la impugnación interés para recurrir, lo cual enervaría la
299
posibilidad de estudio de la demanda, ha como acontece en el caso en estudio,

de concluirse que el recurso es debe proponerse y tramitarse en la
procedente, y que quien lo intenta tiene forma prevista en los artículos 348 y 349
legitimidad para hacerlo, por ser sujeto del Código de Procedimiento Civil (el
procesal, y porque la providencia que primero modificado por el artículo 1°,
impugna afecta sus intereses, en cuanto numeral 168 del Decreto Especial 2282
puede conducir a la revocatoria de la de 1989), normatividad a la que se
absolución. impone acudir en aplicación del principio
de integración (artículo 25 de la ley 906
En relación con el trámite a cumplir, de 2004), y en virtud de la ausencia de
oportuno es precisar que cuando el regulación de estos aspectos en dicho
recurso de reposición se interpone contra estatuto.
una decisión no adoptada en audiencia,


TONCEL GUTIERREZ, JOSE
FECHA:
01/08/2007 DELITOS:
Concusión
DECISION:
No reponer decisión impugnada PROCESO:
27477
PROCEDENCIA:
Tribunal Superior del distrito Judicial
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- probados a los supuestos que contempla

Violación directa de la ley sustancial: la norma (aplicación indebida), o bien, de
Técnica en casación/ VIOLACION carácter hermenéutico al darle a la
DIRECTA DE LA LEY SUSTANCIAL- norma un sentido que no tiene o errar en
Modalidades: Técnica en casación/ su significado (interpretación errónea).
Flagrancia/ FLAGRANCIA Al optar en este caso el censor por la
interpretación errónea de la norma, no
1. De tiempo atrás la Corte ha precisado explica el alcance que indebidamente se
que la violación directa de la ley le dio, o el sentido jurídico que no se
sustancial versa exclusivamente sobre un desprende de su contenido, mostrándose
yerro de juicio en el precepto que se además en claro desacuerdo con la
ocupa de regular el supuesto fáctico en verdad probatoria declarada por el
concreto. Dicho error puede ser de sentenciador.
selección normativa al radicar en la
existencia de la disposición (falta de 2. Si bien el concepto de flagrancia es
aplicación o exclusión evidente), por una eminentemente jurídico, discrepa el
equivocada adecuación de los hechos censor acerca de las circunstancias
300
fácticas en que se produjo la captura de después por persecución o voces de

los procesados al resaltar simplemente el auxilio de quien presencie el hecho.
hecho del hallazgo del arma de fuego en
la camioneta en un momento en que no * La persona es sorprendida y capturada
estaban presentes ellos, con lo cual se con objetos instrumentos o huellas, de
muestra distante de la realidad procesal los cuales aparezca fundadamente que
ya que la tal figura obedeció al momentos antes ha cometido un delito o
sorprendimiento que hiciera la autoridad participado en él".
policial de los incriminados cuando
transportaban a una persona contra su "Como se ve, en todos los eventos el
voluntad. sorprendimiento de la persona está
inescindiblemente ligado a la captura y
La Corte no desconoce que el concepto en cada uno de ellos se establece una
de flagrancia se configura con los diferencia temporal de menor a mayor,
elementos de actualidad e inmediatez, su en todo caso limitada por una
esencia está en que la persona sea determinada inmediatez a la comisión del
sorprendida en el mismo momento de la delito y a la posibilidad de predicar la
ejecución del delito o inmediatamente identificación y consecuente autoría del
después pero sin haber sido perdida de aprehendido; circunstancia que a su vez,
vista, ora por un particular o por un frente a cada una de las situaciones
agente de la autoridad que lo sorprende planteadas conlleva a unas determinadas
o persigue, siendo la captura la exigencias valorativas que compete
consecuencia directa de la flagrancia. hacer al Juez.
La Sala ha puntualizado con suficiencia "En el primer caso, el sorprendimiento es

sobre la figura jurídica de la flagrancia a concomitante a la captura, en tanto que
la luz del nuevo sistema acusatorio se ejecuta al momento de cometer el
cuando en decisión del 30 de noviembre delito. Esta situación resulta evidencia de
de 2006 (radicación 25136) con ponencia difícil controversia frente a la
de quien hoy también cumple igual identificación e individualización del
cometido concluyó que: autor, independientemente de las
razones que puedan o permitan explicar
"…la definición que al respecto traía el su comportamiento.
Código de Procedimiento Penal anterior,
y la actual del artículo 301 de la Ley 906 "En el segundo caso, a la persona
de 2004, conllevan a que la flagrancia se también se le sorprende cometiendo el
vincule necesariamente a la captura del delito, sólo que la captura no ocurre en
autor del hecho, pues "hoy en día la tesis ese preciso momento, sino
según la cual era perfectamente viable inmediatamente después, y como
que se presentara el fenómeno de la consecuencia de la persecución o voces
flagrancia, entendida como evidencia de auxilio de quien presencia el hecho,
procesal, sin su correlativo de la captura pues sabe quién es el autor y cuál es su
como su consecuencia, ya no es identificación o las señales que lo
predicable" (fallo de casación de 18 de individualizan.
abril de 2002. Radicación 10194), toda
vez que de acuerdo con la última "El tercer supuesto hace referencia a un
normatividad en cita, se entiende que sorprendimiento posterior a la comisión
hay flagrancia cuando: del hecho. Aquí la captura no tiene una
actualidad concomitante a su ejecución
*. La persona es sorprendida y puesto que no se requiere que alguien
aprehendida al momento de cometer el haya visto a su autor cometiendo el
delito. delito, sino que son los objetos,
instrumentos o huellas que tenga en su
* La persona es sorprendida o poder, los que permiten concluir
individualizada al momento de cometer "fundadamente", esto quiere decir, con
el delito y aprehendida inmediatamente poco margen de error, que "momentos
301
antes" lo ha cometido o participado en Fiscalía, de la defensa y del Ministerio

él. Público" (art. 302, Ley 906 de 2004)".
"Tales eventualidades, que constituyen Aquí es evidente que entre la comisión

algunas de las excepciones al principio de la conducta punible que atentó contra
de reserva judicial de la libertad personal la libertad individual de (...) y la
previsto en el artículo 28 de la Carta aprehensión de los autores no medió
Política, están condicionadas solución de continuidad, pues como el
evidentemente a la ocurrencia de ciertas Tribunal lo resaltó para corroborar la
circunstancias, cuya comprobación ante captura en flagrancia: "…además de que
el Juez corre a cargo de la Fiscalía, como los acusados fueron sorprendidos e
que, una vez realizada la captura por el individualizados, al momento de cometer
particular o la autoridad y presentado el la retención, por los dos informantes, y
informe respectivo al ente acusador, con aprehendidos inmediatamente después
fundamento en ello "o con base en los por persecución policial ante las voces de
elementos materiales probatorios y auxilio de estas dos personas que
evidencia física aportados, presentará al presenciaron los hechos, también puede
aprehendido a más tardar dentro de las afirmarse que fueron sorprendidos y
treinta y seis (36) horas siguientes, ante capturados al momento de cometer el
el juez de control de garantías para que secuestro, si en cuenta se tiene que este
este se pronuncie en audiencia delito es un tipo penal de conducta
preliminar sobre la legalidad de la permanente que se continúa cometiendo
aprehensión y las solicitudes de la mientras a la víctima no se le libere."

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA San Gil (Santander)
Auto Casación PROCESADOS:

CORZO VIRVIESCAS, ALEXANDER
FECHA: ROJAS QUIÑONES, EDGAR
01/08/2007
DELITOS:
DECISION: Secuestro simple, Porte ilegal de arma de
Inadmite demanda de casación interpuesta fuego de defensa pers

Nulidad: Técnica en casación/ De esta causal se ha dicho de tiempo
NULIDAD-Captura Ilegal: No afecta la atrás que aun cuando admite cierta
legalidad de la actuación/ SISTEMA flexibilidad en su proposición y
PENAL ACUSATORIO-Testigos: desarrollo, no es de libre alegación
Juramento/ JURAMENTO porque la naturaleza y la especialidad de
la casación hacen ineludible la
1. La nulidad como causal de casación: observancia de las exigencias técnicas
302
que gobiernan a este medio de forma, se debe demostrar que el vicio

impugnación extraordinario. procesal ha creado un perjuicio y que la
sanción de nulidad generará una
Al censor se le impone en su postulación ventaja"(1)
identificar la clase de vicio, esto es, si se
trata de una irregularidad que afecta la 2. La nulidad reclamada por los
estructura del proceso o desconoce las demandantes en el primer cargo de sus
garantías fundamentales del procesado, escritos la cimientan en la captura ilegal
proponerlo de acuerdo con su alcance y de sus defendidos y en la extemporánea
autonomía invalidatoria debiendo hacerlo realización de la audiencia de legalización
en cargos separados cuando son varios, de captura ante el juez de control de
señalar sus fundamentos y las normas garantías, olvidando que para estimar la
que se estiman lesionadas y demostrar existencia de nulidad por violación al
de qué manera la irregularidad repercute debido proceso no basta con la sola
en el trámite y cómo ella trasciende a la enunciación de cualquier informalidad o
sentencia impugnada conduciendo a su defecto de actividad porque es
anulación. indispensable que por su carácter
sustancial vulneren las garantías de los
También será imprescindible indicar la sujetos procesales o minen las bases
etapa procesal a partir de la cual se debe fundamentales de la instrucción y el
invalidar la actuación y demostrar que no juzgamiento.
existe otro medio para subsanar la
irregularidad sustancial distinto que La aprehensión ilegal no genera nulidad
proceder a su reconocimiento, conforme del proceso, según reiterada opinión de
a los principios que orientan la la Sala, porque toda actuación procesal
declaratoria de las nulidades y su puede comenzar, adelantarse y culminar
convalidación. sin que haya alguien capturado.
Del mismo modo, la principialística que La retención no es un presupuesto de la

gobierna las nulidades en el proceso apertura o continuación de la actuación
penal, en síntesis, impone a quien invoca ni un elemento sustancial de la
una nulidad, además de la referencia a la estructura básica del diligenciamiento.
causal específica (principio de Su eventual ilegalidad conculca el
taxatividad), el deber de argüir de derecho a la libertad, la cual puede ser
manera clara y precisa en dónde se recobrada no con la invalidación de las
origina el defecto de actividad y si éste audiencias cumplidas y el juicio oral sino
no satisfizo la finalidad para la que con el ejercicio oportuno de la petición
estaba previsto (principio de de libertad por captura arbitraria o
instrumentalidad de las formas) y prolongación ilícita de la privación de la
demostrar si el vicio afectó las garantías misma, que puede dirigirse al funcionario
o las bases fundamentales de la judicial inmediatamente le es puesto a su
instrucción y el juzgamiento (principio de disposición el aprehendido como
trascendencia). Frente a este último mecanismo de control expedito dentro
postulado la Sala ha dicho que del mismo proceso o acudiendo ante el
juez de la garantía del hábeas corpus,
"significa que no hay nulidad sin consagrada en el artículo 30 de la
perjuicio y sin la probabilidad del Constitución y desarrollada en la Ley
correlativo beneficio para el nulidicente. Estatutaria 1095 de 2006.
Más allá del otrora carácter puramente
formalista del derecho, para que exista Y si no se utilizan en el instante
nulidad se requiere la producción de apropiado los mecanismos de control
daño a una parte o sujeto procesal. Se dentro del proceso o la acción de hábeas
exige, así, de un lado, la causación de corpus, la irregularidad ocurrida en la
agravio con la actuación; y, del otro, la retención de una persona en manera
posibilidad de éxito a que pueda conducir alguna puede corregirse mediante la
la declaración de nulidad. Dicho de otra nulidad de todo el proceso, pues la
303
protección del derecho tiene lugar en la vicie la actuación y menos se deba

oportunidad procesal pertinente y a rehacer lo actuado.
través de las vías que en concreto
consagra la ley. Por último: si lo que se pretende por
parte de los defensores es señalar a unos
Al decidirse la situación jurídica del servidores públicos como responsables
imputado, además, se legaliza la de actos arbitrarios que ameritan
privación física de la libertad a través de sanciones disciplinarias o penales, están
la medida de aseguramiento y expedida en libertad de acudir a las instancias
ésta se deduce que la restricción del correspondientes a elevar las quejas o
derecho a la libertad es conforme a denuncias que a bien tengan.
derecho, razón por la cual es
absolutamente fuera de lugar en 3. Para el juramento a testigos y peritos
casación plantear como circunstancia de dentro del juicio oral se puede proceder
nulidad la supuesta captura ilegal del en forma conjunta a todos los
procesado, simplemente porque no se comparecientes pues no existe norma
trata de un acto que incida en la alguna que lo prohíba. De allí se sigue
estructura del proceso penal. que si ninguno de los por deponer
reniega expresamente de la obligación
El proceso no se afecta o atrofia por una de verter su declaración bajo el apremio
captura ilegal y la misma no es causal de del juramento, se ha de colegir que todos
nulidad, pues a la luz de la legislación aceptaron cumplir con el compromiso
procesal vigente, los actos procesales legal y ciudadano de explicar aquello que
son ineficaces por prueba ilícita, fuera objeto de interrogatorio
incompetencia del juez y violación a exponiendo "la verdad y nada más que la
garantías fundamentales, y, según lo verdad", como era su obligación.
dispuesto por el artículo 458 de la Ley
906 de 2004, "no podrá decretarse En el presente asunto tal postulado se
ninguna nulidad por causal diferente a confirma con lo efectivamente
las señaladas". acontecido: ninguno de los testigos o
deponentes ha sido tachado de falaz y
Téngase en cuenta que el proceso penal menos han sido denunciados por
tiene una dinámica y el incumplimiento perjurio, de donde se tiene que lo
de los plazos para el agotamiento de los expresado por estos correspondió a la
diferentes escalones por los que debe verdad, la que se fue decantando como
transitar, en algunos supuestos produce resultado del juramento previo a cada
la generación de causales de libertad, la una de las diligencias practicadas.
cual debe ser reclamada de manera
inmediata pues de lo contrario, al ________________________________
realizarse el acto procesal que se ____
encontraba en mora de producción, la (1)Corte Suprema de Justicia, Sala de
causal desaparece, sin que con ello se Casación Penal, sentencia de casación, 26 de
noviembre de 2003, radicación 11135

DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS CIUDAD:
Bogotá D.C.
Auto Casación
PROCESADO:
FECHA: FAJARDO ROJAS, DEISY CAROLINA Y OTROS
08/08/2007
DELITOS:
DECISION: Hurto calificado y agravado, Homicidio
Inadmite demandas de casación presentada agravado
304
27754
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- reconozca y prolongue el término "legal",

Notificación en estrados los sujetos procesales dejaron correr de
forma pasiva el término de impugnación
A voces del artículo 169 del Código de que transcurrió sin la oportuna
Procedimiento Penal, en su inciso interposición del recurso extraordinario.
segundo, es claro que si las partes no
asisten a la audiencia de lectura y Finalmente, la incuria de los sujetos
notificación en estrados del fallo de procesales no puede atribuirse a los
segunda instancia habiendo sido citadas funcionarios judiciales; la notificación de
de forma oportuna, "...se entiende las providencias "en estrados",
surtida la notificación, salvo que la legalmente impone que la impugnación
ausencia se justifique por fuerza mayor o se contabilice a partir del día hábil
caso fortuito, en cuyo caso, la siguiente, sencillamente porque "Las
notificación se entenderá realizada al providencias que se dicten en el curso de
momento de aceptarse la justificación". las audiencias y diligencias, se
considerarán notificadas el día en que
Sin embargo, como no se presentó éstas se celebren, aunque no hayan
ninguna situación de fuerza mayor, que concurrido las partes". (Cfr. Artículo 325
de presentarse debe ser demostrada del C. de P.C.).
ante el Tribunal de origen para que la
305


CASTRO ALVARADO, ALFONSO
FECHA:
08/08/2007 DELITOS:
Peculado por apropiación
DECISION:
No reponer el auto del 20 de junio de 2007 PROCESO:
27619
PROCEDENCIA:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- reiterativa que atenta contra los

Estipulaciones probatorias: Finalidad/ principios de eficiencia y celeridad
NARCOTRAFICO-Bien jurídico tutelado propios de la sistemática acusatoria.
1. Sostiene el defensor, para soportar la En este punto, la Corte quiso relevar,

vía casacional propuesta, que debe acorde con lo dispuesto en el parágrafo
pronunciarse la Corte, ya que no se ha del ordinal 4° del artículo 356 de la Ley
hecho, en un punto de trascendental 906 de 2004, que lo estipulado u objeto
importancia para el sistema acusatorio, de estipulación por las partes, no es una
como el de las estipulaciones determinada prueba, o mejor, elemento
probatorias; en particular, señala que material probatorio, evidencia física o
debe definirse si los anexos en que se informe, sino un hecho concreto, razón
soporta la estipulación, son pasibles o no por la cual asoma impropio significar
de valoración probatoria. estipulados aspectos tales como el
contenido de un registro de audio o una
El tópico, sin embargo, fue tratado por la certificación, en tanto, lo que se busca
Corte recientemente, en auto de con este mecanismo es dar por probado
segunda instancia (1) , en el que fueron algo -hechos o sus circunstancias, como
analizadas todas y cada una de las relaciona la norma- propio del objeto del
etapas que conforman la audiencia debate, que se sustenta, es necesario
preparatoria, y para lo que se debate en resaltarlo, con uno o varios medios de
concreto, el contenido y efecto de la prueba, para efectos de que no se haga
estipulaciones probatorias. necesario demostrar ese tópico.
Se dijo, entonces, que cuando ya las Y si ello es así, esto es, que se estipuló
partes conocen qué es lo pretendido probado un determinado hecho o
introducir en el juicio como prueba por circunstancia, desde luego que asoma
su contraparte, conforme lo ocurrido en improcedente solicitar o aceptar la
el momento de la enunciación, es factible práctica de pruebas que tiendan a
llegar a acuerdos respecto de los hechos demostrar o desvirtuar ese aspecto.
y la forma de probarlos, con el claro
cometido de evitar juicios farragosos con No es entonces, para clarificar con un
una práctica probatoria inane o ejemplo, que si las partes dan por
306
demostrada la causa violenta de la pronunciado sobre múltiples aspectos

muerte con arma de fuego e incluso el que se presentan en los delitos que
tipo de artefacto utilizado para el efecto, conforman el narcotráfico.
se estipule el informe de necropsia o la
diligencia de inspección judicial del Además, sobre el tópico de la
cadáver, o el informe de hoplología, sino antijuridicidad en esta clase de
el hecho concreto, vale decir, que el conductas punibles, la Sala se ha
occiso pereció consecuencia de dos pronunciado en reiteradas ocasiones.
disparos infligidos con un arma de fuego
del calibre .38 recogida en el lugar de los En efecto, a pesar de que el recurrente
hechos, y ello se sustenta con los asevera que el hecho atribuido a su
informes en cuestión, que para el efecto prohijado no es antijurídico, en el cuerpo
se anexan a la estipulación introducida de la demanda se cuida de señalar en
como prueba en la audiencia del juicio concreto que el bien jurídico por cuya
oral. protección el legislador propende
erigiendo en delito conductas
No es posible, por ese motivo, que se constitutivas de narcotráfico, es el de la
soliciten o admitan pruebas, en el salud pública.
momento subsecuente de la audiencia
preparatoria, encaminadas a demostrar o No obstante lo anterior, la jurisprudencia
desvirtuar ese punto, que ya se entiende y la doctrina han dicho que en estos
demostrado. eventos se trata de hechos
pluriofensivos, porque en la misma
Por lo tanto, si en este particular evento medida se compromete la economía
se estipuló como hecho probado que el nacional (orden socio-económico), e
acusado se encuentra en profundas indirectamente, la administración
situaciones de marginalidad y extrema pública, la seguridad pública, la
pobreza, es claro que los anexos que autonomía personal y la integridad
soportan dicho aserto que, valga personal, intereses también protegidos
repetirlo, se entiende probado y en el Código Penal.
aceptado por las partes, no son
susceptibles de valoración probatoria Y así se circunscriba el bien jurídico a la
alguna por parte del juzgador, por la salud pública, el tipo penal descrito en el
potísima razón que en sí mismos no artículo 376 de la Ley 599 de 2000 es de
tienen entidad o virtualidad probatoria y los denominados de peligro abstracto, en
las partes ya, dentro de su capacidad el sentido de que no exige la concreción
consensual, establecieron en la de un daño al bien jurídico tutelado, sino
estipulación cuál es el efecto concreto, que basta la eventualidad de que el
en punto de hechos trascendentes para interés resulte lesionado, pues el tráfico
el proceso, que se estima demostrado, de sustancias estupefacientes, en cuanto
sin importar si esos elementos de juicio es la condición necesaria y específica
abordan otros aspectos, que, desde para que los individuos y la comunidad
luego, resultan intrascendentes para lo las consuman, pone en peligro la
efectivamente asumido por los sujetos salubridad pública. En este tipo de
procesales como objeto de estipulación actividades, el legislador anticipa la
específica. protección y conmina el ejercicio de la
actividad que se considera riesgosa para
No es necesario, entonces, un nuevo el bien jurídico y la sociedad. (2)
pronunciamiento sobre el tema de las
estipulaciones probatorias. El narcotráfico como conducta es, por
definición -ha advertido la Corte-, una
2. No es posible, entonces, que a través actividad criminal compleja que involucra
de lo que cada hecho concreto arroja se tantas acciones y de tan variada
pretenda un pronunciamiento naturaleza que para contenerlas todas,
jurisprudencial, pues si de casuística se fue necesario que el legislador
trata, es obvio que la Corte no se ha construyera un tipo penal en el que se
307
incluyen las más diversas alternativas de que deba ser analizado, en cuyo caso,
consumación: "introducir, en tránsito, finalmente, la intervención de la Corte,
temporal o permanentemente al país, como lo pretende el impugnante, deviene
sacar de él, transportar, llevar consigo, casuística, conforme las aristas
almacenar, conservar, elaborar, vender, particulares que puedan irradiar
ofrecer, financiar o suministrar a cualesquiera de las tantas conductas de
cualquier título" droga que produzca este tipo que diariamente se cometen en
dependencia, son todas, en conjunto o el país, dado que siempre será posible
individualmente, acciones que hallar un factor diferenciador que a
constituyen narcotráfico. manera de exculpación, esgrima el
procesado o su defensa.
Entonces, si se examina el contenido del
artículo 376 del Código Penal, de cara a ________________________________
su tipificación, encontramos que se __
advierten varias conductas alternativas, (1)Auto del 29 de junio de 2007, Rad. 27.608.
todas de carácter objetivo, pues, no se (2)Sentencias del 22 de agosto de 2002 y 1°
contempla un ingrediente subjetivo de febrero de 2007, Rads. 14.813 y 23.609,
respectivamente.
adicional o algún "ligamen finalístico"

DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ Medellín

ALVAREZ RIVERA, RAFAEL ALEXANDER
FECHA:
08/08/2007 DELITOS:
Tráfico, fabricación o porte de estuperf.
DECISION:
Inadmite demanda de casación presentada PROCESO:
27962
PROCEDENCIA:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- quedará impedido para conocer el juicio

Impedimento: Preclusión de la en su fondo".
investigación
La Sala encuentra razón en los motivos
Los señores magistrados que manifiestan por los cuales consideran necesario
su impedimento para conocer, por vía de apartarse del asunto, en cuanto se trata
apelación, de la decisión proferida por el de revisar la decisión de primera
Juzgado Promiscuo del Circuito de Apía - instancia que negó la solicitud de
Risaralda, se apoyan en la causal preclusión de la investigación seguida en
consagrada en el numeral 14 del artículo contra de (...), cuya motivación es la
56 del Código de Procedimiento Penal de misma por la cual en pasada oportunidad
2004, consistente en "que el juez haya conocieron del asunto.
conocido de la solicitud de preclusión
formulada por la Fiscalía General de la Tal como se observa en la foliatura (1) ,
Nación y la haya negado, caso en el cual en providencia del pasado 4 de mayo del
308
año en curso el Tribunal realizó el de fundamento a la primigenia decisión

correspondiente análisis y valoración, de confirmar la negativa del A quo,
acerca de la legítima defensa, como tendrán que ser objeto de examen al
causal excluyente de responsabilidad que momento de conocer de esta nueva
la fiscalía presentó a favor del indiciado. solicitud de preclusión.
De esa manera, se evidencia la amplia La Sala, en consecuencia, aceptará el

información que los señores Magistrados impedimento manifestado, consagrado
han tenido en torno a las circunstancias expresamente en el artículo 56 numeral
que motivan la solicitud puesta a su 14, en concordancia con el 335 inciso 2º
consideración en esta oportunidad. Sin de la Ley 906 de 2004.
duda, el aspecto objetivo, así como los
elementos materiales probatorios y ______________________________
evidencia física recaudados, que sirvieron (1)Cfr fls 14 y siguientes.

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO Tribunal Superior del Distrito Judicial
Auto Impedimento CIUDAD:

Pereira
FECHA:
GAÑAL BAÑOL, ANDRES FELIPE
DECISION:
Declara fundado el impedimento DELITOS:
manifestado, del Tribunal Superior de Pereira Homicidio
PROCESO:
28042
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- arrojado por la operación NEVADA,

Definición de competencia: Conducta encerrando las entregas vigiladas a las
realizada en lugar incierto o en varios que ya se hizo mención, y atribuyendo a
sitios tres de los capturados, el total de drogas
intentado enviar hacia los Estados
Evidente surge que si bien, en el Unidos, por algo más de una tonelada.
municipio de Santa Rosa de Osos,
Antioquia, operó la captura de los Ello se escucha sin dubitación en el
procesados, la imputación que en su registro de las audiencias preliminares, a
contra se hizo, no delimitó como hecho partir de las dos horas y cincuenta y
exclusivo o delito único, lo referido a la cinco minutos del récord,
cantidad de drogas que llevaban en ese estableciéndose también indubitable que
momento consigo, sino que de manera la aceptación de cargos operó
clara y expresa, en la diligencia surtida específicamente sobre el delito de tráfico
ante el Juez 11 Penal Municipal de de estupefacientes, en la modalidad de
Medellín, con funciones de control de transportar, referido a las entregas
garantías, se hizo ver que la atribución vigiladas y a lo encontrado en poder de
penal operaba global, dentro de lo los acusados, y la conducta punible de
309
concierto para delinquir, que remite objeto de imputación-, con vigilancia de

precisamente al entramado que desde el personas e interceptación de
año 2005 se detectó existir para el envío comunicaciones.
de la droga al país del norte.
En estas condiciones, definidas No en balde, se agrega, las solicitudes de
fraccionadas en varios lugares y época, órdenes de captura diligenciadas en
las ilicitudes atribuidas a los procesados, contra de (...), (...) y (...), las tramitó la
no cabe duda de que la norma a aplicar fiscalía en la ciudad de Bogotá, ante el
es la contenida en el artículo 43 de la Ley Juez 21 Penal Municipal de ésta ciudad,
906 de 2004, que a la letra reza: con funciones de control de garantías,
dado que el trabajo de inteligencia había
"Competencia. Es competente para tenido su epicentro en la capital del país.
conocer del juzgamiento el juez del lugar
donde ocurrió el delito. En este sentido, si se advierte que la
aprehensión flagrante de los cuatro
Cuando no fuere posible determinar el imputados, operó coyuntural en el
lugar de ocurrencia del hecho, éste se municipio de Santa Rosa de Osos,
hubiere realizado en varios lugares, en Antioquia, y también se ha clarificado
uno incierto o en el extranjero, la que la realización de las audiencias
competencia del juez de conocimiento se preliminares de legalización de captura,
fija por el lugar donde se formule la formulación de imputación e imposición
acusación por parte de la Fiscalía General de medida de aseguramiento, en la
de la Nación, lo cual hará donde se ciudad de Medellín, vino motivada por la
encuentren los elementos fundamentales premura del tiempo y la imposibilidad de
de la acusación. verificar su tramitación en el sitio de
aprehensión, no se alza algún tipo de
Las partes podrán controvertir la factor objetivo que permita elucidar
competencia del juez únicamente en como único funcionario competente para
audiencia de formulación de acusación. adelantar la fase del juicio, o cuando
menos, el trámite propio del
Para escoger el juez de control de allanamiento a cargos, al Juez Penal del
garantías en estos casos se atenderá lo Circuito Especializado de Medellín.
señalado anteriormente. Su escogencia
no determinará la del juez de Mucho menos, si de forma expresa el
conocimiento" (negrillas del despacho). inciso final del artículo 43 arriba citado,
señala que la escogencia del juez de
Establecido que el hecho ocurrió en control de garantías "no determinará la
varios lugares, era potestativo de la del juez de conocimiento".
Fiscalía, como así ocurrió, definir,
conforme la ubicación de los elementos En suma, advirtiendo evidente que los
materiales probatorios, evidencia física o hechos ocurrieron en varios lugares y
informes, cuál debía ser el sitio, dentro que por razón de ello perfectamente
de los varios posibles, en el cual habría pueden ser competentes para conocer de
de actuar el juez de conocimiento, sea ellos, los Jueces Especializados de
dentro del procedimiento ordinario, o en Antioquia, Medellín o Bogotá, es lo cierto
curso del extraordinario generado por el que la Fiscalía, facultada por el artículo
allanamiento a cargos de los procesados. 43 de La Ley 906 de 2004, formuló la
acusación ante un funcionario judicial de
Para ello, cabe anotar, ninguna ésta última ciudad, por estimar que aquí
trascendencia tiene que la banda criminal se encuentran los elementos
tenga su base en la ciudad de Medellín, fundamentales de la acusación, con lo
cuando es lo cierto que la ejecución de cual definió legalmente el tópico, sin que
los punibles concretos demandó de en contrario se aduzcan razones válidas
actividades puntuales en la ciudad de que motiven designar a funcionario
Bogotá -véanse, si no, las entregas diferente.
vigiladas de la mayor parte de la droga
310
El conocimiento para fallar este asunto, expediente, como quiera que ya venía
como ya se anunció, corresponde al Juez desarrollando el trámite propio del
Quinto Penal del Circuito Especializado de allanamiento a cargos de los procesados.
Bogotá, a cuya oficina se devolverá el
311


GOMEZ RODRIGUEZ, ADOLFO LEON Y
FECHA: OTROS
09/08/2007
DELITOS:
DECISION: Tráfico, fabricación o porte de estuperf.,
Asigna competencia al Juzgado 5 Penal del Concierto para delinquir-narcotráfico
Cto Espec. de Bogotá
PROCESO:
PROCEDENCIA: 28060
Juzgado 21 Penal Municipal
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Etapas en el libre ante el Fiscal asignado de la Unidad

proceso de sometimiento/ LEY DE de Justicia y Paz, preceptiva según la
JUSTICIA Y PAZ-Medidas cautelares: cual, "Los miembros del grupo armado
Procedimiento posterior a la formulación organizado al margen de la ley, cuyos
de la imputación/ SISTEMA PENAL nombres someta el Gobierno Nacional a
ACUSATORIO-Medidas cautelares: consideración de la Fiscalía General de la
Diferente al comiso/ SISTEMA PENAL Nación, que se acojan en forma expresa
ACUSATORIO-Víctimas/ VICTIMAS/ al procedimiento y beneficios de la
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Derechos de presente ley, rendirán versión libre ante
las víctimas/ LEY DE JUSTICIA Y PAZ- el fiscal delegado asignado para el
Comisión Nacional de Reconciliación y proceso de desmovilización, quien los
Reparación/ LEY DE JUSTICIA Y PAZ- interrogará sobre todos los hechos de
Derechos de las víctimas: Situación en que tenga conocimiento".
que prevalece frente al debido proceso
Se prevé, en el último inciso de esta
1. La Ley 975 de 2005 regula el trámite misma normativa, que "el desmovilizado
para que personas pertenecientes a se dejará a disposición del magistrado
grupos armados al margen de la ley que ejerza la función de control de
accedan a sus beneficios, garantías, quien dentro de las treinta y
particularmente al de la denominada seis (36) horas siguientes señalará y
alternatividad penal. Para tal efecto, se realizará audiencia de formulación de
prevé un procedimiento sui generis que imputación, previa solicitud del fiscal que
comporta una fase inicial de carácter conozca del caso".
administrativo y otra posterior de índole
jurisdiccional. Es decir que, conforme con este inciso, el
paso siguiente es, necesariamente, el de
Pues bien, el capítulo aludido refiere al formular la imputación contra el
trámite judicial, el cual se integra por desmovilizado.
varias etapas o fases, a saber:
La segunda etapa, con sujeción a la
Una primera fase, regulada en el artículo normativa siguiente, corresponde a la
17, en la que el postulado rinde versión audiencia de formulación de imputación,
312
en la cual también se podrá imponer ignorancia hasta llegar al de certeza (2) ,

medida de aseguramiento de detención pasando por la probabilidad .(3)
preventiva en centro de reclusión y
medidas cautelares sobre bienes, lo que Lo anterior llevado al terreno de la Ley
no obsta para que se realicen en de Justicia y Paz, implica que de la
audiencias independientes, pero siempre ausencia de conocimiento inherente a las
y cuando, se insiste, haya procedido la fases previas a la rendición de versión
formulación de la imputación. libre por el desmovilizado y que obliga al
Fiscal Delegado asignado a realizar
Posteriormente, sobreviene una tercera actuaciones previas a su recepción, como
fase de verificación en torno a las lo señala el artículo 4° del Decreto
imputaciones formuladas, a cargo del Reglamentario 4760 de 2005, se transita
Fiscal con la colaboración de Policía hacia fases en las cuales ya se cuenta
Judicial (art. 18, inc. 3°), a cuyo con una información mayor acerca de las
vencimiento solicitará al Magistrado de conductas y la responsabilidad penal,
Control de Garantías la realización de la posibilitándose, inicialmente, la
diligencia de formulación de cargos, en la formulación de imputación, luego la
que se requerirá al procesado sobre su formulación de cargos y, finalmente, el
aceptación (1) (art. 19, inc. 1°). proferimiento del fallo, en la medida en
que ello sea pertinente.
En caso de que el postulado a la Ley de
Justicia y Paz acepte los cargos, el 2. No se comparten los argumentos
Magistrado convocará a audiencia con el expuestos por el Magistrado de Control
objeto de examinar si la manifestación de Garantías en orden a realizar la
fue libre, voluntaria, espontánea y si audiencia preliminar de adopción de
estuvo asistido por un defensor. medidas cautelares, sin realizar
Comprobado lo anterior, citará a previamente la de formulación de
audiencia de sentencia e individualización imputación.
de pena (art. 19, inc. 2°).
Con relación a su primer argumento
En el evento de que el postulado no referente a que ello es viable porque el
acepte los cargos, la actuación se artículo 18 de la Ley 975 así lo permite,
remitirá al funcionario competente para valga señalar que, según atrás se explicó
dar curso a la actuación ordinaria, en forma pormenorizada, de su
dándose por finiquitado este contenido deviene indudable que la
procedimiento especial (art. 19, inc. 3°). adopción de medidas cautelares sólo es
procedente una vez se haya formulado la
El anterior recuento normativo sirve de imputación al postulado.
base para inferir que el legislador, en
ejercicio de la libre configuración de que En lo que respecta al segundo
goza constitucionalmente para diseñar planteamiento, secundado por el
procedimientos, estipuló una estructura representante de la Fiscalía durante su
lógica y progresiva de los diversos actos intervención en la audiencia de
que conforman el trámite de argumentación oral, según el cual el
sometimiento a la Ley de Justicia y Paz, artículo 15 del Decreto Reglamentario
cuya vulneración revierte en menoscabo 4760 de 2005 al referirse a las medidas
del debido proceso. cautelares no las condiciona a un acto
previo de formulación de imputación, es
De acuerdo con el axioma de claro que, con esa postura, pierde de
progresividad de los actos procesales, ha vista que la preceptiva simplemente
sostenido de manera reiterada la Corte, desarrolla el procedimiento de medidas
que el proceso penal tiene por cautelares pero, sin oponerse a la
característica fundamental que se estructura procesal prevista en el artículo
avanza, en cuanto al grado de 18 de la normativa reglamentada que,
conocimiento, de un estadio de sin temor a equívocos, exige formulación
de imputación previa a esa
313
determinación, lo cual tampoco podía dolosos como medio o instrumentos para

hacer, dado su carácter reglamentario su ejecución, las medidas cautelares
respecto de la ley en cita. pueden pesar indistintamente sobre
cualquier bien en cabeza del procesado,
Concerniente al tercer fundamento, sin que, para los efectos del proceso
orientado a que es procedente prescindir especial de Justicia y Paz, opere
de la formulación de imputación porque distinción por razón de su origen, esto
conforme al artículo 85 de la Ley 906 de es, caben respecto de los que tienen
2004 así se prevé para una figura similar origen lícito o ilícito, como lo precisó la
a las medidas cautelares, como lo es el Corte Constitucional en la sentencia C-
comiso, por cuanto puede decretarse "en 370/06.
la audiencia de formulación de la
imputación o en audiencia preliminar" De ese modo, no es dable pregonar la
supuesta semejanza entre las dos
3. A juicio de la Sala, no es válida la figuras, máxime cuando la regulación
equiparación entre las figuras del comiso especial de la medidas cautelares en la
y las medidas cautelares, no sólo porque Ley 906 de 2004 no deja duda alguna en
siempre han tenido un tratamiento cuanto a que su decreto procede de
legislativo diferencial, como de hecho manera concomitante o posterior a la
ocurre en la Ley 906 de 2004 al formulación de la imputación, nunca con
regularlos en diversos capítulos, sino antelación, según se desprende
porque, en su esencia, exhiben notorias expresamente del artículo 92, al señalar
disimilitudes. que:
El comiso no se asemeja a una medida "El juez de control de garantías, en la

cautelar, por no tener el carácter audiencia de formulación de la
provisional que las identifica. Al imputación o con posterioridad a ella, a
contrario, el efecto consecuente a su petición del fiscal o de las víctimas podrá
decreto, como lo establece el inciso 4° decretar sobre bienes del imputado o del
del artículo 82 de la Ley 906, es el de acusado las medidas cautelares
que "los bienes pasarán en forma necesarias para proteger el derecho a la
definitiva a la Fiscalía General de la indemnización de los perjuicios causados
Nación a través del Fondo Especial para con el delito" (subrayas fuera de texto).
la administración de Bienes" (subrayas
fuera de texto). Esta disposición cobra gran importancia
dada las evidentes similitudes que exhibe
Además, a diferencia de las medidas la fase judicial del proceso instaurado
cautelares dispuestas dentro del proceso con la Ley 975 y el acusatorio de la Ley
penal, cuyo objeto es garantizar la 906 de 2004, además de que podría
reparación a las víctimas de las acudirse a la figura de
conductas punibles, como taxativamente complementariedad contemplada en el
lo establece el artículo 92 de la Ley 906 62 del primer ordenamiento, según la
de 2004, el comiso persigue un propósito cual "para lo no dispuesto en la presente
diverso, pues busca que los objetos ley se aplicará la Ley 782 y el Código de
sobre los cuales recae pasen a manos del Procedimiento Penal".
Estado (Fondo Especial para la
Administración de Bienes de la Fiscalía Ahora bien, no se remite a duda que el
General de la Nación). vicio a se ha hecho alusión compromete
el debido proceso por desatención de la
Otro aspecto que desdibuja su similitud estructura formal del trámite previsto en
apunta a la naturaleza de los bienes la Ley 975 de 2005. Sin embargo, la
objeto de una y otra figura; mientras Sala concuerda con las apreciaciones del
que el comiso se limita a los recursos Procurador Judicial recurrente y la
provenientes o producto directo o representante de las víctimas, en cuanto
indirecto del delito utilizados o a que se impone su superación como
destinados a ser utilizados en los delitos única forma de preservar los derechos de
314
las víctimas, para lo cual se elaborará un entendido en sentido meramente

breve estudio sobre su evolución en el patrimonial, pero en realidad puede
ámbito penal, con énfasis en el derecho tener una connotación distinta puesto
nacional. que refiere a la participación de
miembros de la sociedad civil en un
4. Mediante el Acto Legislativo 03 de proceso conducido por el Estado. Así, la
2002 (art. 2°) que modificó la parte civil, en razón a criterios es la
Constitución Política de 1991 (art. 250), directa y legítimamente interesada en el
con el objeto de implementar en curso y en los resultados del proceso
territorio patrio el sistema penal penal" (subrayas fuera de texto).
acusatorio, por vez primera se acuñó un
concepto como el de justicia Lo anterior, condujo al Tribunal
restaurativa, dejando en manos del Constitucional a sostener que:
legislador su regulación.
"Existe una tendencia mundial, que
Como novedad, entonces, la Ley 906 de también ha sido recogida en el ámbito
2004, consagra en su artículo 11 nacional por la Constitución, según la
derechos específicos de las víctimas cual la víctima o perjudicado por un
dentro del proceso penal (art. 11) y delito no sólo tiene derecho a la
establece mecanismos concretos de reparación económica de los perjuicios
justicia restaurativa (arts. 518 y ss.), con que se le hayan causado, trátese de
lo cual se ha trascendido el ámbito de su delitos consumados o tentados, sino que
interés cifrado en la mera pretensión además tiene derecho a que a través del
económica, que le caracterizaba en las proceso penal se establezca la verdad y
codificaciones anteriores, mediante el se haga justicia. Esa tendencia se
ejercicio de la acción civil dentro del evidencia tanto en el texto constitucional
proceso penal. como en el derecho internacional y el
derecho comparado (…).
Un paso relevante hacia esa nueva
perspectiva lo dio la Corte Constitucional La concepción constitucional de los
a través de la sentencia C-228 del 3 de derechos de las víctimas y de los
abril de 2002(4) , cuando al examinar la perjudicados por un delito no está
constitucionalidad de los artículos 30, 47 circunscrita a la reparación material. Esta
y 137 de la Ley 600 de 2000, declarando es más amplia. Comprende exigir de las
exequible en forma condicionada el autoridades y de los instrumentos
primero e inexequibles algunos apartes judiciales desarrollados por el legislador
de los dos últimos, precisó lo siguiente: para lograr el goce efectivo de los
derechos, que éstos sean orientados a su
"parte civil, víctima y perjudicado son restablecimiento integral y ello sólo es
conceptos jurídicos diferentes. En efecto, posible si a las victimas y perjudicados
la víctima es la persona respecto de la por un delito se les garantizan sus
cual se materializa la conducta típica derechos a la verdad, a la justicia y a la
mientras que la categoría "perjudicado" reparación económica de los daños
tiene un alcance mayor en la medida en sufridos, a lo menos" (…).
que comprende a todos los que han
sufrido un daño, así no sea patrimonial, La víctima y los perjudicados por un
como consecuencia directa de la delito tienen intereses adicionales a la
comisión del delito. Obviamente, la mera reparación pecuniaria. Algunos de
víctima sufre también un daño, en ese sus intereses han sido protegidos por la
sentido, es igualmente un perjudicado. Constitución de 1991 y se traducen en
La parte civil es una institución jurídica tres derechos relevantes para analizar la
que permite a las víctimas o norma demandada en el presente
perjudicados, dentro de los cuales se proceso: 1. El derecho a la verdad, esto
encuentran los sucesores de la víctima, es, la posibilidad de conocer lo que
participar como sujetos en el proceso sucedió y en buscar una coincidencia
penal. El carácter civil de la parte ha sido entre la verdad procesal y la verdad real.
315
Este derecho resulta particularmente víctimas a un recurso judicial efectivo;

importante frente a graves violaciones de (iii) el deber de respetar en todos los
los derechos humanos. 2. El derecho a juicios las reglas del debido proceso.
que se haga justicia en el caso concreto,
es decir, el derecho a que no haya La jurisprudencia constitucional ha
impunidad. 3. El derecho a la reparación señalado que el derecho de acceso a la
del daño que se le ha causado a través justicia, tiene como uno de sus
de una compensación económica, que es componentes naturales el derecho a que
la forma tradicional como se ha resarcido se haga justicia. Este derecho involucra
a la víctima de un delito" (subrayas fuera un verdadero derecho constitucional al
de texto). proceso penal, y el derecho a participar
en el proceso penal, por cuanto el
Tal línea de pensamiento, como lo derecho al proceso en el estado
reconoció esa misma Corporación a democrático debe ser eminentemente
través de esta sentencia, constituyó una participativo".
variación de su jurisprudencia sobre la
materia, particularmente de lo plasmado, En cuanto al derecho a la reparación
entre otras, en las sentencias C-293/95, integral del daño ocasionado a la víctima
C-475 de 1997, SU-717 de 1998, C-163 adujo que, conforme al derecho
de 2000 y C-1711 de 2000, en las que se internacional contemporáneo, "también
pregonaba que el interés de la parte civil presenta una dimensión individual y otra
se supeditaba a la reclamación colectiva. Desde su dimensión individual
económica. abarca todos los daños y perjuicios
sufridos por la víctima, y comprende la
Más recientemente, ese Tribunal retomó adopción de medidas individuales
el tema de los derechos de las víctimas relativas al derecho de (i) restitución, (ii)
en el proceso penal, pero ya en el marco indemnización, (iii) rehabilitación, (iv)
de la Ley 906 de 2004 (5) , concretando satisfacción y (v) garantía de no
los conceptos de derecho a la verdad, repetición. En su dimensión colectiva,
justicia y reparación en el plano involucra medidas de satisfacción de
internacional y en el nacional. alcance general como la adopción de
medidas encaminadas a restaurar,
Sobre el primero de los derechos indemnizar o readaptar los derechos de
enunciados, refirió que "el derecho de las colectividades o comunidades
acceder a la verdad, implica que las directamente afectadas por las
personas tienen derecho a conocer qué violaciones ocurridas.
fue lo que realmente sucedió en su caso.
La dignidad humana de una persona se La integralidad de la reparación comporta
ve afectada si se le priva de información la adopción de todas las medidas
que es vital para ella. El acceso a la necesarias tendientes a hacer
verdad aparece así íntimamente ligado al desaparecer los efectos de las
respeto de la dignidad humana, a la violaciones cometidas, y a devolver a la
memoria y a la imagen de la víctima. víctima al estado en que se encontraba
antes de la violación".
En punto del derecho de las víctimas a
que se haga justicia y a que no se La Sala de Casación Penal de la Corte
presente impunidad frente a la situación Suprema de Justicia no ha sido
que las condujo a esa condición, se indiferente a la nueva visión, impulsada,
precisó que "incorpora una serie de como lo reconoce la Corte Constitucional,
garantías para las víctimas de los delitos por los organismos internacionales de
que se derivan de unos correlativos protección de derechos humanos y
deberes para las autoridades, que surgida de de los tratados que en la
pueden sistematizarse así: (i) el deber misma materia ha ratificado nuestro
del Estado de investigar y sancionar país(6) . Así lo manifestó, entre otros,
adecuadamente a los autores y partícipes en el siguiente fallo, en el que precisó
de los delitos; (ii) el derecho de las que:
316
"Si bien inicialmente la intervención de la Siguiendo la misma tendencia, la Ley

víctima o del perjudicado en el trámite 975 de 2005 también consagra los
del proceso penal estaba limitada a la derechos de las víctimas con carácter de
obtención de la reparación de los principio; es decir que, en uno y otro
perjuicios materiales o morales que se caso, sirven de criterio para la
hubieren generado con la comisión de la interpretación de las demás normas (art.
conducta punible, con la expedición 26 de la Ley 906 de 2004).
Política de 1991, acorde con las
tendencias del derecho comparado y el Esa nueva perspectiva plasmada en
desarrollo de la teorías de los derechos normatividades de carácter penal, pone
humanos de las víctimas, han conllevado de manifiesto que los derechos de las
el reconocimiento de que la intervención víctimas constituyen caro propósito de
de las víctimas o perjudicados con el nuestro Estado Social y Democrático de
hecho punible en el proceso penal tiene Derecho.
una nueva perspectiva, la búsqueda de la
verdad, de la justicia y de la reparación Si ello es así, queda abierta la posibilidad
económica, sólo de esta manera podrá de encontrar tensiones entre los
obtener una protección plena de sus derechos de las víctimas, ahora con el
derechos que no se limitan a los rango de principio rector de carácter
meramente patrimoniales, pues, constitucional, y otros apotegmas del
igualmente, pueden resultar afectados Derecho Penal, cuya resolución puede
otros, como los derechos a la dignidad, a entrañar complejidad, como de hecho
la honra y al buen nombre, que sólo ocurre en estos casos.
mediante la obtención de la verdad
histórica pueden ser restablecidos"(7) . 5. El carácter prevalente que han
adquirido los derechos de las víctimas en
Pero la innovación en esta materia, el ámbito penal, al cual se ha hecho
estima la Sala en esta oportunidad, no alusión, cobra mayor significado dentro
está dada exclusivamente por la del marco de la justicia transicional,
ampliación de los derechos de las porque la concesión de beneficios a los
víctimas, punto sobre el cual se ha hecho integrantes de los grupos armados al
mayor énfasis, sino por el realce que han margen de la ley que opten por
adquirido en el plano jurídico interno. desmovilizarse bajo los parámetros
determinados, está supeditado a que
Como se indicara con antelación, antes reparen integralmente a sus víctimas,
de la expedición de la Ley 906 de 2004, como así se infiere de lo expuesto por la
los derechos de las víctimas no ocupaban Corte Constitucional a través de la
el sitial privilegiado que hoy día se les ha sentencia C-370 de 2006, al indicar que:
atribuido. El interés del proceso penal
simplemente giraba en torno de “La comunidad internacional ha admitido
proveerlas de instrumentos para que la importancia de alcanzar estos
lograran un resarcimiento económico objetivos sociales de Paz, pero ha hecho
que, según ha quedado visto, constituye énfasis en que estas circunstancias de
una ínfima parte del verdadero criterio transición no pueden conducir a un
de reparación. relajamiento de las obligaciones
internacionales de los Estados en el
Actualmente, el cambio es evidente. El compromiso universal de respeto a la
legislador penal de 2004, como nunca dignidad y a los derechos humanos. En
antes había ocurrido, incluyó los este contexto, se ha entendido que la
derechos de las víctimas en el Título necesidad de celebrar acuerdos políticos
Preliminar del Código de Procedimiento de reconciliación con amplios grupos
Penal (art. 11), con lo cual les adjudicó sociales exige cierta flexibilidad a la hora
primacía sobre las demás disposiciones, de aplicar los principios que dominan el
en tanto las preceptivas allí contenidas ejercicio de la función judicial. Se
tienen rango constitucional. aceptan con ciertas restricciones
317
amnistías, indultos, rebajas de penas o vulneración de su dignidad y la violación

mecanismos de administración judicial de sus derechos humanos”(9) (subrayas
más rápidos que los ordinarios, que fuera de texto).
propicien el pronto abandono de las
armas o de los atropellos, como 6. La Comisión Nacional de Reconciliación
mecanismos que facilitan la recuperación y Reparación precisó los criterios
de la armonía social. La comunidad referidos al vínculo entre los daños
internacional ha reconocido esta sufridos y las medidas de reparación que
realidad, admitiendo una forma especial pueden ser ordenadas, tales como:
de administración de justicia para estas medidas de restitución del derecho,
situaciones de tránsito a la paz, a la que entendidas, en términos generales, como
ha llamado “justicia transicional” o “el restablecimiento de la libertad de la
“justicia de transición”, pero no ha víctima, el retorno a su lugar de
cedido en su exigencia de que las residencia y la devolución de sus
violaciones a los derechos fundamentales propiedades” y de indemnización o
sean investigadas, enjuiciadas y compensación económica, para cuya
reparadas, y los autores de las mismas determinación “la Comisión recomienda
contribuyan a identificar la verdad de los acudir a los conceptos generales -de
delitos cometidos y reciban algún tipo de lucro cesante y daño emergente-
sanción”. (subrayas fuera de texto). adoptados por el derecho interno, el
derecho internacional de los derechos
Dicho concepto de reparación integral humanos y el derecho penal
comprende, como lo prescribe el artículo internacional”.
8° de la Ley de Justicia y Paz, las
garantías de restitución, indemnización, Igualmente, prevé medidas de
rehabilitación, satisfacción y no rehabilitación, mediante las cuales se
repetición de las conductas, la cuales han “busca restablecer la integridad física,
sido definidas por la Comisión Nacional moral, legal, ocupacional de la víctima,
de Reconciliación y Reparación(8), en el así como su dignidad y buen nombre o
siguiente sentido: reputación”; de satisfacción, cuya
esencia “abarca acciones que no tienen
“La CNRR entiende que el concepto de una naturaleza pecuniaria y tienden a
reparación integral supone reconocer las compensar el detrimento de bienes no
distintas formas de reparación patrimoniales, entre ellos de manera
contempladas en la legislación nacional e fundamental, el derecho a la justicia y a
internacional, especialmente la la verdad, así mismo la recuperación de
restitución, que busca devolver a la la memoria de las víctimas, el
víctima a la situación anterior a la reconocimiento de su dignidad, la
violación; la indemnización, que consiste recuperación o reafirmación de su
en compensar los perjuicios causados condición de sujetos de derechos
por el delito y que generalmente asume humanos y el consuelo de sus familiares,
la forma de un pago en dinero como y contemplan, de manera especial, las
reconocimiento de los daños padecidos y medidas simbólicas de reparación”.
para reparar las pérdidas sufridas, la
rehabilitación, que se refiere al cuidado y Finalmente, medidas de repetición “para
asistencia profesional que las víctimas prevenir, en el futuro, que la conducta
requieren para restablecer su integridad declarada violatoria de derechos
legal, física y moral después de la humanos se repita”.
violación cometida en su contra; la
satisfacción, consistente en realizar actos 7. la Sala encuentra, para este caso en
tendientes a restablecer la dignidad de la particular, tensión entre el debido
víctima y difundir la verdad de lo proceso consagrado en el artículo 29 de
sucedido; y las garantías de no la Carta Política y 6° de la Ley 906 de
repetición, que hace referencia a 2004, en el entendido de que “nadie
aquellas medidas dirigidas a evitar que podrá ser investigado ni juzgado sino
las víctimas vuelvan a ser objeto de conforme a la ley procesal vigente al
318
momento de los hechos, con observancia la nulidad a los derechos de las víctimas,
de las formas propias de cada juicio” por según lo explicado.
razón de que desconociendo la estructura
del proceso especial consagrado en la ________________________________
Ley de Justicia y Paz se dispuso la __
realización de la audiencia de imposición (1)Cfr. decisión de fecha junio 8 de 2007, rad.
de medidas cautelares sin haber llevado 27484.
a cabo formulación de la imputación al (2) Con la Ley 906 de 2004 “más allá de toda
duda razonable”, según lo refieren los
postulado y, por otra parte, el derecho de
artículos 372 y 381.
las víctimas a obtener una reparación (3) Radicación 19192, sentencia de fecha
integral. noviembre 12 de 2003.
(4) Es necesario precisar que esa misma
Aplicando un criterio objetivo de Corporación ya había abordado el tema en las
ponderación, la Sala considera que ese sentencias C-740/01, C-1149/01 y SU-
choque debe ser solucionado a favor del 1184/01, en el campo del proceso penal
último, pues el perjuicio que se ocasiona militar, al señalar que la finalidad de la parte
civil no era sólo la búsqueda de la verdad,
a las víctimas consecuente con aplicar
sino también la reparación del daño, la
strictu sensu el rito legal consagrado en justicia y el efectivo acceso a ella.
la Ley 975, esto es, imponer la medidas (5) Sentencia C-454/06.
cautelares sólo hasta cuando el (6) Sentencias T-1319/01, C-228/02 y C-
desmovilizado culmine su versión 004/03.
libre(10) y luego de que se efectúe el (7) Sentencia de fecha septiembre 20 de
programa metodológico por parte del 2006, rad. 23687.
fiscal para iniciar la investigación, según (8) Entidad creada por el artículo 50 de la
misma ley, siendo uno de sus fines, de
lo refiere el artículo 17 de dicha
conformidad con el Decreto Reglamentario
normatividad, es mayúsculo y puede ser 3391 de 2006, trazar los criterios de
prácticamente irremediable, ante la reparación y de proporcionalidad restaurativa.
posibilidad de actos de disposición o de (9) Comisión Nacional de Reparación y
enajenación posteriores que complicarían Reconciliación. Recomendación de criterios
la reparación. de reparación y de proporcionalidad
restaurativa, 2007.
Así las cosas, la Sala procederá, como lo (10) Al respecto, téngase en cuenta que la
diligencia de versión libre del señor MANCUSO
solicitaron de manera unánime el
GÓMEZ inició desde la anterior anualidad y se
Procurador Judicial y la representante de ha desarrollado durante tres sesiones, sin
las víctimas, a superar el vicio que afecta que, como lo informó el Delegado de la
la actuación procesal, en virtud del Fiscalía durante al audiencia de
desmedro que ocasionaría el decreto de argumentación, se vislumbre con claridad cuál
será su duración o el número de sesiones que
hagan falta para darla por culminada.
319

LEMOS
CIUDAD:
Sentencia Segunda Instancia Barranquilla
FECHA: IMPUTADO:
23/08/2007 MANCUSO GOMEZ, SALVATORE
DECISION: PROCESO:
Confirma parcialmente, decreta medida 28040
cautelar, oficia
Aclaración de voto
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- clarificar la manera como resulta

Interés jurídico para recurrir: Identidad procedente acudir a él satisfaciendo las
temática/ SISTEMA PENAL exigencias de sustentación mínima que le
ACUSATORIO-Preacuerdos y son propias.
negociaciones: Principio de no
retractación Para ese propósito se ha ocupado de
cada uno de los puntos relacionados con
1. Aún cuando ha quedado claro que el sus presupuestos, entre los que es
recurso no está condicionado a las pertinente destacar el del interés jurídico
exigencias metodológicas de los sistemas que debe ostentar quien lo invoca, el
de casación rígidos, sí resulta cual se manifiesta en la legitimidad,
imprescindible que con miras a su oportunidad y procedencia de la
admisión, el demandante acredite impugnación, pero además en la
mínimamente el interés jurídico que le existencia de identidad temática entre
asiste a su poderdante, identifique los los motivos que suscitaron el recurso de
sujetos procesales, sintetice los hechos, apelación contra la sentencia de primer
la actuación procesal y la sentencia. grado y aquellos por los cuales se
interpone la casación.
Además, tiene por deber realizar una
presentación clara, precisa y coherente En este último aspecto el interés jurídico
de los cargos, de acuerdo con el sentido se reafirma en la idea de haberse
de la causal seleccionada, de tal manera brindado la oportunidad al juzgador de
que sean en sí mismos autosuficientes segunda instancia, en este caso el
como medio para garantizar el principio Tribunal Superior, de estudiar los puntos
de limitación a la hora de resolver el que se proponen como fundamento del
recuso. ataque en casación, porque de no
hacerse esa omisión se interpreta como
En procura de caracterizar todos aquellos una muestra de conformidad con la
requisitos y circunstancias que matizan decisión adoptada en primera instancia.
la interposición del recurso extraordinario
de casación, la Corte ha elaborado una Repetidamente, la jurisprudencia de la
extensa línea jurisprudencial tendiente a Sala ha sido enfática en exigir la
320
demostración de la existencia de unidad entre la apelación y la casación, pues la

temática entre lo que fue materia de naturaleza de la apelación contra la
discusión en las instancias con lo que se sentencia de primera instancia muchas
denuncia en casación, como presupuesto veces la impediría; sino de que sea
básico para la procedencia del recurso; verificable que la alzada y la
así lo ha precisado: impugnación extraordinaria tienen
identidad sustancial en lo fáctico y en lo
"Carece de interés jurídico para recurrir jurídico, aunque pudiesen presentar
en casación el procesado que, teniendo enfoques o argumentos distintos.
la oportunidad, no hubiere apelado la
sentencia condenatoria de primera "La anterior línea jurisprudencial, que
instancia, puesto que tal actitud ahora se reitera, puede confrontarse,
comporta la aceptación del contenido entre otras, en las siguientes sentencias:
material del fallo. 16 de julio de 2001 (radicación 15488),
12 de diciembre de 2002 (radicación
"Se parte del supuesto que el procesado 17176), 27 de agosto de 2003
efectivamente tuvo la oportunidad de (radicación 16198) y 28 de noviembre de
apelar y se le garantizó este derecho, 2005 (Radicación 19840). De igual
situación que no ocurre, por ejemplo, manera, en los siguientes autos: 8 de
cuando no ha contado con defensa septiembre de 2004 (radicación 12584),
técnica, o cuando la notificación es 13 de abril de 2005 (radicación 22947) y
inexistente o abiertamente irregular. 21 de marzo de 2006 (radicación
24686)."(1)
"El silencio de los sujetos procesales que
han tenido la oportunidad de apelar, Entonces, sería de esperar en este caso
materializado en no ejercitar dentro del que el defensor del procesado hubiese
término legal ese derecho, o en combatido en la instancia aquellos
impugnar sólo por algunos motivos, aspectos que hoy en día pretende
comporta la correlativa aceptación de lo discutir en casación y que refieren al
decidido por el Juez, en todo, o en los supuesto desconocimiento de las reglas
puntos no cuestionados. de producción y apreciación de la
prueba, sin embargo, como quedó
"Si ello ocurre, el principio de preclusión reseñado en el resumen de la actuación
de los actos procesales concatenados procesal, el defensor del recurrente
que conforman la unidad lógico jurídica interpuso la alzada contra la sentencia de
del proceso penal, impide que por fuera primera instancia pero finalmente no la
de la oportunidad que confiere la ley se sustentó, conminando a que aquella
intente censurar lo decidido por el Juez. fuera declarada desierta y de suyo
Admitir lo contrario sería tanto como privando a la segunda instancia de
atentar contra el principio de la conocer y pronunciarse sobre los puntos
seguridad jurídica y, en determinadas que motivaban su discrepancia.
condiciones, contra la inamovilidad de las
decisiones de mérito. Esa circunstancia significa, en honra del
principio de preclusión de los actos
"Debe existir identidad temática, de procesales que constituye un derrotero
materia, conceptual o sustancial entre básico en la estructura lógica del proceso
los motivos de disenso que se ponen en penal, que no sea posible ahora, en sede
conocimiento del Tribunal Superior a de casación, intentar objetar la decisión
través del recurso de apelación, y los del juez cuando no se hizo en su debida
cargos que más tarde se someten a oportunidad, pues esa extemporánea
consideración de la Corte en casación. aspiración no solamente desquicia la
secuencia lógica del proceso sino que
"No se trata de que exista plena además conspira contra el principio de
identidad, repetición textual, ni seguridad jurídica.
correspondencia exegética producto de
una confrontación puramente formal
321
2. Este asunto fue resuelto en sede del presencia de un juez que verifica que así
sistema acusatorio previsto en la ley 906 sea.
de 2004 mediante el empleo de uno de
los dispositivos de terminación Por ese motivo, la Sala, convencida de la
anticipada, que fue el preacuerdo, lo cual incidencia que tiene para el interés
implica que para la procedencia del jurídico de quien recurre en casación el
recurso de casación deben solventarse hecho de haberse impartido un fallo con
ciertos condicionamientos que se tornan sustento en un preacuerdo, ha
inefables de cumplir para acceder a su reflexionado de la siguiente manera:
trámite, por tratarse de un evento en el
cual la decisión de los juzgadores de " El derecho a controvertir una
instancia que es objeto de censura providencia judicial a través de los
proviene del uso de una de las figuras recursos, bien los ordinarios (reposición
propias de justicia consensuada, que por y/o apelación) ora el extraordinario de
principio no debería generar disputas en casación, únicamente puede ser ejercido
razón a que a ella se ha llegado contando por el sujeto procesal que ostenta
con la libre voluntad de quienes optan legitimidad en el proceso y además ha
por ese camino como forma legítima de sufrido agravio con la determinación,
solución al conflicto. siendo este el aspecto que determina la
existencia o no del interés jurídico para
En efecto, si el fundamento de la recurrir.
acusación y a su vez de la sentencia fue
el convenio suscrito entre la Fiscalía y los "Es así como se ha entendido que el
imputados con la asistencia técnica de interés en impugnar depende de que la
sus defensores, sería de esperarse, en decisión sea de algún modo desfavorable
sana lógica, que sobre aquello no a los intereses que se representan, y que
existieran discrepancias en razón a que se carece de él cuando la determinación
los términos en que fue suscrito han sido no le reporta agravio alguno, o en otras
objeto de negociación. No obstante, ello palabras, cuando las pretensiones a que
no siempre ocurre así y la experiencia ha se aspira han encontrado respuesta en el
demostrado que en muchos casos la sentido buscado.
confección y aprobación del preacuerdo,
así como el fallo que se imparte con " Bajo el anterior contexto, la
asiento en él, adolecen de vacíos o jurisprudencia ha entendido que el sujeto
inconsistencias que requieren corregirse, procesal carece de interés para recurrir
ora en sede de la alzada ora en la del en casación cuando la sentencia
recurso extraordinario, con ocasión de la impugnada satisface integralmente sus
impugnación que se formule por los pretensiones, bien porque acoge sus
interesados. peticiones, o porque se dicta el fallo en
total correspondencia con los acuerdos
Pero desde luego que esa posibilidad de que se han realizado dentro de los
enmienda no es ilimitada al grado de marcos de la justicia consensuada o
imaginar que se pueda controvertir todo paccionada y también en aquellos
y menos aquello que ha sido clara y eventos en los cuales siendo la decisión
objetivamente acordado, como si se desfavorable a los intereses que se
tratara de una retractación. Claro que representan es consentida por el
no, habida cuenta que aquellos aspectos afectado.
consolidados en el acta de acuerdo y que
no representan afectación o menoscabo "La aceptación de cargos o los aspectos
a los derechos y garantías fundamentales concertados con la Fiscalía -bien que se
del imputado no pueden revivirse trate de la imputación, el grado de
después de haber sido admitidos para participación, de culpabilidad o la pena,
polemizar sobre ellos solamente porque etc.- se erigen en garantía de seriedad
así se le antoja a quien antes ha del acto pactado y constituyen expresión
expresado su beneplácito de manera del deber de lealtad que debe guiar las
libre, voluntaria, espontánea y en actuaciones de quienes intervienen en el
322
proceso penal, y del principio de buena respectivo para que la actuación se

fe (art. 83 Const. Polt.), única manera de conduzca por los senderos de la
que el sistema acusatorio introducido en legalidad.
la ley 906 de 2004 pueda ser operable,
lo cual se trastocaría de permitirse que la "En los fallos anticipados la situación del
defensa no obstante haberse aceptado procesado no queda de ningún modo
los cargos imputados o la pena pactada, expuesta al arbitrio de los funcionarios
continúe discutiendo su responsabilidad que en ella intervinieron, ni desprovista
penal o la estimación punitiva acordada, de las garantías a las que se
dificultando así el propósito de política compromete y está obligado a respetar
criminal que justifica el método de lograr el Estado. Por tanto, tratándose de
una rápida y eficaz administración de nulidades, es un hecho que el procesado
justicia a través de las especies jurídicas y su defensor tienen interés para recurrir
creadas para su concesión. en apelación o extraordinariamente en
casación, salvo, claro está, que se utilice
"El artículo 293 de la ley 906 de 2004, este motivo de ataque como pretexto
como el artículo 40 de la ley 600 de para retractarse de la aceptación de
2000, en términos similares a como lo cargos o de lo acordado con la fiscalía.
hacía el artículo 37 B. 4 del decreto 2700
de 1991, adicionado y modificado por las "En el precedente que se acaba de
leyes 81 de 1993 y 365 de 1997, evocar, la Sala reiteró que
restringe el interés para recurrir del
defensor y el procesado los términos de "cuando el proceso abreviado se
las aceptaciones o acuerdos, a través de adelanta con fundamento en una
lo que se ha denominado principio de aceptación o acuerdo ilegal, o con
irretractabilidad, que implica, quebrantamiento de las garantías
precisamente, fundamentales, los sujetos procesales
están legitimados para buscar su
"la prohibición de desconocer el convenio invalidación en las instancias o en
realizado, ya en forma directa, como casación, también resulta claro que estas
cuando se hace expresa manifestación nociones difieren sustancialmente del
de deshacer el convenio, o de manera concepto de retractación, que implica,
indirecta, como cuando a futuro se como se ha dejado visto, deshacer el
discuten expresa o veladamente sus acuerdo, arrepentirse de su realización,
términos(2) . desconocer lo pactado, cuestionar sus
términos, ejercicio que no es posible
"El allanamiento o el acuerdo es efectuar cuando su legalidad ha sido
vinculante para todos los sujetos verificada y la sentencia dictada." (3)
procesales, incluido el juez, quien debe
dictar la sentencia de conformidad con lo _______________________________
aceptado o convenido por las partes, a (1)Cfr. Sentencia del 11 de abril de 2007, con
menos que advierta vicios del referencia 26297.
consentimiento o desconocimiento de las (2) Cfr. Auto abril 18 de 2007, rad. 27159.
(3)Cfr. Auto de 16 de mayo de 2007,
garantías fundamentales, casos en los
radicación 27218.
cuales debe anular el acto procesal

DR. MAURO SOLARTE PORTILLA Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD:
Auto Casación Bogotá D. C.
FECHA: PROCESADO:
23/08/2007 NIETO LOZADA, JONATHAN DE JESUS
DECISION: DELITOS:
Inadmite demanda de Casación presentada Acceso carnal violento, Hurto calificado, Porte
ilegal de armas, Concierto para delinquir
323
27978
PROCESO:
324
PRINCIPIO DE PERSONALIDAD POR Ello porque en cabeza del procesado, en

VIA ACTIVA-Alcance/ SISTEMA PENAL cuanto Cónsul de Colombia en Panamá,
ACUSATORIO-Extraterritorialidad: para el momento de ejecutarse los
Normatividad aplicable para personas hechos, concurre la doble condición del
que gozan de inmunidad/ SISTEMA fuero y la inmunidad diplomática.
PENAL ACUSATORIO-Preacuerdos y
negociaciones: Generalidades/ SISTEMA En lo que corresponde a la inmunidad en
PENAL ACUSATORIO-Principio de cita, consagra el artículo 16 del C.P., que
congruencia: Imputación fáctica y la ley penal Colombiana se aplica, entre
jurídica de los cargos/ TRAFICO DE otros:
MIGRANTES-Concurso con falsedad
ideológica en documento público/ "A la persona que esté al servicio del
TRAFICO DE MIGRANTES-Origen y Estado Colombiano, goce de inmunidad
trascendencia internacional/ TRAFICO reconocida por el derecho internacional y
DE MIGRANTES-Elementos cometa delito en el extranjero"
estructurales del tipo/ TRAFICO DE
MIGRANTES-Delito monosubjetivo/ En examen de los artículos del Código
TRAFICO DE MIGRANTES-Tipo penal Penal que regulan la extraterritorialidad,
en blanco/ TIPO PENAL EN BLANCO- esto expresó la Corte Constitucional (1):
Noción / LEYES PENALES EN BLANCO-
Aplicación de la favorabilidad "Habiendo finalizado la enumeración de
los principios, debe también precisarse
1. Previo a abordar el examen de fondo que, en íntima conexidad con el tema de
que compete hacer respecto del acuerdo la jurisdicción estatal, pero sin
presentado por la Fiscalía General de la confundirse con él, está el de las
Nación y sus efectos, entiende necesario inmunidades jurisdiccionales
la Sala abordar el tema referido al consagradas por el derecho
trámite que se viene siguiendo, dentro internacional. Estas, como su nombre lo
de las regulaciones de la ley 906 de indica, buscan prevenir que se aplique,
2004. sobre una determinada persona o
situación, la jurisdicción de un Estado
Esto por cuanto, como se desarrollará que, de no ser por las calidades de tal
más adelante, los delitos que se persona o situación, podría normalmente
atribuyen al procesado, vale decir, trece asumir competencia; así, constituyen
conductas punibles de falsedad excepciones especiales al principio de la
ideológica en documento público y otra territorialidad. Son, en lo esencial, dos:
de tráfico de migrantes, que delimita los la inmunidad jurisdiccional de los Estados
verbos rectores específicos de "facilitar" -según la cual éstos no podrán ser
y "colaborar", fueron ejecutados y llamados a comparecer frente a los
consumados en el extranjero, tribunales de una nación extranjera que
concretamente Panamá, y no consagra la pretenda enjuiciar sus actos soberanos-,
ley 906 de 2004, que, como se recuerda, y la inmunidad de los agentes
establece un sistema de gradualidad en diplomáticos y consulares -conforme a la
su aplicación, una específica referencia a cual dichos agentes no estarán
la extraterritorialidad. sometidos, en lo tocante a sus funciones,
dependencias y propiedades, a la ley del
Ahora, no se discute que los delitos Estado donde laboran, sino a la de su
atribuidos al acusado, corresponden en Estado de origen-. Como es lógico, se
su investigación y juzgamiento a la han impuesto claros límites sobre la
justicia Colombiana y, particularmente al operancia de estas inmunidades; pero lo
Fiscal General de la Nación, para lo que importante, es que los dos tipos
corresponde a la primera de las etapas reseñados constan en tratados que
en mención, y a la Corte Suprema de vinculan a Colombia (la Convención de
Justicia, en lo que toca con el período del Viena sobre Relaciones Diplomáticas,
juicio. aprobada mediante Ley 6 de 1.972, y la
Convención de Viena sobre Relaciones
325
Consulares, ratificada mediante Ley 17 "extraterritorialidad", incluyendo tanto

de 1.971), y que además se nutren, en los principios internacionales reseñados,
gran parte, de normas consuetudinarias. como algunas ampliaciones domésticas
de los mismos: allí se enumeran el
" Las excepciones del derecho principio "real" o "de protección"
internacional en el ordenamiento interno (numeral 1), las inmunidades
colombiano. diplomáticas y estatales (numeral 2), el
principio de nacionalidad activa (numeral
"Tanto el principio de territorialidad como 4) y el de nacionalidad pasiva (numeral
sus excepciones -los principios de 5), entre otros.
extraterritorialidad- encuentran reflejo
en el ordenamiento jurídico colombiano, "Se observa, así, una notable
a nivel constitucional y legal. concordancia entre las normas
internacionales, la Constitución y las
"La Carta Política, en sus artículos 4 y disposiciones legales demandadas. En
95, inciso 2, ordena a quienes se aras de mantener tal congruencia, que se
encuentren en territorio colombiano, construye sobre la lectura coordinada y
sean nacionales o extranjeros, cumplir armónica de los artículos 13 y 15 del
con las leyes de la República; es decir, Código Penal, se requiere mantener en
toda persona que se encuentre dentro de su lugar la frase demandada del artículo
los límites territoriales a los cuales se 13, ya que sólo en virtud de ella se
refiere el artículo 101 Superior, está garantiza el respeto del principio de
sometida a las normas prescritas por el reciprocidad al cual alude la Constitución
legislador nacional. En este sentido, el (art. 9); es decir, es en virtud de esta
principio de territorialidad es la regla frase que Colombia, en la misma medida
general a aplicar. Ahora bien, la misma en que se habilita legalmente para
Carta Política, en su artículo 9, recoge los ejercer su jurisdicción extraterritorial,
principios generales del derecho acepta que otros Estados también lo
internacional, entre los cuales se hagan, de conformidad con las reglas
encuentran los que delimitan el ejercicio internacionales aplicables.
de la jurisdicción, arriba enumerados.
Por lo mismo, también encuentran A su vez, sobre el tema en cuestión, se
sustento constitucional los principios de pronunció la Sala(2), de la siguiente
extraterritorialidad, siempre y cuando se forma:
apliquen de conformidad con los
mandatos de reciprocidad, equidad y "Además, porque de conformidad con el
respeto por la soberanía foránea. artículo 16, numeral 2° del Código Penal,
que desarrolla el principio de
"Por su parte, la ley criminal colombiana personalidad por vía activa en cuanto
recoge dichos principios en los artículos prevé la aplicación de la ley penal del
13 y 15 del Código Penal, que deben país a la persona que, gozando de
leerse de manera conjunta, por cuanto inmunidad, preste sus servicios al Estado
conforman un sistema. En efecto: el -además, debe ser ciudadano
artículo 13 consagra el principio de Colombiano de nacimiento y sin doble
territorialidad como norma general, pero nacionalidad, conforme al artículo 18 del
admite que, a la luz de las normas Decreto 1181 del 29 de junio de 1999- y
internacionales, existan ciertas cometa delito atentatorio contra los
excepciones, en virtud de las cuales se intereses jurídicos de los cuales sea
justificará tanto la extensión de la ley titular el Estado Colombiano(3) , permite
colombiana a actos, situaciones o someter al nombrado procesado al
personas que se encuentran en el imperio de la normatividad sustantiva y
extranjero, como la aplicación de la ley procesal penal colombiana"
extranjera, en ciertos casos, en el
territorio colombiano. En forma Establecido que es la ley penal
consecuente, el artículo 15 enumera las Colombiana, la aplicable al procesado,
hipótesis aceptables de como quiera que realizó las conductas
326
punibles que se le atribuyen, en un país

extranjero, cuando desempeñaba allí el Acorde con ello, el artículo 530 arriba
cargo de cónsul, sujeto a inmunidad, es citado, establece que inicialmente, a
también claro que para su juzgamiento partir del 1 de enero de 2005, la
goza él también de fuero Constitucional, sistemática acusatoria operase en los
acorde con lo dispuesto por el numeral distritos judiciales de Armenia, Bogotá,
4° del artículo 235 de la Constitución Manizales y Pereira, al tanto que durante
Política Colombiana los años siguientes se sumarían otros
distritos judiciales, tomando como tope
2. ¿Cuál debe ser la normativa que último de implementación el 1 de enero
regule el trámite de la investigación y de 2008.
juzgamiento?
Significa ello que si bien, la norma
Para resolver la cuestión debe la Corte general -artículo 533- estatuye que los
partir por significar cómo el artículo 533 delitos cometidos con posterioridad al 1
de la Ley 906 de 2004, expresamente de enero de 2005, habrán de regirse por
señala: el trámite acusatorio dispuesto en la Ley
906 de 2004, se estableció una
"Derogatoria y vigencia. El presente excepción respecto de distritos judiciales
código regirá para los delitos cometidos diferentes a los de Armenia, Bogotá,
con posterioridad al 1° de enero del año Manizales y Pereira.
2005. Los casos de que trata el numeral
3° del artículo 235 de la Constitución En esa excepcionalidad, cabe resaltar,
Política continuarán su trámite por la Ley no se incluyó el aspecto referido a la
600 de 2000. extraterritorialidad y, en concreto, cuál
ha de ser la normativa procesal que rija
Los artículos 531 y 532 del presente las conductas punibles ejecutadas en el
código, entrarán en vigencia a partir de extranjero por personas de nacionalidad
su publicación" Colombiana que gozan de inmunidad,
cuando ellas se realizan con
En similar sentido, el artículo 40 de la posterioridad al 1 de enero de 2005 y
Ley 153 de 1887, establece: antes del 1 de enero de 2008 -cuando,
se recuerda, ya debe estar rigiendo la
"Las leyes concernientes a la Ley 906 de 2004 en todo el país y para
sustanciación y ritualidad de los juicios, todos los casos que deban ser conocidos
prevalecen sobre las anteriores, desde el por la ley penal Colombiana-.
momento en que deben empezar a regir.
Pero los términos que hubiesen La solución, entonces, pasa por aplicar
empezado a correr y las actuaciones y la preceptiva general, dado que, en
diligencias que ya estuvieren iniciadas, cuanto excepcional, para que fuese
se regirán por la ley vigente al tiempo de posible significar posterior al año 2005,
su iniciación". la aplicación de la Ley 906 de 2004,
indispensable se torna que expresa y
Sucede, sin embargo, que a manera de directamente se incluya el "distrito
excepción de lo que las normas judicial", dentro de cualquiera de las
generales contemplan, los artículos 528, vigencias posteriores, asunto que, como
529 y 530 de la Ley 906 de 2004, ya se dijo, no tuvo ocurrencia aquí, ante
establecen necesario implementar el el silencio del legislador.
sistema acusatorio estatuido en esa ley,
de forma gradual en diferentes regiones De esta manera, si la norma general de
del país, en el entendido de que la la Ley 906 de 2004, establece que ella
profunda reforma al proceso penal, rige respecto de los delitos cometidos
reclama de capacitación y aprestamiento con posterioridad al 1 de enero de 2005,
logístico imposibles de alcanzar de y si además, el artículo 40 de la Ley 153
inmediato para todo la geografía de 1887, advierte que las normas
nacional. procesales prevalecen sobre las
327
anteriores "desde el momento en que los tres informes ejecutivos presentados

deben empezar a regir", inconcuso surge por los investigadores al servicio del ente
que los delitos ejecutados en el instructor, recogen a satisfacción amplios
extranjero por Colombianos que gozan elementos suasorios que permiten
de inmunidad, cuando ellos tuvieron reconstruir históricamente lo sucedido,
ocurrencia con posterioridad al 1 de su connotación penal y la intervención
enero de 2005, deben ser investigados y que en ello tuvo el acusado.
fallados de conformidad con la
sistemática acusatoria, ya que no se 4. Debe la Corte hacer algunas
encuentra ésta, dentro de las hipótesis precisiones respecto de la naturaleza del
de excepcionalidad de la norma, que, se acuerdo o preacuerdo y sus efectos en
repite, precisamente por su naturaleza punto del principio de congruencia,
excepcional requieren de expresa atendidos los cargos que fueron objeto
consagración. de formulación de imputación y cómo
ello incidió en el contenido del escrito de
3. Por virtud de la forma extraordinaria acusación que consagra el acuerdo y lo
de terminación del proceso penal inserta desarrollado en curso de la audiencia que
en el capítulo de acuerdos y verificó su legalidad.
preacuerdos, remitida a la teleología que
anima la Ley 906 de 2004, encaminada a Para el efecto, debe recalcarse que la
facultar soluciones consensuadas a la Corte ya ha tenido oportunidad de
pretensión punitiva estatal, la exigencia pronunciarse sobre el tema, dentro de
probatoria pasible de cumplir para los derroteros que marca la Ley 906 de
efectos de la emisión de fallo de 2004.
condena, dista mucho de corresponderse En concreto, las decisiones de la Sala
con la exhaustiva demostración instituida Penal con radicación 26087, del 28 de
respecto de la tramitación ordinaria, febrero de 2007; 25862, datada el 21 de
entre otras razones, porque no se faculta marzo de 2007; y 26069, fechada el 25
la controversia propia de la audiencia del de abril de 2007, se ocupan
juicio oral y la decisión se funda no en específicamente del tópico.
pruebas, dentro del estricto sentido que
a estas otorga la normatividad en cita, (....)
sino en elementos materiales
probatorios, evidencia física e informes La síntesis elaborada en precedencia,
que hasta el momento del avenimiento permite significar como aspectos ya
de voluntades, ha recopilado el ente definidos, entre otros, los que
acusador. corresponden a la inmutabilidad de los
cargos cuando estos preceden a las
Precisamente, como soporte formas anormales de terminación del
constitucional y legal del presupuesto proceso -allanamientos y acuerdos y
material demandado para emitir fallo de preacuerdos-; la obligación de consignar
condena en los casos de acuerdos y en la formulación de acusación todos los
preacuerdos, advierte el artículo 327 del factores que incidan en el delito y su
C.P.P., que a fin de no comprometer el penalidad, en especial, las circunstancias
principio de presunción de inocencia, en específicas y genéricas de agravación
estos eventos debe allegarse el mínimo punitiva; y, la imposibilidad de modificar
requerido en aras de "…inferir la autoría lo sucedido, en su concepción
o participación en la conducta y su meramente fáctica, de la forma
tipicidad". consignada en la formulación de
acusación, al punto que si la prueba
Y, destaca la Corte, es esta una demuestra otros hechos se hace
exigencia fundamental que con bastante necesario absolver al procesado, así
suficiencia se cumple gracias a los estos nuevos tengan connotación
elementos de juicio allegados por el delictuosa.
Fiscal General de la Nación, a título de
anexos del escrito acusatorio, en tanto,
328
5. desde la misma redacción del tipo propio e independiente de las demás,

penal consagrado en el artículo 286 de la legal y fácticamente separables entre sí.
ley 599 de 2000, se advierte el interés
del legislador por sancionar de manera Desde luego, el que se tuviese como
independiente, dentro de las reglas del norte facilitar el ingreso irregular a
concurso, cada uno de los documentos nuestro país de esas personas a quienes
que se expiden irregularmente, y por esa se expidió visa –vale decir, ejecutar uno
razón se singulariza el elemento de los verbos rectores que configuran el
falsificado –documento público-. delito de tráfico de migrantes-, no
convierte en una sola la conducta punible
A su vez, si se toma en consideración de falsedad en documento público, pues,
que el bien jurídico tutelado remite a la existió, además del dolo común para el
fe pública, bajo el entendido de que lo delito que atenta contra la autonomía
protegido es la confianza pública o personal, un dolo específico respecto de
credibilidad de las personas en los cada uno de los documentos falseados en
documentos, es claro que cada uno de su contenido de verdad.
los ejemplares expedidos tiene
virtualidad probatoria independiente y en 6. Las difíciles condiciones de vida en los
consecuencia, por sí mismo puede países en vía de desarrollo –o como
afectar esa confianza o credibilidad también lo dijera la Corte en reciente
general. pronunciamiento, la exclusión social y
económica, las mejores oportunidades
De igual manera, en un plano ontológico, reales o supuestas que brindan los países
si bien puede discurrir en momentos más desarrollados, los conflictos
sucesivos o el mismo espacio, no se armados internos, los desastres
duda que el falseamiento de la verdad naturales y los efectos de la
opera independiente y separable globalización–, y el endurecimiento de
respecto de cada documento expedido, las políticas migratorias en los países
teniendo también claro el ejecutor de la industrializados, son factores que han
conducta, que se trata de actividades no propiciado en los últimos años el
complementarias sino claramente incremento del delito de tráfico de
separables en su cometido y efectos. migrantes, como también el de trata de
personas.
Para el caso concreto, aunque no se duda
que a través de la expedición de las visas La respuesta mundial frente al
falsas, se facilitó el tráfico de migrantes, crecimiento alarmante de esta modalidad
y ello era lo buscado por quienes de delincuencia organizada tuvo lugar a
recurrieron al acusado para obtener los partir de la Conferencia Mundial realizada
documentos espurios, tampoco puede en Palermo, Italia, en el mes de
pasarse por alto que cada una de las diciembre del año 2000, en la cual se
trece visas expedidas cobró naturaleza aprobó la Convención Internacional
propia y por sí misma tenía la virtualidad contra el Crimen Trasnacional Organizado
de afectar el bien jurídico tutelado, con la y sus Protocolos Complementarios; el
sola presentación ante las autoridades de primero referido al Tráfico Ilícito de
inmigración, si se atendiese apenas al fin Migrantes por Aire, Mar y Tierra -cuya
antes descrito, o ante otros funcionarios finalidad no es otra que prevenir y
o entidades, para no hablar de la combatir el tráfico ilícito de migrantes,
posibilidad de utilización respecto de así como promover la cooperación entre
personas o entes privados. los Estados Parte con ese propósito,
protegiendo al mismo tiempo los
Y, en su condición de cónsul, el derechos de los migrantes sujetos de
procesado tenía claro, dado que esa era dicho tráfico-; y el segundo sobre la trata
una función esencial, inherente a su de personas, en especial de mujeres y
cargo, que cada una de las visas niños.
entregadas representaba un trámite
329
De conformidad con el Art. 3°, literal a), lucrarse o cualquier otro provecho para si
del Protocolo Complementario de la o otra persona.”
Convención de las Naciones Unidas
contra la Delincuencia Organizada, por En el pronunciamiento de la Sala al que
tráfico ilícito de migrantes cabe entender con antelación se hizo mención, se dijo lo
“la facilitación de la entrada ilegal de una siguiente acerca de la ilicitud en trato:
persona a un país, con el fin de obtener
directa o indirectamente un beneficio “Del contenido material de la norma que
financiero u otro beneficio de orden viene de transcribirse se observa que la
material.” Del mismo modo, el Protocolo conducta objeto de reproche puede ser
define la entrada ilegal como “el paso de realizada por un individuo (delito
fronteras sin haber cumplido con los monosubjetivo) y consiste en procurar la
requisitos necesarios para entrar salida o el ingreso ilegal de personas al ó
legalmente en el estado receptor.” del territorio nacional, para lo cual se
puede acudir, por ejemplo, a ingresarlas
Valga decir, el tráfico ilícito de por un lugar no habilitado como puesto
inmigrantes es simplemente la fronterizo o bien, sin sometimiento a las
facilitación de un cruce de fronteras sin autoridades de control migratorio,
cumplir los requisitos legales y también cuando se utilicen para salir del
administrativos. país o ingresar a él pasaporte o visa
falsificados u obtenidos
De acuerdo con el estudio que de dicho fraudulentamente o cuando se ha
fenómeno ha realizado la Organización vencido la visa de estadía o de
Internacional para las Migraciones, el permanencia en el territorio nacional.
tráfico de personas es un fenómeno
complejo que como actividad delictiva “En el ámbito de la tipicidad resulta
involucra cuatro aspectos o indiferente, no así en cuanto corresponde
componentes: (i) una persona que actúa a la puesta en peligro del bien jurídico
como traficante o intermediario y que tutelado o a la intensidad del dolo, si el
facilita el traspaso de fronteras; (ii) el ingreso ilegal al país tiene por objeto
pago al traficante por sus servicios, ya trasladar a los migrantes a otro Estado o
sea por el cliente o alguien a su nombre; procurar que se radiquen en el territorio
(iii) la forma de llegar al país de destino patrio.
es ilegal o bien requiere de sucesivos
actos ilegales para llevarse a cabo; y (iv) “Además, el legislador dispuso un
existe la voluntad del cliente de recurrir ingrediente subjetivo que debe concurrir
a los servicios del traficante. en el traficante de migrantes, cual es, el
de que se actúe “con el ánimo de
7. En el ámbito interno, el delito de lucrarse” o de obtener “otro provecho
tráfico de migrantes se encuentra para si o (sic) otra persona”.
regulado en el Capítulo Quinto que trata
“de los delitos contra la autonomía “Tampoco tiene importancia en sede de
personal”, que hace parte del Título III tipicidad de la conducta si el migrante
del Libro 2º de la Ley 599 de 2000, el consiente en su ingreso o salida ilegal del
cual se ocupa de los “delitos contra la país, ni aún, si es quien decididamente
libertad individual y otras garantías”. procura entrar o salir del Estado en tales
condiciones, pues ello en nada desvirtúa
El artículo 188 de la codificación en el peligro al que se verá expuesto al
mención, modificado por el artículo 1º de estar en un territorio diverso al nacional
la Ley 747 de 2002, prescribe que sin contar con las exigencias dispuestas
incurre en tal conducta punible quien para una permanencia ilegal allí.
“promueva, induzca, constriña, facilite,
financie, colabore o de cualquier otra “Sin lugar a dudas, se trata de un delito
forma participe en la entrada o salida de pluriofensivo, pues si bien el legislador
personas del país, sin el cumplimiento de presume que se pone en peligro la
los requisitos legales, con el ánimo de autonomía y libertad del individuo
330
traficado, lo cierto es que también atenta migrantes ilegales se convierten cada vez
contra la soberanía del Estado, en cuanto más en chivos expiatorios de todo tipo
comporta violación de las normas legales de problemas internos que hoy aquejan a
que regulan el ingreso al país y salida del diversas sociedades, en particular el
mismo. No obstante, el legislador desempleo, la delincuencia, las drogas e,
colombiano en ejercicio de la facultad de inclusive, el terrorismo’. A su vez, la
configuración enmarcada dentro de una Relatora Especial de las Naciones Unidas
especial política criminal, en tratándose sobre los derechos humanos de los
del tráfico de migrantes dio prevalencia migrantes, observa que se adopta esa
al bien jurídico de la autonomía personal. actitud especialmente ‘en el caso de
numerosos migrantes indocumentados o
“Ahora bien, en punto de la en situación irregular, incluidas las
antijuridicidad del delito analizado, víctimas de la trata de personas, que son
encuentra la Sala que se trata de uno de vulnerables a las violaciones de sus
los delitos denominados de peligro derechos humanos’.
presunto, en la medida en que el
legislador supone el peligro para el bien “Sobre el particular el Senador Ponente
jurídico de la autonomía personal del del proyecto que culminó con la Ley 747
migrante. No obstante, como ya se de 2002 precisó en la ponencia para
advirtió en precedencia, tal presunción primer debate en el Senado de la
no puede ser juris et de jure sino que República, lo siguiente:
siempre será juris tantum, es decir, no
corresponde a una presunción de “Este proyecto llena el vacío que existe
derecho, sino a una presunción legal que en nuestra legislación, la trata de
por ser tal admite prueba en contrario y personas y el tráfico de migrantes que
que, en punto de la ponderación de la azota nuestro diario vivir. Es un delito
antijuridicidad de la conducta, impone su que cada día viene en aumento en el
verificación en cada caso concreto. mundo criminal (…) No podemos seguir
de espaldas a una realidad diaria de
“Lo anterior es así, dado que el legislador nuestros compatriotas que son
asume que quien emigra del país sin explotados, esclavizados, discriminados
cumplir con los requisitos legales y a la en distintas formas y que son un objeto
postre ingresa en otro Estado también de más de exportación. El proyecto va más
manera irregular, por razón de un tal allá de un control de emigrantes del país,
proceder se encuentra en situación de quiere proteger a los colombianos de
gran vulnerabilidad y expuesto a todo todas formas de esclavitud, de
tipo de vejámenes y maltratos, tales servidumbre y de trata excluyente y
como la trata de personas (delito discriminada, tanto aquí en Colombia
frecuentemente relacionado con los como en el extranjero” (subrayas fuera
migrantes ilegales), estafas por parte de de texto).
los traficantes que incumplen lo acordado
aprovechando la ilegalidad de sus “En suma, no hay duda que por tratarse
víctimas que se ven obligadas a callar de un delito de peligro presunto, su
para no ser descubiertas por las antijuridicidad corresponde evaluarla
autoridades, exposición al abandono sin ponderando en cada caso concreto si la
medios necesarios para subsistir, o bien, autonomía personal, como bien jurídico
tienen que asumir procesos y sanciones protegido, se colocó o no de manera
penales al detectarse que sus efectiva en peligro.
documentos son espurios, y más aún,
afrontar trámites de deportación, para “Ahora bien, dado que por virtud de la
una vez en el país de origen enfrentarse Ley 747 de 2002 se adicionó el artículo
a procedimientos y penas por la falsedad 188 de la Ley 599 de 2000 en el sentido
de sus documentos. de crear un artículo 188A, en el cual se
tipificó el delito de trata de personas,
“Al respecto, según la Organización oportuno resulta fijar las semejanzas y
Internacional para las Migraciones, ‘los diferencias entre esta conducta y el
331
tráfico de migrantes, en cuanto es contenido de la norma típica, permite

frecuente que se los confunda, como a concluir que constituye esta ilicitud, por
continuación se procede. lo general, una verdadera empresa
criminal, con ramificaciones en distintos
“Los referidos comportamientos pueden órdenes económicos e incluso oficiales,
ser realizados por un solo individuo, conocido suficientemente, además, que
tratante o traficante, respectivamente. para el efecto se han creado bandas
En los dos delitos, el sujeto activo criminales con radio de acción
pretende un beneficio económico o de internacional.
otra índole, para sí o para un tercero.
8. el que internacionalmente se busque
“No obstante, el momento consumativo combatir la ilicitud por ocasión de su
de los mencionados delitos es diverso, carácter trasnacional y la condición de
pues en el tráfico ilícito de migrantes la empresa criminal bajo cuyo cobijo por lo
consumación se presenta cuando el común actúan sus ejecutores, no
migrante es ingresado al territorio significa que el punible, conforme su
nacional o egresado del mismo de consagración típica, se repute
manera irregular, mientras que en el plurisubjetivo, esto es, que demande –
delito de trata de personas, la como sucede, por ejemplo, con el delito
consumación tiene lugar cuando se de concierto para delinquir-, de la
traslada al individuo dentro del territorio existencia de un grupo u organización,
nacional o al exterior recurriendo a para que se estime materializado.
cualquier forma de violencia.
No. Es claro que cualquiera de los verbos
“Por lo anterior, se tiene que el delito de rectores que diseñan el tipo penal, y
tráfico de migrantes es instantáneo, en particularmente la tarea de obtener el
tanto que el de trata de personas es de paso de uno o varios migrantes por las
carácter permanente en la medida en fronteras patrias, puede ser ejecutado
que se prolonga durante el tiempo que la por una sola persona, sin pertenencia a
víctima permanezca en situación de banda criminal dedicada a ese tipo de
sometimiento al autor del ilicitudes o conformación de un grupo
comportamiento, esto es, mientras dure para el efecto.
la explotación.
9. El delito de tráfico de migrantes se
“En cuanto se refiere al ámbito espacial, reputa una de las llamadas normas
el delito de tráfico de migrantes supone penales en blanco, porque aunque
necesariamente un contexto determina el núcleo esencial de la acción
internacional en el cual se cruzan y su pena, para que surta el efecto
fronteras, es decir, por lo menos un país buscado por el legislador debe
al que se ingresa o de donde se sale sin complementarse con elementos
el cumplimiento de los requisitos legales. normativos ajenos provenientes de una
El delito de trata de personas puede norma extra-penal necesaria para
efectuarse también en el ámbito precisar o actualizar la conducta punible.
internacional, pero puede ocurrir dentro
del territorio nacional, como cuando una Es así como el ingrediente normativo que
persona es trasladada a otra región o forma parte de la descripción típica,
ciudad dentro del mismo país. exige que la colaboración prestada por el
actor para facilitar la entrada o salida de
“El objetivo del tráfico de migrantes se personas del país ocurra “sin el
concreta en el ingreso o salida ilegal de cumplimiento de los requisitos legales”,
estos de un país. El propósito de la trata los cuales no están determinados en la
de personas se circunscribe a conseguir norma penal, sino que deben buscarse
la explotación de las víctimas.” en otro género de preceptos, como los
decretos gubernamentales y las
El acopio doctrinal y jurisprudencial resoluciones del Ministerio de Relaciones
antes citado, así como la verificación del Exteriores.
332
supuesto, en aquellos relativos a la

De esa forma, aunque el legislador migración de personas de un país a otro,
determinó en el tipo penal del tráfico pues las políticas que al respecto
de migrantes el núcleo esencial de la adoptan los Estados dependerán de
acción –promover, inducir, constreñir, múltiples variables, entre ellas, razones
facilitar, colaborar o de cualquier forma de conveniencia o de intereses
participar en la entrada o salida de nacionales o políticos.
personas del país sin el cumplimiento de
requisitos legales-, dejó la precisión de Ahora bien, esa constante variabilidad de
un aspecto de la conducta prohibida – las materias reguladas en los preceptos
requisitos legales-, a una norma extra- integradores de los tipos en blanco lleva
penal, que lo complementa, es decir, el al planteamiento de múltiples problemas
tipo penal de que se trata no describe de sucesión de leyes en el tiempo y,
totalmente el comportamiento prohibido, consiguientemente, de dificultades en
sino que requiere ser complementado relación con los principios de
con otra disposición, que determina irretroactividad y de retroactividad de las
cuáles son esos “requisitos legales” disposiciones favorables.
incumplidos por la persona que ingresa o
sale del país con la ayuda del actor. 11. La jurisprudencia y doctrina
generalizadas admiten que la ley penal
10. Las remisiones normativas en este posterior no sólo es más benigna cuando
tipo de leyes, precisó la Sala en auto del reduce la pena asignada al delito, sino
12 de diciembre de 2005(4), obedecen a también en los casos en que introduce en
la necesidad de ajustar el contenido de el tipo modificaciones que reducen su
los preceptos jurídicos a los frecuentes ámbito de influencia, dejando fuera del
cambios de la realidad social a fin de marco conceptual ciertas conductas que
evitar que la norma devenga en la redacción precedente contemplaba, tal
inoperante o no consonante con la ratio como sucedió, por ejemplo, con el delito
legis que determinó su creación. de peculado por aplicación oficial
diferente, cuya descripción típica en el
Por lo tanto, el recurso por parte del nuevo Código Penal -Ley 599 de 2000-
legislador a estas leyes se justifica, con limitó su ocurrencia a la afectación de
independencia de otras razones de índole rubros destinados a la inversión social o
política, por un motivo técnico: la prestaciones sociales de los servidores
necesidad de evitar el rápido públicos, reduciéndose en forma
anquilosamiento, la petrificación de la ley favorable su aplicación a conductas
penal en materias que se ven sometidas, ocurridas con anterioridad a su vigencia
por la evolución social y económica, a que afectaron rubros de otra categoría,
rápidos y bruscos cambios(5), es decir, casos en los cuales la Corte viene
cuando se protegen relaciones sociales reconociendo una atipicidad
variables, que requieren ser actualizadas sobreviniente.
permanentemente.
En los llamados tipos penales en blanco
En tales hipótesis, se utilizan los se acepta igualmente que la ley posterior
llamados reenvíos dinámicos, que benigna puede afectar no sólo el texto de
permiten ajustar el contenido de la la propia norma penal, sino también las
prohibición a los cambios frecuentes de disposiciones extra-penales que afectan
la realidad, pues existen bienes jurídicos indirectamente la extensión del tipo,
cuya integridad depende de porque esa normatividad se integra al
circunstancias coyunturales, de manera tipo penal y conforma con él una unidad
que una conducta que en cierto inescindible.
momento no la afecta, en otro puede
lesionarla gravemente, lo cual es En el primer caso, es decir si la
corriente, entre otras materias, en modificación favorable del tipo es
asuntos económicos, de comercio provocada por una reforma de la propia
exterior, de salubridad pública, y, por norma en blanco, ella debe beneficiar sin
333
más a los autores de hechos ejecutados una verdadera revaluación social del
con anterioridad a su vigencia. No hecho, pues éste, en las circunstancias
obstante, en el segundo evento, la ley y en que en su momento se ejecutó, sigue
la propia dinámica de la vida real siendo reprochable y atenta contra el
plantean una serie de dificultades, cuya bien jurídico protegido de manera
solución exige un análisis minucioso para permanente por el tipo en blanco. Es lo
percibir algunas distinciones. que sucede, por ejemplo, en el delito de
usura, pues el monto del interés usurario
Ya se planteó que la utilización de esta dependerá de las políticas económicas
técnica legislativa de las normas en variables que adopta el Estado en un
blanco se justifica cuando se protegen momento determinado, sin que el
relaciones sociales variables, que posterior cambio tenga la virtualidad de
requieren ser actualizadas despenalizar la conducta que en su
permanentemente, es decir, que de lo momento vulneró el bien jurídico
que se trata es de castigar la infracción tutelado de acuerdo con las
de ciertas reglas relativas a materias circunstancias actuales del caso.
cambiantes, respecto de las cuales, por
consiguiente, el comportamiento _______________________________
adecuado puede ser hoy distinto del (1)Sentencia C-1189 de 2000
exigido hasta ayer y del que (2)Sentencia de única instancia, del 27 -10-
posiblemente se exija mañana de 06, rad. 26.071
acuerdo con las políticas criminales que (3)FERNANDO VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ,
Manual de Derecho Penal, Parte General, Ed.
el Estado desarrolle para conveniencia de
Temis, Bogotá, 2002, págs. 151-152.
la sociedad. (4)Radicado No. 23.899
(5)ROSARIO DE VICENTE MARTÍNEZ, “El
En esa lógica, surge evidente que en la Principio de Legalidad Penal”, en “Colección
mayoría de los eventos la modificación los Delitos”, Editorial Tirant Lo Blanch,
de la norma integradora no constituye Valencia, España, 2004.
MAGISTRADO PONENTE: IMPUTADO:

DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ BOTERO GALLO, VICTOR MANUEL- CONSUL
Sentencia Unica Instancia DELITOS:

Falsedad ideológica en documento público,
FECHA: Tráfico de migrantes
23/08/2007
PROCESO:
DECISION: 27337
Condena, niega subrogado penal
Aclaración de voto
PROCEDENCIA: DR. MAURO SOLARTE PORTILLA
Salvamentos Parciales de Voto
CIUDAD:
Bogotá D.C. DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO
DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ
334
335
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- radica en la pertinencia ni en la legalidad

Pruebas de referencia/ SISTEMA PENAL determinada ex ante, sino en la
ACUSATORIO-Indicio: Validez posibilidad de controvertirla, y en la
probatoria/ SISTEMA PENAL valoración o fuerza de convicción que de
ACUSATORIO-Vulneración de garantías ella pudiere derivarse" (1) .
fundamentales: Facultad oficiosa de la
Corte Por ello, como se acotó en la sentencia
de casación del 21 de febrero de 2007,
1. Resulta pertinente anotar que la Sala "(C)uando ya se ha practicado la prueba
desde la sentencia de casación del 30 de y ésta se cataloga de referencia o con
marzo de 2006 viene señalando que la contenidos de referencia, no por ello la
prueba de referencia entraña un prueba se torna ilegal y nunca lo ha sido.
problema de credibilidad, mas no de Por lo tanto, no es atinado solicitar sea
pertinencia o legalidad. Al respecto, en excluida del acervo probatorio, pues la
dicha decisión se dijo: regla de exclusión sólo puede recaer
sobre pruebas ilícitas o pruebas ilegales,
"Es que la problemática real sobre la como se explicó en los capítulos
prueba de referencia gira esencialmente anteriores"(2) .
en torno de su credibilidad o poder
suasorio, antes que en torno de su El demandante, por tanto, desacierta
pertinencia o legalidad. En tratándose de cuando predica la ilegalidad del
testigos de referencia, el problema testimonio rendido por el efectivo policial
central lo constituye la credibilidad que con el argumento de tratarse de una
pueda otorgarse a la declaración prueba de referencia. Lo que le
referenciada, pues estos testigos son correspondía era, o bien acreditar que en
transmisores de lo que otros ojos y oídos su apreciación el juzgador incurrió en un
han percibido, por lo cual, se insiste, la error de hecho por falso raciocinio al
credibilidad que pudiere derivar de ese vulnerar los principios de la sana crítica,
aporte probatorio queda supeditada al ora demostrar la presencia de un error
complemento con otro género de de derecho por falso juicio de convicción,
pruebas, y condicionada a que no sea por desconocimiento de la tarifa legal
posible la intervención de los testigos negativa consagrada en el inciso segundo
directos. del artículo 381 del estatuto procesal
penal de 2004, de acuerdo con el cual la
"...Es factible que se decrete un prueba de referencia tiene un poder
testimonio, a solicitud de la Fiscalía, la menguado o restringido, en la medida en
defensa o el Ministerio Público (por que la sentencia condenatoria no puede
excepción), y que en su desarrollo el fundarse exclusivamente en esa clase de
testigo directo relate además de sus elementos probatorios. Sobre el
percepciones personales, algunos particular, en la misma sentencia del 21
contenidos referidos o escuchados a de febrero del cursante año se expresó lo
otros. siguiente:
"Frente a tal eventualidad, de no extraña "De ahí que, en el marco del recurso
ocurrencia, la prueba no deviene ilegal, extraordinario de casación, cuando se
ni improcedente, sino que compete a los atacan las pruebas de referencia, se
intervinientes, como partes con intereses precisa identificar en cada una los
opuestos, ejercer el derecho de contenidos de referencia y demostrar en
impugnación, por ejemplo, sobre la cada caso concreto que el Juez le asignó
credibilidad del testigo en esas un mérito excesivo, contrario al que la
condiciones; y al Juez toca identificar los ley admite, desconociendo la tarifa legal
contenidos de declaración directa y los negativa, por sucumbir en el error de
relatos de oídas para efectos de la derecho denominado falso juicio de
apreciación de dicha prueba. Lo anterior, convicción".
por cuanto, se insiste, la problemática
esencial de la prueba de referencia no
336
El actor en momento alguno denunció la

existencia de un falso raciocinio, mucho El libelista, en parte alguna, ofrece
menos acreditó la vulneración de los razones encaminadas a sustentar la
principios de la sana crítica, integrados necesidad del fallo para variar el criterio
por las reglas de la experiencia, los jurisprudencial que se acaba de
postulados de la lógica y las leyes de la transcribir y, antes bien, siguiendo la
ciencia. orientación que, en general, aplicó a la
demanda, ensaya una nueva hipótesis de
2. Sobre el cuestionamiento relacionado trabajo para afirmar, ahora, que los
con la prueba indiciaria, baste señalar indicios en particular considerados por el
que ya la Sala se ha pronunciado en Tribunal, de todas maneras, revisten
torno a esa temática, expresando que el connotación peligrosista, olvidando que
nuevo esquema penal acusatorio sí en sede de casación no resulta válido
admite esa clase de prueba indirecta postular censuras incongruentes, a
como medio de convicción. Así lo menos que se formulen por separado, so
sostuvo, entre otras decisiones, en la pena de desatenderse el principio lógico
sentencia del 30 de marzo de 2006, de no contradicción
donde se indicó:
3. La Corte observa que el sentenciador
"Se recuerda que el Código de pudo vulnerar el principio de legalidad en
Procedimiento Penal, Decreto 2700 de el proceso de dosificación punitiva, pues
1991, no incluía a los indicios como un al incrementar la pena por el carácter
medio de prueba autónomo, pues su agravado del delito, en vez de aplicar al
artículo 248 estipulaba acertadamente extremo inferior la sexta parte, conforme
que "Los indicios se tendrán en cuenta al los dictados del artículo 241 del Código
momento de realizar la apreciación de Penal, habría sumado la tercera parte. En
las pruebas siguiendo las normas de la consecuencia, se ordenará que una vez
sana crítica." cobre ejecutoria la presente decisión y se
resuelva, en caso de interponerse, lo
En el Código de Procedimiento Penal, relacionado con el recurso de insistencia,
adoptado con la Ley 600 de 2000, quizá vuelva el proceso al Despacho del
por confusión conceptual y precaria Magistrado ponente, para que de oficio
técnica legislativa, su artículo 233 incluye profiera la Sala, en su momento, el
al indicio como un medio de prueba pronunciamiento de rigor.
autónomo, sin serlo en realidad. Esta
inclusión mereció pluralidad de críticas Es de anotar que no se dispone la
desde la doctrina y la jurisprudencia, que celebración de audiencia de sustentación,
no tardaron en recordar la naturaleza pues si de acuerdo con lo establecido en
lógico jurídica del indicio como una el inciso final del artículo 184 de la Ley
operación mental, a través de la cual de 906 de 2004, el debate dialéctico que allí
un hecho probado se infiere la existencia se concibe debe darse dentro de los
de otro hecho, con la guía de los "límites de la demanda", es de entender
parámetros de la sana crítica, vale decir, que la realización de dicha diligencia sólo
los principios de la lógica, las máximas procede cuando se produzca su
de la experiencia y los aportes admisión. En ese caso, dígase
científicos. adicionalmente, son las partes las que
fijan los temas a tratar, lo cual no
En la Ley 906 de 2004, también acontece cuando, como en este asunto,
atinadamente, el indicio no aparece en la se inadmite el libelo, sin que los sujetos
lista de las pruebas -elevadas a la procesales hayan advertido la posible
categoría de medios de conocimiento- vulneración de garantías fundamentales,
que trae el artículo 382. Ello no significa, porque en ese último evento es la
empero, que las inferencias lógico intervención exclusiva de la Sala la que
jurídicas a través de operaciones resulta impulsando el trámite para su
indiciarias se hubieren prohibido o eventual corrección, en cuyo marco no
hubiesen quedado proscritas".(3)
337
cabe, se repite, espacio para el debate ________________________________

entre las partes. _
(1)Rad. 24468.
(2)Rad. 25920.
(3)Rad. 24468.
338

LEMOS
CIUDAD:
Auto Casación Santa Rosa de Viterbo
FECHA: PROCESADO:
23/08/2007 HERNANDEZ SUAREZ, ALBERT FABIAN
DECISION: DELITOS:
Inadmite demanda, examinará de oficio la Hurto agravado
sentencia impugnada
PROCESO:
28059
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Como la fase de la indagación tiene por

Preclusión de la investigación: Contenido objetivo establecer la concurrencia de los
y alcance hechos llegados al conocimiento de la
fiscalía, determinar si constituyen o no
infracción a la ley penal, identificar o
4. Esta norma fue declarada exequible cuando menos individualizar a los
por la Corte Constitucional en la presuntos autores o partícipes de la
sentencia C- 575 de 2006, bajo el conducta punible, y asegurar los medios
entendido que el archivo provisional sólo de convicción que permitan ejercer
puede adoptarse cuando en la indagación debidamente la acción punitiva del
preliminar no se hayan acreditado los Estado; si el fiscal al sopesar los
elementos objetivos del tipo penal resultados alcanzados con ella deduce la
respectivo, teniendo como base los imposibilidad de demostrar la tipicidad
mismos argumentos expuestos en la de la conducta (tipo objetivo) o su real
sentencia C-1154 de 2005, a través de la existencia, deberá disponer el archivo de
cual declaró constitucional condicionado la investigación.
el artículo 79 de la ley 906 de 2004, por
su análogo contenido. Acerca del alcance de los elementos
objetivos del tipo la Sala Plena en
En cuanto al artículo 79 de la ley 906 de decisión del 5 de julio de 2007, en el
2004, la Sala ha venido afirmando que radicado 11-001-02-30-015-2007-0019,
desarrolla la preceptiva del artículo 250 determinó que la Corte Constitucional al
Superior relativa a la obligación de la restringir su alcance a los sujetos, la
Fiscalía de ejercer la acción penal ante la acción típica y al resultado acogiendo el
presencia de motivos y circunstancias criterio de un autor extranjero, soslayó
fácticas demostrativos de la posible múltiples opciones interpretativas
comisión de una conducta punible, presentadas por la dogmática jurídica
procediendo el archivo de las diligencias contemporánea y la jurisprudencia
de no concurrir esos presupuestos especializada; motivo por el cual
mínimos. procedió a precisarlo de acuerdo a la
realidad nacional y al plexo normativo,
señalando los eventos en los que la
339
fiscalía puede adoptar esa decisión elementos objetivos del tipo penal, está
teniendo en cuenta los sujetos del tipo en el deber de archivar la actuación con
penal correspondiente, la acción, el la posibilidad de reabrirla si sobrevienen
resultado y otros eventuales casos en elementos de prueba o información que
particular, y las hipótesis en las que no así lo amerite.
puede archivar también atendiendo a los
sujetos, la acción, el resultado de los Sin embargo, considerando la naturaleza
delitos en general y otros elementos jurídica de éste instituto, sus fines y
requeridos en conductas punibles presupuestos legales, es incontrastable
específicas. Finalmente, especificó las la improcedencia de su aplicación en los
diferencias existentes entre este instituto eventos en que el postulado no quiera
y el cese de procedimiento. acceder al trámite y beneficios de la ley
de justicia y paz, por no hacer parte esta
De suyo, los precisos criterios así circunstancia de los elementos objetivos
considerados resultan aplicables al de los delitos en los que eventualmente
trámite de la ley 975 de 2005 y decreto haya incurrido, constituyendo, por
4760 del mismo año (artículo 4) y 2898 contrario, un presupuesto para
de 2006 parágrafo del artículo 1, ya que escucharlo en versión libre y para
correspondiendo a la fiscalía establecer si proseguir el trámite judicial. Así
los hechos realmente ocurrieron y si son entonces, es equivocada la apreciación
típicos, y al ponderar los resultados de la del a quo de estimar posible la adopción
actuación previa y de la investigación, de esta determinación por parte de la
concluye que no convergen los fiscalía, en este caso.
MAGISTRADO PONENTE: Tribunal de Justicia y Paz

Bogotá D.C.
Auto Segunda Instancia
PROCESADO:
FECHA: BARBOSA LEON, HUGO HERNANDO
27/08/2007
PROCESO:
DECISION: 27873
Confirma la decisión, envia a Fiscal de
justicia y paz Salvamento de Voto
DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO
PROCEDENCIA:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Pruebas: Renuncia de la Fiscalía a

Demanda de casación: Condiciones presentar testigos/ SISTEMA PENAL
mínimas de admisibilidad/ SISTEMA ACUSATORIO-Vulneración de garantías
PENAL ACUSATORIO-Descubrimiento fundamentales: Facultad oficiosa de la
probatorio/ SISTEMA PENAL Corte
ACUSATORIO-Pruebas de oficio/
NULIDAD-Omisión probatoria/ 1. Previo a examinar los cargos
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- planteados por el casacionista en contra
340
de la sentencia objeto de impugnación, defectos formales de una demanda

es necesario destacar cómo, con el cuando advierta la posible violación de
advenimiento de la Ley 906 de 2004, se garantías de los sujetos procesales o de
ha buscado resaltar la naturaleza de la los intervinientes, de manera general,
casación en cuanto medio de control frente a las condiciones mínimas de
constitucional y legal habilitado ya de admisibilidad, se pueden deducir las
manera general contra todas las siguientes:
sentencias de segunda instancia
proferidas por los Tribunales, cuando "*. Acreditación del agravio a los
quiera que se adviertan violaciones que derechos o garantías fundamentales
afectan garantías de las partes, en producido con la sentencia demandada;
seguimiento de lo consagrado por el "*. Señalamiento de la causal de
artículo 180 de la Ley 906 de 2004, así casación, a través de la cual se deja
redactado: evidente tal afectación, con la
consiguiente observancia de los
"Finalidad. El recurso pretende la parámetros lógicos, argumentales y de
efectividad del derecho material, el postulación propios del motivo casacional
respeto de las garantías de los postulado;
intervinientes, la reparación de los "*. Determinación de la necesariedad del
agravios inferidos a estos, y la fallo de casación para alcanzar alguna de
unificación de la jurisprudencia" las finalidades señaladas para el recurso
en el ya citado artículo 180 de la Ley 906
Precisamente, en aras de facultar de 2004.
efectivo el cumplimiento de tan caros "De otro lado, con referencia a las
propósitos, la Ley 906 de 2004, otorga a taxativas causales de casación señaladas
la Sala de Casación Penal de la Corte en el artículo 181 del nuevo Código, se
Suprema de Justicia, entre otros, la tiene dicho que:
potestad de superar los defectos de que "a) La de su numeral 1º -falta de
pueda adolecer la demanda, a efectos de aplicación, interpretación errónea, o
que pueda emitirse pronunciamiento de aplicación indebida de una norma del
fondo -art. 184, inciso 3°-. bloque de constitucionalidad,
constitucional o legal, llamada a regular
Es posible, sin embargo, inadmitir la el caso-, recoge los supuestos de la que
demanda si, como postula el inciso se ha llamado a lo largo de la doctrina de
segundo de la norma citada: "el esta Corporación como violación directa
demandante carece de interés, prescinde de la ley material.
de señalar la causal, no desarrolla los "b) La del numeral 2º consagra el
cargos de sustentación o cuando de su tradicional motivo de nulidad por errores
contexto se advierta fundadamente que in iudicando, por cuanto permite el
no se precisa del fallo para cumplir ataque si se desconoce el debido proceso
alguna de las finalidades del recurso". por afectación sustancial de su
Atendidos estos criterios, ha señalado la estructura (yerro de estructura) o de la
Corte:(1) garantía debida a cualquiera de las
partes (yerro de garantía).
"De allí que bajo la óptica del nuevo "En tal caso, debe tenerse en cuenta que
sistema procesal penal, el libelo las causales de nulidad son taxativas y
impugnatorio tampoco puede ser un que la denuncia bien sea de la
escrito de libre elaboración, en cuanto vulneración del debido proceso o de las
mediante su postulación el recurrente garantías, exige clara y precisas pautas
concita a la Corte a la revisión del fallo demostrativas .(2)
de segunda instancia para verificar si fue "Del mismo modo, bajo la orientación de
proferido o no conforme a la constitución tal causal puede postularse el
y a la ley. desconocimiento del principio de
congruencia entre acusación y sentencia
"Por lo tanto, sin perjuicio de la facultad .(3)
oficiosa de la Corte para prescindir de los
341
"c) Finalmente, la del numeral 3º se evidencia física detallados en el escrito

ocupa de la denominada violación de acusación, contaba la fiscalía, y así lo
indirecta de la ley sustancial -manifiesto descubrió inicialmente, con varias
desconocimiento de las reglas de entrevistas y declaraciones juradas de
producción y apreciación de la prueba personas determinadas.
sobre la cual se ha fundado la
sentencia-; desconocer las reglas de Así, llegado el momento de la audiencia
producción alude a los errores de de formulación de acusación, como lo
derecho que se manifiestan por los falsos reseña el acta correspondiente y se
juicios de legalidad -práctica o escucha en el registro (minuto 10:31),
incorporación de las pruebas sin se interrogó al defensor de los
observancia de los requisitos procesados acerca de cuál o cuáles de
contemplados en la ley-, o, todos esos elementos materiales
excepcionalmente por falso juicio de probatorios, evidencia física o informes
convicción(4) , mientras que el reseñados en el anexo del escrito
desconocimiento de las reglas de acusatorio, deseaba le fuese descubierto
apreciación hace referencia a los errores materialmente, advirtiendo el
de hecho que surgen a través del falso profesional del derecho que sólo quería
juicio de identidad -distorsión o conocer el dictamen de laboratorio
alteración de la expresión fáctica del acerca de lo arrojado por la prueba de
elemento probatorio-, del falso juicio de absorción atómica, así como la diligencia
existencia -declarar un hecho probado de reconocimiento en fila de personas,
con base en una prueba inexistente u para lo cual el juez, después de
omitir la apreciación de una allegada de clarificarse que el primer elemento ya
manera válida al proceso- y del falso había sido entregado junto con copia del
raciocinio -fijación de premisas ilógicas o escrito de acusación (minuto 20:47),
irrazonables por desconocimiento de las otorgó un plazo de tres días a la fiscalía,
pautas de la sana crítica-. en aras de hacer llegar a la defensa la
"La invocación de cualquiera de estos otra evidencia.
errores exige que el cargo se desarrolle
conforme a las directrices que de antaño Se cumplió, entonces, cabalmente con lo
ha desarrollado la Sala, en especial, dispuesto por el inciso primero del
aquella que hace relación con la artículo 344 de la Ley 906 de 2004, en el
trascendencia del error, es decir, que el momento procesal establecido para el
mismo fue determinante del fallo efecto.
censurado.
Sucedió, empero, que después de
2. Debe partir la Sala por significar que culminada la audiencia de formulación de
la fiscalía, en cumplimiento de lo acusación y previo a la realización de la
dispuesto por el artículo 337 de la ley audiencia preparatoria, los procesados
906 de 2004, presentó el escrito de cambiaron de defensor de confianza,
acusación al cual acompañó, en designando (...), a quien ahora presenta
documento anexo, la relación de los la demanda de casación. Y el nuevo
elementos materiales probatorios, profesional del derecho, solicitó se le
evidencia física e informes recopilados entregaran todos los elementos
durante su tarea investigativa. materiales probatorios, evidencia física e
informes con los que contaba la fiscalía,
En concreto, se lee en el anexo en pasando por alto que su solicitud ya
cuestión, que se recopilaron las asomaba extemporánea y ajena a lo que
entrevistas de (...), (...), (...) y (...); solicitara su antecesor en el cargo.
además, las declaraciones juradas de
(...), (...), (....), (...) y (...). A pesar de ello, la fiscalía accedió a
hacer entrega de esos elementos de
De esta manera, la defensa conocía juicio, durante la audiencia preparatoria.
suficientemente que junto con los
elementos materiales probatorios y
342
No existe, pues, ninguna violación de la de la norma perentoria, artículo 361, que

fiscalía a la obligación de descubrimiento prohíbe practicar pruebas de oficio-.
probatorio, desarrollándose cabalmente
en la audiencia de formulación de 4. Acerca de la omisión en la práctica
acusación, e incluso previamente, con la probatoria y sus efectos nulificantes,
presentación del escrito de acusación, los señaló la Corte(5) :" Cuando se invoca
pasos establecidos en la ley para el nulidad por violación del derecho de
efecto. defensa derivada de la omisión de
práctica de pruebas pedidas
Nunca la fiscalía, a su vez, ocultó o dejó oportunamente, es necesario señalar en
de presentar los elementos materiales detalle cuáles fueron esos medios de
probatorios, evidencia física e informes convicción y demostrar cómo, de haber
que constitucional y legalmente ha de sido recaudados, otro hubiera sido el
poner a disposición de la contraparte. sentido de la decisión. Esta exigencia,
que se conoce como principio de
Simplemente, y desde luego que ello es trascendencia y cuya observancia le es
potestativo de la defensa, en curso de la impuesta por el numeral 2º. del artículo
audiencia de formulación de acusación el 310 del Código de Procedimiento Penal a
profesional del derecho que para ese quien alegue la nulidad, no se cumple
momento atendía los intereses de los con expresiones más o menos formales
acusados, estimó necesario únicamente como que de haberse recogido la prueba
conocer uno de los elementos reseñados se hubiese demostrado la inocencia del
en el escrito de acusación. encausado, sino mediante una completa
labor de revaloración probatoria en la
Entendido, de esta forma, que la nueva que, al análisis realizado por el juzgador,
representación legal de los acusados se agreguen las implicaciones que
asume el cargo en el estado que se objetivamente habrían surgido de los
encuentra el proceso y evidente que ello medios omitidos, totalidad de la que
no faculta retrotraer oportunidades tendría que derivarse con nitidez y
procesales pasadas, mal puede significar contundencia una decisión más favorable
el recurrente, omitiendo advertir las para el procesado".
cuestiones puestas de presente en líneas
precedentes, que la fiscalía ocultó lo 5. Debe significar la Corte cómo dentro
recogido en su investigación, o pasó por del esquema adversarial que informa el
alto cumplir con el descubrimiento sistema acusatorio implementado en
probatorio que le es obligatorio. nuestro país, se busca que cada parte,
de manera independiente, adelante su
3. Si lo buscado no es, como así lo particular tarea investigativa y fruto de
consagra el artículo 346 del C. de P.P., a ese trabajo, presente en la audiencia
manera de sanción por la omisión en el preparatoria la solicitud probatoria que
descubrimiento, que el juez deje de sustente su particular teoría del caso, en
considerar o rechace el elemento o el entendido de que esa prueba
elementos no conocidos, sino todo lo reclamada, en principio, interesa es a la
contrario, esto es, que se practique el parte y, en contrario, afecta a la
testimonio de una de las personas contraparte.
mencionadas en la entrevista que echa
de menos la defensa, para lo cual invoca Por ello, carece de sustento legal afirmar,
una inexistente facultad oficiosa del juez, sin ningún tipo de soporte, que la prueba
pasando por alto lo que al respecto pertenece al proceso y no a la parte,
ha dicho ésta Sala -advirtiendo por como quiera que, dentro de la facultad
esencia excepcional, siempre que se de postulación que asiste a los
cumplan precisos requisitos, la intervinientes en el trámite procesal, si
posibilidad de que el Juez decrete exclusivamente una parte solicitó la
pruebas de oficio en el sistema de la Ley prueba para soportar su teoría del caso,
906 de 2004-, y la Corte Constitucional alegando en pro de la conducencia y
-en cuanto declaró la plena exequibilidad pertinencia de ésta, esa misma parte,
343
sea porque la interprete innecesaria o se obtener la declaración del patrullero

dificulte hacer llegar al testigo, como encargado de recibir la llamada alertando
ocurrió en el caso examinado, puede del homicidio y de la funcionaria que
renunciar a la prueba, en el entendido, participó en la diligencia de
dentro del concepto lógico sistemático reconocimiento en fila de personas, a fin
que ha de gobernar el asunto, de que de explicar con sus propios testigos o
esa renuncia sólo lo afecta a él. pruebas, por qué las manos de los
procesados registraban bario y plomo
Por ello asoma de alguna manera -incluso, se destaca, si la prueba de
contradictorio que el recurrente se diga absorción atómica arrojó resultados
afectado por la renuncia de la fiscalía a negativos para el disparo de arma de
presentar dos de los testigos de cargos, fuego-, o cuál era la razón para que se
dado que éstos fueron solicitados hallasen los acusados en la zona en la
precisamente para fundamentar hechos cual se ejecutó el homicidio.
trascendentes al proceso que vinculan en
el homicidio a su protegido legal. 6. Se advierte una probable violación al
principio de congruencia, como quiera
Nunca, en este sentido, para que la sentencia, al momento de la
fundamentar valioso a su teoría del caso dosificación punitiva respecto de (...),
el testimonio del patrullero y la tuvo en cuenta circunstancias de mayor
funcionaria, el impugnante significó qué punibilidad no contenidas en el pliego de
específicamente podrían ellos declarar cargos, lo que condujo al desplazamiento
para eliminar o disminuir el compromiso hacia los cuartos medios, en perjuicio
penal del procesado a su cargo. suyo.
Se limitó la demanda de casación, a Por manera que en ejercicio de su

relevar las contradicciones de otros facultad oficiosa, consagrada en el
declarantes, para concluir, sin mayores artículo 184 de la Ley 906 de 2004, la
elementos de juicio, que lo pasible de Corte, luego de que se surta el trámite
relatar por los declarantes en cita, podría propio de la insistencia, proferirá el fallo
aclarar el punto, pero ni siquiera se que corresponda.
deduce que esa claridad redunde en
beneficio y no en contra del acusado. En este sentido, debe significar la Corte
que no se advierte pertinente acudir a la
Por lo demás, de entrada se evidencia audiencia de sustentación regulada en el
completamente impertinente citar a la inciso final del artículo 184, por la
funcionaria que participó en la diligencia potísima razón que ese trámite obedece
de reconocimiento en fila de personas, a la posibilidad de que efectivamente se
para que, en palabras del recurrente "se admita la demanda, para efectos de que
explique por la funcionaria a que se debe se sustente la misma y se permita la
y según su criterio, el que (...) no halla contradicción de los no recurrentes.
(sic) reconocido a Alcides…", como si de
verdad pudiese interrogarse al testigo _______________________________
lego no sobre los hechos que percibió, (1)Auto del 2 de noviembre de 2006,
sino respecto de opiniones que no le es Radicado 26.089
dable entregar. (2)Cfr. auto de casación del 24 de noviembre
de 2005, radicación 24.323.
(3)Cfr. auto de casación del 24 de noviembre
En similar sentido, no se explica la sala de 2005, radicación 24.530.
por qué era indispensable para la (4)ib. radicación 24.530
defensa, de un lado, conocer todos los (5)Providencia del 3 de diciembre de 2003,
elementos materiales probatorios Radicado 21539.
allegados por la fiscalía, y del otro,
MAGISTRADO PONENTE: Auto Casación

FECHA:
344
29/08/2007 PROCEDENCIA:
DECISION:
Inadmite demanda, examinará de oficio la CIUDAD:
sentencia impugnada Buga
PROCESADO:
CRUZ VELASCO, ALCIDES
DELITOS:
Homicidio
PROCESO:
28056
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- existencia); o cuando no obstante

Violación indirecta de la ley sustancial: considerarla legal y oportunamente,
Técnica en casación/ SISTEMA PENAL presentada, practicada y controvertida,
ACUSATORIO-Reconocimiento al fijar su contenido la distorsiona,
fotográfico: Relación con el cercena o adiciona en su expresión
reconocimiento en fila de personas fáctica, haciéndole producir efectos que
objetivamente no se establecen de ella
1.Como quiera que la demanda se (falso juicio de identidad); o, porque sin
orienta a denunciar que el Tribunal cometer ninguno de los anteriores
incurrió en "manifiesto desconocimiento desaciertos, habiendo sido válidamente
de las reglas de producción y apreciación practicada la prueba en el juicio oral, en
de la prueba sobre la cual se ha fundado la sentencia es apreciada en su exacta
la sentencia", la Corte no puede menos dimensión fáctica, pero al asignarle su
que reiterar que dicho tipo de desacierto mérito persuasivo transgrede los criterios
no corresponde a nada diverso de la técnico-científicos normativamente
forma indirecta de violación a las establecidos para la apreciación de ella, o
disposiciones de derecho sustancial, la los postulados de la lógica, las leyes de
que se configura cuando el sentenciador la ciencia o las reglas de experiencia, es
incurre en errores en la apreciación de decir, los principios de la sana crítica,
los medios de prueba, los elementos como método de valoración probatoria
materiales probatorios o la evidencia (falso raciocinio).
física, los cuales pueden ser de hecho o
de derecho. Debe reiterar la Sala que cuando el
reparo se orienta por el falso juicio de
* Los primeros se presentan cuando el existencia por suposición del medio de
juzgador se equivoca al contemplar conocimiento, compete al casacionista
materialmente el medio de demostrar el yerro con la indicación
conocimiento; porque deja de apreciar correspondiente del fallo en donde se
una prueba, elemento material o aluda a dicho medio que materialmente
evidencia, pese a haber sido válidamente no fue practicado, presentado o
presentada o practicada en el juicio oral, controvertido en el juicio; y si lo es por
o porque la supone practicada en éste omisión de ponderar prueba, elemento
sin haberlo realmente sido y sin embargo material o evidencia física válidamente
le confiere mérito (falso juicio de presentada o practicada en la audiencia
345
de juicio oral, es su deber concretar la máxima de experiencia fue desconocida,

parte pertinente de la audiencia pública y cuál el aporte científico correcto, la
en que se presentó la evidencia o el regla de la lógica apropiada, la máxima
elemento material o se practicó la de la experiencia que debió tomarse en
prueba, e indicar qué objetivamente se consideración y cómo; finalmente,
establece de ella, cuál el mérito que le demostrar la trascendencia del error,
corresponde siguiendo los postulados de indicando cuál debe ser la apreciación
la sana crítica y los criterios de correcta de la prueba o pruebas que
valoración normativamente previstos cuestiona, y que habría dado lugar a
para cada una, y señalar cómo su proferir un fallo sustancialmente distinto
estimación conjunta con el arsenal y opuesto al ameritado.
probatorio aducido por las partes en el
juicio y debidamente controvertido en * Los errores de derecho, entrañan, por
éste, da lugar a variar las conclusiones su parte, la apreciación material del
del fallo, y, por tanto amodificar la parte medio de conocimiento por parte del
resolutiva de la sentencia objeto de juzgador, quien lo acepta no obstante
impugnación extraordinaria. haber sido aportado al juicio, o
practicado o presentado en éste, con
Ha de señalar asimismo, que si lo violación de las garantías fundamentales
pretendido es denunciar la configuración o de las formalidades legales para su
de errores de hecho por falsos juicios de aducción o práctica; o lo rechaza y deja
identidad en la apreciación probatoria, el de ponderar porque a pesar de haber
casacionista debe indicar expresamente sido objetivamente cumplidas, considera
qué en concreto dice el medio de prueba, que no las reúne (falso juicio de
el elemento material probatorio o la legalidad),
evidencia física, según el caso; qué
exactamente dijo de él el juzgador, cómo También, aunque de restringida
se le tergiversó, cercenó o adicionó en su aplicación por haber desaparecido del
expresión fáctica haciéndole producir sistema procesal la tarifa legal, se
efectos que objetivamente no se incurre en esta especie de error cuando
establecen de él, y lo más importante, la el juzgador desconoce el valor prefijado
repercusión definitiva del desacierto en la al medio de conocimiento en la ley, o la
declaración de justicia contenida en la eficacia que ésta le asigna (falso juicio de
parte resolutiva del fallo. convicción), correspondiendo al actor, en
todo caso, señalar las normas procesales
Si se denuncia falso raciocinio por que reglan los medios de conocimiento
desconocimiento de los criterios técnico sobre los que predica el yerro, y
científicos normativamente establecidos acreditar cómo se produjo su
para cada medio en particular (art. 380 trasgresión.
cpp), el casacionista tiene por deber
precisar la norma de derecho procesal * Cada una de estas especies de error,
que fija los criterios de valoración de la obedecen a momentos lógicamente
prueba cuya ponderación se cuestiona, distintos en la apreciación probatoria y
indicar cuál o cuáles de ellos fueron corresponden a una secuencia de
conculcados en el caso particular y carácter progresivo, así encuentren
demostrar la incidencia que dicho concreción en un acto históricamente
desacierto tuvo en la parte resolutiva del unitario: el fallo judicial de segunda
fallo. instancia. Por esto no resulta
técnicamente correcto que frente a un
Si la denuncia se dirige a patentizar el mismo medio de conocimiento y dentro
desconocimiento de los postulados de la del mismo cargo, o en otro postulado en
sana crítica, se debe indicar qué dice de el mismo plano, sin indicar la prelación
manera objetiva el medio, qué infirió de con que la Corte ha de abordar su
él el juzgador y cuál mérito persuasivo le análisis, se mezclen argumentos
fue otorgado; también debe señalar cuál referidos a desaciertos probatorios de
postulado de la lógica, ley de la ciencia o naturaleza distinta.
346
2. Las diligencias de reconocimiento, para la Corte carece de toda sindéresis la

fotográfico y en fila de personas, como consideración del demandante, según la
unos de los métodos legalmente cual "el Tribunal Superior incurrió en el
establecidos para identificar los autores o falso juicio de legalidad advertido y
partícipes de una conducta materia de demostrado por el censor, cuando
investigación por la Fiscalía en los casos sorprendentemente le restó todo valor al
en que no se tiene certeza de quién o indicar que debió haberse materializado
quiénes son exactamente esos el reconocimiento en fila de personas y
imputados, aparecen reguladas en los no del fotográfico, interpretación
artículos 252 y 253 de la ley 906 de absolutamente errada y en la cual no
2004. habría incurrido si hubiera leído
analizado con atención el aparte trascrito
Según estas disposiciones, en los y resaltado del artículo 253 del Código de
eventos en que no se tiene certeza sobre Procedimiento Penal".
la identidad del autor de un determinado
comportamiento, el solo reconocimiento Se observa, por el contrario, que fueron
fotográfico no resulta suficiente para los organismos de investigación quienes
dotar de eficacia demostrativa el desconocieron la vigencia y aplicabilidad
señalamiento realizado ante los al caso de la norma contenida en el
investigadores por la víctima o el inciso último del artículo 252 del Código
testigo. Si bien el reconocimiento de Procedimiento Penal, pues, a
fotográfico puede llegar a ser sabiendas de que los señores (..) y (...)
considerado como uno de los métodos se encontraban privados de la libertad,
válidos para encauzar la investigación según se indicó en el informe de la
hacia una determinada persona, para investigadora de campo (....), con la
que pueda tener algún mérito persuasivo esperanza de que el juzgador asumiera
en el juicio oral en relación con el el reconocimiento fotográfico como
señalamiento que el testigo realiza, es prueba incriminatoria suficiente en
indispensable que durante la fase de contra de los imputados, dejaron de
investigación se practique la diligencia de practicar el reconociendo en fila de
reconocimiento en fila de personas "en personas cuando, como ha sido visto,
caso de aprehensión o presentación éste método de identificación es
voluntaria del imputado", como forma de complemento de aquél, obviamente, en
confirmar la identificación fotográfica los eventos en que no se tiene certeza de
llevada a cabo, y comportar de este quién es la persona supuestamente
modo un verdadero elemento material responsable de haber llevado a cabo la
probatorio de cargo por parte de la conducta criminal, como así sucedió en
Fiscalía, el cual, de todos modos, este caso.
necesariamente debe ser presentado a
través de un testigo de acreditación (art. No está indicando la ley, no sobra
337.5. d). advertirlo, que en todos los eventos de
investigación criminal resulte obligatorio
Esto último indica que al juicio debe practicar ambas diligencias, el
comparecer personalmente la víctima o reconocimiento fotográfico y el
el testigo que llevó a cabo el reconocimiento en rueda de personas, ya
reconocimiento, a fin de que ratifique o que en tal aspecto también operan los
rectifique el señalamiento y la criterios de razonabilidad, conducencia,
identificación practicada en la pertinencia y utilidad de la actividad
investigación, salvo el caso que el investigativa; de otro modo no tendría
reconocimiento se pretenda hacer valer sentido que la ley radique en cabeza del
como prueba de referencia a términos de fiscal la elaboración de un programa
los artículos 437 y siguientes del metodológico en la labor de
Estatuto Procesal Penal. investigación.
(....)
347
En este sentido cabe resaltar que si el último del artículo 252 del Estatuto
autor del comportamiento criminal ha Procesal Penal.
sido sorprendido o aprehendido en
situación de flagrancia, o la identificación Como esto no fue lo que se hizo por
ha sido suficientemente realizada a parte de los investigadores, con tal
través de alguno o varios de los otros desacierto, unido a otras situaciones a
métodos autorizados por la ley (art. que se alude en el fallo y sobre las cuales
251), o se trata de una persona conocida en este acápite de la censura el
por la víctima o por un testigo casacionista guarda silencio, se facultó al
presencial, o el indiciado o imputado ha Tribunal para advertir que "dadas las
admitido su responsabilidad en el hecho, dificultades que tuvo el testigo en el
o de manera casual o fortuita sea la proceso de rememoración, su declaración
víctima o sea el testigo presencial debe ser valorada negativamente".
quienes se encuentran con el autor o
autores del hecho delictivo investigado, Alguien podría preguntar, no sin razón,
resulta evidente que en dichos eventos, cuál entonces podría ser la finalidad de
esto es, en los que no hay dudas sobre la una tal disposición, si se toma en cuenta
identidad del indiciado, obviamente la que si bien el reconocimiento fotográfico
identificación se entiende lograda, de permite a los organismos de
modo que en tales hipótesis la diligencia investigación individualizar al sujeto
de reconocimiento fotográfico o en fila de señalado de ser el autor o partícipe de
personas, según el caso, resultan una conducta punible y esta
superfluas. circunstancia posibilita, a su vez, la
formulación de la imputación y la
Lo cierto es que aquí, durante el juicio se posterior acusación, de todas maneras
estableció que el afectado con la en el juicio oral la Fiscalía tiene por deber
conducta, doctor (...), suministró a los presentar el testigo reconocente a fin de
investigadores una información muy que, como testigo de acreditación, se
precaria, por no decir contradictoria, ratifique en su identificación durante el
sobre las características morfológicas de acto público de juzgamiento, salvo el
los autores del comportamiento, de caso, valga la aclaración, de que se
quienes, además, no se contaba con pretenda utilizar el medio como prueba
ningún medio que diera lugar a su de referencia excepcionalmente
identificación, y esto, unido a las admisible por la imposibilidad de
circunstancias en que dijo a los comparecencia del testigo al juicio.
investigadores haber visto parte de los
elementos que le fueron hurtados, hizo A este respecto, cabría anotar, que si la
necesario practicar reconocimiento pretensión de la Fiscalía es demostrar
fotográfico. que su teoría del caso cuenta con
sustento probatorio, debe llevarle al juez
Pero lo que la realidad procesal ofrece, los elementos de convicción que le
es que al realizarse la diligencia de permitan concluir cómo, a partir de una
reconocimiento fotográfico, dado el situación de absoluta incertidumbre
hecho indiscutible de que para ese sobre el autor o partícipe de una
preciso momento los indiciados se conducta delictiva, se llegó a establecer
encontraban privados de la libertad y de la identidad de éste para someterlo a
ello tenía conocimiento la policía judicial juicio, pues tal aspecto podría tener
y la fiscalía, resultaba imprescindible incidencia frente al sentido de la decisión
llevar a cabo el reconocimiento en fila de que ha de tomar el juzgador, al momento
personas, toda vez que "este tipo de de ponderar el conjunto de los elementos
reconocimiento (el fotográfico) no de conocimiento puestos a su disposición
exonera al reconocedor de la obligación por las partes.
de identificar en fila de personas, en caso
de aprehensión o presentación voluntaria Sobra decir que no es lo mismo señalar
del imputado", según previsión del inciso a una persona que aparece en un álbum
conformado por varias fotografías,
348
generalmente obtenidas de los archivos para desvirtuar el derecho a la

de las oficinas que expiden documentos presunción de inocencia, pues la finalidad
de identificación, o en los registros del juicio no es, ni podría ser, la de
policiales de delincuentes reseñados, que identificar o individualizar a una persona
poderla reconocer después de verla sino que tiene una cobertura mayor. Esto
personalmente, cuando forma parte de si se tiene en cuenta que una vez lograda
una fila integrada por varias personas la identidad de autor en la fase de
con características morfológicas similares investigación, por medio del juicio se
y estar vestidas de manera semejante, debe establecer su responsabilidad penal
pues a diferencia de lo que sucede con el o su inocencia en una específica
reconocimiento a través de fotografías, conducta delictiva, sin dejar de reconocer
en el reconocimiento personal no ofrece que es allí, en el juicio, en donde el acto
duda alguna que es esa y no otra de reconocimiento necesariamente debe
respecto de quien se realiza un estar vinculado con una prueba
señalamiento concreto de haber sido el testimonial válidamente practicada,
autor o partícipe de una específica pues es en la apreciación de ésta, en
conducta delictiva. conjunto con las demás pruebas
practicadas, en que tal medio de
De todos modos, no puede perderse de conocimiento puede dotar al juez de
vista que el reconocimiento sea elementos de juicio que posibiliten
fotográfico o en fila de personas, por sí conferirle o restarle fuerza persuasiva a
solo, no constituye prueba de la declaración del testigo.
responsabilidad con entidad suficiente

DR. MAURO SOLARTE PORTILLA Pereira

TUÑON GALVIS, CARLOS JULIAN Y OTROS
FECHA:
29/08/2007 DELITOS:
Hurto calificado y agravado, Porte ilegal de
DECISION: arma de fuego de defensa pers
No casa la sentencia impugnada
PROCESO:
PROCEDENCIA: 26276
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- diferente o al interior del mismo,

Cambio de radicación: Análisis del conforme a los preceptos contenidos en
juzgador previo a remitirlo al juez los artículos 32 y 33 de la Ley 906 de
colegiado 2007, cabe precisar conforme a lo ya
decantado por esta Corporación, que
Si bien concierne -en términos compete al Juzgado de conocimiento
generales- a la Corte o a Tribunal de discernir si la causal que busca justificar
Distrito definir el cambio de radicación, la petición de cambio de radicación,
según que se pretenda hacia distrito puede conjurarse dentro del mismo
349
distrito o si realmente amerita el traslado solicitantes debe el juzgado que conozca

de la causa a un distrito diferente. del proceso, evaluar si aquellas pueden
neutralizarse dentro del mismo distrito
Recuérdese que el cambio de radicación judicial o si es necesario el
de un proceso penal, es una medida desplazamiento del mismo a otro, criterio
excepcional a las reglas de competencia que se ha reiterado constantemente por
establecidas por el legislador de acuerdo esta Corporación, entre otras decisiones
al factor territorial, procedente en los radicados con los números 21929,
únicamente en los casos contemplados 20.377 y 20.378, entre otros.
en el 46 de la citada ley:
Con base en tal premisa y dado que el
Art. 46: El cambio de radicación podrá sustento de la solicitud formulada por los
disponerse excepcionalmente cuando en procesados hacen referencia -en
el territorio donde esté adelantando la principio -a circunstancias relativas a la
actuación procesal existan circunstancias seguridad de ellos y su incapacidad
que puedan afectar el orden público, la económica de sufragar con los gastos de
imparcialidad o las garantías procesales, un abogado de confianza, aspectos que
la publicidad del juzgamiento, la no entrañan la necesidad de trasladar el
seguridad o la integridad personal de los proceso del circuito donde se desarrolla
intervinientes, en especial de las el juicio, es incuestionable que su
víctimas, o de los servidores públicos." análisis, a fin de determinar si ellas son o
no conjurables en el territorio de su
Entonces, de cara a las circunstancias distrito, corresponde al Tribunal de
que pretenden hacer valer los Manizales.

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO Anserma (Caldas)
Cambio de Radicación PROCESADO:

GOMEZ GOMEZ, GLORIA LILIANA
FECHA: MANZANO ZULETA, DEISON MANUEL
29/08/2007
DELITOS:
DECISION: Hurto calificado y agravado
Abstenerse de decidir, remite al Tribunal de
Manizales PROCESO:
28183
PROCEDENCIA:
Juzgado Promiscuo Municipal
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- impone claramente observar los términos

Términos procesales: Incidencia de las procesales, "llevando personalmente las
constancias secretariales cuentas respectivas de acuerdo con lo
establecido por la normatividad. La ley,
La Sala ha puntualizado que corresponde para cada caso, es la única guía que
a cada sujeto interviniente estar atento debe seguir para las intervenciones
al desenvolvimiento del proceso lo que procesales. Por tanto, yerros cometidos
350
por los funcionarios judiciales respecto al evidente que los sujetos procesales
inicio, duración o vencimiento de los contaban para esos efectos con un
términos, no son materia de excusa para término que se extendía desde el 13 de
una actuación extemporánea de las febrero hasta el hasta el 16 de mazo de
partes." (Auto del 15 de febrero de 1993. 2007.
Radicación 8127)
Al constituirse en un plazo perentorio y
En el mismo sentido, la Corte no ha preclusivo, no podía ser alterado
justificado la extemporaneidad en el mediante una constancia secretarial en la
ejercicio de los recursos por las partes que se estableciera para su iniciación un
cuando se argumenta la existencia de momento diferente al señalado
constancias secretariales o autos en los expresamente por el legislador, de ahí
que erróneamente se contabilizan los que carece de incidencia para la fijación
lapsos fijados por ministerio de la ley, del plazo legal la constancia secretarial
pues: "…los términos previstos para que lo determina más allá del
ejercer el derecho a impugnar son establecido, y con base en la cual el
legales y por tanto el Juez como los defensor allegó el libelo, circunstancia
sujetos procesales deben hacer sus que ratifica su presentación
propios cómputos, ya que las constancias extemporánea.
secretariales apenas sirven de
mecanismo informativo, sin que ello El argumento que exhibe el libelista
signifique, que el Secretario de una acerca del deber predicable del
Corporación no deba saber hacerlos, secretario del despacho judicial de llevar
pues en todo caso el punto de referencia un registro de las notificaciones que se
sobre la ejecutoria de las providencias, realicen tanto en audiencia como por
es el último acto de notificación". (Auto fuera de ella, no tiene la idoneidad de
de diciembre 9 de 1.997). corregir la presentación por fuera de
término del recurso, por cuanto aquí lo
Como se analizó en la decisión hoy relevante es el acto de notificación de la
recurrida, teniendo en cuenta que el decisión de segundo grado, en tanto que
artículo 183 de la Ley 906 de 2004 el acto del secretario se circunscribe al
dispone que el recurso de casación debe simple registro o seguimiento de los
interponerse dentro del término común términos, máxime que, se insiste, la ley
de sesenta (60) días siguientes a la claramente establece que el término para
última notificación de la sentencia con la la presentación de la demanda empieza a
formulación de la demanda en la que se correr a partir de la última notificación
precisen las causales invocadas y los del fallo y no del registro que de la
fundamentos, dado que la audiencia de contabilización de términos haga el
lectura del fallo de segundo grado se secretario.
surtió el 12 de febrero de 2007 resulta
MAGISTRADO PONENTE:
DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA PROCEDENCIA:
Auto casación
CIUDAD:
FECHA: Bogotá D.C.
29/08/2007
PROCESADO:
DECISION: CASTRO GARCIA, EDGAR JAVIER
No repone el auto que inadmitia por
extemporaneo el recurso presentado por PROCESO:
defen 27555
351

Contumacia: Procedimiento para su * El artículo 291 del Código de
declaratoria Procedimiento Penal, Ley 906 de 2004,
relativo a la contumacia, que forma parte
En el derecho procesal penal del Título III del Código de Procedimiento
constitucionalizado de la actualidad, no Penal, relativo a la formulación de
queda ya ningún resquicio de duda de imputación, es del siguiente tenor:
que la declaratoria de contumacia y de
persona ausente son posibilidades por "Artículo 291. Contumacia. Si el
completo excepcionales, específicamente indiciado, habiendo sido citado en los
reglamentadas y con rigurosas términos ordenados por este código, sin
exigencias, para que a ellas pueda causa justificada así sea sumariamente,
acudirse válidamente ante la necesidad no compareciere a la audiencia, esta se
de adelantar una investigación o un realizará con el defensor que haya
juicio, sin la presencia del implicado. designado para su representación. Si
este último tampoco concurriere a la
La Corte Constitucional, en la Sentencia audiencia, sin que justifique su
C-591 de 2005 declaró exequibles los inasistencia, el juez procederá a
artículos 127 (ausencia del imputado) y designarle defensor en el mismo acto, de
291 (contumacia) del Código de la lista suministrada por el sistema
Procedimiento Penal, Ley 906 de 2004, nacional de defensoría pública, en cuya
frente a los cargos por los cuales fueron presencia se formulará la imputación."
demandados, bajo el entendido que el
Estado agote todos los medios idóneos Dicha norma presupone que la Fiscalía
necesarios para informar a la persona Delegada ya tiene plenamente
sobre el inicio de un proceso penal en su identificado al indiciado y que lo ha
contra; que exista una identificación localizado sin equívocos, o que cuenta
plena o suficiente del imputado; y que los elementos necesarios y suficientes
sea evidente su renuencia, según el para su ubicación en un lugar específico.
caso.
Por ello, el artículo 288 ibídem, establece
Se trata de que la Fiscalía demuestre que que para la formulación de la imputación
no fue posible localizar al indiciado para el Fiscal deberá expresar oralmente ante
formularle la imputación, o tomar alguna el Juez de Control de Garantías, entre
medida que lo afecte, "siempre y cuando otras cosas, la "individualización concreta
haya agotado todos los mecanismos de del imputado, incluyendo su nombre, los
búsqueda y citaciones suficientes y datos que sirvan para identificarlo y el
razonables para obtener la domicilio de citaciones."
comparecencia del procesado, con un
estricto control de los jueces, tanto del Como el Fiscal presenta
de control de garantías como del de anticipadamente, por escrito, la solicitud
conocimiento en su oportunidad, o si el de audiencia al Juez de Control de
imputado se rebela a asistir al proceso, o Garantías, es a este funcionario judicial a
si decide renunciar a su derecho a quien corresponde efectuar las citaciones
encontrarse presente durante la al indiciado en el lugar o lugares que le
audiencia de formulación de acusación, indique la Fiscalía.
con el fin de darle plena eficacia, no solo
al nuevo sistema procesal penal, sino a Es cierto que las citaciones no son un
la administración de justicia." (Sentencia trámite meramente formal, que pudiese
C.-591 de 2005). agotarse con la expedición de un simple
352
oficio, sino que para que la convocatoria administración de justicia y, de ser

sea válida, en términos procesales, necesario, de miembros de la fuerza
deben seguirse a cabalidad las pautas de pública o de la policía judicial para el
procedencia, forma y contenido cumplimiento de las citaciones."
recogidas en los artículos 171, 172 y 173
de la Ley 906 de 2004. En ese orden de ideas, sólo es posible
declarar la contumacia del indiciado,
La citación para que los intervinientes cuando el Juez de Control de Garantías
comparezcan a las audiencias -después de agotar los medios
preliminares deberá ser ordenada por el disponibles y razonablemente aplicables-
Juez de Control de Garantías. "A este sabe con seguridad que aquél ya se
efecto podrán utilizarse los medios enteró de que su presencia es requerida
técnicos más expeditos posibles y se para llevar a cabo la audiencia
guardará especial cuidado de que los preliminar, y, sin embargo de ese
intervinientes sean oportuna y conocimiento, decide no asistir, sin
verazmente informados de la existencia excusarse al menos sumariamente, por
de la citación. El Juez podrá disponer el rebeldía contra la administración de
empleo de servidores de la justicia.
353

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ Cali

HURTADO REINA, OSCAR
FECHA:
03/09/2007 DELITOS:
Prevaricato por acción
DECISION:
Confirma Auto del 13 de junio de 2007 PROCESO:
27788
PROCEDENCIA:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- inadmitirlas cuando de su contenido se

Demanda de casación: Requisitos/ advierta que no se precisa del fallo para
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- cumplir alguna de las finalidades del
Descubrimiento probatorio: Prueba recurso o porqué, pese a que algunas
pericial/ TESTIMONIO UNICO- demandas resulten en ese sentido
Valoración probatoria desacertadas, la Corte puede superar los
defectos formales para decidir de fondo
1. La casación, en términos del artículo "atendiendo a los fines de la casación,
181 de la Ley 906 de 2.004 y como el fundamentación de los mismos, posición
propio demandante lo reconoce, en tanto del impugnante dentro del proceso e
control constitucional y legal sólo resulta índole de la controversia planteada.
viable cuando el fallo objeto de ella
afecta derechos o garantías 2. Si bien sobre la base de que la
fundamentales por alguno de los motivos actividad probatoria en el sistema de
que el mismo precepto indica; en procesamiento previsto en la Ley 906 de
consecuencia, las causales del recurso 2004, comporta las etapas de
extraordinario no son un fin en sí descubrimiento, producción y aducción y
mismas, sino el medio por el cual ha de valoración y que en cuanto a la primera
hacerse evidente la afectación de ella puede desplegarse desde la
garantías fundamentales, por eso una presentación del escrito de acusación,
demanda en forma no debe ceñirse pasando por la audiencia de formulación
exclusivamente a la demostración de la de la acusación hasta la audiencia
causal que se invoque, sino además y preparatoria cuando generalmente
principalmente a la acreditación de que fenece puesto que de acuerdo con el
la sentencia recurrida vulneró una artículo 356 de la citada Ley el juez de
prerrogativa de la mencionada índole conocimiento dispondrá: "Que la defensa
pues la casación, dentro del contexto descubra sus elementos materiales
constitucional penal, ha de entenderse y probatorios y evidencia física" y "Que la
proponerse a partir de sus fines, eso fiscalía y la defensa enuncien la totalidad
explica porqué aún frente a demandas de las pruebas que harán valer en la
formal y técnicamente correctas desde el audiencia de juicio oral y público"
punto de vista de la causal que se (artículo 356), y ocasionalmente en el
aduzca, la Corte está facultada para juicio oral cuando elementos materiales
354
probatorios y evidencia física significativa fuere el caso, de modo que pueda

deban ser descubiertas según así el juez conocerlos a cabalidad, estudiarlos,
lo decida una vez oídas las partes y obtenerlos en la medida de lo
considerado "el perjuicio que podría racionalmente posible y derivar sus
producirse al derecho de defensa y la propias conclusiones, de cara a los fines
integridad del juicio" (Artículo 344), así de la gestión defensiva" y que en aras
como sobre la base de las restricciones al de los principios de igualdad de armas y
descubrimiento de prueba que precisa el contradicción los informes periciales
artículo 345, o que en la etapa de deben integrarse al proceso de
producción y aducción se deben observar descubrimiento probatorio así como real
una serie de parámetros puesto que y efectivamente conocidos por la
sucediendo ello en el juicio oral no puede contraparte, para que pueda diseñar una
ser secreta e implicando con eso que estrategia, si fuese de su interés,
todos los intervinientes conozcan todos patente es igualmente que en
los medios de prueba que las partes cumplimiento de tal proceso de
pretendan hacer valer en el juicio con el descubrimiento, práctica y aducción el
ánimo de soportar la correspondiente artículo 415 de la Ley 906 prevé que
teoría del caso, salvo algunas toda declaración de perito debe "estar
excepciones, es incuestionable que en precedida de un informe resumido en
tratándose de la prueba pericial han de donde se exprese la base de la opinión
observarse las formalidades legales que pedida por la parte que propuso la
permitan su final valoración, esto es práctica de la prueba. Dicho informe
aquellas que le den validez para su deberá ser puesto en conocimiento de las
práctica y aducción. demás partes al menos con cinco (5)
días de anticipación a la celebración de la
Siendo claro además que como lo dijo la audiencia pública en donde se
Sala en su providencia de febrero 21 de recepcionará la peritación".
2.007 (Radicación No. 25.920), "la
Fiscalía cumple el deber de suministrar No contradice pues la Sala el aserto
las evidencias y elementos probatorios incuestionable que a la base del reproche
de varias maneras, entre ellas: esgrime el censor pues en efecto la
prueba pericial no escapa al
i) Imprescindiblemente y en todos los cumplimiento de unas exigencias que le
casos, "descubriéndolos", esto es, defieren su validez y posibilidad de
informando a la defensa, en las valoración, sin embargo en este asunto y
oportunidades procesales antedichas, con independencia de que ellas se hayan
con plena lealtad y con sujeción al cumplido o no lo que relieva la Corte es
principio de objetividad, sobre la que aún aceptando la omisión que se
existencia, naturaleza y ubicación de denuncia, no demostró el demandante su
todos y cada uno de los elementos trascendencia en la medida en que, más
probatorios y evidencias; máxime si la allá de los simples cuestionamientos de
Fiscalía va a utilizarlos para sustentar la credibilidad que le hace a la versión de la
acusación y si podrían generar efectos víctima, no acreditó que la sentencia no
favorables para el acusado. podía sustentarse con las demás pruebas
y en especial con las de los testigos que
ii) Entregándolos físicamente cuando ello vieron a la víctima en compañía del
sea racional y materialmente posible, procesado momentos antes de los
como con resultados de un informe hechos y con la versión de la propia
pericial o policial, la copia de algunos ofendida, aspecto que no se logra por la
documentos o algunos elementos o simple afirmación de insuficiencia o de
muestras de los mismos. carencia de respaldo técnico o científico.
iii) Facilitando a la defensa el acceso real 3. El testimonio único purgado de sus

a las evidencias, elementos y medios posibles vicios, defectos o deficiencias,
probatorios en el lugar donde se puede y debe ser mejor que varios
encuentren, o dejándolos a su alcance, si ajenos a esta purificación, El legislador, y
355
también la doctrina, ha abandonado de que uno o varios testimonios pueden

aquello de testis unus, testis nullus. La ser suficientes para conducir a la certeza.
declaración del ofendido tampoco tiene Una tal máxima restringe la acción penal
un definitivo y apriorístico demérito. Si y se opone a la realidad de que en
así fuera, la sana crítica del testimonio, muchos casos -como este- un declarante
que por la variada ciencia que incorpora puede ser real o virtualmente testigo
a la misma y mediante la cual es dable único e inclusive serlo la propia víctima.
deducir cuándo se miente y cuándo se
dice la verdad, tendría validez pero No se trata como acaso lo pretende el
siempre y cuando no se tratase de censor de que inexorablemente deba
persona interesada o en solitario. Estos existir pluralidad de testimonios o de
son circunstanciales obstáculos, pero pruebas para poderlas confrontar unas
superables; son motivos de recelo que con otras, como si esa fuera la única
obligan a profundizar más en la manera de llegar a una conclusión fiable
investigación o en el estudio de por la concordancia de aseveraciones o
declaraciones tales, pero nunca pueden de hechos suministrados por testigos
llevar al principio de tenerse en menor independientes, o pruebas de otra índole
estima y de no alcanzar el beneficio de que los corroboran, cuando en el evento
ser apoyo de un fallo de condena", (Fallo del testimonio de la víctima en tanto
de casación del 16 de febrero de 2005, singular lo relevante desde el punto de
radicado No. 22.163). vista legal y razonable, es que existan y
operen los referentes empíricos y lógicos
Es que a pesar del histórico origen dispuestos en el ordenamiento los cuales
práctico de la regla testis unus, testis no necesariamente emergen de otras
nullus, hoy no se tiene como máxima de pruebas, vr.gr. la naturaleza del objeto
valoración probatoria en los sistemas percibido, la sanidad de los sentidos por
como el nuestro de apreciación racional medio de los cuales se captaron los
de la prueba pues su rigidez vincula el hechos, las circunstancias de lugar,
método de evaluación probatoria a la tiempo y modo en que se percibió, la
anticipación de una frustración de personalidad del declarante, la forma
resultados en la investigación del delito como hubiere declarado y otras
que además de impedir un análisis particularidades detectadas en el
racional del juzgador contraría la realidad testimonio.

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO Buga

MANRIQUE MEJIA, YORMAN FERNANDO
FECHA:
06/09/2007 DELITOS:
Acceso carnal violento
DECISION:
27536
PROCEDENCIA:
356
CONFESION-Requisitos para tener participación en su primera versión ante

derecho a la reducción/ SISTEMA el funcionario judicial y aunque aduce
PENAL ACUSATORIO-Ley 890 de una circunstancia de exclusión de
2004: Incremento de penas se supedita responsabilidad, sin esa confesión no
al proceso de gradualidad hubiera podido ser condenada. Piénsese,
por ejemplo, en todos aquellos casos en
1. Buscando la mejor hermenéutica de la los cuales se desconocen los autores o
norma, la Sala (1) ha venido partícipes de la conducta punible y donde
entendiendo que la investigación preliminar, que tiene
como una de sus finalidades recaudar las
[*]… la expresión "confesare el hecho" pruebas indispensables para lograr su
consagrada en la norma, significaba la individualización o identificación, no ha
admisión por parte del procesado de la logrado ese cometido. Y que en tales
realización de una conducta típica, circunstancias, mucho después del
antijurídica y culpable, en consideración cometimiento del hecho y quizás ya
a que la palabra "hecho" en derecho archivado el caso por falta de pistas para
penal tiene la connotación de "hecho seguir, una persona se presenta ante el
punible". Y se agregó en la misma Fiscal y confiesa la autoría del crimen,
decisión que "la confesión calificada por aduciendo una circunstancia excluyente
circunstancias que excluyen la de responsabilidad. El funcionario, ceñido
responsabilidad no permite la a lo dispuesto por el artículo 281 del
disminución de pena a que se refiere el Código de Procedimiento Penal, practica
artículo 299 del Código de Procedimiento las diligencias pertinentes para
Penal", pues la norma apunta "en forma determinar la veracidad de ese relato y
exclusiva, a la confesión simple y, averiguar las circunstancias de la
eventualmente, a la calificada por conducta punible, arribando a la
razones diversas de las anteriores". conclusión a través de medios de prueba
logrados gracias a la confesión, de que la
*El actual artículo 283 del Código de persona -en efecto- realizó la conducta
Procedimiento Penal incluyó como típica y que, además, es responsable
requisitos para tener derecho a la sexta penalmente de ella.
parte de reducción punitiva los
siguientes: Es indiscutible que en un evento así la
confesión calificada ha sido "de decisiva
* Que no se trate de una hipótesis de utilidad para la justicia" en cuanto ha
flagrancia. permitido su realización y resultaría
injusto en tales circunstancias, por ende,
* Que la confesión se produzca durante no rebajarle la pena a quien sin duda
la primera versión del imputado ante el alguna ha prestado una colaboración
funcionario judicial que conoce de la definitiva para la solución del caso. Y
actuación procesal. Y, esta posibilidad, como se advirtió, no la
impide el actual artículo 283 del Código
* Que sea el fundamento de la sentencia. de Procedimiento Penal, en el cual no
quedó limitada la rebaja de pena a la
Enseguida puntualizó que denominada confesión simple, sino que
la permite igualmente frente a la
Sin perder de vista que la razón para confesión calificada, a condición, eso sí,
disminuir la sanción con sustento en la en los dos casos, que sea el fundamento
confesión es la colaboración con la de la sentencia. De esta manera la
justicia y el ahorro consecuencial de Corporación recoge los antecedentes en
esfuerzo jurisdiccional en la contrario, debiendo entenderse que se
reconstrucción de lo sucedido, esos opera un cambio de jurisprudencia en los
mismos efectos, así sea precisos términos aquí expuestos.
excepcionalmente, se obtienen cuando
una persona confiesa su autoría o
357
* Esta última exigencia, que finalmente Constituyente en el sentido de que si

es la que determina la concesión de la bien comenzaría a surtir efectos jurídicos
rebaja punitiva cuando se reúnen las inmediatos en relación con la
demás exigencias legales, merece una conformación de una comisión encargada
aclaración. Que la confesión sea el de preparar los proyectos de ley
fundamento de la sentencia no significa, necesarios para desarrollarla y el
como a veces se entiende, que establecimiento de las fechas de inicio y
constituya su soporte probatorio culminación de su implementación, otros
determinante. Si así fuese, la norma de efectos fueron diferidos en el tiempo,
la reducción punitiva sería virtualmente como la desaparición del anterior sistema
inaplicable pues si la ley impone procesal, o excluidos, como es el caso de
verificar el contenido de la confesión la prohibición expresa de aplicar el nuevo
(art. 281 cpp), es normal que al hacerlo sistema a hechos anteriores al 1º de
se logren otros medios de prueba con la enero de 2005.
aptitud suficiente para fundamentar el
fallo. El significado de la exigencia legal Por ello, entonces, el Acto Legislativo N°
está vinculado es, como lo ha señalado la 03 de 2002 y el Código de Procedimiento
Corte, a la utilidad de la confesión. Y si Penal de 2004 sólo son aplicables -con
se considera que su efecto reductor de la contadas excepciones, algunas de las
pena se condiciona a que tenga cuales se detallarán adelante- en los
ocurrencia en la primera versión y en Distritos Judiciales donde se introdujo el
casos de no flagrancia, la lógica indica sistema acusatorio el 1º de enero de
que fundamenta la sentencia si facilita la 2005 y respecto de delitos cometidos a
investigación y es la causa inmediata o partir de esa fecha, mientras que en los
mediata de las demás evidencias sobre demás, rigen la ley 600 de 2000 y el
las cuales finalmente se construye la Código Penal del mismo año sin el
sentencia condenatoria. aumento general de penas ordenado por
la ley 890 de 2004, cuya aplicación es
En fin, de manera resumida se tiene dependiente de la vigencia del sistema
dicho que el procesado cuando confiesa .(4)
tendrá derecho a la rebaja de pena
establecida por la ley, Recuérdese que en el trámite legislativo
previo a la sanción y aprobación de la
Cuando en la primera versión que rinda Ley 890 de 2004, como lo precisara la
ante la autoridad judicial competente Sala en decisiones anteriores (5) , se
confiesa, sea de manera simple o dejó consignado que
cualificada, el hecho o su participación en
la conducta punible que se investiga, *) Atendiendo los fundamentos del
siempre que tal confesión resulte útil sistema acusatorio, que prevé
para los fines de la investigación y "el mecanismos de negociación y
convencimiento del juzgador.(2) preacuerdos, en claro beneficio para la
administración de justicia y los acusados,
2. Vigencia temporal y espacial del se modifican las penas… .(6)
artículo 14 de la Ley 890 de 2004:
*) La razón que sustenta tales
La Ley 890 de 2004 hace parte de un incrementos (de las penas establecidas
compendio de normas, constitucionales y en la Ley 599 de 2000, se aclara) está
legales, expedidas con motivo de la ligada con la adopción de un sistema de
introducción del sistema procesal que rebaja de penas, materia regulada en el
con clara tendencia acusatoria rige en la Código de Procedimiento Penal, que
actualidad, cuyo pilón fundamental está surge como resultado de la
constituido por el Acto Legislativo N° 03 implementación de mecanismos de
de 2002, el cual existe y cobró vigencia "colaboración" con la justicia que
-rige- a partir de su aprobación en permitan el desarrollo eficaz de las
diciembre de 2002, aunque su eficacia investigaciones en contra de grupos de
jurídica (3) o aplicación la moduló el delincuencia organizada y, al mismo
358
tiempo, aseguren la imposición de tiene que "la norma de aumento general

sanciones proporcionales a la naturaleza de penas, vigente desde el 1º de enero
de los delitos que se castigan.(7) de 2005, debe aplicarse gradualmente en
aquellos Distritos Judiciales donde se
*) El primer grupo de normas (aquellas vaya implantando el sistema acusatorio y
relativas a la dosificación de la pena, se con exclusividad a los casos que se rigen
aclara), está ligado a las disposiciones por el mismo".(13)
del estatuto procesal penal (Ley 906 de
2004, se precisa) de rebaja de penas y En forma categórica se ha concluido que
colaboración con la justicia, que le
permitan un adecuado margen de El incremento general de penas
maniobra a la Fiscalía, de modo que las establecido en el artículo 14 de la Ley
sanciones que finalmente se impongan 890 de 2004 se encuentra atado
guarden proporción con la gravedad de exclusivamente a la implementación del
los hechos, y a la articulación de las sistema acusatorio (Ley 906 de 2004),
normas sustantivas con la nueva de donde puede concluirse que en
estructura del proceso penal .(8) aquellos distritos judiciales en los cuales
aún no se ha implementado el referido
*) Teniendo en cuenta que se hace sistema procesal, no tiene aplicación
necesario ajustar las disposiciones del el aumento de penas y por tanto, rigen
Código Penal a los requerimientos que los extremos punitivos establecidos en la
implica la adopción y puesta en marcha Ley 599 de 2000.(14)
del sistema acusatorio, solicitamos a la
Plenaria de la Cámara de Representantes Con lo que se tiene que resulta
dar segundo debate al proyecto de ley imperativo asegurar que al igual que el
número 251 de 2004 Cámara, 01 de Acto Legislativo N° 03 de 2002 y que el
2003 Senado.(9) Código de Procedimiento Penal de 2004,
la norma de aumento de penas, vigente
*) El actual proyecto de ley, insisto hasta desde el 1º de enero de 2005, se aplica
la saciedad, únicamente tiene una gradualmente en los Distritos Judiciales
justificación y una explicación: permitir donde se vaya implantando el sistema
poner en funcionamiento el Código de acusatorio. Y es importante señalar que
Procedimiento Penal, que se convertirá una norma que le hubiera permitido una
en ley de la república y que fue expedido vigencia general e inmediata a la
por esta Corporación.(10) disposición es inconstitucional por
contrariar la autorización del
*) Lo que hay que modificar son algunos Constituyente de reformar y adicionar el
artículos del Código, en razón a que Código Penal para permitir el desarrollo
como entra a operar el sistema del sistema acusatorio.
acusatorio será necesario aumentar
algunas penas para que haya margen de En otras palabras: si el Acto Legislativo
negociación, porque de lo contrario la que adoptó el sistema acusatorio es de
sociedad se vería burlada con base en las aplicación gradual y sucesiva, de acuerdo
rebajas que pueda hacer el fiscal.(11) con las fechas y lugares que se señalaron
en el artículo 530 del Código de
Por ello se dijo que "de acuerdo con los Procedimiento Penal de 2004 en
antecedentes históricos de la aludida ley, cumplimiento del respectivo mandato
su propósito no fue otro que permitir la constitucional(15) , las leyes expedidas
puesta en marcha de un sistema para permitir su funcionamiento
procesal basado en una significativa únicamente se aplican, al igual que el
negociación de penas, que exigía por propio Acto Legislativo, en los lugares
tanto el aumento general de las mismas donde sea implantado el nuevo sistema
para mantener una proporcionalidad procesal, con excepción de algunos
sancionatoria razonable que respondiese preceptos de esas leyes dictados para
a las múltiples formas de negociación y facilitar su introducción, tales como los
rebajas previstas"(12) , de donde se artículos 531(16) y 532 de la Ley 906 de
359
2004 ("descongestión, depuración y Como ha quedado reseñado, la pena

liquidación de procesos", y "ajustes en impuesta al procesado tomó como
plantas de personal"), y el artículo 7º de extremos punitivos los señalados en el
la ley 890 del mismo año, por el cual se Código Penal pero con el incremento del
adicionó al Código Penal, como artículo artículo 14 de la Ley 890 de 2004, lo que
230 A, el tipo penal de ejercicio hace irrebatible que se produjo un
arbitrario de la custodia de hijo menor de desbordamiento los términos y alcances
edad, con la idea de descongestionar la de la legislación vigente para el
unidad de Fiscalía dedicada a la momento del hecho y se aplicó
investigación del delito de secuestro indebidamente un incremento punitivo.
-como atrás se puntualizó- y con
vigencia desde el 7 de julio de 2004, que Lo expuesto hace evidente que en la
es la fecha de publicación de la ley en el sentencia de segunda instancia el
Diario Oficial 45.602. Tribunal aplicó un incremento punitivo
que no es posible tasar cuando se juzgan
La anterior conclusión no significa negar hechos bajo el régimen de la Ley 600 de
de tajo la posibilidad de que ciertas 2000, razón por la cual, en garantía del
normas procesales de efectos principio de legalidad, tendrá la Sala que
sustanciales consagradas en la Ley 906 redosificar la pena para ajustarla a la que
de 2004, y en particular las que versan corresponde en los términos de la Ley
sobre el derecho a la libertad (v. gr.: 599 de 2000, es decir, excluyendo el
medidas de aseguramiento, revocatoria, aumento punitivo previsto en el artículo
libertad provisional, subrogados), sean 14 pluricitado.
aplicadas en razón del derecho
fundamental de favorabilidad (favor ______________________________
libertatis) en las actuaciones penales a (1)Corte Suprema de Justicia, Sala de
las cuales no les es aplicable el sistema Casación Penal, sentencia de casación de 10
acusatorio, en virtud de la resolución de abril de 2003, radicación 11960.
judicial de la antinomia de los principios
Casación Penal, sentencias de casación de 16
constitucionales de la gradualidad, tan en de octubre de 2003, radicación 15656 y 16 de
la base de la eficacia del nuevo sistema, marzo de 2005, radicación 18440.
y de la favorabilidad, a través del núcleo (3)La existencia de una norma hace relación a
esencial más fuerte(17) del último. su introducción al ordenamiento jurídico una
vez se han cumplido los requisitos
En el caso concreto se tasó la pena con constitucionales respectivos para su adopción;
aplicación indebida del aumento de pena la eficacia jurídica hace relación a la
producción de efectos de la norma; y la
previsto en el artículo 14 de la Ley 890
vigencia al tiempo en el que genera efectos
de 2004: jurídicos obligatorios, a su entrada en vigor.
Del plenario se desprende que los hechos Casación Penal, auto de colisión de
investigados ocurrieron entre los años competencia, 7 de febrero de 2005, radicación
2002 a 2005 en la ciudad de Cali, lo cual 23312 y la adición de voto en el mismo
significa que el ordenamiento jurídico asunto.
penal aplicable al asunto es, desde el (5)Corte Suprema de Justicia, Sala de
Casación Penal, sentencia de casación de 21
punto de vista sustantivo, el Código
de marzo de 2007, radicación 26065, entre
Penal de 2000. Y desde la perspectiva otras decisiones.
formal, atendiendo lo consignado en los (6)Exposición de motivos del Proyecto de ley
artículos 530 y 533 de la Ley 906 de por el cual se modifica la Ley 599 de 2000.
2004, el Código de Procedimiento Penal (7)Ponencia para primer debate al Proyecto
aplicable es el de 2000, pues en el de ley 01 de 2003 por el cual se modifica la
Distrito Judicial de Cali el sistema Ley 599 de 2000. Senado.
procesal de tendencia acusatoria (8)Informe de ponencia para primer debate al
Proyecto de ley 251 de 2004 por el cual se
solamente empezó a regir a partir del 1°
modifica la Ley 599 de 2000. Cámara de
de enero de 2006. Representantes
(9)Informe de ponencia para segundo debate
al Proyecto de ley 251 de 2004 por el cual se
360
modifica la Ley 599 de 2000. Cámara de (15)Artículo 5º, Acto Legislativo 03 de 2002.
Representantes. "En ese sentido, como se ha explicado, el
(10)Intervención del Vicefiscal General de la Congreso de la República eligió, en tanto
Nación en el segundo debate al Proyecto de medida de política criminal instrumentalizada
ley 251 de 2004 por el cual se modifica la Ley en una norma constitucional, dar aplicación e
599 de 2000. Cámara de Representantes. implementación graduales y sucesivas a las
(11)Discusión en segundo debate del Proyecto normas constitutivas del nuevo sistema, en
de ley 251 de 2004 por el cual se modifica la los términos de los artículos 4 y 5 transitorio
Ley 599 de 2000. Cámara de Representantes del Acto Legislativo, citado varias veces en
(12)Corte Suprema de Justicia, Sala de esta providencia". Corte Constitucional,
Casación Penal, auto de casación de 16 de sentencia C-873703, Corporación que también
marzo de 2006, radicación 25133. declaró exequible ese Acto Legislativo a
(13)Corte Suprema de Justicia, Sala de través de las sentencias C-966/03, C-
Casación Penal, auto de casación de 16 de 1092/03, C-1200/03, C-888/04 y C-970/04.
marzo de 2006, radicación 25133. (16)Declaro inexequible, sentencia C-
(14)Corte Suprema de Justicia, Sala de 1033/06.
Casación Penal, sentencia de casación de 21 (17)GUSTAVO ZAGREBELSKY, El derecho
de marzo de 2007, radicación 26065. dúctil (Cap. 6, El derecho por principios),
Madrid. Edit. Trotta, 1995, p. 109 y ss.
MAGISTRADO PONENTE: PROCESADO:

DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS NAVARRETE, VICTOR HUGO
Sentencia Casación DELITOS:

Acceso carnal abusivo agravado, Acto sexual
FECHA: con menor de 14 años agravado
06/09/2007
PROCESO:
DECISION: 27549
Casa parcialmente reajustando pena
Aclaraciones de voto
PROCEDENCIA: DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO
Tribunal Superior del Distrito Judicial DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN
DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ
CIUDAD: DR. JULIO E. SOCHA SALAMANCA
Cali
CASACION-Principio de congruencia: violación directa que se alega el yerro del

Imputación fáctica y jurídica de los juzgador recae inmediatamente sobre la
cargos/ NORMAS PROCESALES DE normatividad aplicada o dejada de
EFECTOS SUSTANCIALES-Aplicación aplicar, lo cual orienta el debate a un
de la favorabilidad/ SISTEMA PENAL plano estrictamente jurídico bien porque
ACUSATORIO-Ley 733 de 2002: se dejó de lado el precepto que debía
Vigencia de las prohibiciones contenidas regir la situación específica demostrada,
en el artículo 11 ora porque el hecho se adecua a una
norma estructurada con supuestos
1. Bajo el supuesto de que la recurrente distintos a los establecidos o en últimas
acepta en efecto los hechos, las pruebas porque se desborda la interpretación
y la valoración que de ellas se hizo en las propia de la disposición aplicable al caso
instancias pues por la senda de la concreto y precisado que cuando se
361
denuncia el desatino del juzgador en la conducta humana exteriorizada en los

selección o más exactamente en la actos que la tipifican y otros son los
adecuación de la norma porque los hechos procesales que dan origen a los
hechos probados se encajan falsamente trámites, recursos, beneficios, etcétera.
a los supuestos que aquella contempla
de modo que los sucesos procesalmente Bajo el entendido además de que el
reconocidos no coinciden con las aspecto temporal que origina la
hipótesis condicionantes del precepto, aplicación ultractiva o retroactiva de la
adviértese en principio la idoneidad ley según su favorabilidad en materia
técnica del cargo que la demandante sustancial se refería al acto imputado y
formula en procura de que al procesado en materia procesal a la actuación,
se le reconozcan rebajas punitivas comprendía la Sala frente al conflicto
derivadas de la sentencia anticipada y de normativo que se suscitó por aplicación
la confesión y se le adecuen las penas del artículo 37 del Decreto 2700 de
accesorias y pecuniaria a la normatividad 1.991 con las reformas que en su
que acertadamente considera aplicable. momento introdujeron las Leyes 81 de
1.993 y 365 de 1.997 que en ese caso
Una tal premisa frente al primer evento "el hecho jurídicamente relevante
cuestionamiento que se plantea, es el de petición de sentencia anticipada,
haciendo éste relación a la aplicabilidad o porque únicamente de esa manera el
no del artículo 11 de la Ley 733 de 2.002 sindicado exterioriza su voluntad de
a la específica situación del procesado en acogerse a ese instituto procesal y sólo a
tanto si bien los hechos que se le partir de allí es que el Funcionario
imputan ocurrieron en agosto de 1.997 Judicial puede iniciar el trámite que
su confesión y la solicitud de sentencia corresponda, según sea el estadio de la
anticipada se produjeron en vigencia de actuación en que se haya expresado tal
la citada norma, implica ciertamente y propósito.
como lo sostienen tanto la libelista como
la Delegada del Ministerio Público una "La conducta procesal de acogerse a
determinación sobre el entendimiento de sentencia anticipada es potestativa del
la normatividad vigente en el tiempo, la procesado. Si lo hace, su derecho nace
sucesión legislativa y la aplicación allí, el día en que lo expresa. La conducta
inmediata de la ley con sus excepciones punible no otorga el derecho a la
de retro y ultractividad derivadas del sentencia anticipada, como lo predica el
principio de favorabilidad. demandante, lo que surge de aquella es
únicamente la potestad de acogerse a
En ese orden es innegable que -como se ese instituto. Tratándose de una
resaltó en las instancias- la Sala potestad y siendo de su naturaleza la
(Sentencia de octubre 10 de 2.002, Rad. disponibilidad de la actuación, no hay
No. 17815 entre otras), en torno a esa otra manera de fijar el ámbito de
problemática que denota la aplicación de aplicación temporal de la ley que a partir
la ley a un específico acto del proceso del ejercicio de esa facultad.
venía acogiendo la tesis del hecho
procesal relevante entendiendo entonces " En ese orden de ideas, para esa figura
que no eran los punibles y su fecha de privilegiada de la conformidad procesal
comisión los que determinaban el del inculpado la fecha en la que el
precepto aplicable sino la data en que se procesado decide acogerse a ella es el
comenzara a ejecutar el acto específico hito que marca el inició de "la actuación"
la que determinaba la aplicación de la y ese es, por tanto, el hecho
ley, comprendiendo entonces que aquél jurídicamente relevante, de allí se
criterio "resulta equivocado porque no desprende la equivocación del cargo de
atina en la identificación de los hechos falta de reconocimiento de la
jurídicamente relevantes para el ultraactividad de la Ley 81 de 1993 en
problema jurídico que plantea, pues una cuanto modificó el artículo 37 del Código
es la conducta punible que da lugar a la de Procedimiento Penal.
investigación y juzgamiento de una
362
"Es que la norma citada no podía tener estar en capacidad de prever las
aplicación ultraactiva en este caso consecuencias de sus actos.
concreto porque jamás lo rigió, debido a
que durante su vigencia - que terminó el "Así, refulge que cometido un delito, toda
20 de febrero de 1997- nunca se produjo la normatividad que lo regula en su
el acto positivo de discrecionalidad que descripción típica, en su sanción y en las
era necesario para dar inició al trámite normas procesales de efectos
de sentencia anticipada, que tan solo se sustanciales, acompañan ad infinitum a
presentó el 25 de febrero de 1997, fecha ese comportamiento y a su autor, salvo
para la cual se hallaba vigente la Ley, ya que con posterioridad surja norma nueva
suficientemente identificada en el texto que favorablemente modifique tales
de este fallo, que la derogó y que por su atributos para que ésta sea aplicada
naturaleza y por mandato legal era de retroactivamente, tal como lo autoriza la
cumplimiento inmediato…" norma superior, lo precisa la Ley 600/00
y lo reitera para el futuro el nuevo código
2. Tal planteamiento, sin embargo, fue de procedimiento (ley 906/04). En
revaluado en decisión mayoritaria por la cambio, lo que sí choca contra aquélla -y
Sala (Sentencia de febrero 16 de 2.005, aún con el sentido común- es que se
Rad. 23006), porque si bien el marco de aplique retroactivamente una nueva
aplicación de la ley había girado normatividad con efectos desfavorables.
alrededor de lo que se denominaba A su turno, lo que atañe a las
hecho jurídica o procesalmente disposiciones legales simplemente
relevante, consideración y actuación que instrumentales, así como al cambio del
comportaba desdeñar la valoración y juez (por razones de competencia) por
aplicación de la ley vigente al momento otro igualmente existente antes de la
de la comisión del delito, para acoger -en comisión del delito, son de aplicación
cambio- la que en su oportunidad inmediata, sin que de su mutación -como
gobierne el mencionado hecho o se dijo- pueda reclamarse ingrediente
momento procesal, y porque en términos alguno de favorabilidad...
del artículo 6° de la Ley 600 de 2.000
nadie podrá ser investigado, ni juzgado "Tal como se desprende de lo reglado en
sino conforme a la ley procesal vigente al los últimos estatutos, tampoco cabe
tiempo de la actuación procesal, "un duda que la ley procesal de efectos
nuevo análisis del fundamento tenido sustanciales debe recibir igual
hasta ahora en cuenta, sobre todo tratamiento que la penal sustantiva,
orientado hacia y por la norma base -que siendo esa la razón por la cual no puede
no es otra que la constitucional- reclama dársele a una y a otra valoraciones,
un replanteamiento del tema y un alcances y aplicaciones distintos, como
redireccionamiento que bien puede que desde aquella óptica están en un
entenderse como una precisión sobre los mismo plano de igualdad".
alcances reales de la mencionada teoría.
En efecto, el debido proceso, reglado por Determinado entonces que las normas
el artículo 29 de la Carta Política -entre sustanciales y las procesales con dichos
otras manifestaciones- gira alrededor de efectos acompañan perennemente al
la legalidad del delito, de la pena, del comportamiento y a su autor a no ser
juez y del procedimiento, siendo que con posterioridad surja
necesario aceptar que este cuarteto de
garantías debe ser previo a la comisión una menos restrictiva se especificó "que
de la conducta punible, no sólo porque de esta clasificación (normas procesales
de ese modo lo impone expresamente la de efectos sustanciales) hacen parte -en
propia Constitución, sino porque concreto- las atinentes a las rebajas de
únicamente de esa forma puede el pena por confesión y por sentencia
potencial delincuente decidirse anticipada, cuando cometido el delito la
definitivamente por la incursión en el reducción se establecía en un monto
campo delictivo, o -en cuanto menos- determinado, el que se ve
posteriormente modificado por una ley,
363
bien para aminorarlo, ora para eliminarlo accesorias, las que modifican el tipo
respecto del momento en que se confiesa penal, para citar algunas de las más
o que se solicita el trámite abreviado, usuales, son expresiones o
casos en los cuales el análisis manifestaciones legales que encierran
comparativo de favorabilidad se impone verdaderos contenidos sustanciales,
para reconocer la rebaja mayor. respecto de las cuales -sin motivo de
discusión- es aplicable la favorabilidad en
"Asimismo, no hay duda que tratamiento cualesquiera de sus dos sentidos.
igual han de recibir las causales de
libertad, bien porque estando Así las cosas, concluye la Sala que en
consagradas el día de comisión del hecho relación con las normas sustanciales o
se hayan eliminado por una ley posterior con las procesales de estos mismos
en el momento en que se solicitan, o efectos, la mencionada garantía
bien porque no estando establecidas constitucional debe aplicarse aún
normativamente el día del hecho una ley oficiosamente, so pena de que la omisión
posterior les dé cabida en el en torno a esta carga genere
ordenamiento legal, pues en el primer desconocimiento del debido proceso y
evento habrá de concederse por por esa vía se incurra en causal de
aplicación ultractiva de la ley y en el nulidad. En cambio, alrededor de las
segundo por la retroactividad por simplemente instrumentales es
favorabilidad, desde luego que -en cada predicable su aplicación inmediata,
caso- cuando se satisfagan las exigencias descartándose en todo momento
que imponga el legislador para la causal. cualquier posibilidad de invocación de
favorabilidad, pues al ser expedidas, su
Finalmente, si bien es cierto que el contenido -además de neutro- sólo tiene
instituto jurídico que se expone a como objetivo el hacer más expedito el
continuación debe quedar cobijado por trámite de la actuación y permitir que el
los efectos de la favorabilidad, bien funcionario judicial -con la colaboración
ultractiva (porque vigente al momento de las partes- pueda ir agotando
del delito esté prohibido posteriormente sucesiva y preclusivamente cada uno de
por una ley al intentarse su los pasos que integran el esquema
reconocimiento), ora retroactivamente procesal, pudiéndose afirmar, entonces,
porque una norma posterior al hecho que es a este tipo de normas al que
reconozca el beneficio, también lo es que queda reducida la aplicación del hecho
el manejo de los efectos favorables jurídica o procesalmente relevante,
difiere, en tanto su clasificación hace precisándose así -en esos límites- la
parte del grupo de normas sustanciales. jurisprudencia".
Se refiere la Corte específicamente a las
prohibiciones contenidas en la Ley 733 Por ende, siendo claro entonces que el
de 2002 y en particular a las relativas a artículo 11 de la Ley 733 de 2.002
la prohibición de conceder subrogados -norma procesal de efectos sustanciales-
tales como la suspensión condicional de en cuanto establecía que cuando se trate
la ejecución de la pena, la libertad de delitos de terrorismo, secuestro,
provisional o condicional a sindicados o secuestro extorsivo, extorsión y conexos
condenados por los delitos allí señalados, no procederán las rebajas de pena por
como el secuestro, la extorsión, etc. en sentencia anticipada y confesión; ni se
los eventos en que las conductas concederán los subrogados penales o
punibles se ejecutaron antes de la mecanismos sustitutivos de la pena
expedición de la mencionada ley, como privativa de la libertad de condena de
que para esa fecha no existía la ejecución condicional o suspensión
trascendente limitante legal. condicional de ejecución de la pena, o
libertad condicional, tampoco la prisión
Ese tipo de disposiciones, vale reiterar, domiciliaria como sustitutiva de la
las que consagran o regulan mecanismos prisión, ni habrá lugar a ningún otro
sustitutivos de la pena, así como la beneficio o subrogado legal, judicial o
sanción misma, las que prevén penas administrativo, salvo los beneficios por
364
colaboración consagrados en el Código su aplicación por parte de los juzgadores

de Procedimiento Penal, siempre que de instancia en sus fallos de mayo 23 y
ésta sea efectiva, no se hallaba vigente septiembre 27 de 2.005 resultó -como lo
para la fecha de comisión de los hechos, sostiene el cargo- indebida.
MAGISTRADOS PONENTES: Cali

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO PROCESADO:
DRA. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ DE GOMEZ CAPOTE, JUAN ANTONIO
LEMOS
DELITOS:
Sentencia Casación Porte de armas de uso privativo de las F.M.,
Secuestro extorsivo agravado
FECHA:
06/09/2007 PROCESO:
25099
DECISION:
Si casa, reajusta pena Salvamentos Parciales de Voto
DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO
PROCEDENCIA: DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN
Tribunal Superior del Distrito Judicial DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ
DR. JULIO E. SOCHA SALAMANCA
CIUDAD:
SENTENCIA-Grado de certeza: El deficiencias en el discurso lógico jurídico,

funcionario debe elaborar las respectivas a pesar de ello, como no se observa que
valoraciones fácticas e interpretaciones haya sido utilizado el recurso
jurídicas/ SENTENCIA ANTICIPADA- extraordinario para diluir la aceptación
Interés para recurrir: Nulidades/ PORTE de cargos inicialmente exteriorizada, esta
ILEGAL DE ARMAS DE USO Corporación proveerá de fondo respecto
PRIVATIVO DE LAS FUERZAS de los cargos formulados contra la
MILITARES-Armas que obstentan esa sentencia impugnada.
connotación/ PORTE ILEGAL DE
ARMAS DE USO PRIVATIVO DE LAS La Sala considera que se hace necesario
FUERZAS MILITARES-Granada de determinar la eventual existencia de una
fragmentación/ SISTEMA PENAL irregularidad derivada de la integración
ACUSATORIO-Sentencia anticipada: que de los hechos y su consecuencia
Diferente al allanamiento o aceptación jurídica se hizo por las instancias, para
de cargos del nuevo sistema/ SISTEMA acometer el análisis del factum y
PENAL ACUSATORIO-Ley 890 de determinar si tiene una correcta
2004: Incremento de penas se supedita correspondencia con el iuris, pues como
al proceso de gradualidad/ SISTEMA se dijo en oportunidad precedente
PENAL ACUSATORIO-Principio de
congruencia: Imputación fáctica y "la labor del servidor judicial no puede
jurídica de los cargos quedar en el plano no científico, sino que
debe revisar si los hechos encajan en la
1. Si bien es cierto, como lo advierte el norma elevada como conducta punible
Procurador Delegado, asaz se establece desde el plano objetivo y subjetivo, es
que la censura desnuda algunas decir, primero debe establecerse el
365
sentido típico para luego saber si un principialística vinculada a la estricta

determinado comportamiento tipicidad demanda que con absoluta
corresponde al alcance hermenéutico que refulgencia se verifiquen las
previamente se le ha dado, de ahí que características del arma o de la munición
sea la ley la que se interpreta y no los para así determinar si la conducta
hechos, pues éstos se valoran" (1). punible se adecúa al tipo que hace
referencia a las armas, municiones y
2. La Sala ha venido sosteniendo que ese explosivos de defensa personal o a las
interés jurídico que le asiste al defensor armas de uso privativo de las fuerzas
y al procesado para recurrir los fallos militares.
anticipados(2) , es el mismo que se
exige en sede extraordinaria, porque es Si no es posible identificar las
apenas obvio que si el pronunciamiento características de las armas o de las
de segunda instancia solo puede darse municiones cuya importación,
en relación con los aspectos fabricación, reparación, almacenamiento,
mencionados, los errores de juicio o de conservación, adquisición, suministro o
procedimiento que pueden cometerse en porte está prohibido cuando se hace sin
el fallo estarían directamente conectados el permiso de la autoridad competente
con éstos. como para calificarlas de uso privativo de
las fuerzas armadas y en todo caso el
Pese a lo anterior, en esta clase de fallos artefacto tiene que ser reputado como
la situación del procesado no queda de arma o munición, por razones de
ningún modo expuesta al arbitrio de los favorabilidad deberá adecuarse la acción
funcionarios que en ella intervinieron, ni al tipo penal que genera menor reproche
desprovista de las garantías a las que se punitivo, esto es al previsto en el artículo
compromete y está obligado a respetar 365 del Código Penal.
el Estado. Por tanto, tratándose de
nulidades, es un hecho que la defensa y Lo anterior no impide que cuando una
el sindicado tienen interés para recurrir persona porta armas o municiones que
extraordinariamente, salvo, claro está, se califican como de uso personal y de
que se utilice este motivo de ataque uso privativo de las fuerzas armadas, vr.
como pretexto para retractarse de la gr. cuando un individuo tiene en su poder
aceptación de cargos.(3) fusiles y revólveres .38, surja un
concurso de conductas típicas pues en el
3. El pronunciamiento temprano de fallo evento que alguien
condenatorio exige no sólo la aceptación
voluntaria y formal del procesado de los Con una sola acción u omisión o con
hechos a él imputados sino, también, varias acciones u omisiones infrinja
prueba indicativa de la existencia de varias disposiciones de la ley penal o
éstos y de la responsabilidad penal del varias veces la misma disposición,
acusado, que si bien no necesariamente quedará sometido a la que establezca la
debe aportar conocimiento en el grado pena más grave según su naturaleza,
de certeza exigido por el artículo 232 del aumentada hasta en otro tanto, sin que
Código de Procedimiento Penal de 2000 fuere superior a la suma aritmética de
¾o más allá de la duda razonable, en las que correspondan a las respectivas
términos del artículo 372 del Código de conductas punibles debidamente
Procedimiento Penal de 2004¾, sí debe dosificadas cada una de ellas,
conducir a establecer la tipicidad y
antijuridicidad de la conducta aceptada que en nuestro asunto significaría la
por el sindicado, y a señalarlo como su aparición de un concurso homogéneo y
más posible autor y responsable. simultáneo de porte de armas de fuego
de defensa personal con porte de armas
Cuando se trata de armas de fuego o de uso privativo de las fuerzas armadas,
municiones resulta imperioso que se delitos previstos en los artículos 365 y
establezca de manera concreta el tipo o 366 del Código Penal.
clase de artefacto, porque la
366
4. El Decreto 2535 de 1993, "Por el cual señalados en los literales "c" (los 16
se expiden normas sobre armas, fusiles, la subametralladora y los
municiones y explosivos", señala en su proveedores para los mismos) y "j" (las
artículo 8° que 64 granadas), de donde surge
incontrastable que ni uno sólo de los
Son armas de guerra y de uso privativo artefactos encontrados en el
de la Fuerza Pública, aquellas utilizadas allanamiento y registro que dio origen a
con el objeto de defender la la presente actuación puede ser
independencia, la soberanía nacional, calificado como arma, munición o
mantener la integridad territorial, explosivo de defensa personal.
asegurar la convivencia pacífica, el
ejercicio de los derechos y libertades 5. No caben vacilaciones en cuanto a que
públicas, el orden constitucional y el las granadas incautadas tienen que ser
mantenimiento y restablecimiento del calificadas como material de guerra y por
orden público, tales como: tanto de uso privativo de las fuerzas
armadas, pues sus características se
a. Pistolas y revólveres de calibre 9.652 acoplan inequívocamente a las
mm. (.38 pulgadas) que no reúnan las previsiones del decreto citado.
características establecidas en el artículo
11 de este decreto. La Sala en oportunidades anteriores se
ha referido a las granadas de
b. Pistolas y revólveres de calibre fragmentación para calificarlas como
superior a 9.652 mm. (.38 pulgadas). armas de guerra de uso privativo de las
fuerzas armadas, descartando de plano
c. Fusiles y carabinas semiautomáticas que las mismas puedan ser consideradas
de calibre superior a 22 L.R. como simple explosivo (4) , si bien el
efecto destructivo de la granada se lo da
d. Armas automáticas sin importar el explosivo que carga dentro,
calibre generalmente unos pocos cientos de
gramos.
e. Los antitanques, cañones, morteros,
obuses y misiles de tierra, mar y aire en Las granadas HE (alto poder explosivo)
todos los calibres. A1 de 40 mm. normalmente se utilizan
con un lanzagranadas MGL y, por
f. Lanzacohetes, bazucas, lanzagranadas supuesto, para producir los estragos que
en cualquier calibre. generan su activación se utilizan
explosivos de diferente naturaleza, pero
g. Cargas explosivas tales como bombas no por ello pasan a ser un explosivo en
de mano, bombas de aviación, granadas los términos del artículo 365 del Código
de fragmentación, petardos, proyectiles y Penal.
minas.
Para que una acción se tipifique en los
h.Granadas de iluminación, fumígenas términos de la norma que se acaba de
citar se necesita que se importe,
i.Armas que lleven dispositivos de tipo fabrique, transporte, almacene,
militar como miras infrarrojas, laséricas o distribuya, venda, suministre, repare o
accesorios como lanzagranadas y porte, sin permiso de autoridad
silenciadores. competente, explosivos de alguna
naturaleza, como podrían ser anfo,
j.Las municiones correspondientes al tipo dinamita, pentolita o C4. Pero si la
de armas enunciadas en los literales dinamita hace parte de los elementos
anteriores. explosivos que se integran en una unidad
llamada cohete antitanque, por ejemplo,
Cotejando el anterior precepto con los la acción típica ejecutada será la del
elementos incautados ha de concluirse artículo 366 ibídem porque para la
que estos aparecen expresamente caracterización de la acción se tiene en
367
cuenta el artefacto en cuanto tal, como favorabilidad, en consideración a que las

unidad y totalidad de algo, y no sus proporciones previstas en el novedoso
componentes o partes integrantes. ordenamiento procesal penal para la
señalada figura de terminación abreviada
De lo expuesto se sigue que estas del proceso son mayores a las
granadas constituyen la munición consagradas en el inmediatamente
(Decreto 2535 de 1993, artículo 8 literal anterior para la "sentencia anticipada",
j) que utilizan los lanzagranadas es decir, porque en su opinión, en el
descritos como armas de uso privativo de fondo parten del mismo supuesto de
la fuerza pública (literal f), de donde hecho, posición con la cual la Sala no
resulta diáfana la previsión normativa, de está de acuerdo mayoritariamente
modo que de la definición legal resulta conforme a prolija argumentación
lógico y coherente expresar que las contenida en providencia del 23 de
granadas conocidas en el asunto sub agosto de 2005, radicación N° 21954,
judice constituyen material de guerra que se acaba de reiterar.(6)
cuya tenencia está restringida a las
autoridades competentes. "Planteada así la problemática, surge
evidente que la comparación institucional
Es inadmisible y contrario a toda de las dos figuras en estudio, es decir, la
hermenéutica considerar que por sentencia anticipada del sistema procesal
contener un artefacto material explosivo anterior y la aceptación de cargos o de
se siga que el mismo pueda ser imputación actualmente reglada en la
considerado como explosivo, pues si ello Ley 906 de 2004 no son iguales, toda
fuese así y teniendo en cuenta que todo vez que pertenecen a sistemas
tipo de munición tiene entre sus procesales de enjuiciamiento
componentes material explosivo contrapuestos, conclusión lógica y
(definido legalmente como aquel "cuerpo jurídica que necesariamente conlleva a
o mezcla que en determinadas excluir la pretendida aplicación del
condiciones puede producir rápidamente principio de favorabilidad que reclama la
una gran cantidad de gases con violentos Procuraduría Delegada, pues si bien es
efectos mecánicos o térmicos" (5) ), cierto que la Sala ha admitido la
ningún pertrecho podría ser calificado operancia de la favorabilidad frente a la
como de uso privativo de la fuerza "coexistencia" de legislaciones, también
pública. lo es que ella se verifica siempre y
cuando los institutos partan de los
Por las anteriores precisiones se hace mismos supuestos de hecho, evento que
evidente el yerro de las instancias al en este caso no ocurre".
considerar que con las acciones
desplegadas por los procesados se 7. La Ley 890 de 2004 hace parte de un
realizó un concurso de delitos, pues compendio de normas, constitucionales y
realmente su proceder criminal encaja legales, expedidas con motivo de la
sólo y exclusivamente en la acción típica introducción del sistema procesal que
identificada bajo el nomen iuris de la con clara tendencia acusatoria rige en la
fabricación, tráfico y porte de armas y actualidad, cuyo pilón fundamental está
municiones de uso privativo de las constituido por el Acto Legislativo N° 03
fuerzas armadas, consagrado en el de 2002, el cual existe y cobró vigencia
artículo 366 del Código Penal. -rige- a partir de su aprobación en
diciembre de 2002, aunque su eficacia
6. La negación de la aplicación jurídica (7) o aplicación la moduló el
retroactiva de las reglas que consagran Constituyente en el sentido de que si
disminuciones punitivas en la Ley 906 de bien comenzaría a surtir efectos jurídicos
2004, cuando se trata de allanamiento a inmediatos en relación con la
los cargos o de la aceptación de la conformación de una comisión encargada
imputación penal por el procesado, en la de preparar los proyectos de ley
forma demandada por el Procurador necesarios para desarrollarla y el
Delegado en garantía del principio de establecimiento de las fechas de inicio y
368
culminación de su implementación, otros por la Fiscalía ni de los aspectos jurídicos

efectos fueron diferidos en el tiempo, que no hayan sido señalados de manera
como la desaparición del anterior sistema detallada y específica por el acusador so
procesal, o excluidos, como es el caso de pena de incurrir en grave irregularidad
la prohibición expresa de aplicar el nuevo que deslegitima e ilegaliza su proceder;
sistema a hechos anteriores al 1º de dicho en forma simple: el juez solamente
enero de 2005. puede declarar la responsabilidad del
acusado atendiendo los limitados y
Por ello, entonces, el Acto Legislativo N° precisos términos que de factum y de
03 de 2002 y el Código de Procedimiento iure le formula la Fiscalía, con lo cual le
Penal de 2004 sólo son aplicables -con queda vedado ir más allá de los temas
contadas excepciones- en los Distritos sobre los cuales gira la acusación(9).
Judiciales donde se introdujo el sistema
acusatorio el 1º de enero de 2005 y ________________________________
respecto de delitos cometidos a partir de ___
esa fecha, mientras que en los demás, (1)Corte Suprema de Justicia, Sala de
rigen la Ley 600 de 2000 y el Código Casación Penal, sentencia de casación, 10 de
Penal del mismo año sin el aumento noviembre de 2005, radicación 20665.
(2)Ley 600 de 2000, artículo 40. Sentencia
general de penas ordenado por la Ley
anticipada… (inc. 10°) Contra la sentencia
890 de 2004, cuya aplicación es procederán los recursos de ley, que podrán
dependiente de la vigencia del interponer el Fiscal General de la Nación o su
sistema(8) . delegado, el Ministerio Público; el procesado y
su defensor respecto de la dosificación de la
Del plenario se desprende que los hechos pena, de los mecanismos sustitutivos de la
investigados ocurrieron en el curso del pena privativa de la libertad y la extinción del
año 2005 en San Andrés Islas, lo cual dominio sobre bienes. La parte civil podrá
interponer recursos cuando le asista interés
significa que el ordenamiento jurídico
jurídico para ello.
penal aplicable al asunto es, desde el (3)Corte Suprema de Justicia, Sala de
punto de vista sustantivo, el Código Casación Penal, sentencia de casación, 9 de
Penal de 2000. Y desde la perspectiva junio de 2004, radicación 13594.
formal, atendiendo lo consignado en los (4)Corte Suprema de Justicia, Sala de
artículos 530 y 533 de la Ley 906 de Casación Penal, auto definición de
2004, el Código de Procedimiento Penal competencia, 8 de junio de 2006, radicación
que regenta la actuación es el de 2000, 25525.
(5)Decreto 2535 de 1993, artículo 50. La
pues en el Distrito Judicial de San
Convención Interamericana contra la
Andrés, Providencia y Santa Catalina el Fabricación y el Tráfico Ilícitos de Armas de
sistema procesal de tendencia acusatoria Fuego, Municiones, Explosivos y otros
solamente empezará a regir a partir del materiales relacionados", adoptada en
1° de enero de 2008. Washington, el 14 de noviembre de 1997,
adoptada mediante Ley 737 de 2002 y
8. La congruencia tiene que ser Decreto 2122 de 2003, artículo I-5, entiende
entendida como parámetro de por explosivo "toda aquella sustancia o
artículo que se hace, se fabrica o se utiliza
racionalidad en la relación que debe
para producir una explosión, detonación,
existir entre acusador y fallador pues lo propulsión o efecto pirotécnico
ejecutado por el primero limita las (6)CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Cas. de 29
facultades del segundo; siendo la Fiscalía de agosto de 2007, rad. 25.099.
General de la Nación quien a nombre del (7)La existencia de una norma hace relación a
Estado ejerce la titularidad de la acción su introducción al ordenamiento jurídico una
penal, los jueces no pueden ir más allá vez se han cumplido los requisitos
de lo propuesto como elementos fácticos constitucionales respectivos para su adopción;
la eficacia jurídica hace relación a la
y jurídicos de la acusación. Esto equivale
producción de efectos de la norma; y la
a decir que los jueces no pueden derivar vigencia al tiempo en el que genera efectos
consecuencias adversas para el imputado jurídicos obligatorios, a su entrada en vigor.
o acusado, según sea el caso, ni de los (8)Corte Suprema de Justicia, Sala de
elementos que no se derivan Casación Penal, auto de colisión de
expresamente de los hechos planteados competencia, 7 de febrero de 2005, radicación
369
23312 y la adición de voto en el mismo (9)En el mismo sentido Corte Suprema de

asunto. Justicia, Sala de Casación Penal, sentencia del
28 de febrero de 2007, radicación 26087.

DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS San Andres y Providencia

GUZMAN GARCIA, OCTAVIO
FECHA:
06/09/2007 DELITOS:
Fabricación, trafic. y port. de armas de F.M.
DECISION:
Casa parcialmente reajustando la pena PROCESO:
24786
PROCEDENCIA:
Tribunal Superior del Distrito Judicial Salvamento Parcial de Voto
370
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- procesal del sistema de enjuiciamiento

Términos: Se contabilizan de manera acusatorio.
ininterrumpida/ SISTEMA PENAL
ACUSATORIO-Términos: Improcedencia Esta norma tiene la connotación de ser
de la favorabilidad frente a la Ley 1142 de contenido "general, impersonal y
de 2007/ SISTEMA PENAL abstracto", es decir, sobre ella no caben
ACUSATORIO-Causal de libertad: alegaciones de favorabilidad, pues, lo
Vencimiento de términos artículo 317 cierto es que la modificación que se hizo
del numeral 4 sólo tuvo que ver con la
1. Como el original Artículo 317 del C. de especificación de que la contabilización
P.P. no clarificó si los días son hábiles o de los sesenta días entre la formulación
son ininterrumpidos, en los diferentes de la imputación y la presentación del
Distritos Judiciales donde paulatinamente escrito de acusación se hace de manera
se introduce el sistema acusatorio se ininterrumpida.
vienen presentando interpretaciones
diferentes y algunos funcionarios -con La modificación del numeral quinto
razones más atinadas que otros- se prolongó de sesenta a noventa (90) días
inclinan por una de las dos alternativas: el término que va desde la presentación
Argumentan que en virtud del principio del escrito de acusación hasta la
pro homine que ilumina el temario de la audiencia que de inicio al juicio oral y
libertad y la acción de hábeas corpus, los público. (Se insiste: son términos
términos deben contabilizarse en días ininterrumpidos).
corridos.
Sobre la aplicación del artículo 317
La Ley 1142 del 28 de junio de 2007, modificado no cabe alegar favorabilidad
que reformó parcialmente el Código de porque es una disposición reguladora de
Procedimiento Penal (Ley 906 de 2004) términos procesales y nada más. Por
en su artículo 30, que modificó los suerte que, sin discusión alguna, es una
numerales 4 y 5 del artículo 317 del norma de aplicación general inmediata a
Código, zanjó la discordia: todos los procesos en curso.
"Los términos previstos en este numeral La alegación por la que aquí propugnó la
se contabilizarán en forma defensa en la petición de libertad,
ininterrumpida". orientada a que se aplique -por
favorabilidad- el término de sesenta días
En suma, los días para presentar la (inciso quinto) de la Ley 906 original y
acusación, solicitar la preclusión, dar que por esa vía el procesado debe
inicio a la audiencia del juicio oral y quedar en libertad, es impertinente
público, son ininterrumpidos. porque una vez vigente la Ley 1142,
publicada en el D.O. 46673 del 28 de
2. La Ley 1142 del 28 de junio de 2007 junio de 2007, es de aplicación
que reformó parcialmente las leyes 906 inmediata, luego, los términos de
de 2004 (Código de procedimiento penal instrucción que allí se fijan modifican
- sistema de enjuiciamiento acusatorio), todos los procesos en curso,
la Ley 599 de 2000 (Código Penal) y la precisamente por la connotación de ser
ley 600 de 2000 (Código de una norma general, impersonal y
procedimiento penal) y adoptó medidas abstracta, de ritualidad pura.
para la prevención y represión de la
actividad delictiva de especial impacto 3. El concepto de término ininterrumpido
para la convivencia y seguridad tiene las salvedades obligadas, relativas
ciudadana es la que se aplica en este a las vicisitudes procesales que puedan
caso, por lo siguiente: presentarse en ese lapso, que en este
caso sólo fueron las dos primeras, pero
La naturaleza del artículo 317 de la Ley pueden presentarse otras
906 es puramente procesal, en la medida eventualidades: (Suspensión de
que fija términos en la fase preprocesal y términos por un Acuerdo del Consejo
371
Superior de la Judicatura, apelación de nominación de defensores, otras causas

un auto adoptado durante el desarrollo que puedan calificarse de "justas o
de las audiencias (1) , contabilización de razonables" que en todo caso deben
términos de distancia, alegaciones estar acreditadas a plenitud, etc.).
razonables de los sujetos procesales
-incapacidades, faltas justificadas, _______________________________
(1)Art. 177 de la Ley 906 de 2004.
372

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO Santa Rosa de Viterbo
Habeas Corpus PROCESADO:

FIGUEREDO, OSMAN FRANCISCO
FECHA:
06/09/2007 DELITOS:
Hurto calificado y agravado, Concierto para
DECISION: delinquir, Fabric. y tráf. de armas fuego de
Niega acción de Habeas Corpus def.persona
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- acorde con la estructura del Estado

Casación: Técnica/ SISTEMA PENAL Constitucional de Derecho acogido por el
ACUSATORIO-Violación directa de la ley constituyente .(1)
sustancial: Técnica en casación/ FALTA
DE MOTIVACION DE LA SENTENCIA- 2.En el cargo primero el libelista se
Variables: Vía de ataque en casación/ refiere a la causal primera: violación
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- directa (1°, artículo 181.1 Ley 906 de
Nulidad: Técnica en casación/ 2004), por afectación de derechos o
NULIDAD-Técnica en casación/ garantías fundamentales derivada de
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- falta de aplicación, interpretación
Violación indirecta de la ley sustancial: errónea o aplicación indebida de una
Técnica en casación/ SISTEMA PENAL norma del bloque de constitucionalidad,
ACUSATORIO-Exclusión de la prueba: constitucional o legal, llamada a regular
Alcance el caso.
1.La Sala ha venido abordando el tema En la violación directa de la ley sustancial

del recurso extraordinario de casación en el error del juez es de juicio o in
el marco del sistema acusatorio iudicando al momento de aplicar o
colombiano definiéndolo como un interpretar la ley, y puede acontecer por
mecanismo de control constitucional y uno de estos sentidos:
legal que procede contra las sentencias
proferidas en segunda instancia por los - falta de aplicación -error de existencia-,
Tribunales Superiores en los procesos cuando se ignora que la norma existe, se
adelantados por delitos, considera que no está vigente o se
independientemente de la pena con la estima que está vigente, pero no es
cual los sancione el legislador, cuando se aplicable.
afectan derechos o garantías
fundamentales (artículo 181 de la ley - aplicación indebida -error de selección-,
906 de 2004), cuya materialización se cuando la norma escogida y aplicada no
debe cumplir a través de una demanda corresponde al caso concreto. E,
que no es de libre elaboración porque
debe ceñirse a rigurosos parámetros - interpretación errónea -error de
lógicos y a causales taxativas, no sentido-, cuando la norma seleccionada
obstante la gran flexibilidad permitida,
373
es la correcta, pero el juez no le da el cuarta, cuando la motivación del fallo se

alcance que tiene o lo restringe. aparta abiertamente de la verdad
probada.
Frente a esta causal la jurisprudencia
viene enseñando que el demandante En relación con la motivación falsa, la
debe aceptar los hechos y la valoración Sala ha sostenido que debe entenderse
probatoria tal y como fueron plasmados como aquella que es inteligible pero
por los jueces de instancia en la equivocada debido a errores relevantes
sentencia, debiendo proponer una en la apreciación de las pruebas, porque
discusión eminentemente jurídica en la las supone, las ignora, las distorsiona o
cual demuestre el error o errores del desborda los límites de racionalidad en
intelecto al momento de aplicar o su valoración, y esa es la razón por la
interpretar la ley y la consecuente cual debe demandarse por la vía de la
trascendencia del yerro en el sentido del causal tercera del artículo 181 del cpp de
fallo. 2004.
Por regla general la prosperidad en 4. El cargo segundo lo anuncia el

casación de un cargo por violación demandante por la causal segunda
directa de la ley sustancial origina un (artículo 181.2 de la Ley 906 de 2004),
fallo de reemplazo, no de reenvío como temática frente a la cual la Sala ha
lo entiende el libelista cuando reclama la sostenido que ella está referida a los
nulidad de la sentencia. defectos sustanciales de garantía o de
estructura aptos para invalidar las
3. Cuando en casación se ataca la actuaciones, lo cual implica que la
sentencia por defectos de sentencia se haya dictado en juicio
fundamentación, el recurrente debe viciado, con la prevención que no
tener en cuenta que aunque la Sala ha cualquier irregularidad conspira contra la
identificado cuatro (4) situaciones que vigencia del proceso pues la afectación
implican falta de motivación, sólo tres de debe ser esencial y estar vinculada en
ellas han sido consideradas como errores calidad de medio para socabar algún
in procedendo generadores de nulidad y derecho fundamental de los sujetos
por tanto atacables a través de la causal procesales, y si bien la demanda
segunda de la ley 906 de 2004, o de correspondiente no exige formas
nulidad, esto es: (i) cuando hay ausencia específicas para su proposición,
absoluta de motivación, (ii) cuando la sustentación y desarrollo, tampoco es un
motivación es incompleta o deficiente, y escrito de libre factura porque igual que
(iii) cuando la motivación es ambivalente en las otras causales, debe ajustarse a
o dilógica. La cuarta causa, originada por ciertos parámetros lógicos de modo que
la llamada motivación falsa, ha sido se comprenda con claridad y precisión
considerada como un vicio de juicio o in los motivos de ataque, las
iudicando atacable por la vía de la causal irregularidades sustanciales alegadas y la
tercera, en el sistema acusatorio. manera como se quebranta la estructura
del proceso o se afectan las garantías de
La primera hipótesis se presenta cuando los intervinientes.
el juez no expone las razones de orden
jurídico ni probatorio en los cuales Los motivos que generan esta causal son
sustenta la decisión; la segunda, cuando específicos, como lo señala el principio
omite analizar uno de los aspectos de taxatividad (art. 458), y son: la
señalados o los motivos aducidos son nulidad derivada de la prueba ilícita y la
insuficientes para identificar las causas cláusula de exclusión (arts. 23 y 455); la
en las que ella se sustenta; la tercera, nulidad por incompetencia del juez (art.
cuando las contradicciones que contiene 456); y, la nulidad por violación a
la motivación impiden desentrañar su garantías fundamentales: derecho a la
verdadero sentido o las razones defensa y debido proceso, en aspectos
expuestas en ella son contrarias a la sustanciales (art. 457).
determinación finalmente adoptada; y, la
374
El orden de postulación de los cargos en - Especificar las fases procesales en que

la demanda de casación se rige por el se careció de defensa, las pruebas,
principio de prioridad, según el cual es actuaciones y decisiones que así se
necesario tener en cuenta la incidencia cumplieron.
procesal que la prosperidad de alguno de
ellos pueda conllevar en atención al - Indicar cuáles son aquellos medios
efecto corrector o invalidante del probatorios cuya ausencia extraña, por
recurso, de donde se debe proponer ejemplo, documentos, testimonios,
inicialmente el cargo de nulidad, y, si experticios e inspecciones.
fueren varios, también se presentarán
empezando por el que eventualmente - Explicar razonadamente que tales
mayor efecto nocivo produzca, pues si medios de convicción eran procedentes
alguno llegare a demostrarse, se por estar admitidos en la legislación
devuelve la actuación para rehacer todo procesal penal; conducentes, por
el trámite alcanzado por la irregularidad, relacionarse directamente con el objeto
lo cual impone identificar los límites de de la investigación o del juzgamiento; y,
afectación de cada motivo de anulación factibles de practicar, puesto que ni los
propuesto. abogados defensores ni los fiscales están
Cuando se denuncia la vulneración del obligados a intentar la realización de lo
debido proceso, corresponde al que no es posible lógica, física ni
demandante determinar en cuál de los jurídicamente.
diferentes eslabones concatenados y
subsiguientes que lo estructuran se - Así el libelista debe aproximarse al
presenta el irremediable defecto, vr. gr., contenido material de las pruebas
en la formulación de la imputación, en la omitidas para brindarle a la Corte la
formulación de la acusación, en el juicio oportunidad de confrontar el aporte de
oral, en alguna de las audiencias de aquellos elementos de juicio con las
obligatoria realización o en los fallos de motivaciones del fallo y de esta manera
instancia. poder concluir si en realidad se han
vulnerado las garantías fundamentales
También le corresponde al censor del procesado.
demostrar que la irregularidad cometida
durante el desarrollo del proceso e - Además, es preciso que el recurrente
inadvertida en el fallo, incide de tal se ocupe acerca de la manera como las
manera que para remediarla no queda pruebas dejadas de practicar por la
ninguna alternativa distinta a invalidar postura negligente del anterior defensor
las diligencias y por eso quien así alega o por la falta al deber de objetividad de
debe indicar con precisión el momento la fiscalía (arts. 115 y 142), tenían
procesal al que han de retrotraerse las capacidad de incidir favorablemente en la
actuaciones una vez excluidas las situación del procesado, aspecto que se
alcanzadas por los vicios. configura cuando
Si la nulidad se vincula a la vulneración evidentemente se han omitido algunos

del derecho de defensa por ausencia de medios de convicción con la fuerza
esta garantía o porque el profesional a suficiente para demostrar la inocencia del
cargo de la misma dejó de solicitar procesado o para acreditar una situación
pruebas o no interpuso los recursos de favorable a sus intereses, caso en el cual
ley, o si la causa generadora de invalidez se vulnera el derecho a la defensa(2) ,
se refiere al desconocimiento del tópicos que deben abordarse
principio de imparcialidad o a la separadamente debido a que su
deficiencia en materia probatoria, para la comprobación implica desarrollo y
correcta formulación de la censura, sustentación específicos, con la
corresponde al demandante ocuparse de observación crítica que no toda situación
los siguientes aspectos: que se mencione en el proceso debe ser
objeto de prueba indefectiblemente y la
omisión de cualquier diligencia no
375
constituye quebrantamiento automático acusación, ni por delitos por los cuales

de la garantía fundamental de la defensa no se ha solicitado condena, yerro que
ni del principio de objetividad, si se tiene debe postularse en sede casacional con
en cuenta el respeto por la iniciativa o la arreglo a la causal segunda aquí tratada
estrategia de la defensa, y que el fiscal (nulidad)
en sana crítica debe seleccionar
únicamente los medios conducentes al porque el yerro no solo compromete la
esclarecimiento de la verdad, de tal estructura del proceso sino que
manera que la omisión de diligencias constituye un error de garantía que
inconsecuentes, dilatorias, inútiles o afecta el derecho a la defensa al
superfluas, están bien lejos de sorprendérsele al procesado con
menoscabar los derecho a la defensa o al imputaciones fácticas y jurídicas que no
debido proceso. tuvo la oportunidad de controvertir por
no haber sido incluidas en el pliego de
- En relación con la trascendencia del cargos(4) , de manera que la
vacío dejado por la prueba cuya práctica incongruencia como garantía y postulado
se omitió, la posibilidad de declarar la estructural del proceso, implica que el
nulidad no deriva de la prueba en sí fallo debe guardar armonía con lo que el
misma considerada sino de su imputado acepte en la audiencia de
confrontación lógica con las que sí fueron formulación de la imputación (art. 293) o
tenidas en cuenta por el juzgador como en la acusación (art. 337), que debe
soporte del fallo, verificarse en los aspectos personal,
fáctico y jurídico:
para a partir de su contraste evidenciar
que las extrañadas, de haberse En el primero, debe haber identidad
practicado, derrumbarían la decisión, entre los sujetos acusados y los
erigiéndose entonces como único indicados en la sentencia; en el segundo,
remedio procesal la invalidación de la identidad entre los hechos y las
actuación censurada a fin de que esos circunstancias plasmadas en la acusación
elementos que se echan de menos y los fundamentos del fallo; y, en el
puedan ser tenidos en cuenta en el tercero, correspondencia entre la
proceso .(3) calificación jurídica dada a los hechos en
la acusación y la consignada en la
- Si la vulneración del derecho a la sentencia... La congruencia personal y
defensa por la inactividad del defensor se fáctica es absoluta y la jurídica es
hace consistir en no haber interpuesto relativa porque el juzgador puede
recursos ordinarios contra las condenar por una conducta punible
providencias, no es suficiente con diferente a la imputada en el pliego de
postular esta clase de manera genérica cargos siempre y cuando no agrave la
sino que resulta indispensable que el situación del procesado con pena mayor
demandante individualice las decisiones .(5)
que era necesario recurrir, que en cada
caso identifique los argumentos que en - En el sistema adoptado en la nueva
su criterio podían rebatirse y que sistemática procesal, por excepción será
exponga las razones por las cuales la posible incurrir en errores de adecuación
decisión adoptada tenía que ser de la conducta a la norma jurídica
sustancialmente más favorable a los tomada como base para el juzgamiento,
intereses que representa. figura que antaño se conocía como "error
en la calificación jurídica", porque la
- En el régimen de la Ley 600 de 2000 imputación de cargos que se hace en la
existía una causal de casación autónoma acusación es comprensiva tanto de los
para la incongruencia entre la acusación aspectos fácticos como jurídicos.
y la sentencia (art. 207, numeral 2°),
mientras que en el nuevo artículo 448, el Y de conformidad con el art. 62, las
acusado no podrá ser declarado culpable sentencias y los autos deberán cumplir,
por hechos que no consten en la entre otros requisitos, la fundamentación
376
fáctica, probatoria y jurídica, de manera sobre la cual se ha fundado la

que podría ocurrir un yerro por falta de sentencia", punto frente al cual el
coherencia entre la situación fáctica y la legislador fundió las denominadas
respuesta jurídica a la misma, esto es, violaciones indirectas por errores de
en la "adecuación típica" en cualquier de derecho o de hecho, todas relacionadas
sus extremos y circunstancias, el que con el tema probatorio:
debe postularse al amparo de la causal
segunda (nulidad), que buscará Cuando se invoca la violación indirecta
retrotraer la actuación a la audiencia de de la ley sustancial, el recurrente debe
imputación (art. 286) o a la audiencia de concretar el error, si de derecho o de
formulación de acusación (art. 338) hecho, la prueba o pruebas sobre las que
porque si tal irregularidad afecta la recae y demostrar su trascendencia o
competencia del fiscal, la Corte no puede incidencia en la transgresión de una
entrar a dictar el fallo de sustitución so norma del bloque de constitucionalidad,
pena de incurrir en incongruencia. constitucional o legal.
No obstante, el cargo debe sustentarse Si se trata de un error de derecho, el

con los parámetros lógicos que cual entraña la apreciación material de la
gobiernan alguna de las causales primera prueba por el juzgador, quien la acepta
o tercera de casación, esto es, violación no obstante haber sido aportada al
directa o indirecta del bloque de proceso con violación de las formalidades
constitucionalidad, de la Constitución o legales para su aducción, o la rechaza
de una ley de contenido sustancial porque a pesar de estar reunidas
porque considera que no las cumple (falso juicio
de legalidad); también, aunque de
"para su demostración, es necesario restringida aplicación por haber
precisar si los desaciertos se produjeron desaparecido de la sistemática procesal
al momento de ubicar los hechos en el nacional la tarifa legal, se incurre en esta
respectivo tipo penal o en el proceso de especie de error cuando el juez
análisis y valoración de las pruebas, y desconoce el valor prefijado a la prueba
adicionalmente concretar cómo se en la ley, o la eficacia que esta le asigna
produjo el yerro, con fundamento en las (falso juicio de convicción).
directrices propias de la violación directa
o indirecta, según el caso (6). Frente al tema de la legalidad del
elemento probatorio, el artículo 276 de la
. Si el recurrente acudió a la causal Ley 906 de 2004 establece que la
segunda de casación del artículo 181 del legalidad del elemento material
cpp de 2004 se esperaba que señalara y probatorio y la evidencia física depende
demostrara que el fallo recurrido fue de que en la diligencia en la cual se
proferido en actuación viciada por recoge o se obtiene, se haya observado
desconocimiento del debido proceso por lo prescrito en la Constitución Política, en
afectación sustancial de su estructura o los Tratados Internacionales sobre
de la garantía debida al sujeto procesal derechos humanos vigentes en Colombia
que representa, pero lejos de hacerlo se y en las leyes.
limitó a afirmar que en la sentencia que
cuestiona se incurrió en violación directa 6. El artículo 23 erigió como principio
del artículo 9° y siguientes del cp de rector la cláusula de exclusión, según la
2000, es decir, que sin miramiento cual toda prueba obtenida con violación
alguno pasó de la nulidad a la de las garantías fundamentales será nula
equivocación en la aplicación de la ley. de pleno derecho, debiendo excluirse de
la actuación procesal, como también
5. El cargo tercero alude a la causal ocurre con las pruebas que sean
tercera de casación de la ley 906 de consecuencia de las pruebas excluidas o
2004, la cual se refiere al "manifiesto las que solo pueden explicarse en razón
desconocimiento de las reglas de de su existencia, además que cada
producción y apreciación de la prueba medio de conocimiento o prueba (art.
377
382) tiene unas reglas específicas sobre por no existir jurídicamente, y la decisión
su producción y práctica que deben a que haya lugar se adopta con base en
respetarse como condición de validez y las pruebas restantes, sin que sea
existencia jurídica de las mismas, como necesario declarar la invalidez de las
también cada medio de prueba tiene actuaciones procesales.
unos criterios de apreciación (arts. 383
ss) que el juez deberá aplicar en sana ________________________________
crítica. ___
(1) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
Si en los fallos de instancia se excluyó Casación Penal, Autos del 24 de noviembre de
una prueba que reunía las condiciones de 2005, rad. 24.323; del 14 de febrero de 2006,
rad. 24.611; y del 23 de marzo de 2006, rad.
legalidad o se apreció una prueba que ha
25.197, entre otros.
debido excluirse, es procedente invocar (2) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Cas.
esta causal de casación, siempre que Marzo 3 de 2004, rad 16403.
pueda verificarse el principio de (3) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, auto
trascendencia. marzo 12 de 2001, rad. 16463.
(4) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Cas.
Las pruebas viciadas de ilegalidad en su agosto 4 de 2004, rad. 15415.
obtención o producción, o violatorias de (5) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Auto junio
30 de 2004, rad. 20965.
los derechos fundamentales, se excluyen
(6) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sent.
para todo efecto, no se tienen en cuenta Cas. Julio 17 de 2003, rad. 13128. )
378

DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS Bogota D.C.

CUERVO FLAUTERO, FERNANDO
FECHA:
06/09/2007 DELITOS:
Acto sexual violento agravado
DECISION:
Inadmite demanda de casación PROCESO:
28069
PROCEDENCIA:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Bernal Suárez, conforme a la causal

Impedimento: Principio de taxatividad/ prevista en el numeral 14 del artículo 56
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- de la Ley 906 de 2004, la Sala ha tenido
Impedimento: Preclusión de la la oportunidad de precisar lo siguiente:
investigación
"Frente a esta estructura procesal (la
1. Previo a adoptar la decisión que en dispuesta en la Ley 906 de 2004, se
derecho corresponda, resulta pertinente precisa) es evidente que la separación de
señalar que el instituto de la declaratoria las funciones de investigación, acusación
de impedimento, en cuanto mecanismo y juzgamiento, como la
orientado a asegurar la imparcialidad de institucionalización del juicio oral,
la administración de justicia, se rige, público, concentrado y contradictorio,
entre otros, por el principio de tiene como uno de sus cometidos
taxatividad de las causales, en virtud del principales garantizar que el juez del
cual se excluye la analogía o la extensión juicio llegue a la audiencia oral sin
de los motivos señalados en la ley, de contaminación alguna sobre las
manera que la manifestación de evidencias y los elementos materiales de
impedimento es un acto personal, prueba recaudados por la Fiscalía (…).
voluntario, de carácter oficioso y Decisión (la negación de preclusión de
obligatorio para cuando el funcionario investigación, se aclara) que por gravitar
advierta que se encuentra incurso en generalmente sobre puntos de derecho
alguno de los supuestos fácticos sustancial, impide que el juez que decide
dispuestos por el legislador, a la vez que la solicitud pueda adelantar el juicio y
comporta sujeción estricta a las dictar sentencia, precisamente por haber
circunstancias invocadas, a fin de que tal comprometido su criterio apreciando los
mecanismo no sea utilizado elementos materiales de prueba, lo cual
indebidamente como medio para no pone en tela de juicio su independencia e
conocer de un determinado asunto. imparcialidad, como valores supremos de
la administración de justicia".(1)
2. En relación con la declaración de
impedimento invocada por los También señaló con posterioridad, en
Magistrados del Tribunal de Bogotá Juan derredor del mismo motivo impeditivo:
Iván Almanza Latorre y Fabio David
379
"Un análisis de los motivos de exclusión falta de contundencia de los elementos

de los funcionarios judiciales del probatorios aducidos para sustentar el
conocimiento de un asunto permite pedido de preclusión, comprometerían su
advertir que la aludida causal del criterio para estudiar el posible relevo del
numeral 14 del artículo 56 de la Ley 906 Juez Noveno Penal del Circuito con
de 2004, pese a constituirse hoy en día funciones de Conocimiento, dentro del
como causal autónoma, guarda una proceso que se adelanta contra (…)
relación de dependencia con la prevista " (subrayas fuera de texto).
en el numeral 6° relacionada cuando el
funcionario ha participado dentro del De conformidad con lo expuesto, no se
proceso, tradicionalmente entendida remite a duda que si la Sala de Decisión
como una actuación del servidor judicial integrada por los Magistrados que han
con entidad suficiente para comprometer expresado conjuntamente su
su imparcialidad y su criterio".(2) impedimento, analizó y confirmó la
decisión a través de la cual el Juez 28
Mediante providencia del 19 de octubre Penal del Circuito con Funciones
de 2006 (Radicado 27243) se abordó Conocimiento de Bogotá dentro de este
situación sustancialmente similar a la mismo asunto negó la solicitud de
aquí planteada por los Magistrados que preclusión de la investigación que
se declaran impedidos para conocer del impetró la Fiscalía luego de la audiencia
recurso de apelación interpuesto por el de formulación de imputación, se
representante de la víctima contra la encuentra dentro de la causal impeditiva
sentencia absolutoria dictada por el Juez establecida en el numeral 14 del artículo
25 Penal del Circuito con Funciones 56 de la Ley 906 de 2004, circunstancia
Conocimiento de Bogotá, puntualizando que impone aceptar el impedimento
la Sala: planteado (3) y, por tanto, ordenar que
su conocimiento pase a la Sala de
"(...) la Sala evidencia la configuración Decisión Penal del Tribunal Superior de
de la causal de impedimento expresada Bogotá que le sigue en turno.
por el Magistrado (numeral 14 del
artículo 56, se aclara) por haber resuelto ________________________________
previamente el recurso de apelación __
interpuesto por la defensa contra la (1)Auto del 29 de agosto de 2006. Rad.
decisión que despachó negativamente la 25775.
solicitud de preclusión de la investigación (2)Auto del 19 de octubre de 2006. Rad.
26243.
hecho por la Fiscalía, pues los juicios que
(3)En sentido similar autos del 28 de febrero
realizó allí sobre la precariedad de 2007. Rad. 26734 y del 18 de julio
investigativa del ente investigador, la siguiente, Rad. 27856.

LEMOS Bogotá D.C.

GRANOBLES GARZON, WILSON
FECHA:
12/09/2007 DELITOS:
Hurto calificado y agravado
DECISION:
Declara fundado el impedimento manifestado PROCESO:
28306
PROCEDENCIA:
380
381
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- llevados al conocimiento del juez por

Impedimento: Haber dado opinión sobre las partes (acusador - imputado), a
el caso través de los medios de prueba
previamente descubiertos y aceptados,
El Magistrado de la Sala de Decisión y por lo tanto es el juicio el
Penal del Tribunal Superior de Bogotá, escenario en el que las partes
doctor Marco Antonio Rueda Soto, ejercen sus derechos a controvertir y
manifestó su impedimento para conocer participar en la formación de las
del recurso de apelación que los pruebas, teniéndose en consecuencia
defensores de (...)e (...) interpusieron por pruebas en las que se basará la
contra la decisión que negó la nulidad de sentencia únicamente aquellas
la actuación, con fundamento en la producidas o incorporadas en forma oral,
causal 4ª del artículo 56 de la Ley 906 de concentrada y sujeta a la
2004. Dicha preceptiva textualmente contradicción ante el juez de
consagra: conocimiento (solo excepcionalmente en
"4. Que el funcionario judicial haya…, los específicos casos señalados por la ley
manifestado su opinión sobre el asunto son válidas las recogidas ante el juez de
materia del proceso". control de garantías), razones por las
que resulta menos probable que el
La Corte ha reiterado que la "opinión" juzgador se vea afectado con
erigida en motivo de impedimento tiene preconceptos que puedan afectar su
que ser sustancial, vinculante y haberse recto criterio en la decisión de un caso.
emitido por fuera del proceso.
"La consagración del específico motivo de
En otras palabras, se entiende que la impedimento invocado por la Sala del
opinión es vinculante cuando el Tribunal, es conteste con la política
funcionario judicial que la emitió queda legislativa, evidente tanto en anteriores
unido, atado o sujeto a ella, de modo (Decreto 2700 de 1991) como en los
que en adelante no puede ignorarla o coexistentes ordenamientos de
modificarla sin incurrir en contradicción. procedimiento penal (Leyes 600 de 2000
Y por fuera del proceso, significa que la y 906 de 2004), de evitar a toda costa
opinión sea expresada en circunstancias que el funcionario judicial que ha
y oportunidades diferentes a aquellas prefijado conceptos, o proferido
que prevé la legislación procesal para el decisiones dentro de un determinado
asunto del cual se debe conocer asunto, no deba resolverlo, ni revisarlas,
funcionalmente. (1) con el fin de garantizar la total
imparcialidad en la decisión, voluntad
Sobre esta específica causal impeditiva, que se revela manifiesta en la causal que
la jurisprudencia de la Sala ha indicado se estudia, así como en la sexta (haber
que para su configuración "es necesario dictado la providencia de cuya revisión se
que la opinión o concepto que la origina trata), la catorce (que el juez haya
haya sido dado por fuera del proceso, o negado la solicitud de preclusión y deba
por fuera del marco propio de los conocer del asunto en el juicio) y la
deberes funcionales; que esté referida en especial del artículo 197 (haber suscrito
concreto al asunto que es materia de la decisión objeto de la acción de
estudio; y que sea vinculante, es decir, revisión), entre otras. (2)
que comprometa el recto juicio en la
resolución o definición del caso. En esas condiciones, en el caso que se
examina resulta clara la concurrencia de
"Frente al nuevo modelo de los supuestos fácticos y jurídicos de la
enjuiciamiento, tales exigencias causal impeditiva invocada, toda vez que
decantadas por la jurisprudencia para la el Magistrado Marco Antonio Rueda Soto,
configuración del aludido motivo de quien es integrante la Sala de Decisión
impedimento, conservan su alcance y Penal, al estar conociendo en primera
validez, ya que en el juicio, oral, público instancia del juicio que se adelanta
y concentrado los hechos son contra el procesado (..) (Fiscal 269 Local
382
de Bogotá), dentro del cual se decidió de por parte de los defensores de (...)y (...)
manera adversa sobre la nulidad poseen similitudes con los que el
deprecada por su defensor y, además, se defensor de (...) expuso en su
pronunció sobre las pruebas solicitadas oportunidad al solicitar lo mismo,
en la audiencia preparatoria, surge petición que fue denegada por el Tribunal
evidente que su imparcialidad se ve como juez de primer grado.
afectada frente a la decisión que debe
adoptar en segunda instancia respecto Siendo ello así, la separación del
del recurso de apelación que los funcionario judicial del conocimiento
defensores de (...) (...) interpusieron en del presente asunto resulta necesaria,
contra de la providencia que negó la no sólo para garantizar el principio de
nulidad. imparcialidad, sino también para
lograr la materialización del principio de
Como quedó consignado en los la doble instancia, pues ningún sentido
antecedentes de esta decisión, no hay tendría que la decisión apelada por los
duda que son los mismos hechos los que defensores de (...) y (..), sea revisada
originaron los dos procesos, uno de los por quien ya fijó su posición en primera
cuales se desprendió por razón de la instancia dentro del juicio contra (...), no
ruptura de la unidad procesal que generó olvidando que se trata del mismo
el fueron legal que cobija a (...), acontecer fáctico, del mismo material
situación que ha implicado comunidad de probatorio e, incluso, de
prueba y hasta el planteamiento de argumentaciones similares por parte de
argumentos similares por parte de los la defensa en cada actuación.
defensores de cada uno de los
procesados, como así lo indica el ___________________________
funcionario judicial que manifiesta su (1)Ver rad. 22121, auto del 22 de abril de
impedimento, al punto que los motivos 2004, y rad. 27245, auto del 9 de mayo de
de la nulidad que fue objeto de apelación 2007.
(2)Rad. 26853, auto del 7 de marzo de 2007.

Auto Impedimento PROCESADOS:

VARGAS AFANADOR, CARLOS EDUARDO
FECHA: CARDILLO PERDOMO, ISABEL
12/09/2007
DELITOS:
DECISION: Concusión, Concierto para delinquir
Declara impedido al Dr. Marco Antonio Rueda
Soto PROCESO:
28234
PROCEDENCIA:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Acción SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Acción

de revisión: Requisitos de la demanda/ de revisión: Prueba falsa
383
de fundamento a las conclusiones de la

1. La acción de revisión constituye una decisión cuya revisión se pretende.
excepción a la intangibilidad de la cosa
juzgada, pues aun cuando una sentencia En el caso que ocupa la atención de la
ha cobrado ejecutoria formal y material, Sala, la demandante no cumplió ese
mediante esa acción, puede reabrirse el presupuesto, pues se dedica a cuestionar
debate que condujo a su proferimiento, la valoración probatoria con apoyo en la
si concurre alguna de las causales cual el Tribunal adoptó la preclusión,
contempladas en el artículo 192 de la sugiriendo que esa Corporación asignó
Ley 906 de 2004. un sentido equivocado al contenido de
las evidencias recaudadas, pero sin
Pero, precisamente, como se trata de precisar cuál de ellas reviste la calidad de
remover la cosa juzgada, quien acude a falsa. Es más, confusamente, asigna tal
dicho mecanismo judicial debe cumplir condición a la propia decisión cuya
unas precisas y rigurosas exigencias revisión solicita, en cuanto afirma que el
formales, entre las cuales está, de juzgador "creó una prueba falsa".
conformidad con lo establecido en el
artículo 194 ibídem, indicar la causal que Como puede verse, en realidad, la actora
se invoca, junto con los fundamentos de atribuye al juzgador incurrir en un error
hecho y de derecho en que se apoya la de juicio, olvidando que la acción de
solicitud (num. 3º), así como relacionar revisión no se instituyó con ese fin, sino
las evidencias que fundamentan la para demostrar "que la decisión es
petición (num. 4º). injusta conforme a la causal aducida e
inconveniente su intangibilidad para la
En el evento de no cumplirse los seguridad jurídica por la injusticia que
requisitos previstos en la precitada ella contiene"(1) , de tal manera que en
disposición, la demanda debe inadmitirse el caso de la causal 6ª, se insiste, le
de plano. Se procederá de igual manera, corresponde acreditar que su
según lo prevé el inciso cuarto del proferimiento se basó en prueba falsa y
artículo 195 del estatuto procesal en que ésta constituyó fundamento de sus
mención, si "de las evidencias aportadas conclusiones, labor que se abstuvo de
aparece manifiestamente improcedente emprender la demandante.
la acción".
Aparte de lo anterior, se observa que la
2. La demandante invoca la causa 6º de libelista tampoco allegó con la demanda
revisión, la cual se presenta: la sentencia ejecutoriada mediante la
cual se declara la falsedad de la prueba.
"Cuando se demuestre que el fallo objeto Si bien este requisito no está
de pedimento de revisión se fundamentó, expresamente contemplado en la causal
en todo o en parte, en prueba falsa invocada, como sí ocurría en las
fundante para sus conclusiones". precedentes codificaciones de
procedimiento penal (2) , no significa ello
De acuerdo con lo previsto en el que actualmente no deba aportarse ese
parágrafo del artículo 192, la referida documento.
causal también se aplica cuando se trata
de preclusión o sentencia absolutoria. En La propia redacción del numeral 6º del
este evento, la demandante dirige la artículo 192 del estatuto procesal penal
acción contra la preclusión dictada por el de 2004 lleva a esa conclusión. En
Tribunal Superior de Bogotá a favor de efecto, la norma establece: "Cuando se
(..), luego por ese aspecto resulta demuestre…que el fallo…se fundamentó,
procedente la acción. en todo o en parte, en prueba falsa…".
Resulta claro que tal situación sólo
Ahora bien, el texto legal contentivo de ocurrirá en el momento en que hay una
la causal invocada indica que para su decisión en firme, pues mientras tanto
acreditación es necesario que el actor no puede afirmarse que se ha
exprese cuál es la prueba falsa que sirvió demostrado la falsedad de la prueba.
384
prevenida por el artículo 232 del C. de

Por lo demás, el fundamento de la acción P.P., esto es "Cuando se demuestre, en
de revisión demanda el cumplimiento sentencia en firme, que el fallo objeto de
previo de dicho requisito, pues la pedimento de revisión se fundamentó en
garantía de la cosa juzgada a no ser prueba falsa", cuyos supuestos exigen:
sometido a un nuevo juicio por los a) que la prueba haya sido el
mismos hechos, exige que su remoción fundamento determinante del contenido
únicamente pueda darse a partir del del fallo, b) que se haya proferido por la
surgimiento de circunstancias que justicia penal sentencia en firme, o
generen certidumbre, lo cual solamente declarado en decisión con los mismos
acontece, en el caso de la causal 6ª, efectos su falsedad y c) que el objeto de
cuando existe fallo ejecutoriado prueba en esta condena corresponda
mediante el cual se declara que la exactamente en su causa, sentido y
prueba es falsa. alcance, al medio cuya eficacia
demostrativa sirvió para producir la
Dígase, adicionalmente, que si la certeza dentro del pronunciamiento de
aplicación e interpretación de las condena cuya revisión se persigue, no
causales de revisión se efectúa con existe ninguna correspondencia entre
sentido restringido, dado que suponen, estos teóricos elementos de la misma y
precisamente, desconocer la garantía los recurrentes argumentos, acaso
fundamental en mención , nada más admisibles como reparos de las
armónico con ese carácter que asignarle instancias, a que alude el
a la causal 6ª el entendimiento en demandante".(4)
mención.(3)
________________________________
Es de anotar que la sentencia en firme __
que se requiere, como condición para dar (1)Auto del 19 de mayo de 2004, radicación
inicio a la acción de revisión, no 21154.
necesariamente debe ser de carácter (2)Numeral 5º del artículo 220 de la Ley 600
de 2000, y numeral 5º del artículo 232 del
penal, pues bien puede tener otra
Decreto 2700 de 1991. Ambas disposiciones
naturaleza, siempre que revista los son del siguiente tenor:
mismos efectos. Así lo tiene precisado la "Cuando se demuestre, en sentencia en firme,
Sala en su decantada jurisprudencia, que el fallo objeto de pedimento de revisión
como se aprecia en la siguiente decisión: se fundamento en prueba falsa".
(3)Al respecto, CORTE CONSTITUCIONAL,
"Así mismo, la supuesta causal aducida sentencias C-004 de 2003 y C-799 de 2005,
no puede concebirse de un modo más entre otras.
(4)Auto del 6 de diciembre de 2001,
errado. En efecto, siendo la quinta
radicación 18269.

LEMOS Bogotá D.C.
Acción de Revisión CONDENADO:

MORA MORENO, JAVIER ARMANDO
FECHA:
12/09/2007 DELITOS:
Homicidio culposo
DECISION:
Inadmite demanda de Revisión presentada PROCESO:
28119
PROCEDENCIA:
385
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- invalidez del acto cuando cumple la

Preacuerdos y negociaciones: Validez finalidad para la cual estaba destinado,
parcial/ SISTEMA PENAL siempre que no se viole el derecho de
ACUSATORIO-Nulidad: Principio de defensa (Cfr. Artículo 310 num. 1 de la
instrumentalidad de las formas/ Ley 600 de 2000). Este principio es
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- aplicable en el sistema acusatorio
Preacuerdos y negociaciones: sencillamente porque se trata de un
Impugnación de la decisión que lo precepto de carácter axiológico.
aprueba o imprueba/ SISTEMA PENAL
ACUSATORIO-Preacueros y En síntesis: la aprobación parcial de los
negociaciones: Principio de limitación y preacuerdos es legítima tanto como
reformatio in pejus/ SISTEMA PENAL anular parcialmente los preacuerdos y
ACUSATORIO-Preacuerdos y negociaciones en lo que no se ajusten a
negociaciones: Nulidad/ SISTEMA la legalidad.
PENAL ACUSATORIO-Preacuerdos y
negociaciones: Fundamentos de la La contracara del asunto: es posible que
imputación el acusado acepte parcialmente los
cargos; puede hacer declaraciones de
1. No existe previsión legislativa con culpabilidad mixtas (artículos 353, 367),
carácter de mandato -imposición- al juez en esos casos, los beneficios de
para que apruebe o impruebe los punibilidad sólo serán extensivos "...para
preacuerdos "en su totalidad"; al efectos de lo aceptado", caso en el cual
contrario, lo que la ley dice es que los el decremento punitivo afecta sólo los
preacuerdos obligan al juez de cargos aceptados.
conocimiento salvo que ellos
desconozcan o quebranten garantías La Sala encuentra correcta la aprobación
fundamentales (Art. 351 inciso cuarto). parcial de preacuerdos porque en los
temas válidamente consensuados se
Los preacuerdos y negociaciones en elimina la controversia, porque es una
materia penal no tienen la misma fuente garantía fundamental -inter partes- el
civilista en la que el comprador adquiere derecho al proceso sin dilaciones
ciertos bienes que acceden la cosa injustificadas. Lo pertinente en tales
principal objeto del contrato(1) . Cuando eventos es la ruptura de la unidad
el juez del conocimiento (individual o procesal (artículo 53 - 2 del C. de P.P.) y
colectivo), que por antonomasia es juez la tasación de la pena por las conductas
de garantías, es juez constitucional, juez válidamente consensuadas.
del proceso, advierta que el preacuerdo
en su integridad o en algunas de las Entre tanto, cuando el juez del
conductas o circunstancias objeto de la conocimiento -que es constitucional por
negociación desconoce la Constitución o excelencia- advierta un error de
la Ley, así debe declararlo, como debe legalidad, de garantía o de estructura en
declarar al mismo tiempo qué parte del el proceso del sistema penal colombiano,
preacuerdo obedece la ley, en esencia lo procedente es -y sigue siéndolo- que
porque ningún sentido tiene invalidar lo impruebe el acuerdo, que decrete la
que se ajusta al derecho. nulidad -total o parcial- del fallo y que
ordene rehacer el trámite desde el
Uno de los principios que orientan las momento en que se presentó el error in
nulidades es precisamente la procedendo.
"instrumentalidad de las formas", en
virtud del cual no se declarará la
386
Todo ello en favor de preacuerdos o total apego a las garantías procesales y

negociaciones con observancia de los defensivas. Por ello es desacertada la
presupuestos de legalidad y de perspectiva del fiscal.
constitucionalidad.
De manera que en estos eventos lo
2. Cuando es el Juez del conocimiento -a susceptible del recurso de casación es la
quo- en sede de sentencia de primera decisión que "puso fin al proceso en
instancia, quien declara la nulidad o segunda instancia", lo demás no es
imprueba total o parcialmente una pasible de impugnación extraordinaria.
diligencia del preacuerdo o una
negociación entre la fiscalía y el Lo que abría paso al recurso de casación
imputado, la determinación es en el fallo del 31 de marzo de 2006 era
susceptible del recurso ordinario de la condena por los delitos de hurto y
apelación (artículo 176 inciso tercero de porte de armas y si los intervinientes en
la Ley 906 de 2004). el proceso estaban conformes con la
decisión, nada había que recurrir ante la
* Cuando es el Tribunal, en "fallo" de Corte.
segunda instancia, el que imprueba total
o parcialmente el preacuerdo y declara la Por manera que hizo bien la defensa
nulidad -total o parcial- del trámite, cuando no impugnó el primer fallo, pues
resulta obligado concluir que no existe no tenía inconformidad con lo
recurso alguno contra la determinación sentenciado, en suma porque siempre ha
interlocutoria que se adopta en la considerado razonable la condena de sus
providencia de segunda instancia, pupilos por ese par de conductas (hurto
sencillamente porque en lo que tiene que y porte ilegal de armas de fuego).
ver con la invalidez parcial no ha habido
decisión "para ponerle fin al objeto del Si bien el núcleo fáctico de las dos
proceso"; por ello la anulación no tiene sentencias coincide, porque (...) y (...)...
carácter de sentencia sino de auto para ejecutar el hurto calificado y
interlocutorio . agravado al señor (...) lo impactaron con
arma de fuego en múltiples
"...Desde este punto de vista, sólo son oportunidades... una de ellas en el tórax,
sentencias las providencias que también lo es que con el fallo del 31 de
absuelven o condenan al procesado, y, marzo de 2006 se sentenciaron las
excepcionalmente, las que declaran la conductas de hurto calificado y agravado
nulidad como consecuencia del recurso en concurso con porte ilegal de armas de
extraordinario de casación o de la acción fuego de defensa personal cuya
de revisión" (Sentencia del 3 de agosto responsabilidad ni siquiera discute el
de 2006, Rad. núm. 22485). actor y la sentencia, no impugnada, hizo
tránsito de cosa juzgada material; el
La sentencia del Tribunal que aprueba debate quedó legalmente clausurado.
parcialmente un preacuerdo y lo invalida
en algunos aspectos (en este caso por la Sin embargo, el único vínculo (que
imputación de lesiones personales reclama el libelista) entre las dos
porque se trató de un homicidio sentencias del Tribunal es la identidad de
imperfecto) es una decisión de carácter los autores, porque en una y otra
mixto: decisión se fallaron conductas diversas
en virtud de una situación normal: la
Es sentencia en lo que decide el mérito ruptura de la unidad procesal como
del asunto -hurto y porte ilegal de consecuencia del pronunciamiento de
armas- y a la vez es auto interlocutorio segunda instancia del 31 de marzo de
en lo que no resuelve el fondo -homicidio 2006.
en grado de tentativa-, porque es claro
que en relación con esta conducta el Fue la ilegalidad de la variación de la
proceso se restablece desde la fase imputación en el preacuerdo (de
preprocesal, para que se tramite con homicidio agravado imperfecto a lesiones
387
simples), lo que motivó la nulidad parcial "...Los preacuerdos... obligan al juez de

del acto consensuado que materializó la conocimiento, salvo que ellos
acusación y la ruptura de la unidad desconozcan o quebranten garantías
procesal como consecuencia lógica. fundamentales"(4) .
(Véase numeral primero, inciso segundo
de la parte resolutiva de la primera De ninguna manera puede entenderse
sentencia). -por sí- la declaración de nulidad del
preacuerdo o la declaratoria de nulidad
3. En vigencia de los anteriores códigos del proceso penal por errónea
de procedimiento penal (Artículo 217 del adecuación típica (que es lo que aquí
Decreto 2700 de 1991 y artículo 204 de sucedió) como una reforma peyorativa;
la Ley 600 de 2000) existían no obstante cabe la discusión de que se
disposiciones explícitas orientadas a trate de "una verdad a medias" porque
regular la limitación del superior de todos modos se anula la imputación
orientada a que es la impugnación la que (lesiones personales) y se procesará de
fija los parámetros del debate en el nuevo por una conducta que reviste
pronunciamiento del ad quem, sin que se mayor gravedad (homicidio
pudiera desmejorar la situación de imperfecto).(5)
apelantes únicos.(3)
La declaración de nulidad de una
El nuevo ordenamiento no reprodujo imputación consensuada (lesiones
aquellas disposiciones; el artículo 179 personales) obliga a rehacer el proceso
de la Ley 906 no consagra expresamente pero de ninguna manera ata la nueva
aquel tipo de limitación. sentencia, ni las posibilidades defensivas
que surjan a partir de la reconstrucción
En todo caso, tanto en la legislación del rito.
anterior, como ahora en el novedoso
sistema de enjuiciamiento ha existido 4. La declaración de nulidad del
una innegable tensión en esa materia preacuerdo sobre los términos de la
(Legalidad vs. Principio de limitación), imputación (art. 350), o de la aceptación
que tiene su núcleo en el artículo 31 de misma de la imputación por consenso
la Carta Política que consagra el principio (arts. 351 inc. 1, 352, 356 núm. 5, 367)
de la doble instancia y la prohibición de no impide a la parte defensiva ejercer el
reforma peyorativa. derecho de contradicción a plenitud en el
proceso reconstruido (Vg. probar alguna
En relación con la conducta contra la causal de ausencia de responsabilidad
vida, en estricto sentido no ha habido penal) porque, en todo caso lo que
reforma en peor, sencillamente porque se persigue la declaración de nulidad es
anuló la sentencia por lesiones y se exclusivamente "garantizar a plenitud el
dispuso rehacer el procedimiento. Sin derecho al debido proceso"(6) sin perder
embargo, lo que no puede soslayar la de vista que el juez del conocimiento
Sala es el hecho de que el funcionario (juzgado - tribunal) funge como sede de
judicial, tanto como los intervinientes en control constitucional y legal, bien que se
el proceso siempre tienen un referente tramite por el sistema ordinario o por el
ineludible en el papel que cumplen en el sistema de imputación preacordada.
proceso penal: La Constitución y la Ley.
5. La Corte Constitucional declaró
Desde esa perspectiva, la Sala participa exequible la facultad del fiscal para
del pensamiento de que las decisiones IMPUTAR la(s) conducta(s) en el
judiciales deben adoptarse dentro del preacuerdo al que se refiere el artículo
marco de la legalidad, de los derechos y 350 de la Ley 906, siempre y cuando se
garantías fundamentales; por ello el adelante esa labor de manera
inciso cuarto del artículo 351 establece la consecuente con los principios de
salvedad: legalidad penal, tipicidad plena o
taxatividad, pues en últimas "...a los
hechos invocados en su alegación
388
conclusiva no les puede dar sino la justicia, en un escenario de impunidad,

calificación jurídica que corresponda de atropello a la verdad y al derecho de
conforme a la ley penal preexistente" (se las víctimas de conocer la verdad.
destaca).
El parámetro de la negociación de los
* Al hilo de las posturas en esta materia términos de la imputación no es la
(preacuerdo sobre los términos de la impunidad; el referente del fiscal y de la
imputación) la Sala Penal de la Corte es defensa es la razonabilidad en un marco
del criterio de que el presupuesto del de negociación que no desnaturalice la
preacuerdo consiste en no soslayar el Administración de justicia.
núcleo fáctico de la imputación que
determina una correcta adecuación ________________________________
típica, que incluye obviamente todas las (1)Cfr. ARTICULOS 658 del C.C.; Inmuebles
circunstancias específicas, de mayor y por destinación. Se reputan inmuebles,
menor punibilidad, que fundamentan la aunque por su naturaleza no lo sean, las
cosas que están permanentemente destinadas
imputación jurídica: Imputación fáctica y
al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin
jurídica circunstanciada. embargo de que puedan separarse sin
detrimento. Tales son, por ejemplo:
Sólo a partir de ese momento, tanto el Las losas de un pavimento.
fiscal como la defensa tienen perfecto Los tubos de las cañerías.
conocimiento de qué es lo que se Los utensilios de labranza o minería, y los
negocia (los términos de la imputación), animales actualmente destinados al cultivo o
y cuál es el precio de lo que se negocia beneficio de una finca, con tal que hayan sido
puestos en ella por el dueño de la finca.
(el decremento punitivo).
Los abonos existentes en ella y destinados por
el dueño de la finca a mejorarla.
Por ello, a partir de establecer Las prensas, calderas, cubas, alambiques,
correctamente lo que teóricamente es la toneles y máquinas que forman parte de un
imputación fáctica y jurídica precisa, establecimiento industrial adherente al suelo y
resulta viable entrar a negociar los pertenecen al dueño de éste.
términos de la imputación: Los animales que se guardan en conejeras,
pajareras, estanques, colmenas y
cualesquiera otros vivares, con tal que estos
Es el momento en que pueden
adhieran al suelo, o sean parte del suelo
legalmente el fiscal y la defensa entrar a mismo o de un edificio.
preacordar las exclusiones en la ARTICULO 716. DERECHOS SOBRE LOS
imputación porque ya pueden tener idea FRUTOS NATURALES. Los frutos naturales de
clara -uno y otro- de lo que ello implica una cosa pertenecen al dueño de ella; sin
en términos de rebajas punitivas. perjuicio de los derechos constituidos por las
leyes, o por un hecho del hombre, al poseedor
Establecida correctamente la imputación de buena fe, al usufructuario, al arrendatario.
Así, los vegetales que la tierra produce
(imputación circunstanciada) podrá -el
espontáneamente o por el cultivo, y las
fiscal- de manera consensuada, razonada frutas, semillas y demás productos de los
y razonable excluir causales de vegetales, pertenecen al dueño de la tierra.
agravación punitiva, excluir algún cargo Así también las pieles, lana, astas, leche, cría
específico o tipificar la conducta dentro y demás productos de los animales,
de la alegación conclusiva de una pertenecen al dueño de éstos.
manera específica con miras a morigerar ARTICULO 1885. <VENTA DE SEMOVIENTES
la pena y podrá -la defensa, la fiscalía, el HEMBRAS>. La venta de una vaca, yegua u
otra hembra, comprende naturalmente la del
Ministerio Público y las víctimas-
hijo que lleva en el vientre o que amamanta;
mensurar el costo / beneficio del
pero no la del que puede pacer y alimentarse
preacuerdo. por sí solo.
Todo ello dentro de la legalidad, dentro ARTICULO 1886. <VENTA DE FINCA>. En la
de márgenes de razonabilidad jurídica, venta de una finca se comprenden
es decir, sin llegar a los extremos de naturalmente todos los accesorios que, según
convertir el proceso penal en un festín de los artículos 658 y siguientes, se reputan
regalías que desnaturalizan y inmuebles. Etc.
desacreditan la función de Administrar
389
(2).Cfr. Auto del 27/06/2007, Rad. núm. (4)Cfr. Sentencia del 11/04/2007, Rad. núm.
27636; Auto de revisión del 08/06/2007, rad. 26128
núm. 25838. (5)Rad. núm. 23934, citado arriba.
(3) Cfr. Sentencia del 16/05/2007, rad. núm. (6)Cfr. Sentencia del 26/10/2006, rad. núm.
23934; Sentencia de revisión del 25743.
03/05/2007, rad. núm. 17588.


LOAIZA JARAMILLO, LEONARDO Y OTRO
FECHA:
12/09/2007 DELITOS:
DECISION:
No casa sentencia impugnada PROCESO:
27759
PROCEDENCIA:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- * El manifiesto desconocimiento de las

Violación indirecta de la ley sustancial: "reglas de producción de la prueba", en
Técnica en casación/ SISTEMA PENAL la jurisprudencia de la Corte Suprema de
ACUSATORIO-Principio de Justicia, se denomina genéricamente
trascendencia/ SISTEMA PENAL violación indirecta de la ley sustancial,
ACUSATORIO-Cadena de custodia: por error de derecho por falso juicio de
Incide en la autenticidad de los legalidad.
elementos materiales probatorios y
evidencia física El juicio de legalidad se relaciona con el
proceso de formación de la prueba, con
1. Como lo viene reiterando esta Sala de las normas que regulan la manera
la Corte, la causal tercera de casación legítima de producir e incorporar la
establecida en el artículo 181 de la Ley prueba al proceso, con el principio de
906 de 2004, que tiene lugar cuando se legalidad en materia probatoria y la
afectan derechos o garantías observancia de los presupuestos y las
fundamentales por el "manifiesto formalidades exigidas para cada medio.
desconocimiento de las reglas de
producción y apreciación de la prueba El falso juicio de legalidad ocurre cuando
sobre la cual se ha fundado la el juez al estimar un medio concreto, le
sentencia", se ubica en el marco de la otorga validez jurídica por considerar que
violación indirecta de la ley sustancial y cumple las exigencias jurídicas de su
recoge las diversas modalidades de producción, sin cumplirlas en realidad; y
yerros que la jurisprudencia de la Sala de al contrario, cuando le niega esa validez,
Casación Penal desarrolla como errores al suponer que no reúne los requisitos
de derecho y errores de hecho. legales, no obstante que, objetivamente
sí los llena.
390
El falso juicio de legalidad puede dar literal de cada prueba sobre la que hace
lugar a la aplicación de la regla de recaer el yerro, con lo que el Ad-quem
exclusión, bien porque se trate de pensó que ellas decían; y una vez
pruebas ilícitas (que conspiran contra los demostrado el desfase, debe continuar
derechos fundamentales de las personas) hacia la trascendencia de aquella
o de pruebas ilegales (por no satisfacer impropiedad.
los requisitos formales de su
producción). En otras palabras, quien así alega debe
comparar puntualmente lo dicho por los
* Otro evento de error de derecho lo testigos, o lo indicado por las pruebas de
constituye el llamado falso juicio de otra índole, con lo que el Tribunal
convicción. Superior leyó en esas específicas
versiones testimoniales, o con lo que
Partiendo del supuesto que, por entendió indicaban las restantes
excepción, en algunos casos podría pruebas; todo con el fin de demostrar
existir una tarifa legal probatoria que el fallo se ha distanciado de la
(positiva o negativa), el juicio de realidad objetivamente declarada por el
convicción consiste en reconocer ese acopio probatorio, por distorsión, recorte
valor que la ley asigna a determinadas o adición en su contenido material.
pruebas y que no puede ser desconocido
ni alterado. -. Falso raciocinio: cuando a una prueba
que existe legalmente y es valorada en
El error de derecho por falso juicio de su integridad, el juzgador le asigna un
convicción se presentaría, entonces, mérito o fuerza de convicción que
cuando el fallador le da a un medio de transgrede los postulados de la sana
prueba el valor que no le otorga la ley o crítica; es decir, las reglas de la lógica, la
le quita el que ella le confiere. experiencia común y los dictados
científicos.
*El manifiesto desconocimiento de las
"reglas de apreciación de la prueba" ha Esta especie de error exige al
sido tratado en la jurisprudencia como demandante indicar cuál postulado
violación indirecta de la ley sustancial científico, o cuál principio de la lógica, o
por errores de hecho, que pueden ser: cual máxima de la experiencia fue
falso juicio de existencia, falso juicio de desconocido por el juez; además,
identidad y falso raciocinio. demostrar la trascendencia de ese yerro,
de modo que sin él, el fallo hubiera sido
-. Falso juicio de existencia: el juez omite diferente; y concomitantemente indicar
apreciar una prueba legalmente cuál era el aporte científico correcto, o
producida o incorporada al proceso, o cuál el raciocinio lógico, o cuál la
infiere consecuencias valorativas a partir deducción por experiencia que debió
de un medio de convicción que no forma aplicarse para esclarecer el asunto
parte del mismo por no haber sido debatido.
producido o incorporado.
2. En todos los casos, es preciso referir
-. Falso juicio de identidad: el juez tiene la trascendencia del yerro aducido, lo
en cuenta el medio probatorio legal y cual se consigue analizando cuál sería el
oportunamente producido o incorporado; sentido del fallo si hubiese sopesado
sin embargo, al valorarlo lo distorsiona, correctamente la prueba sobre la que se
tergiversa, recorta o adiciona en su hace recaer el defecto, en conjunto y
contenido literal, hasta llegar a armonía con los restantes medios que
conclusiones distintas a las que habría conforman el conjunto probatorio en su
obtenido si lo hubiese considerado en su integridad.
integridad.
La estructuración de la censura en punto
En esa hipótesis, el censor tiene la carga de la trascendencia no se cumple con la
de confrontar por separado el tenor simple manifestación que al respecto
391
haga el libelista, como si de su opinión * La cadena de custodia, la acreditación

personal se tratara; pues, de bastar y la autenticación de una evidencia,
aquel tipo de crítica el recurso objeto, elemento material probatorio,
extraordinario no distaría en mucho de documento, etc., no condicionan -como
un alegato de instancia. si se tratase de un requisito de legalidad-
la admisión de la prueba que con base en
La demostración de la trascendencia del ellos se practicará en el juicio oral; ni
yerro atribuido al Ad-quem comporta la interfiere necesariamente con su
obligación de enseñar a la Corte que si admisibilidad decreto o práctica como
tal falencia no se hubiese presentado, pruebas autónomas. Tampoco se trata de
entonces el sentido del fallo sería un problema de pertinencia. De ahí que,
distinto; y para ello es preciso demostrar en principio, no resulta apropiado
que si la prueba cuestionada se hubiese discutir, ni siquiera en sede casacional,
apreciado en forma correcta, las que un medio de prueba es ilegal y
restantes pruebas valoradas por el reclamar la regla de exclusión, sobre la
Tribunal perderían la entidad jurídica base de cuestionar su cadena de
necesaria y suficiente para mover hacia custodia, acreditación o autenticidad.
la convicción declarada en el fallo.
Por el contrario, si llegare a admitirse
La omisión de esta exigencia de lógica una prueba respecto de la cual,
argumentativa devela la fragilidad del posteriormente, en el debate oral se
libelo e impide su admisión, ya que, sin demuestran defectos en la cadena de
cuestionar con el rigor del recurso custodia, indebida acreditación o se pone
extraordinario todo el fundamento de la en tela de juicio su autenticidad, la
sentencia, sino únicamente lo expresado verificación de estos aspectos no torna la
sobre algunos tópicos escogidos según el prueba en ilegal ni la solución consiste en
interés del recurrente, no es factible retirarla del acopio probatorio.
pretender la casación del fallo, pues sería
tanto como solicitar una tercera instancia En cambio, los comprobados defectos de
a satisfacción de quien impugna. la cadena de custodia, acreditación o
autenticidad de la evidencia o elemento
3. En censor se contrajo a protestar probatorio, podrían conspirar contra la
porque la cadena de custodia no fue eficacia, credibilidad o asignación de su
rigurosa, pero no atacó el cimiento del mérito probatorio, aspectos éstos a los
fallo, es decir, la valoración que hizo el que tendrá que enfilar la crítica de la
Ad-quem de los testimonios y las parte contra la cual se aduce.
experticias de las cuales derivó la (…)
autenticidad de tales elementos y su Con todo, se insiste, si se demuestran
poder incriminatorio. defectos en la cadena de custodia,
acreditación o autenticidad y, pese a ello,
A la sazón, en Sentencia del 21 de la prueba se practica, dicha prueba no
febrero de 2007 (radicación 25920 - deviene ilegal y no será viable su
sistema acusatorio), la Sala de Casación exclusión; sino que, debe ser
Penal señaló: cuestionada en su mérito o fuerza de
convicción por la parte contra la cual se
* La manera de introducir las evidencias, aduce."
objetos y documentos al juicio oral se
cumple, básicamente, a través de un No siendo suficiente que el libelista
testigo de acreditación, quien se afirmara que fue irregular la cadena de
encargará de afirmar en audiencia custodia, le correspondía demostrar, por
pública que una evidencia, elemento, ejemplo, que los elementos fueron
objeto o documento es lo que la parte alterados, o que los testigos de
que lo aporta dice que es. acreditación faltaron a la verdad, o que
los peritos emitieron sus dictámenes sin
bases científicas aceptables.
392
393

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ San Gil

PACHECO CIFUENTES, JOSE EZEQUIEL
FECHA:
12/09/2007 DELITOS:
Homicidio
DECISION:
28282
PROCEDENCIA:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- técnicos y así encontrar camino a su

Mecanismo de insistencia: admisión.
Improcedencia
En el presente caso, ningún esfuerzo en
Se ha llamado la atención en otras el sentido señalado hace el actor. Por el
oportunidades sobre el hecho de que contrario, insiste sí, en la vulneración de
cuando advierte la Corte la inexistencia la presunción de inocencia, al haberse
de recurso alguno en contra del auto que condenado por una conducta que
inadmite una demanda de casación, erróneamente fue valorada como
salvo el mecanismo de insistencia de delictiva, condenándosele, como efecto lo
conformidad con el artículo 184 de la Ley hizo el juez natural, como autor
906 de 2.004, quien acuda al mismo está responsable del delito de secuestro
en la imperiosa necesidad de provocar la extorsivo, pretendiendo que de oficio
reconsideración de la Sala en orden a la entre la Corte a conocer y casar por esa
aceptación del libelo, en forma tal que su vía el fallo proferido en su contra.
motivación le impone una reflexión sobre
los desaciertos exaltados y/o sobre la Como es elocuente, las razones aducidas
justificación que la sentencia tendría en resultan realmente ineptas para motivar
orden a cumplir con alguno de los la reconsideración demandada, todo lo
propósitos que una sentencia de fondo cual conduce a ratificar que así como no
tendría en el caso concreto. se requiere el fallo para el cumplimiento
de los fines de la casación y mucho
Es, por consiguiente, una nueva menos se encuentra afectación a
oportunidad para hacer ver que la derechos fundamentales, tal como se
aceptación del escrito demandatorio de manifestó expresamente en el auto que
casación se justifica formal y es cuestionado por esta vía, el suscrito
materialmente. No se trata, claro está, Magistrado se abstiene de solicitar la
de rehacer adecuadamente el libelo en revisión del auto inadmisorio por parte
espera de que de dicha manera se de la Sala.
entiendan superados los defectos
394

DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO Medellín

CUARTAS VELEZ, HECTOR DARIO
FECHA:
12/09/2007 DELITOS:
Secuestro extorsivo
DECISION:
Deniega el resurso de insistencia PROCESO:
27885
PROCEDENCIA:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- entendimiento de los reparos formulados

Casación: Medio de control al fallo de segundo grado.
constitucional/ LEY DE INFANCIA Y
ADOLESCENCIA-Vigencia/ SISTEMA Tal ejercicio debe hacerlo el censor con
PENAL ACUSATORIO-Ley de infancia y sujeción a las reglas que gobiernan la
adolescencia: Improcedencia de rebajas postulación y desarrollo de cada uno de
punitivas del artículo 199 los reproches, de conformidad con el
ámbito de la causal invocada para el
1. De acuerdo con lo establecido en la efecto, so pena de que por su
Ley 906 de 2004, artículo 181, el recurso incumplimiento el libelo no sea admitido,
extraordinario de casación es un tal y como lo dispone el artículo 184 de
mecanismo de control constitucional y la Ley en comento.
legal de las sentencias proferidas en
segunda instancia, cuyo fin, según el Pero además de los fundamentos de
artículo 180 ídem, es asegurar la lógica, de debida argumentación y de
efectividad del derecho material, el contenido de la censura, es deber del
respeto a las garantías de los actor analizar la perentoria intervención
intervinientes, la reparación de los de la Corte en aras de cumplir alguna de
agravios inferidos a éstos y la unificación las finalidades del recurso, ya que sólo si
de la jurisprudencia. se advierte la imperiosa protección o
restauración de un derecho fundamental,
El carácter de control constitucional y al precisarse de fallo, eventualmente, es
legal que se ejerce al fallo de segundo factible superar las deficiencias lógico-
grado mediante el recurso de casación, formales del libelo, adquiriendo
es lo que otorga a ese mecanismo de prevalencia los fines de la casación, con
impugnación su naturaleza la consecuente admisión del recurso, tal
extraordinaria, lo cual, de todas formas, y como se encuentra establecido en el
no lo despoja de los requerimientos inciso tercero del artículo 184 de la Ley
sistemáticos necesarios basados en la 906 de 2004.
razón y la lógica, con la observancia de
las reglas de coherencia, precisión y 2. El vicio denunciado, que se concreta
claridad que conducen al cabal en la aplicación indebida del artículo 199
de la Ley 1098 de 2006, en los términos
395
que lo entiende el demandante,

constituye una presentación sofistica de "El artículo 199 relativo a los beneficios y
la realidad jurídica imperante para la mecanismos sustitutivos entrará en
fecha de los hechos, en la medida que el vigencia a partir de la promulgación de la
censor considera que la citada presente ley."
normatividad, Código de la infancia y la
adolescencia, sólo entro a regir hasta el Finalmente, de acuerdo con el último de
8 de mayo de 2007, de conformidad con los Decretos en mención, el contenido de
lo normado en su artículo 216. ese inciso quedó sustancialmente
idéntico a la primera corrección:
Tal afirmación sólo es parcialmente
cierta, y en ésta radica la falacia en que "El artículo 199 relativo a los beneficios y
se apoya la pretensión del demandante. mecanismos sustitutivos entrará en
vigencia a partir de la promulgación de la
El Código de la infancia y la adolescencia, presente ley." (Negrillas fuera de texto).
o Ley 1098 de 2006, fue promulgado el 8
de noviembre de 2006, mediante su Justamente, el artículo 199 de la aludida
inserción en el Diario Oficial N° 46.446 Ley, al que se refiere el inciso segundo
de la misma fecha, y acerca de su del artículo 216 ibidem, es el que el
vigencia el inciso primero del precepto libelista reclama como indebidamente
citado por el demandante, es del aplicado, según el actor, porque no se
siguiente tenor: encontraba en vigor para la fecha de los
hechos.
"Artículo 216. VIGENCIA. La presente ley
entrará en vigencia seis (6) meses La citada regla dispone:
después de su promulgación. Con
excepción de los artículos "ARTÍCULO 199. BENEFICIOS Y
correspondientes a la ejecución del MECANISMOS SUSTITUTIVOS. Cuando
sistema de responsabilidad penal para se trate de los delitos de homicidio o
adolescentes, los cuales se lesiones personales bajo modalidad
implementarán de manera gradual en el dolosa, delitos contra la libertad,
territorio nacional empezando el primero integridad y formación sexuales, o
de enero de 2007 hasta su realización secuestro, cometidos contra niños, niñas
total el 31 de diciembre de 2009." y adolescentes, se aplicarán las
siguientes reglas:
Leído fragmentariamente el precepto 1. (....)
transcrito, se consideraría que el ..
supuesto fáctico del yerro que denuncia ..
el actor aparentemente sería verídico, 7. No procederán las rebajas de pena
pero de lo que no se percató el con base en los "preacuerdos y
recurrente fue del inciso segundo del negociaciones entre la fiscalía y el
mismo artículo, el cual fue corregido imputado o acusado", previstos en los
mediante los Decretos N° 4011 de 14 de artículos 348 a 351 de la Ley 906 de
noviembre de 2006, y 578 de 2 de marzo 2004.
de 2007, por presentar errores 8....
mecanográficos. Su redacción original es PARÁGRAFO TRANSITORIO…" (Negrillas
la siguiente: fuera de texto).
"El artículo 198 relativo a los beneficios y De conformidad con lo dispuesto en los
mecanismos sustitutivos entrará en artículos 52 y 53 de la Ley 4 de 1913,
vigencia a partir de la promulgación de la Código de Régimen Político y
presente ley." Municipal(1) , al señalarse en la Ley
1098 de 2006, artículo 216, inciso
Luego, con la corrección del primero de segundo, que los beneficios y
los citados Decretos, su texto quedó del prohibiciones previstos en el artículo 199
siguiente tenor: ibidem, respecto de los delitos allí
396
señalados y cometidos "contra niños, se precisa de fallo para cumplir alguna

niñas y adolescentes" comenzaban a de las finalidades del recurso"
regir desde su promulgación (el 8 de extraordinario de casación, la presente
noviembre de 2006), resulta demanda no será seleccionada para
indesconocible que el punible de estudio de fondo, tal y como lo prevé el
homicidio agravado, consumado el 19 de inciso segundo del artículo 184 de la Ley
enero de 2007 en el menor (....), por el 906 de 2004, máxime que la Sala no
procesado, estaba cobijado por la citada observa que con ocasión del trámite
disposición, luego es palmario que carece procesal o en el fallo impugnado, se haya
de sustento fáctico real la alegada configurado violación de derechos o
violación directa de la ley sustancial por garantías fundamentales de (...), como
indebida aplicación del precepto. para que sea necesario el ejercicio de la
facultad legal oficiosa que le asiste, a fin
La pretensión que subsidiariamente eleva de asegurar su protección.
el demandante, además de que no fue
propuesta y desarrollada al abrigo de _____________________
alguna de las causales de casación para (1)Artículo 52. La ley no obliga sino en virtud
acreditar la configuración del vicio de su promulgación, y su observancia
susceptible de enmendar en esta sede, principia dos meses después de promulgada.
La promulgación consiste en insertar la ley en
soterradamente esconde la misma
el periódico oficial, y se entiende consumada
finalidad de la aspiración principal del en la fecha del número en que termine la
libelista, es decir, la inaplicación del inserción.
artículo 199 de la Ley 1098 de 2006, y Artículo 53. Se exceptúan de lo dispuesto en
que se conceda, indistintamente, la el artículo anterior los casos siguientes:
rebaja prevista en el artículo 351 de la 1. Cuando la ley fije el día en que deba
Ley 906 de 2004 para todas las principiar a regir, o autorice al gobierno para
conductas punibles que concurren, lo fijarlo, en cuyo caso principiará a regir la ley
el día señalado.
cual no es posible, como lo puntualizó el
2. Cuando por causa de guerra u otra
ad-quem en el fallo atacado, sin vulnerar inevitable estén interrumpidas las
el orden jurídico. comunicaciones de alguno o algunos
municipios con la capital y suspendido el
De acuerdo con lo anterior, como es curso ordinario de los correos, en cuyo caso
evidente que en el presente asunto "…no los dos meses se contarán desde que cese la
incomunicación y se restablezcan los correos.

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA Cundinamarca

BELLO CRISTANCHO, LUIS FERNANDO
FECHA:
12/09/2007 DELITOS:
Hurto calificado y agravado, Porte ilegal de
DECISION: armas, Homicidio agravado, Tráfico de
Inadmite demanda de casación armas, Fabricación de armas
397
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- obliga al juez, es decir, si la sentencia

Anuncio del sentido del fallo: finalmente proferida no se puede
Consonancia con el fallo mismo/ deslindar de aquel anuncio, si éste forma
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- parte de la estructura básica de un
Anuncio del sentido del fallo: proceso como es debido y si su
Obligatoriedad/ SISTEMA PENAL desconocimiento comporta la solución
ACUSATORIO-Anuncio del sentido del extrema de la nulidad.
fallo: Motivación/ SISTEMA PENAL
ACUSATORIO-Anuncio del sentido del Sobre el particular, obsérvese:
fallo: Carácter vinculante
(I) De la declaratoria del "sentido del
1. Terminado el debate oral, la juez de fallo" se ocupan las siguientes
primera instancia expresó que de disposiciones del Código de
conformidad con las pruebas allegadas al Procedimiento Penal:
juicio había llegado al convencimiento,
más allá de toda duda, sobre la comisión Artículo 40, que dispone que anunciado
del delito y la responsabilidad de la el "sentido del fallo" compete al juez de
acusada, razón por la cual el fallo sería conocimiento imponer las sanciones
condenatorio. respectivas.
No obstante, la decisión finalmente Artículo 102, que faculta a la víctima, al

redactada y leída el 5 de octubre del fiscal o al Ministerio Público, para solicitar
2006 fue la opuesta, esto es, absolutoria, el inicio del incidente de reparación
cambio respecto del cual argumentó que integral, a partir de aquel momento en
la revisión de lo actuado dentro del juicio que el juez emita "el sentido del fallo que
le permitió concluir que la conducta de la declara la responsabilidad penal del
acusada se enmarcó dentro de la acusado".
eximente de responsabilidad del artículo
32.10 del Código Penal, Artículo 106, que señala que el derecho
de la víctima a solicitar la indemnización
"circunstancia que es latente y de los perjuicios caduca 30 días después
permaneció durante todo el proceso, sin de haberse "anunciado el fallo de
que la defensa técnica lo advirtiera y lo responsabilidad penal".
alegara, siendo evidente que al no existir
una debida defensa técnica, se afectan Artículo 146.4, según el cual
los derechos de la procesada a su
defensa técnica y debido proceso, "Una vez anunciado el sentido del fallo,
derechos que van de la mano con la el secretario elaborará un acta del juicio
norma rectora del artículo 6 del C. P., es donde constará la individualización del
decir, el principio de legalidad que debe acusado, la tipificación dada a los hechos
regir en todas las actuaciones judiciales". por la fiscalía, la autoridad que profirió la
decisión y el sentido del fallo".
En el acto de notificación agregó que no
había lugar a anular la actuación, porque Artículo 445, que establece que
el "sentido del fallo" era una decisión que finalizado el debate oral, de ser
no se notificaba y, por ende, no era necesario, el juez decretará un receso
recurrible, es decir, que no cobraba hasta por dos horas "para anunciar el
ejecutoria material y, por tanto, podía sentido del fallo".
ser revocada.
El Capítulo V, del Título IV ("Juicio Oral"),
La actuación de la funcionaria y los del Libro Tercero ("El Juicio"), fue
análisis de los intervinientes obligan a la titulado como "Decisión o sentido del
Sala de Casación Penal a detenerse en el fallo".
estudio de si el aviso del sentido del fallo
398
Artículo 446: dice que la decisión (sobre

el "sentido del fallo", se entiende) deberá No de otra manera tendría razón
individualizarse para cada acusado, conforme con la lógica, que esa
según los cargos de la fiscalía, y hará actuación procesal sea la que habilite el
referencia a las peticiones hechas en los inicio del incidente de reparación
alegatos finales. Agrega: integral, cuyas resultas se integran como
un todo con el fallo finalmente adoptado.
"El sentido del fallo se dará a conocer de
manera oral y pública inmediatamente (III) Si dentro de las normas de
después del receso previsto en el artículo competencia se dispone que es carga del
anterior, y deberá contener el delito por juez de conocimiento imponer las penas
el cual se halla a la persona culpable o respectivas, luego de avisar el sentido de
inocente". la sentencia, es claro que se parte del
presupuesto necesario del apego
Artículo 447: determina el trámite a irrestricto del funcionario a su anuncio,
seguir, a efectos de la individualización conclusión que también surge de la
de la pena, cuando quiera que el sentido reglamentación especial del trámite para
anunciado sea condenatorio. Su hacer el aviso, como que se regula el
parágrafo precisa que el fallo absolutorio momento respectivo y se concede un
debe ser emitido en 15 días calendario, término prudencial para que el juez
contados desde la terminación del juicio valore lo acaecido dentro del juicio,
oral. terminado el cual debe hacer público el
sentido de su determinación.
Artículo 450: reglamenta que si al
momento de ser anunciado el sentido del (IV) La inmediación que tuvo el juez con
fallo el acusado declarado culpable no se lo que dijeron las pruebas practicadas en
hallare detenido, el juez puede disponer su presencia y con las pretensiones de
que continúe en libertad hasta el las partes, aunado al lapso con que
"momento de dictar sentencia". cuenta para decantar lo acaecido, implica
que el conocimiento a que llega y hace
Artículo 452, según el cual si la decisión público sea respetado en la redacción de
(es decir, si el sentido avisado) es de la providencia.
inimputabilidad, el juez debe adoptar una
medida de seguridad provisional Ese trámite se torna de obligatorio
apropiada, hasta tanto profiera el fallo acatamiento, como que en punto de la
respectivo. seguridad jurídica las partes saben a qué
atenerse, pues sólo falta que el juez
Artículo 453: dice que si el acusado es exponga a espacio las razones de su
requerido por otra autoridad, resolución y decida aspectos, si se quiere
accesorios en cuanto son la consecuencia
"emitido el fallo absolutorio [avisado el natural de la decisión comunicada, como
sentido, se aclara], será puesto a el monto de las penas, la viabilidad de
disposición de quien corresponda. subrogados penales, la indemnización de
los perjuicios, etc.
Si el fallo fuere condenatorio, se dará
cuenta de esta decisión a la autoridad (V) Cuando la interpretación de una
que lo haya requerido". disposición permite varios alcances, uno
de los cuales conduce a su inoficiosidad,
(II) Las disposiciones reseñadas a su inocuidad, debe preferirse aquel que
permiten concluir que realmente la regla permita su aplicación.
conforme con la cual el juez debe
anunciar el "sentido del fallo", una vez En este contexto, si el intérprete
finalice el debate público oral, forma concluye que el anuncio del sentido del
parte de la estructura de un proceso fallo no forma parte de la estructura
como es debido, esto es, de las formas básica del proceso, que no obliga y que
propias del juicio. puede ser mudado a voluntad del
399
juzgador en toda situación, se tendría (VII) Para la Sala, en consecuencia,

que el legislador habría establecido una resulta incontrastable que la
regla absurda, inaplicable en la mayoría comunicación del juez sobre el sentido
de los casos. del fallo, acto con el que culmina el
debate público oral, forma parte de la
En efecto, en varias disposiciones estructura básica del proceso como es
estableció la forma y el momento en que debido y vincula al juzgador en la
ese sentido debe ser avisado, no redacción de la sentencia.
obstante lo cual esas normas resultarían
inadmisibles y conducirían a Por tanto, el fallo conforma un todo
procedimientos dilatorios e inoficiosos inescindible, un acto complejo, una
cuando se comunica una condena, pero unidad temática, entre el anuncio público
finalmente se redacta una absolución, y la sentencia finalmente escrita,
porque aquel anuncio habilita el incidente debiendo, por tanto, ser coincidentes sus
de reparación integral y el registro que alcances.
debe llevar el secretario.
Las normas reseñadas no dejan lugar a
Tales procedimientos resultarían sin interpretación alguna: esos dos
sentido, porque serían inanes frente a la momentos de un mismo acto deben
redacción del fallo en forma opuesta a lo guardar congruencia, consonancia.
comunicado, lo cual desdice del sistema
acusatorio oral implantado, que tiene 2. Sobre el específico tema de la
soportes importantes en la celeridad, en obligación del juez de anunciar el
la eficacia, además de que entronizaría "sentido del fallo", los antecedentes
una burla pública a la víctima, porque, legislativos muy poco se ocupan del
con todo el andamiaje propio del "juicio tema. La norma (que facultaba al juez
oral", a partir del sentido comunicado se para decretar un receso de hasta una
habría adelantado un incidente que le hora, luego del cual debería hacer ese
reconocería unos daños, que finalmente anuncio) fue propuesta por el Fiscal
quedarían "en el aire", pues la absolución General de la Nación sin ninguna
se los negaría. explicación.(1)
(VI) El anuncio sobre el sentido del fallo (*) En el "Informe de ponencia para
comporta un acto sustancial, material, de segundo debate" de la Cámara de
fondo, tanto que marca el inicio del Representantes(2) se afirmó:
término de caducidad para que la víctima
pueda ejercer su derecho a reclamar la "Finalmente una vez instalado el juicio
reparación por los perjuicios causados. oral luego de conceder la palabra a la
fiscalía y a la defensa y a los demás
En esas condiciones, avisado un sentido intervinientes y agotada la práctica de
de absolución, que posteriormente se pruebas, [el juez] realizará la evaluación
muda a sentencia de condena, se puede y valoración de las mismas, teniendo en
generar una de dos consecuencias cuenta los principios de oralidad,
lesivas de las garantías de la víctima, inmediación, publicidad, contradicción,
pues que (a) no contaría con el período concentración y demás garantías que
legal para intentar el incidente, porque constituyen el contenido esencial del
no habría acto procesal de "anuncio del debido proceso. Concluido esto, el juez
sentido del fallo de condena", que es el señalará el sentido del fallo".
único que lo habilita, y/o, (b) el error
judicial podría estructurar la extinción de La razón, única si se quiere, resalta el
su derecho, pues fácilmente entre el carácter trascendente, sustancial, del
anuncio de la absolución y la redacción y obligatorio aviso que debe dar el juez,
lectura de la providencia opuesta puede como que éste debe supeditarlo al
transcurrir el término de caducidad. necesario estudio que se le impone, el
cual debe ponderar los principios
reseñados. Además, se pone de presente
400
que este trámite resulta inherente al audiencia para lectura de fallo. Se

debido proceso. entiende naturalmente que si la
manifestación del juez, del sentido del
(*) El "Informe de ponencia para primer fallo, es de no-responsabilidad, ahí
debate" en el Senado de la República termina el proceso".
propuso una modificación de la
disposición, en el sentido de variar, de La incidencia del acto, de nuevo, no
una (1) a cuatro (4), las horas de la admite discusión: el comunicado sobre el
suspensión que el juez está habilitado a sentido del fallo determina los trámites
ordenar antes de anunciar el sentido de subsiguientes, porque si es condenatorio
su decisión. Se brindó el siguiente faculta la intervención de las partes para
fundamento(3) : el proceso de dosificación punitiva, y si
es absolutorio, "ahí termina el proceso".
"Se aumenta de una (1) hora a cuatro Así, el aviso judicial determina la
(4) el receso que podrá decretar el juez finalidad del juzgamiento (se condena o
para anunciar el sentido del fallo porque absuelve) y sólo resta la fundamentación
en algunos casos la complejidad del caso de esa decisión. Por modo que la
le puede impedir hacerlo en el tiempo incidencia del comunicado con que
inicialmente previsto". culmina el debate oral es de capital
importancia, pues, en esencia, con él
Resulta incontrastable que la previsión "termina el proceso", por modo que la
legislativa apunta a conferir un carácter redacción de la sentencia escrita se
trascendente al aviso del sentido de la entiende exclusivamente por la
sentencia, pues solamente así se explica necesidad de brindar los fundamentos de
que se haya valorado la necesidad de hecho y de derecho de aquel aviso y las
que el juez contase con tiempo suficiente consecuencias obvias del mismo.
para el análisis de todo lo acaecido en el
debate oral, previo a cumplir con ese 3. Como el anuncio del sentido del fallo
deber. Esta afirmación no cambia por la conforma parte de la estructura básica
circunstancia de que posteriormente ese del proceso penal, según ha sido
intervalo hubiera sido reducido a dos dilucidado, asiste la razón a la fiscalía y
horas, como finalmente quedó, pues el al ministerio público intervinientes en el
razonamiento no fue cambiado. trámite de la casación, en cuanto ese
acto debe ser motivado, sin que ello
(*) En la ponencia para el primer debate deba ser entendido como que se exija un
en el Senado, en relación con la elaborado discurso, pues la inteligencia
audiencia de juicio oral(4) , se dijo: real es que basta una motivación sucinta,
que concrete los aspectos a que se
"Tiene en tercer lugar, esta audiencia los contraen las disposiciones arriba
alegatos de parte, tanto por parte del señaladas.
fiscal como por parte de la defensa, y
finalmente esta audiencia debe concluir La exigencia se cumple, por tanto, con
con la manifestación del juez de lo que acatar los lineamientos del artículo 446
se denomina sentido del fallo. procesal, esto es, que ese sentido se
individualice frente a cada enjuiciado,
Si la persona es responsable o evidencias que concrete cada uno de los cargos
(?), si existe el principio de formulados y que haga referencia a las
responsabilidad, continuará la audiencia solicitudes que, sobre el tema
pública; si el juez determina en el (responsabilidad o inocencia), hayan
sentido del fallo que hay un principio de hecho las partes.
responsabilidad, la audiencia pública
debe continuar y en esa etapa En el caso analizado, si bien la juzgadora
intervendrá la defensa, el ministerio no cumplió literalmente con cada uno de
público y el fiscal. Ya un poco para esos requisitos (no concretó los cargos ni
establecer la calidad y la cantidad de la las solicitudes de los intervinientes), es
pena. Y esta etapa termina con la claro que no generó incertidumbre
401
alguna con su declaración de haber norte de su actividad es establecer con

llegado al convencimiento más allá de objetividad la verdad y la justicia (5°),
toda duda respecto del delito y la garantizar los derechos fundamentales
responsabilidad, toda vez que estándose de todos los intervinientes, lograr la
ante un cargo único y una sola acusada, eficacia del ejercicio de la justicia, hacer
sobre quien la defensa pidió absolución y prevalecer el derecho sustancial (10), y
la fiscalía condena, el aviso obrar, sin excepción alguna, con absoluta
evidentemente se refirió a esos únicos lealtad y buena fe (12).
delito y procesada. Además, resulta
obvio que acogió la pretensión del Esos objetivos del administrador de
acusador y, por contera, descartó la de la justicia serían desconocidos en la
defensa. hipótesis que se analiza, porque el
juzgador se alejaría de la verdad y de la
La exigencia tiene sentido y se impone justicia cuando al redactar los
acatarla al pie de la letra, cuando de argumentos del fallo llega al
varios cargos, delitos y/o enjuiciados se convencimiento, más allá de toda duda,
trate, como que en tales supuestos la no de que la decisión real debe ser la
especificación puede generar confusión. opuesta a la avisada al concluir el
debate, conducta con la que, por
4. El carácter vinculante del "sentido del contera, lesionaría los derechos de la
fallo" con la sentencia redactada y leída parte a la que favorecería la sentencia
en audiencia pública, cabe el que considera "real".
cuestionamiento de si en un evento dado
el juez, al observar, en el momento de la Desde la óptica que se analiza, es claro
elaboración de la providencia, que de que se haría prevalecer la forma (el
escribirla en consonancia con el aviso, respeto irrestricto al anuncio del sentido
resultaría injusta, no pueda enmendar su del fallo) frente a lo material, a lo
equivocación inicial y fatalmente se sustancial, con lo que, a su vez, a los
encuentre obligado a desatender lo que asociados se mostraría lo ineficaz del
encuentra ajustado a ese valor justicia. ejercicio de la justicia, pues su
dispensador enviaría el mensaje de que
La respuesta tiene que ser negativa, resulta válido proferir sentencias
porque: definitivas injustas, lo cual resulta
desleal para con el conglomerado y para
(I) Resulta incontrastable que deben con la parte.
tener preponderancia garantías
superiores como la prevalencia de lo 5. Excepcionalmente el juez puede
sustancial, como la razón de ser de la desconocer el sentido del fallo que
administración de justicia en general y anuncia al término del juicio, cuando el
del juez en particular, porque, en reexamen de lo acaecido lo lleve al
últimas, la función constitucional y convencimiento de que acatar el mismo
primordial de éste es la de impartir resulta injusto.
justicia.
Pero el mecanismo para hacerlo jamás
(II) Principios fundantes del denominado puede ser aquel por el que se optó en el
sistema acusatorio oral, que son de presente evento, esto es, "revocarlo
obligatorio cumplimiento, prevalecen directamente" y seguidamente proferir la
sobre cualquiera otra disposición sentencia opuesta. No.
procesal y que deben ser utilizados como
criterio de interpretación (artículo 26 de Entre otras cosas, el argumento de la
la Ley 906 del 2004), avalan la funcionaria de primera instancia, sobre
conclusión a que llega la Sala. que procedía la tal revocatoria, porque
ese anuncio no era notificable, no deja
En efecto, son deberes del juez respetar de ser deleznable, no solamente porque
la dignidad humana (artículo 1°), actuar esa formalidad no es lo que comunica el
con imparcialidad, en el entendido que el carácter de sustancial, de fondo, o
402
meramente de trámite, a una

determinación judicial, sino porque la En resumen: la sentencia que pone fin al
afirmación desconoce la legislación proceso en el sistema de la Ley 906 de
procesal, toda vez que el "sentido del 2004 es un acto complejo que se
fallo" se anuncia al final del debate oral, conforma con el sentido del fallo que,
que por su condición se desarrolla en una motivado sucintamente con los aspectos
audiencia pública, con la asistencia de las señalados en el artículo 446 del Código
partes y a éstas es a las que se de Procedimiento Penal, el juez debe
comunica ese sentido, es decir, se les anunciar al finalizar el debate oral, y la
notifica. providencia finalmente redactada y leída
a las partes, siendo imperativo para el
Ya se dijo, y se reitera, que ese acto de juez que ésta guarde armonía,
anunciar el sentido del fallo es consonancia, congruencia con aquel
sustancial, forma parte de la estructura aviso, porque las dos fases de ese único
básica del proceso, luego su acto constituyen una unidad temática.
desconocimiento sólo puede tener lugar
por medio de la declaratoria de nulidad, Pero si, eventual y excepcionalmente, al
pues únicamente así surge de nuevo la redactar la sentencia el juez llega a la
posibilidad de que sea emitido conforme convicción de que el acatamiento al
a derecho y sean de recibo los trámites y anuncio de ese sentido implicaría una
consecuencias que se derivan de él. injusticia material, debe declarar la
nulidad de aquel aviso, para que, al
Tratándose de la sanción extrema de la reponer la actuación con el anuncio
nulidad, debe retrotraerse correcto, respete las garantías de las
exclusivamente lo que en estricto sentido partes.
resulte indispensable para el
restablecimiento del derecho afectado, ________________________________
contexto dentro del cual la invalidación __
debe partir del acto que hizo público el (1)Gaceta del Congrego número 339, 23 de
anuncio del "sentido del fallo". julio de 2003.
(2)Caceta del Congreso número 104, 26 de
marzo de 2004.
No puede cobijar el debate público oral,
(3)Gaceta del Congreso número 200, 14 de
como que el mismo ha sido adelantado mayo de 2004.
con respeto del proceso como es debido, (4)Gaceta el Congreso número 354, 13 de
con la intervención de las partes. julio de 2004.
403
MAGISTRADO PONENTE: CASTAÑO SANCHEZ, JANETH

DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES DELITOS:
Porte ilegal de arma de fuego de defensa
Sentencia Casación pers
FECHA: PROCESO:
17/09/2007 27336
DECISION: Aclaración de voto

Casa sentencia impugnada, decreta nulidad DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS
PROCEDENCIA: Salvamento Parcial de Voto

CIUDAD: DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ
Bogotá D.C. DR. JULIO E. SOCHA SALAMANCA
PROCESADO:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- llamada a regular el caso concreto (falta

Violación directa de la ley sustancial: de aplicación); o hizo una selección
Técnica en casación/ SISTEMA PENAL adecuada de la norma, pero al
ACUSATORIO-Allanamiento a cargos: interpretarla le otorgó un alcance que no
Principio de no retractación/ SISTEMA corresponde (interpretación errónea); o
PENAL ACUSATORIO-Principio de aplicó una norma que no es la que
congruencia gobierna el asunto (aplicación indebida).
1. El recurrente, en principio, ataca la Cuando se acusa la sentencia por

sentencia del Tribunal "por falta (sic) de violación directa de la ley, como se sabe,
interpretación errónea o aplicación es preciso que el recurrente acepte los
indebida de una norma del bloque de hechos procesalmente establecidos en el
constitucionalidad llamada a regular el fallo y las conclusiones a las que llegó el
caso", enunciado que corresponde a la juzgador, porque un desatino de esta
causal primera de casación contenida en naturaleza comporta el desarrollo de un
el artículo 181 de la Ley 906 de 2004, debate netamente jurídico, de pleno
cuya invocación exige el cumplimiento de derecho, orientado a discutir el contenido
los parámetros técnicos y jurídicos que y alcance de los preceptos sustanciales
de tiempo atrás ha fijado la aplicados.
jurisprudencia de la Sala, en materia de
violación directa de la ley sustancial. Contrario a esos lineamientos, el libelista
postula una serie de inconformidades
Los fundamentos, sin embargo, no están que no guardan ninguna relación con el
orientados a demostrar la ocurrencia de motivo de casación anunciado, pues
alguna de las alternativas posibles de desde un comienzo orienta el reproche a
invocar por esa vía; esto es, que el desconocer los hechos en la forma como
sentenciador dejó de aplicar la norma fueron declarados en el fallo.
404
advertido de las consecuencias jurídicas

2. Sin ninguna metodología, involucra de esa manifestación, que por sus
propuestas incompatibles y argumentos efectos vinculantes no puede ser
de diversa naturaleza que no solo desconocida por ninguna de las partes,
impiden conocer el verdadero sentido del en virtud del principio de seguridad
cargo, sino que se contraponen al jurídica.
allanamiento a la imputación hecho por
(...) de manera libre, consciente, En ese contexto, resulta desatinado que
espontánea y asesorado y asistido por su el defensor acuda a esta sede para
abogado de confianza. anunciar que el día de los hechos (...) y
(...) se trenzaron en una riña y se
Ha dicho la Sala(1) , que la consecuencia agredieron mutuamente, y que se dejó
jurídica de esa manifestación sin resolver lo atinente a las lesiones que
de voluntad, se concreta en la renuncia la víctima le ocasionó a su defendido,
del imputado a tener un juicio público, porque además de desconocer la
oral, contradictorio, concentrado, anticipada aceptación de responsabilidad
imparcial, a allegar pruebas y del procesado, es una proposición que se
controvertir las que se aduzcan en su muestra ajena a la causal invocada y a
contra, a cambio de obtener una las finalidades del recurso de casación
sustancial rebaja de pena. taxativamente señaladas en el artículo
180 de la ley 906 de 2004.
La declaración anticipada de
responsabilidad por parte de(...), ante el 3. El desconocimiento del principio de
Juzgado 57 Penal Municipal con funciones congruencia solo es predicable de la
de control de garantías, debidamente acusación y la sentencia. En tal caso, por
formalizada y legalizada por la titular del tratarse de un error que no solo
despacho y aceptada luego por la juez de desconoce el debido proceso, sino que
conocimiento, impide cualquier vulnera el derecho a la defensa, su
manifestación que se contraponga a la postulación se debe ceñir a los
imputación fáctica y probatoria hecha por derroteros de la causal de nulidad, donde
la fiscalía en la formulación de los se acredite la falta de correspondencia
cargos, porque es tanto como pretender entre el fallo y la acusación, y que por
una retractación que la ley no permite. esa situación se sorprendió al procesado
con imputaciones fácticas y jurídicas que
Como se observa en el video que no pudo controvertir en su momento.
contiene el registro de la audiencia de
formulación de la imputación(2) , en el La falta de correspondencia entre la
relato que de los hechos hizo el Fiscal parte considerativa y la resolutiva de la
Tercero de la Unidad de Delitos contra la sentencia, en cambio, supone un defecto
Vida, señaló que (...) le había causado de motivación que el demandante tiene
heridas a (...) en el quinto espacio la carga de ilustrar confrontando el
intercostal del tórax, por lo cual debió contenido de dicha providencia, para
ser intervenido quirúrgicamente, concretar cómo se produjo el yerro y su
dejándole una incapacidad definitiva de trascendencia en las garantías
sesenta (60) días. fundamentales del procesado.
Frente a esta imputación fáctica, tanto el ________________________________

defensor como el procesado se _
mostraron conformes y, previo a la (1)Cfr sentencia de casación No 25.248 del 5
aceptación de los cargos, este último fue de octubre de 2006.
(2)CD No 1.
405


ARGOTE GARCES, JIM ANDERSON
FECHA:
19/09/2007 DELITOS:
DECISION:
27722
PROCEDENCIA:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- integrantes de la Sala, dictó providencia

Impedimento: Trámite/ SISTEMA en la que declaró que estaba impedida,
PENAL ACUSATORIO-Impedimento: invocando la referida causal sexta, y
Principio de imparcialidad/ SISTEMA dispuso la remisión de las diligencias a
PENAL ACUSATORIO-Impedimento: esta Corporación, para los fines legales.
Interés en el proceso
Tiénese, entonces, que los Magistrados
1. En el presente asunto, en decisión de la Sala Penal del Tribunal Superior de
rotulada como "formula impedimento Bogotá que emitieron el auto del 7 de
integrante Sala", los Magistrados Jorge septiembre de 2007, no estaban
del Carmen Rodríguez Rojas -ponente- y facultados para "formular el
Luis Mariano Rodríguez Roa -revisor-, impedimento" de la tercera integrante de
advirtieron que la doctora Mireya la misma, como quiera que el
González Preciado, tercera Magistrada impedimento constituye una
integrante de la Sala, podía estar incursa manifestación voluntaria del funcionario
en la causal de impedimento regulada en judicial encargado de conocer el asunto,
el numeral 6° del artículo 56 de la Ley acerca de la presencia de un factor que
906 de 2004, por ser la jueza penal del puede afectar su imparcialidad en la
circuito que, precisamente, se declaró decisión del trámite sometido a su
impedida en curso del proceso estudio.
adelantado contra los señores (...) y
(...), por la conducta punible de La manifestación que en ese sentido
destinación ilícita de muebles o hagan las partes, respecto del
inmuebles. funcionario judicial, corresponde
estrictamente a una recusación.
Por esa razón, dispusieron la suspensión
del trámite incidental, para dar lugar a En éste sentido, lo ejecutado por los
que la doctora Mireya Preciado otros dos miembros de la Sala de
manifestara si estaba o no incursa en Decisión, no tiene la característica de la
dicha causal de impedimento. recusación, por razones obvias, y
tampoco representa adecuado
En efecto, la doctora González Preciado, mecanismo para "forzar" un
atendiendo la decisión de los demás pronunciamiento de la funcionaria que,
406
reiteramos, debe operar eminentemente Empero, como a los jueces no les está
voluntario. permitido separarse por su propia
voluntad de las funciones que les han
Ahora bien, tampoco estaban facultados sido asignadas, y a las partes no les está
los referidos Magistrados para suspender dado escoger libremente la persona del
el trámite, ya que dicha actuación debe juzgador, las causas que dan lugar a
estar precedida de la manifestación de separar del conocimiento de un caso
impedimento por parte de la funcionaria determinado a un juez o magistrado no
judicial incursa en la causal. Vale decir, el pueden deducirse por analogía, ni ser
pronunciamiento en cuestión debe ser objeto de interpretaciones subjetivas, en
consecuencia y no causa del cuanto se trata de reglas con carácter de
impedimento. orden público, fundadas en el
convencimiento del legislador de que son
Tal es la razón por la que en un comienzo éstas y no otras las circunstancias
se advirtió que en su interpretación, los fácticas que impiden que un funcionario
artículos 57 y 62 de la Ley 906 de 2004, judicial siga conociendo de un asunto,
deben armonizarse, es decir, que si bien porque de continuar vinculado a la
el magistrado revisor que se declare decisión compromete la independencia
impedido debe manifestarlo ante el de la administración de justicia y
superior jerárquico, atendiendo al quebranta el derecho fundamental de los
trámite someramente regulado, tal asociados a obtener un fallo proferido
manifestación debe dirigirla previamente por un tribunal imparcial.(1)
a los restantes integrantes de la Sala,
porque son ellos los facultados para 3. La Magistrada que manifestó su
emitir el auto en virtud del cual se impedimento, lo basó en haber "emitido
suspende la actuación y se ordena la la providencia objeto de decisión".
remisión de las diligencias a la Sala de
Casación Penal de la Corte Suprema de Sin embargo, no es, en estricto sentido,
Justicia la revisión de una providencia la tarea
que debe asumir la Sala a la que ahora
2. La Sala en diversas oportunidades ha pertenece, sino la decisión acerca del
expresado que el instituto de los impedimento por ella planteado en
impedimentos y las recusaciones tiene primera instancia.
una clara fuente constitucional, pues, de
un lado, el artículo 228 de la Carta En ese orden de ideas, es al Tribunal, en
Política dispone que la administración de principio, y no a la Corte, al que compete
justicia es función pública y que sus definir si su participación previa en el
decisiones son independientes, y, de proceso, la hace incursa o no en la
otro, el artículo 230 de la misma prevé causal invocada.
que en sus providencias los jueces sólo
están sometidos al imperio de la ley. Empero, tan paradójica situación, que en
la funcionaria confluyan las calidades de
En desarrollo del principio de juez penal del circuito que se ha
imparcialidad que debe presidir las declarado impedida y magistrada que
actuaciones judiciales, la legislación debe resolver el impedimento, sin duda,
procesal ha previsto una serie de desnuda un conflicto de intereses sobre
causales de orden objetivo y subjetivo el cual debe pronunciarse la Sala.
por virtud de las cuales el juez debe
declararse impedido para decidir, El numeral 1° del artículo 56 de la Ley
garantizando a las partes, terceros, 906 de 2004, consagra como causal de
demás intervinientes e incluso a la impedimento "que el funcionario judicial,
comunidad en general, la transparencia y su cónyuge o compañero o compañera
rigor que deben presidir la tarea de permanente, o algún pariente suyo
administrar justicia. dentro del cuarto grado de
consanguinidad o civil, o segundo de
407
afinidad, tenga interés en la actuación

procesal". No puede, por un elemental sentido de
imparcialidad, tornarse la funcionaria en
Y si bien, la Sala ha determinado que juez y parte de un tópico que sólo le
corresponde al recusante o quien se concierne a ella, en punto del interés que
declara impedido, facilitar los medios le abriga de que se le separe de la
para que la autoridad que ha de resolver tramitación del proceso penal sometido a
la cuestión se forme una idea precisa con su conocimiento.
relación a los componentes objetivos y
subjetivos de ese interés(2) , en este Por lo anterior, se declarará fundado el
evento, en el que se invoca una causal impedimento en cuestión y se devolverá
diferente, el interés de la funcionaria la actuación al Tribunal de origen, para
judicial asoma objetivo, ya que de la que integre la Sala correspondiente, a
revisión de la actuación se desprende, efectos de que debata, previo a decidir
sin lugar a dudas, que en la doctora de fondo, si efectivamente es menester
Mireya González Preciado confluye la algún pronunciamiento, dado que, debe
doble calidad de juez penal del circuito relevarse, si ya la funcionaria no se halla
que ha exteriorizado un impedimento y al frente del Juzgado Séptimo Penal del
magistrada de la sala penal respectiva de Circuito de Bogotá -y es en razón de ello
Tribunal, que debe resolver el mismo. que se presenta la situación paradójica
destacada por la Corte-, y todavía no se
Y, precisamente la razón que impele a ha resuelto su manifestación de
pasar por alto la omisión de la impedimento, ya carece de objeto decidir
funcionaria en manifestar cuál es el al respecto, pues, no existe ningún
interés, conduce a significar necesario obstáculo para que en el despacho de
apartarla del conocimiento de la decisión primera instancia se siga tramitando el
que debe tomar el Tribunal, en tanto, asunto.
parece obvio, emerge un verdadero
contrasentido significar adecuado que ___________________________
sea ella quien decida si su (1)Auto de 19 de octubre de 2006,
pronunciamiento inicial, cuando fungía Rad.26.246.
jueza penal del circuito, se adecua o no a (2)Auto del 25 de febrero de 2004, Rad.
22.016.
las causales que facultan separarla de
tramitar la primera instancia.


GALVIS CASTRO, JORGE MARTIN Y OTRO
FECHA:
26/09/2007 DELITOS:
Tráfico, fabricación o porte de estuperf.,
DECISION: Destinación ilicita de muebles o inmuebles
Acepta el impedimento manifestado por uan
Mg. de Tribunal PROCESO:
28351
PROCEDENCIA:
408
LEY 890 DE 2004-Pena de prisión: punibles -recuérdese, el fiscal en la

Límite máximo/ SISTEMA PENAL audiencia de formulación de acusación,
ACUSATORIO-Principio de congruencia: modificó el escrito de acusación,
Imputación fáctica y jurídica de los eliminando de éste el punible de porte
cargos ilegal de armas de fuego de defensa
personal, razón por la cual en el alegato
1. Escuchado el registro de la audiencia de cierre, durante la audiencia de juicio
de proferimiento del fallo de primera oral, el funcionario sólo solicitó condena
instancia, que a más de farragosa obvió por el delito de homicidio agravado-, es
hacer una trascripción escrita que claro que el tope máximo pasible de
facilitase la labor de las instancias e despejar en contra de los procesados,
incluso del Juez de Ejecución de Penas y era el de cincuenta años, con lo cual,
Medidas de Seguridad, se tiene claro que además, el ámbito de movilidad punitiva
el funcionario A quo, tomando en se reduce significativamente.
consideración que la sentencia
condenatoria abordaba el delito de 2. Los registros de lo sucedido en la
homicidio agravado dispuesto en los audiencia de formulación de acusación, e
artículos 103 y 104 -3 y 7, de la Ley 599 incluso la revisión del escrito de
de 2000, tomó como base de dosificación acusación, permiten sostener de manera
de la pena privativa de la libertad, el inequívoca que el fiscal se limitó a
lapso que va de 25 a 40 años. clarificar éste último, reduciendo el
pliego de cargos al delito de homicidio,
Sobre éste quantum realizó el que se señaló ejecutado dentro de las
incremento que ordena el artículo 14 de causales específicas de agravación
la Ley 890 de 2004, con lo cual, el rotuladas en los numerales 3° y 7° del
baremo punitivo lo fijó entre 400 y 720 artículo 104 del C.P. . Nada se dijo de
meses de prisión, estableciendo un circunstancias genéricas de agravación,
ámbito de movilidad punitiva de 320 en particular las dispuestas en los
meses, el que, dividido en cuatro numerales 2° y 9° del artículo 58 del
cuartos, arrojó para cada uno de ellos un C.P., así fuese en su componente fáctico.
total de 80 meses.
Por ello, mal podía el juez A quo, deducir
Empero, pasó por alto el Juzgador, y en la sentencia las circunstancias en
desde luego, la segunda instancia, que mención -mucho menos, si al momento
esa misma Ley 890 de 2004, en su de anunciar el sentido del fallo, registro
artículo 2°, modifica el numeral primero 02.24, expresamente significó que la
del artículo 37 de la Ley 599 de 2000, fiscalía en el alegato de cierre no había
estableciendo que: "La pena de prisión significado como circunstancia de mayor
para los tipos penales tendrá una punibilidad la condición policiva del
duración máxima de cincuenta (50) procesado-, pues, a más de que se pasa
años, excepto en los casos de concurso". por alto el principio de congruencia, en
tanto, no fueron ellas incluidas en los
Precisamente, respecto del concurso de hechos y delimitación típica específica de
conductas punibles y su dosificación, el la formulación acusatoria, se limitó de
artículo 1° de la Ley 890 en cita, que gran manera el derecho de defensa, al
modifica el inciso segundo del artículo 31 sorprenderse a los acusados con unas
del C.P., advierte que "en ningún caso", agravantes de las cuales no tuvieron
la pena podrá ser superior a 60 años de oportunidad de defenderse
prisión. oportunamente.
Así las cosas, determinado que lo En éste sentido, dentro de la evolución

evaluado por el funcionario judicial no jurisprudencial que se ha dado en la
correspondía a un concurso de conductas Corte respecto del principio de
409
congruencia, en sede de Ley 600 de con el pretexto de constituir un elemento

2000, se llegó a un punto final en el cual objetivo irrefutable que se advierte
se estableció que las circunstancias de implícitamente y que por lo mismo se
agravación genérica, o de mayor debe entender conocido desde un
punibilidad, como se rotulan en el comienzo por el imputado."
artículo 58 del C.P., deben ser definidas
previamente en la resolución de Y después se agregó(2) :
acusación, tanto en su apartado fáctico,
como en su denominación jurídica "La congruencia se debe predicar, y
concreta, a efectos de garantizar la exigir, tanto de los elementos que
efectiva contradicción y respetar describen los hechos como de los
adecuadamente el principio de argumentos y las citas normativas
congruencia. específicas. Esto implica (i) que el
aspecto fáctico mencionado en la
Y ello no ha variado por ocasión de la acusación sí y sólo sí es el que puede ser
implementación del sistema acusatorio tenido en cuenta por el juez al momento
contemplado en la ley 906 de 2004, de dictar sentencia. Si la prueba
como ya ha tenido oportunidad de demuestra que los hechos no se
reiterarlo la Sala. presentaron como los relata la Fiscalía en
el escrito de acusación, al juez no le
Al efecto, dijo la Corte(1) quedará otro camino que el de resolver
el asunto de manera contraria a las
"En este orden, no queda duda que la pretensiones de la acusadora; y, así
formulación de la imputación o de la mismo, (ii) la acusación debe ser
acusación ha de ser explícita, y clara y completa desde el punto de vista jurídico
así que el procesado la conozca, (la que, en aras de la precisión, se
entienda y comprenda para que ejercite extiende hasta el alegato final en el juicio
en debida forma su defensa, adquiriendo oral), con lo cual se quiere significar que
el derecho a tal conocimiento un carácter ella debe contener de manera expresa
instrumental destinado a posibilitar el las normas que ameritan la
ejercicio defensivo y preservar el comparecencia ante la justicia de una
equilibrio entre las partes, debe incluir la persona, bien en la audiencia de
conducta circunstanciada y con todos los imputación o bien en los momentos de la
motivos que incidan en la punibilidad. acusación, de modo que en tales
momentos la Fiscalía debe precisar los
"Consecuentemente, bajo el sistema artículos del Código Penal en los que
acusatorio dispuesto para nuestro país, encajan los hechos narrados, tarea que
el fundamento de la imputación no ha de debe hacerse con el debido cuidado para
ser sólo fáctico, también debe ser que de manera expresa se indiquen el o
jurídico, es decir, se deben incluir los los delitos cometidos y las circunstancias
hechos constitutivos del delito con su específicas y genéricas que inciden en la
consecuente calificación jurídica, pues al punibilidad."
conocer de ella el imputado ha de saber
de sus condignas consecuencias. Por manera, entonces, que la patente
vulneración de garantías fundamentales,
"Por último, la Sala considera que no se impone de la Corte eliminar las
cumple cabalmente con uno de los fines circunstancias de mayor punibilidad
sociales del Estado de facilitar la deducidas por el juez de conocimiento en
participación de todos en las decisiones el fallo de primera instancia.
que los afectan cuando una vez se le
comunica al indiciado la imputación, ora ______________________________
que la acepta o la debata en el juicio, se (1)Sentencia del 21 de marzo de 2007,
le condena por otros delitos o nuevas radicado 25.862
circunstancias que agravan la penalidad, (2)Sentencia del 25 de abril de 2007,
radicado 26069
410

DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ Buga

CRUZ VELASCO, LIBARDO
FECHA:
26/09/2007 DELITOS:
Homicidio
DECISION:
Casa de oficio y parcialmente la sentencia PROCESO:
28056
PROCEDENCIA:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- para su ejercicio, la directa intervención

Casación: Legitimidad/ CASACION- de un abogado titulado cuando el
Legitimidad sindicado no ostenta esta calidad, pues
se trata de un medio de impugnación
El artículo 182 del Código de que por sus características requiere de
Procedimiento Penal (Ley 906 de 2004) especiales conocimientos jurídicos.
es claro cuando precisa que "están
legitimados para recurrir en casación los "..."
intervinientes que tengan interés,
quienes podrán hacerlo directamente si "No puede perderse de vista que el
fueren abogados en ejercicio". artículo 127 le otorga al procesado, en su
condición de sujeto procesal, las mismas
Es evidente que de dicha norma se facultades de su defensor, sin desconocer
desprende que esta clase de trámites la necesidad de que éste, de todas
está reservada a la actuación de un maneras, se encuentre asistido por un
profesional del derecho, por ser el sujeto abogado. Por eso, la doctrina y la
procesal a quien la ley faculta de manera jurisprudencia han entendido que la
exclusiva para la sustentación del defensa material y la técnica integran
recurso de casación a través de la una unidad inescindible, pero esto, sin
presentación de la correspondiente embargo, no significa que la posibilidad
demanda.(1) de su ejercicio simultáneo se extienda a
todo el proceso, pues tratándose
Al respecto, de manera reiterada, ha específicamente de la casación es la
dicho la Corte: propia ley la que ha determinado que
solo puede actuar un abogado a nombre
"Lo anterior, constituye una limitante al del sindicado, es decir, el derecho de
ejercicio de la defensa material a la que postulación, en estos casos, se concentra
legal y constitucionalmente el sindicado en la defensa técnica". (2)
tiene derecho. En efecto, siendo la
casación un recurso rogado, de carácter Así las cosas, es claro que el
excepcional, y que supone un juicio sentenciado (...) carece de legitimidad
técnico jurídico sobre la legalidad de la para sustentar el recurso de casación a
sentencia, resulta apenas razonable que través de la presentación de la
el legislador imponga como exigencia correspondiente demanda, toda vez que
411
no es abogado titulado, aspecto que se ___________________________

colige cuando se sabe que su ocupación (1)Casación 18378, auto del 5 de mayo de
es la de "soldador". 2004, casación 21271, auto del 4 de mayo de
2005, casación 27986, auto del 15 de agosto
de 2007.
Dicha condición resulta suficiente para
(2)Casaciones 18122 y 22324 del 14 de abril
concluir en la falta de legitimidad del y 30 de junio de 2004, respectivamente, y
sentenciado para recurrir en casación. 21271 del 4 de mayo de 2005.

DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES Cali

CARVAJAL ZAPATA, WILMER ALBERTO
FECHA:
26/09/2007 DELITOS:
Hurto calificado y agravado, Secuestro
DECISION: extorsivo agravado
Inadmite demanda de Casación presentada
PROCESO:
PROCEDENCIA: 28354
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- regula el artículo 511 arriba reseñado,

Extradición: Solicitud de libertad del verificar el cumplimiento de los términos
requerido/ EXTRADICION-Libertad del y, particularmente, determinar si dentro
requerido: No compete a la Corte de ese plazo perentorio de sesenta días,
pronunciarse sobre el particular ha sido o no formalizada la solicitud de
extradición.
1. No cabe duda de que, efectivamente,
el artículo 511 de la Ley 906 de 2004, De no ocurrir así, vale decir, que el país
llamada a regular el caso, consagra una requirente no hizo llegar la
causal perentoria y objetiva de documentación oportunamente, el Fiscal
excarcelación para el pedido en General de la Nación, automáticamente,
extradición, cuando el país requirente no ordena la libertad incondicional del
adelanta oportunamente el trámite capturado.
formal, básicamente, presentando la
solicitud que contenga el equivalente a la En éste sentido, el asunto no remite
resolución de acusación y las normas apenas a un problema de competencias,
penales que tipifican la conducta o sino a la constatación de que asoma
conductas por las cuales se adelanta el exótico presentar a la Corte un tipo de
proceso penal en contra del solicitado. solicitud de libertad por vencimiento del
término de aprehensión, como el que
Pero, esa solicitud de libertad no se hace ahora se examina, por la potísima razón
ante la Corte, sino directamente al Fiscal que ésta corporación asume
General de la Nación, pues, corre conocimiento del trámite, para ver de
obligación suya, como expresamente lo expedir o no el concepto favorable que
412
se le demanda, precisamente cuando la 2. Resta anotar que la intervención de la

solicitud de extradición ha sido Corte en el trámite de extradición opera
presentada formalmente por el estado exclusivamente para efectos de rendir el
requirente, en tanto, lo examinado concepto consagrado en la ley, sin que
corresponde a la solicitud en cuestión y pueda señalarse que ello la habilita para
los documentos que le son anejos, referirse a la libertad del requerido,
dentro de los factores expresos que para pues, éste se halla a cargo del Fiscal
el efecto consagra el artículo 493 de la General de la Nación, funcionario que en
Ley 906 de 2004. seguimiento de lo ordenado por la Ley
906 de 2004, dispuso su captura y ante
En otros términos, si la Corte ya viene quien, como se deduce de lo consagrado
adelantando el trámite correspondiente en el artículo 511 de la normatividad en
al concepto de extradición de ella trato, deben hacerse las solicitudes de
demandado, es porque necesariamente éste tenor.
se ha presentado la solicitud formal de
extradición. Así, incluso, lo dijo la Corte en decisión
Para el caso concreto, entonces, se anterior(1) :
advierte completamente desenfocada la
solicitud presentada por la defensora del "De tal manera, como es ante el Fiscal
requerido, primordialmente, porque ella General de la Nación a cuya disposición
parte de un presupuesto falso: que no se se encuentra la requerida, es ante tal
presentó solicitud formal de extradición, funcionario que se debe elevar cualquier
después de materializarse la captura de solicitud relacionada con la libertad, pues
su protegido legal, con esos fines. la Corte no tiene la atribución de
ordenarle cosa alguna en ese aspecto
Todo lo contrario, a despacho de la Sala
se halla la carpeta que contiene la ________________________________
solicitud formal de extradición y los ____
documentos que la soportan. (1)Auto del 13 de junio de 2006, radicado
25217.
413
MAGISTRADO PONENTE: PAIS REQUIRENTE:

DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ Estados Unidos de América
Auto Extradición REQUERIDO:

MORALES MAYA, ALVARO
FECHA:
26/09/2007 PROCESO:
28087
DECISION:
Negar la solcitud de libertad, reconoce
apoderada, corre traslado
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- inciso 2º del artículo 43 del Código de

Definición de competencia: Noción/ Procedimiento, que señala:
Definición de competencia: Conducta Cuando no fuere posible determinar el
realizada en lugar incierto o en varios lugar de ocurrencia del hecho, éste se
sitios hubiere realizado en varios lugares, en
uno incierto o en el extranjero, la
1. Para tal propósito, es necesario competencia del juez de conocimiento se
recordar que la jurisprudencia de esta fija por el lugar donde se formule la
corporación ha sido reiterativa y enfática acusación por parte de la Fiscalía General
al señalar que la figura de la definición de la Nación, lo cual hará donde se
de competencia prevista en el artículo 54 encuentren los elementos fundamentales
del Código de Procedimiento Penal de la acusación (destaca la Sala).
contempla la posibilidad de que el juez
de conocimiento manifieste su En el asunto que concita el interés de la
incompetencia desde el momento mismo Sala, no hay duda de que la conducta
en que se le ha presentado el escrito de punible presentada en el escrito de
acusación para que, sin necesidad de acusación se realizó en dos lugares
plantear un conflicto propiamente dicho pertenecientes a distritos judiciales
(como lo preveía el sistema procesal distintos, por lo menos en lo que a la
anterior), remita el expediente a la imputación por el delito de terrorismo se
autoridad encargada de definirla. refiere, como quiera que, más allá de la
valoración sobre la provocación de un
2. Ha señalado la Corte que, en estos estado de zozobra o terror en la
casos, será por regla general competente población o en un sector de ella, los
el juez del lugar en donde ocurrieron los actos que pusieron en peligro las
hechos, pero que "cuando se procede por instalaciones de la empresa de
una conducta punible realizada en un transporte SOTRANSODA ocurrieron
sitio incierto o en varios lugares, es tanto en Sonsón como en Medellín, con
posible optar por cualquiera de los jueces la diferencia de que en el primer sitio no
de estos, pero no de manera arbitraria, se produjo resultado material alguno
sino que la elección está supeditada por mientras que en el segundo sí se
la región donde se encuentren los produjo, que es precisamente el que
elementos materiales probatorios"(1) , configura el delito contra el patrimonio
tal como se deduce de lo señalado en el económico.
414
________________________ (1)Corte Suprema de Justicia, Sala de

Casación Penal, auto de 12 de diciembre de
2006, radicación 26556.
415

DR. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA Juzgado 2 Penal del Cto Espc.

Medellin
FECHA:
ISAZA BUITRAGO, EDELBERTO
DECISION:
Asigna competencia al Juzgado Penal Cto DELITOS:
Espc.Antioquia Daño en bien ajeno, Terrorismo
PROCESO:
28208
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- judicial se determine de manera ágil y

Definición de competencia: Noción/ definitiva el juez competente para
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- conocer de la fase procesal de
Definición de competencia: Objeto y juzgamiento, es decir, la que se inicia con
oportunidad/ SISTEMA PENAL la presentación del escrito de acusación.
ACUSATORIO-Nulidad de la imputación:
Procedencia de la libertad 2. Esa determinación debe entenderse
que abarca la fijación del juez que ha de
1. Con la expedición de la Ley 906 de conocer de la preclusión de la
2004, mediante la cual se consagró el investigación de que tratan los artículos
sistema penal acusatorio en Colombia, se 331 y siguientes, pues esta posibilidad
dio vida jurídica en el contexto procesal a de darle término al proceso compete en
la figura denominada "definición de exclusiva al juez de conocimiento.
competencia", que propende por la
definición del juez natural de Como regla general, la competencia sólo
conocimiento luego de que se presenta el puede ser cuestionada por las partes en
escrito de acusación, tal y como se la audiencia de formulación de
establece en el artículo 54 de dicho acusación(2) ó, agrega la Sala, en la
estatuto de procedimiento penal(1) que, audiencia que se convoque para el
dicho sea de paso, difiere de la colisión estudio de la solicitud de preclusión de
de competencias de que trataba la Ley que trata el artículo 333, conclusión a la
600 de 2000, en la cual el juez que se que se llega por integración normativa
declaraba incompetente se lo remitía a dentro del contexto sistemático de la Ley
quien estimara que era el competente, 906 de 2004.
proponiéndole colisión negativa de
competencias, para que éste se No obstante lo anterior, el juez de
pronunciara y en caso de que no conocimiento, así como se desprende del
compartiera el criterio lo enviara a quien citado artículo 54, se encuentra en
debía resolver el conflicto. posibilidad de revelar tal incompetencia
desde el mismo instante en que se le ha
La regulación de dicha figura tuvo lugar presentado el escrito de acusación o
con el objeto de que en el trámite solicitud de preclusión, la cual se
416
considera como definida y definitiva si: i) Sobre tal tema, así como sobre la
el juez así no lo declara ó ii) no se alega procedencia de la libertad del indiciado,
incompetencia por las partes en la ante la nulidad de la formulación de la
audiencia de formulación de acusación, imputación, ha sido señalado por la
que es el instante procesal oportuno, eso jurisprudencia:
sí, destaca la Sala, salvo que se trate de
la competencia derivada del "... factor "*. La formulación de la imputación en el
subjetivo o esté radicada en funcionario sistema procesal actual con tendencia
de mayor jerarquía ..." tal como lo acusatoria, configura no solamente un
señala la prórroga de competencia a que acto de formalización de la investigación
hace referencia el artículo 55 del citado que realiza la Fiscalía ante el juez de
estatuto procesal(3) , entendiéndose control de garantías (artículo 286, Ley
siempre que el juez penal del circuito 906 de 2.004), sino que, ante todo, en
especializado es de mayor jerarquía que virtud de la misma se comunica a una
el juzgado penal del circuito. persona -si se halla capturada-, su
calidad de imputado, condición que igual
3. Como se anunció, en la audiencia se alcanza si previamente es emplazada
celebrada por el Juez Penal del Circuito y declarada persona ausente cuando no
con funciones de conocimiento de ha sido posible su localización (artículo
Riosucio, el 6 de marzo de 2007, éste 127 ibidem).
aludió al tema de la competencia para
cuestionar la actuación cumplida por el Supone el acto de formulación de la
Juez 17 Penal Municipal con funciones de imputación la presencia del imputado o
control de garantías de Medellín, ante de su defensor, ya sea de confianza, o si
quien se adelantó la legalización de la falta el mismo, del que fuere designado
captura de (...), se le formuló imputación por el sistema nacional de la defensoría
por el delito de receptación por parte de pública.
la fiscalía y se le impuso detención
preventiva, dado que, según argumentó, Así también, a la formulación de la
si dicha conducta punible tuvo lugar en imputación respecto de la persona
jurisdicción del municipio de Supia presente o de la declarada ausente,
(Caldas), aquél funcionario no tenía sobreviene la solicitud de medida de
competencia para conocer de tales aseguramiento por parte de la Fiscalía
actuaciones, agregando, eso sí, que en que puede serlo privativa de la libertad o
su criterio de lo que se trataba era de un no en términos del artículo 307 del
punible de hurto calificado y agravado, mismo cuerpo normativo. Es decir que la
motivo por el cual decretó la nulidad de existencia de persona imputada es
la formulación de la imputación dejando presupuesto para la adopción de medida
incólume la medida de aseguramiento alguna de aseguramiento en su contra.
que solicitó seguir vigilando a quien
señalara como incompetente, asunto Por manera que aun cuando formal y
sobre el cual ya se adoptaron decisiones jurídicamente resulta posible distinguir la
por la Juez 24 Penal del Circuito con legalización de la captura, la formulación
funciones de conocimiento de Medellín, de la imputación y la adopción de medida
ante semejante yerro, otorgándose la de aseguramiento, al margen de que,
libertad inmediata del capturado, puesto como lo advierte el Magistrado en la
que con ocasión de la nulidad decretada decisión recurrida, se entendiesen que
que rige en el proceso por haber son actos en principio independientes así
quedado en firme al no ser recurrida se realicen en desarrollo de una misma
(artículos 169 y 176, 178 Ley 906 de audiencia preliminar - conforme sucedió
2004) ni atacada constitucionalmente en este caso -, dado que el Tribunal
hasta ahora, desapareció legalmente la decretó la nulidad a partir de la propia
base que permitía la vigencia de la "diligencia de imputación" pena que
medida de aseguramiento. vuelva a formarse, necesariamente sin
persona imputada es un imposible
entender existente respecto de ella una
417
medida de aseguramiento que, entonces, manifieste su incompetencia, así lo hará saber

pudiera justificar la privación de su a las partes en la misma audiencia y remitirá
libertad. el asunto inmediatamente al funcionario que
deba definirla, quien en el término
improrrogable de tres (3) días decidirá de
La persona capturada debe ser puesta a plano. Igual procedimiento se aplicará cuando
disposición de un juez de control de se trate de lo previsto en el artículo 286 de
garantías en el plazo máximo de treinta este código y cuando la incompetencia la
y seis (36) horas, con posterioridad a su proponga la defensa.".
material aprehensión, en forma tal que (2)Inciso 1° del artículo 43 de la Ley 906 de
en audiencia preliminar disponga lo 2004
pertinente en relación con su libertad. (3)Artículo 55. Prórroga. Se entiende
prorrogada la competencia si no se manifiesta
Como quiera que el Tribunal dejó sin
o alega la incompetencia en la oportunidad
efectos lo actuado a partir del acto de indicada en el Artículo anterior, salvo que ésta
formulación de la imputación inclusive, devenga del factor subjetivo o esté radicada
es incontrovertible que la decisión cobijó, en funcionario de superior jerarquía.
forzosamente, la medida de
aseguramiento impartida en contra de En estos eventos el juez, de oficio o a
(...), en forma tal que ha debido ser solicitud del fiscal o de la defensa, de
puesto en libertad, pues con la encontrar la causal de incompetencia
sobreviniente en audiencia preparatoria o de
determinación adoptada estarían más
juicio oral, remitirá el asunto ante el
que vencidos los términos señalados en funcionario que deba definir la competencia,
la ley para resolver a partir de su para que éste, en el término de tres (3) días,
captura, que se produjo el 8 de adopte de plano las decisiones a que hubiere
diciembre de 2.006 y consiguientemente lugar.
sin fundamento legal privado de ella."(4)
Parágrafo: Para los efectos indicados en este
_______________________________ Artículo se entenderá que el juez penal de
(1)"CAPÍTULO VI Definición de competencia circuito especializado es de superior jerarquía
Artículo 54. Trámite. Cuando el juez ante el respecto del juez de circuito."
cual se haya presentado la acusación
(4)Auto 19/04/2007 Radicación 27303.

DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES Juzgado 20 Penal del Cto

Medellín
FECHA:
GRAJALES, JUAN CARLOS
DECISION:
Abstenerse de resolver sobre la definición de DELITOS:
competencia Receptación
PROCESO:
28136
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- control de garantías según la Ley 1142

Definición de competencia: Función de de 2007
418
captura se produjeron en Vélez

En el presente caso le asiste (Santander).
competencia a la Corte para definir el
asunto, teniendo en cuenta que en la Es evidente que la situación de ajenidad
actuación procesal se encuentran de los Despachos Judiciales para realizar
mencionados dos Distritos Judiciales, las audiencias de Control de legalidad de
como lo son: San Gil y Bucaramanga. la captura de (...) y otras, en principio,
originó algunos inconvenientes debido a
En efecto, del contenido procesal se la limitada competencia que le derivaba
desprenden dos aspectos relevantes para el original artículo 39 de la Ley 906 de
definir la competencia de la que se 2004; sin embargo, con la modificación
disiente al interior proceso: 1) El 1 de introducida por la Ley 1142 de 2007 se
septiembre de 2007, Unidades de la establece de manera célere y oportuna la
Policía Judicial se desplazaron a la vereda solución del presente caso, pues su
Llanadas de la comprensión municipal de artículo 3° que modifica el precepto
Vélez con el objeto de capturar a (...) anterior, señala:
según orden judicial escrita número
0620692, quien se resistió al arresto "Artículo 39.- De la función de control de
disparando un arma de fuego en contra garantías. La función de control de
de la comisión judicial, quienes, así garantías será ejercida por un juez penal
mismo, dispararon causándole lesiones municipal del lugar donde se cometió el
en su extensión corporal; 2) (...)fue delito.
trasladado, inicialmente, al hospital de
Vélez, pero luego debido a su estado de (…) Si la captura se produjo en lugar
salud se dispuso la remisión al Hospital distinto al de la comisión de la conducta
Universitario de Bucaramanga punible, la función de control, de
encontrándose hospitalizado en la garantías podrá efectuarla el juez penal
habitación 926 C. municipal del territorio donde se realizó
la aprehensión o de aquél donde por
Es de anotar que los Jueces 3° razones de urgencia o por seguridad
Promiscuo Municipal de Vélez y el 11 haya sido recluido el capturado..."
Penal Municipal de Bucaramanga, ambos
con funciones de control de garantías, se Así las cosas, como quiera que la
rehusaron a llevar a cabo la diligencia de necesidad de la atención médica del
audiencia preliminar para legalizar la indiciado obligó a que fuera trasladado a
captura de (...) y de la incautación de un centro hospitalario de mayor nivel,
elementos con fines de comiso, así como esto es, de la ciudad de Bucaramanga, el
las de formulación de imputación e funcionario competente para tramitar y
imposición de medida de aseguramiento, decidir la legalidad de la captura y demás
adicionadas estas últimas por el segundo aspectos procesales solicitados por la
despacho judicial mencionado (fl. 11 fiscalía es el Juez 11 Penal Municipal con
carpeta anexa), aduciendo, el primero, función de Control de Garantías de esa
que dada la ausencia del indiciado no ciudad, en armonía con lo dispuesto en el
podía llevar a cabo la diligencia pues se parágrafo 2° del artículo 289 del Código
afectarían sus derechos fundamentales, de Procedimiento Penal, del siguiente
específicamente, la defensa material, tenor:
debido a que el indiciado se encontraba
en Bucaramanga, razón por la cual se "Artículo 289.- Formalidades. La
abstuvo de pronunciarse. Conocida la formulación de la imputación se cumplirá
actuación por el Juzgado 11 Penal con la presencia del imputado o su
Municipal con funciones de Control de defensor, ya sea de confianza o, a falta
Garantías de Bucaramanga, en audiencia de éste, el que fuere designado por el
preliminar se abstuvo de pronunciarse sistema nacional de defensoría pública
sobre las solicitudes aduciendo carencia
de competencia porque los hechos y la (…) Parágrafo 2.- Cuando el capturado se
encuentre recluido en clínica u hospital
419
pero conciente y en estado de salud que asignado su conocimiento al Juzgado 11

le permita ejercer su defensa material, el Penal Municipal con funciones de Control
juez de control de garantías a solicitud de Garantías de Bucaramanga, sólo en
del fiscal se trasladará hasta ese lugar cuanto persistan las circunstancias que
para los efectos de legalización de originaron su intervención, es decir, en el
captura, la formulación de imputación y evento en que el indiciado (...) se
la respuesta a las demás solicitudes de encuentre recluido en el centro
las partes." hospitalario de esa ciudad, habida
consideración que el juez natural por el
En síntesis, se definirá la competencia factor territorial lo es el Juzgado de Vélez
para resolver las solicitudes de la fiscalía, lugar en el que ocurrieron los hechos.
420

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ Vélez

PINZON ARIZA, BALTAZAR
FECHA:
26/09/2007 DELITOS:
Acceso carnal violento, Tentativa de
DECISION: homicidio, Violencia contra empleado oficial,
Asigna competencia al Juzgado 11 Penal Tráfico de armas
Municipal Bucaramanga
PROCESO:
PROCEDENCIA: 28342
Juzgado 3 Promiscuo Municipal
421
Indice Alfabético
Tercer Trimestre 2007
A CASACION DISCRECIONAL-Desarrrollo de la
jurisprudencia............................................. ..241
ABUSO DE CONFIANZA-Contrato de CASACION DISCRECIONAL-Sustentación....90,
intermediación o contrato de mandato 181, 218, 226, 241
comercial..................................................... .147 CASACION DISCRECIONAL-Valoración
ABUSO DE CONFIANZA-Diferencia con el hurto probatoria............................................... ........90
agravado por la confianza............................147 CASACION-Concepto de demanda, demandante,
ACCION DE REVISION-Cambio de demandado y no demandante.......................211
jurisprudencia................................. ........11, 215 CASACION-Indemnización de perjuicios\.............
ACCION DE REVISION-Casación\....................... Observancia de las normas que regulan la
Diferencias........................................... .........48 casación civil...................... ....................232
ACCION DE REVISION-Defectos en la CASACION-Legitimidad..........................225, 411
identificación del procesado.....................22, 48 CASACION-No es procedente que el defensor
ACCION DE REVISION-Extinción de dominio\. . . manifieste \................................................... ..68
Improcedencia.......................................... .....55 CASACION-Principio de congruencia..............232
ACCION DE REVISION-Hecho y prueba nueva CASACION-Principio de congruencia\................. ..
........................................... ................22, 25, 48 Imputación fáctica y jurídica de los cargos..361
ACCION DE REVISION-Inimputabilidad\............ CASACION-Procedencia\...................................... .
Menor de edad....................... .......................25 Norma vigente al momento de comisión del
ACCION DE REVISION-Juicio rescindente......48 delito............................................... ........226
ACCION DE REVISION-Legitimidad...............13 CASACION-Quantum punitivo\.............................
APELACION-Competencia limitada del superior Tránsito legislativo en relación con el requisito
.......................................................... ...........123 para acceder al recurso.................... ........226
AUTOR-Noción........................................ ..........78 CASACION-Trámite y recursos procedentes....235
B CASO LA GABARRA.................................. ....164
BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD.......164 CESACION DE PROCEDIMIENTO-Ley 782 de
2002\........................................................ ..........
C Juez competente............................. .............239
CADUCIDAD DE LA QUERELLA...................56 CIRCUNSTANCIAS DE AGRAVACION
CAMBIO DE RADICACION-Eventualidades\...... PUNITIVA-Deben aparecer en la resolución de
Competencia............................... ..................71 acusación tanto las genéricas como las
CAMBIO DE RADICACION-Imparcialidad e específicas fáctica y jurídicamente...............180
independencia............................. ...................71 COAUTORIA IMPROPIA-Noción.....................78
CAMBIO DE RADICACION-Naturaleza...........71 COAUTORIA PROPIA-Noción...................... ....78
CASACION DISCRECIONAL-Demanda\............. COAUTORIA-Crimen organizado....................164
Requisitos............................. ......................218 COLISION DE COMPETENCIA-Desaparición
CASACION DISCRECIONAL-Desarrollo de la forzada\.................................................. ............
jurisprudencia\............................... .................... Tránsito legislativo................................ ........34
Requisitos............................. ......................226
422
COLISION DE COMPETENCIA-Desplazamiento DELITOS DE EJECUCION PERMANENTE-

forzado................................................ ...........30 Favorabilidad\........................................ ............
COLISION DE COMPETENCIA-Ejecución de la Entratándose de la vigencia de varias
sentencia................................. .....................145 disposiciones legales....................... ........151
COLISION DE COMPETENCIA-Juzgado Penal DELITOS DE EJECUCION PERMANENTE-
Especializado y Penal Municipal..............51, 98 Resolución de acusación\..................... ..............
COLISION DE COMPETENCIA-Ruptura de la Límite cronológico máximo de la imputación
unidad procesal en delitos conexos..............200 ................................. .................11, 151, 215
COLISION DE COMPETENCIA-Secuestro\......... DELITOS DE EJECUCION PERMANENTE-
Alcance de la Ley 1121 de 2006....................59 Término prescriptivo..............................11, 215
CONCIERTO PARA DELINQUIR-Asociación DERECHO DE CONTRADICCION-No se limita
para conformar grupos de justicia privada....164 al sólo contrainterrogatorio..........................161
CONCIERTO PARA DELINQUIR-Ejecutado por DERECHO DE DEFENSA-Garantía de rango
grupos paramilitares no constituye delito de constitucional................................... ............134
sedición................................................. .........17 DERECHO PENAL INTERNACIONAL-Noción
CONCURSO APARENTE DE TIPOS-Noción. 275 de dolo eventual............................ ...............164
CONCURSO APARENTE DE TIPOS-Principio de DERECHO PENAL INTERNACIONAL-Noción
concusión\................................................. ......... de dolo, dolo específico, dolo eventual,
Delito complejo y hecho posterior condenado connivencia y aquiescencia..........................164
.......................................................... ......275 DESAPARICION FORZADA............................34
CONCURSO IDEAL-Noción...........................275 DESPLAZAMIENTO FORZADO..................... .30
CONCURSO MATERIAL-Noción...................275 DETENCION PREVENTIVA-Enfermedad grave
CONCURSO REAL-Propósito perseguido por el .......................................................... ...........145
autor del hecho..................................... ........138 DETERMINADOR-Diferencia con el autor
CONCURSO-Noción........................... .............275 mediato....................................... ...................78
CONCUSION............................... ....................184 DOLO EVENTUAL-Configuración................... .40
CONCUSION-Elementos...................................32 DOSIFICACION PUNITIVA-Diferencia entre
CONEXIDAD OCASIONAL-Noción................40 pena imponible y pena impuesta..................160
CONFESION-Requisitos para tener derecho a la
reducción..................................................... .357
E
CONSTANCIAS SECRETARIALES-No tienen EJECUCION DE LA SENTENCIA-Juez
carácter vinculante\.............................. .............. competente......................................... ..........145
Excepción............................. ......................232 EJECUTORIAS PARCIALES-Improcedencia. .122
CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE EMBAJADA DIPLOMATICA-Convención de
REQUISITOS LEGALES-Ingrediente Viena de 1961\................................... ................
subjetivo....................................................... ..21 Privilegios y dispensas................. ...............109
CORRUPCION DE SUFRAGANTE-Se estructura Prohibición para designar personal diplomático
............................................................. ..........73 .......................................................... ......109
EMBAJADA DIPLOMATICA-Funciones del Jefe
D de Misión.................................... .................201
DEFENSA MATERIAL........................ ............134 ERROR DE TIPO-Invencibles y vencibles.......184
DEFENSA TECNICA-Abandono de la gestión.119 EXEQUATUR-España........................ ..............128
DEFENSA TECNICA-Características esenciales EXEQUATUR-Trámite..................... ................128
.............................................. ...............134, 250 EXTORSION-Cuantía\...................... .....................
DEFENSA TECNICA-Carencia momentánea que Juez competente en aplicación de la Ley 1121
no afecta garantías........................................ ..94 de 2006.............................. ....51, 60, 98, 231
DEFENSA TECNICA-Diferencia entre inactividad EXTRADICION-Argentina............................. ..158
y abandono............................................ .......184 EXTRADICION-Identidad del solicitado...........37
DEFENSA TECNICA-Pasividad del defensor......4 EXTRADICION-Libertad del requerido\................
DEFENSA TECNICA-Renuncia de apoderado...94 No compete a la Corte pronunciarse sobre el
DEFENSOR DE OFICIO-Designación...............94 particular........................................... ......412
DEFENSOR-Designación para la indagatoria....94, EXTRADICION-No privación de la libertad....158
184 EXTRADICION-Principio de doble incriminación\
DEFENSOR-Noción....................... ..................119 Concierto para delinquir con fines de
DELITO CONTIANUADO-Noción.................275 narcotráfico..................................... ........158
DELITO MASA-Noción....................... ............275
DELITO POLITICO-Difiere con el delito de
F
concierto para delinquir\................ .................... FALSEDAD IDEOLOGICA EN DOCUMENTO
Fundamentación desde la teoría del delito.....17 PUBLICO-Alcance probatorio de la nota verbal
diplomática................................................... 109
423
FALSEDAD IDEOLOGICA EN DOCUMENTO IMPEDIMENTO-Principio de imparcialidad....255

PUBLICO-Antijuridicidad formal y material IN DUBIO PRO REO-Técnica en casación69, 241,
.......................................................... ...........109 287
FALSO JUICIO DE EXISTENCIA-Técnica en INDAGATORIA-Cargos a terceros\................... .....
casación........................................................ 241 Interrogatorio de los demás sujetos procesales
FALSO JUICIO DE IDENTIDAD-Técnica en .......................................................... ......161
casación............................................ ....161, 241 INDAGATORIA-El único que puede interrogar es
FALSO RACIOCINIO-Técnica en casación.......94 el Fiscal................................................ ........161
FALTA DE MOTIVACION DE LA INDAGATORIA-Imputación jurídica...............114
RESOLUCION DE ACUSACION-Variables\. . . INDEMNIZACION DE PERJUICIOS-Interés para
Vía de ataque en casación...............................4 recurrir en casación....................... ...............232
FALTA DE MOTIVACION DE LA SENTENCIA- INDICIO-Técnica en casación.................... .69, 161
Variables\........................................... ................ INDULTO.............................................. ...............9
Vía de ataque en casación....123, 226, 258, 373 INFORME DE POLICIA JUDICIAL-Valor
FAVORABILIDAD.................................... .......100 probatorio.................................................... ...82
FISCAL-Puede solicitar absolución del procesado INHABILITACION PARA EL EJERCICIO DE
.......................................................... ...........180 DERECHOS Y FUNCIONES PUBLICAS-
FLAGRANCIA...................................... ...........300 Carácter permanente..................................... 126
FRAUDE PROCESAL-Término de prescripción 11 INTERES JURIDICO PARA RECURRIR-
FUERO MILITAR-Conductas en relación con el Legitimación sustancial........................... .....258
servicio.......................................................... .63 INTERES PARA RECURRIR EN CASACION-
FUERO MILITAR-Criterio constitucional........137 Agotamiento de la apelación\.................... .........
FUERO-Noción................................................ .201 Excepciones.................................. ................63
H INTERES PARA RECURRIR EN CASACION-
Unidad temática\.................................... ............
HABEAS CORPUS-Bloque de constitucionalidad Excepciones........................... .....................211
.......................................................... ...........189 INTERPRETACION DE LA LEY....................218
HABEAS CORPUS-Características en cuanto INTERPRETACION DE LAS NORMAS
acción constitucional......................... ...........116 PROCESALES....................... .....................269
HABEAS CORPUS-Estructuración............27, 132 INVESTIGACION INTEGRAL-Concepto de
HABEAS CORPUS-Impugnación\......................... carga de la prueba...................................... ...114
No requiere de sustentación........................189 INVESTIGACION INTEGRAL-Obligación de
HABEAS CORPUS-Justicia Penal Especializada\. . investigar lo favorable como lo desfavorable al
Vencimiento de términos................... ..........189 imputado.................................. ....................114
HABEAS CORPUS-Naturaleza........................132 INVESTIGACION INTEGRAL-Omisión de
HABEAS CORPUS-No sustituye el trámite del practicar pruebas........................... ...............160
proceso penal ordinario................ ................116 INVESTIGACION INTEGRAL-Técnica para
HABEAS CORPUS-Prevalencia del proceso penal alegar su vulneración................................... .184
ordinario.............................15, 54, 92, 132, 156
HABEAS CORPUS-Prisión domiciliaria\............... J
Revocatoria...................................... .............27 JURAMENTO................................................. ..302
HABEAS CORPUS-Prolongación ilícita de la JUSTICIA PENAL MILITAR-Competencia\..........
privación de libertad................................... ..156 Delitos típicamente militares y comunes.....137
HABEAS CORPUS-Prolongación ilícita de la JUSTICIA PENAL MILITAR-Libertad
privación de libertad\..................... .................... condicional\........................................................
Dilación en los términos para resolver petición Procedencia........................................ .........219
de libertad............................. ..................116
Prisión domiciliaria............................ ...........88
L
HABEAS CORPUS-Vencimiento de términos....54 LEGALIDAD DE LA PENA............................232
HOMICIDIO AGRAVADO-Non bis in idem........6 LEX TERTIA........................................ ............100
HOMICIDIO-Agravante numeral 2° del art.324 LEY 782 DE 2002-Beneficios\............................. ...
del C. P.................................................. .........40 Autoridad competente...............................9, 17
HOMICIDIO-Motivo adyecto o fútil................123 LEY 890 DE 2004-Pena de prisión\........................
HURTO CALIFICADO-Concurso con secuestro Límite máximo...................................... ......409
.......................................................... ...........287 LEY DE INFANCIA Y ADOLESCENCIA-
HURTO-Consumación...................... ................218 Vigencia......................................... ..............395
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Acumulación de
I procesos\............................................... .............
IMPEDIMENTO-Haber participado dentro del Oportunidad............................... .................193
proceso...................................... ...........249, 255
424
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Archivo de las Tránsito legislativo............................. .........100

diligencias........................................ ............103 PECULADO POR APROPIACION-Omisión de
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Beneficios\.................. recaudar derechos notariales........................201
Autoridad competente...............................9, 17 PECULADO POR APROPIACION-Reintegro. 125
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Comisión Nacional de PECULADO POR APROPIACION-Se configura
Reconciliación y Reparación.................. ......312 .......................................................... ...........201
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Derechos de las PECULADO POR USO.......................... ..........184
víctimas................................................... .....312 PENA-Funciones\............................... ....................
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Derechos de las Prevención general y especial.....................184
víctimas\..................................... ....................... PORTE ILEGAL DE ARMAS DE USO
Situación en que prevalece frente al debido PRIVATIVO DE LAS FUERZAS
proceso.................................................. ..312 MILITARES-Armas que obstentan esa
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Etapas en el proceso connotación.......................................... ........365
de sometimiento................................ ...........312 PORTE ILEGAL DE ARMAS DE USO
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Inaplicable a delitos PRIVATIVO DE LAS FUERZAS
políticos................................... ......................17 MILITARES-Granada de fragmentación......365
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Medidas cautelares\..... POSICION DE GARANTE..............................164
Procedimiento posterior a la formulación de la PRECLUSION DE LA INVESTIGACION-Ley
imputación............................... ...............312 782 de 2002\................................. .....................
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Naturaleza y estructura Juez competente.......................... ..............9, 17
del trámite.......................... ..................103, 193 PRECLUSION DE LA INVESTIGACION-Ley
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Preclusión de la 975 de 2005\................................. .....................
investigación\............................................ ......... Juez competente................................ ............17
Juez competente................................. ...........17 PRESCRIPCION-Contravención especial.........153
Principio de complementariedad.................103 PRESCRIPCION-Estafa.................................... 207
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Renuncia del PRESCRIPCION-Estafa agravada......................74
postulado al procedimiento\............................... PRESCRIPCION-Falsedad de documento privado
Funcionario competente para resolverlo......103 .......................................................... ...........237
No se tramita como preclusión de PRESCRIPCION-Prevalencia frente a la sentencia
investigación.................................. .........103 absolutoria...................................... ......207, 237
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Sedición..................17 PRESCRIPCION-Supresión de documento privado
LEYES PENALES EN BLANCO-Aplicación de la .......................................................... ...........237
favorabilidad.................................. ..............325 PRINCIPIO DE CONGRUENCIA............180, 293
N PRINCIPIO DE CONGRUENCIA-Trasgresión
por acción u omisión....................... .............181
NARCOTRAFICO-Bien jurídico tutelado........306 PRINCIPIO DE LEGALIDAD.........................100
NO RECURRENTE............................. .............211 PRINCIPIO DE PERSONALIDAD POR VIA
NON BIS IN IDEM........................ ......................6 ACTIVA-Alcance....................................... ..325
NON BIS IN IDEM-Delitos de secuestro y tortura\ PRINCIPIO DE PRECLUSION-Concepto...........4
Caso en que no se vulnera el principio........138 PRISION DOMICILIARIA-Análisis de las
NON BIS IN IDEM-Noción y alcance......138, 275 características familiares, laborales y sociales
NORMAS PROCESALES DE EFECTOS .......................................................... ...........109
SUSTANCIALES-Aplicación de la PRISION DOMICILIARIA-Análisis del factor
favorabilidad.................................. ..............361 subjetivo.................................................... ...184
NOTIFICACION POR EDICTO-Trámite...........89 PRISION DOMICILIARIA-Residente en el
NULIDAD-Captura Ilegal\.................................... .. exterior.................................................. .......109
No afecta la legalidad de la actuación.........302 PROCESO PENAL-Derechos de las víctimas.....17
NULIDAD-Derecho de defensa\.................. ........... PRORROGA DE COMPETENCIA-Procedencia\. .
Técnica en casación...................................... .94 Etapa de juicio................. ..........51, 60, 98, 231
NULIDAD-Investigación integral\.................. ........
Técnica en casación................................... ..241 Q
NULIDAD-Omisión probatoria......................... 340 QUERELLA-Delito de abuso de autoridad por
NULIDAD-Principio de trascendencia..............114 acto arbitrario e injusto.................................. .84
NULIDAD-Principios....................... ................123 QUERELLA-Delito pluriofensivo..................... ..84
NULIDAD-Técnica en casación...................... ..373 QUERELLA-Delitos contra la administración de
P justicia\........................................ ......................
Reiteración de la jurisprudencia....................84
PECULADO POR APROPIACION A FAVOR DE QUERELLA-Es condición de procesabilidad de la
TERCEROS...................................... ...........201 acción penal................................. ..................28
PECULADO POR APROPIACION-Cuantía\......... QUERELLA-Noción....................................... ....84
425
R Improcedencia de la audiencia de sustentación

.......................................................... ......275
RECUSACION-Juez colegiado................... ......292 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Casación\........
RECUSACION-Trámite.................................... ..86 Legitimidad......................... ................291, 411
REFORMATIO IN PEJUS-Apelante único\............ Medio de control constitucional..................395
Prima la reformatio in pejus sobre el principio Técnica................................................... .....373
de legalidad.......................................... .....63 Término para interponerse......................... ..297
REFORMATIO IN PEJUS-Opera no solo en el SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Causal de
monto de la pena............................ ..............219 libertad\....................................................... .......
REPARACION DEL DAÑO...................... .......125 Vencimiento de términos artículo 317.........371
S SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Contumacia\. . .
SECUESTRO-Bien jurídico tutelado................138 Procedimiento para su declaratoria..............352
SECUESTRO-Diferencia con el delito de hurto SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Defensa
calificado por la violencia ejercida sobre la técnica\.......................................................... .....
persona.................................................. .......287 Noción................................. .......................250
SENTENCIA ABSOLUTORIA-Prevalencia frente Rol del abogado defensor.................. ..........250
a la prescripción.................... .................74, 237 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Definición de
SENTENCIA ANTICIPADA-Efectos.................44 competencia\.......................................... ............
SENTENCIA ANTICIPADA-Es diferente al Conducta realizada en lugar incierto o en
allanamiento o aceptación de cargos del nuevo varios sitios...................... ...............309, 414
Sistema Penal Acusatorio..................... ..........44 Factor territorial......................... ..265, 273, 282
SENTENCIA ANTICIPADA-Interés para recurrir Función de control de garantías según la Ley
............................................................. ..........44 1142 de 2007........................................ ...418
SENTENCIA ANTICIPADA-Interés para recurrir\. Noción................................. ........273, 414, 416
Nulidades...................................... ..............365 Objeto y oportunidad.................................. .416
SENTENCIA-Entidad jurídica unitaria.............219 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Demanda de
SENTENCIA-Falta de motivación......................90 casación\......................................... ...................
SENTENCIA-Grado de certeza\............................. Condiciones mínimas de admisibilidad.......340
El funcionario debe elaborar las respectivas Requisitos............................ .......................354
valoraciones fácticas e interpretaciones SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Demanda\.......
jurídicas................................ ..................365 Recurso que procede contra el auto que la
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Acción de inadmite..................................... .............297
revisión\.............................................. ............... SISTEMA PENAL ACUSATORIO-
Prueba falsa........................................... ......383 Descubrimiento probatorio...................... .....340
Requisitos de la demanda................... .........383 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Aceptación de Descubrimiento probatorio\...............................
cargos\............................................................. ... Prueba pericial...................... ......................354
La rebaja de pena incide también en las penas SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Estipulaciones
accesorias............................................ ....258 probatorias\......................................... ...............
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Allanamiento Finalidad.................................... .................306
a cargos\.................................................... ......... SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Exclusión de
Principio de no retractación...................... ...404 la prueba\........................................ ...................
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Anuncio del Alcance.................................. .....................373
sentido del fallo\................................................ . SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Extradición\....
Carácter vinculante.....................................398 Solicitud de libertad del requerido...............412
Consonancia con el fallo mismo................. .398 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-
Motivación........................................ ..........398 Extraterritorialidad\..................................... .......
Obligatoriedad............................................. 398 Normatividad aplicable para personas que
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Cadena de gozan de inmunidad.................... ............325
custodia\........................................................ ..... SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Flagrancia. 300
Incide en la autenticidad de los elementos SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Impedimento\.
materiales probatorios y evidencia física.390 Artículo 56 numeral 14.............................. ..284
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Cambio de Competencia........................... ....................268
radicación\................................... ...................... Cónyuge............................................. .........264
Análisis del juzgador previo a remitirlo al juez Haber dado opinión sobre el caso........246, 382
colegiado................................................ .349 Haber participado dentro del proceso. 249, 255,
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Casación 287
oficiosa\......................................... .................... Interés en el proceso.............................. ......406
Preclusión de la investigación.............308, 379
Principio de imparcialidad........................... 406
426
Principio de taxatividad............................ ...379 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Preclusión de

Rechazo de la solicitud de preclusión..........284 la investigación\................................... ..............
Sustentación..................................... ...........255 Contenido y alcance....................... .............339
Trámite................................................. .......406 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Principio de
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-In dubio pro congruencia......................................... .........404
reo\............................................................... ...... SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Principio de
Técnica en casación................................... ..287 congruencia\................................................... ....
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Indicio\........... Imputación fáctica y jurídica de los cargos.293,
Validez probatoria..................... ..................336 325, 365, 409
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Interés SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Principio de
jurídico para recurrir\.......................... ............... trascendencia........................................... .....390
Identidad temática............................ ...........320 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Pruebas de
Legitimación sustancial.......................... .....258 oficio.................................................... ........340
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Juez natural\. . . SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Pruebas de
Mecanismos sustitutivos privativos de la referencia................................. ....................336
libertad............................................. .......269 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Pruebas\..........
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Ley 733 de Renuncia de la Fiscalía a presentar testigos.340
2002\........................................................ .......... SISTEMA PENAL ACUSATORIO-
Vigencia de las prohibiciones contenidas en el Reconocimiento fotográfico\........................ ......
artículo 11.................................. .............361 Relación con el reconocimiento en fila de
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Ley 890 de personas..................................... .............345
2004\........................................................ .......... SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Recurso de
Incremento de penas se supedita al proceso de apelación\.................................................... .......
gradualidad.....................................357, 365 Competencia limitada del superior..............258
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Ley de SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Recusación\....
infancia y adolescencia\.................... ................. Trámite................................................ ........292
Improcedencia de rebajas punitivas del artículo SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Sentencia
199................................................. .........395 anticipada\..................................................... .....
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Mecanismo de Diferente al allanamiento o aceptación de
insistencia.............................. ......................297 cargos del nuevo sistema...................... ...365
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Mecanismo de SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Términos
insistencia\........................................ ................. procesales\.................................. .......................
Improcedencia....................................... ......394 Incidencia de las constancias secretariales. .350
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Mecanismos SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Términos\.......
sustitutivos privativos de la libertad\.................. Improcedencia de la favorabilidad frente a la
Compete al juzgador que profirió el fallo....269 Ley 1142 de 2007................................... .371
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Medidas Se contabilizan de manera ininterrumpida...371
cautelares\............................................ .............. SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Testigos\.........
Diferente al comiso....................... ..............312 Juramento............................................... .....302
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Notificación SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Variación de la
en estrados............................. ......................305 calificación jurídica............................... .......293
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Nulidad de la SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Víctimas. .258,
imputación\......................................... ............... 312
Procedencia de la libertad...........................416 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Violación
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Nulidad\.......... directa de la ley sustancial\................................
Principio de instrumentalidad de las formas386 Técnica en casación.............287, 300, 373, 404
Técnica en casación....................... ......302, 373 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Violación
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Preacuerdos y indirecta de la ley sustancial\.............................
negociaciones\.................................................. .. Técnica en casación.....................345, 373, 390
Fundamentos de la imputación....................386 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Vulneración de
Generalidades........................................... ...325 garantías fundamentales\............................ ........
Impugnación de la decisión que lo aprueba o Facultad oficiosa de la Corte...............336, 340
imprueba...................................... ...........386 SUSPENSION DE LA EJECUCION DE LA
Nulidad................................... ....................386 PENA-Delitos contra la administración pública
Principio de no retractación...................... ...320 ............................................................. ..........44
Validez parcial........................................ .....386
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Preacueros y
T
negociaciones\.................................................. .. TENTATIVA-Clases....................................... .....78
Principio de limitación y reformatio in pejus TENTATIVA-Diferencia entre actos preparatorios
.......................................................... ......386 y principio de ejecución.................................78
427
TERCERO CIVILMENTE RESPONSABLE- VARIACION DE LA CALIFICACION

Posibilidades de intervención en sede de JURIDICA PROVISIONAL DE LA
casación................................... ......................90 CONDUCTA-En la etapa de juzgamiento....180
TESTIMONIO UNICO-Valoración probatoria..354 VICTIMAS............................ .....................17, 312
TESTIMONIO-Apreciación probatoria\.................. VINCULACION AL PROCESO PENAL-Persona
Víctima................................. ......................164 ausente\.................................................. ............
TIPO PENAL EN BLANCO-Noción................325 Carácter residual o supletorio.................... ......4
TORTUTA-Bien jurídico tutelado.....................138 VIOLACION AL REGIMEN DE
TRAFICO DE MIGRANTES-Concurso con INHABILIDADES E
falsedad ideológica en documento público...325 INCOMPATIBILIDADES-Diputados............21
TRAFICO DE MIGRANTES-Delito VIOLACION DIRECTA DE LA LEY
monosubjetivo......................................... .....325 SUSTANCIAL-Interpretación errónea...........40
TRAFICO DE MIGRANTES-Elementos VIOLACION DIRECTA DE LA LEY
estructurales del tipo................ ....................325 SUSTANCIAL-Modalidades\............................
TRAFICO DE MIGRANTES-Origen y Técnica en casación................... ..........211, 300
trascendencia internacional..........................325 VIOLACION INDIRECTA DE LA LEY
TRAFICO DE MIGRANTES-Tipo penal en SUSTANCIAL-Modalidades\............................
blanco.......................................................... .325 Técnica en casación....................... ......232, 241
V VIOLACION INDIRECTA DE LA LEY
SUSTANCIAL-Técnica en casación............211
VARIACION DE LA CALIFICACION VULNERACION DE GARANTIAS
JURIDICA.................................... ...............293 FUNDAMENTALES-Trámite oficioso de la
Corte\.................................................... .............
Variación jurisprudencial.....................181, 232
428
Indice Alfabético
Tercer Trimestre 2007
previo a remitirlo al juez colegiado__________300

A
Casación oficiosa: Improcedencia de la

audiencia de sustentación___________________237
Acción de revisión: Prueba falsa____________328 Casación: Legitimidad__________________250, 352
Acción de revisión: Requisitos de la demanda Casación: Medio de control constitucional___338

__________________________________________328 Casación: Técnica__________________________320
Aceptación de cargos: La rebaja de pena Casación: Término para interponerse_______256
incide también en las penas accesorias_____223 Causal de libertad: Vencimiento de términos
Allanamiento a cargos: Principio de no artículo 317_________________________________319
retractación_________________________________346 Contumacia: Procedimiento para su
Anuncio del sentido del fallo: Carácter declaratoria_________________________________302
vinculante__________________________________340
Anuncio del sentido del fallo: Consonancia
con el fallo mismo__________________________340 D
Anuncio del sentido del fallo: Motivación____340
Anuncio del sentido del fallo:
Obligatoriedad______________________________340 Defensa técnica: Noción____________________216
Defensa técnica: Rol del abogado defensor_216
Definición de competencia: Conducta
C realizada en lugar incierto o en varios

sitios___________________________________267, 355
Definición de competencia: Factor
Cadena de custodia: Incide en la autenticidad territorial___________________________229, 235, 243
de los elementos materiales probatorios y Definición de competencia: Función de
evidencia física_____________________________334 control de garantías según la
Cambio de radicación: Análisis del juzgador Ley 1142 de 2007__________________________358
429
Definición de competencia: Impedimento: Principio de imparcialidad____348

Noción______________________________235, 355, 356 Impedimento: Principio de taxatividad______325
Definición de competencia: Impedimento: Rechazo de la solicitud
Objeto y oportunidad_______________________356 de preclusión_______________________________245
Demanda de casación: Condiciones mínimas Impedimento: Sustentación_________________220
de admisibilidad____________________________292 Impedimento: Trámite______________________348
Demanda de casación: Requisitos___________304 In dubio pro reo: Técnica en casación_______247
Demanda: Recurso que procede contra Indicio: Validez probatoria__________________289
el auto que la inadmite_____________________256 Interés jurídico para recurrir:
Descubrimiento probatorio__________________292 Identidad temática__________________________276
Descubrimiento probatorio: Prueba pericial_304 Interés jurídico para recurrir: Legitimación
sustancial___________________________________223
E
J
Estipulaciones probatorias: Finalidad________264

Exclusión de la prueba: Alcance_____________320 Juez natural: Mecanismos sustitutivos
Extradición: Solicitud de libertad privativos
del requerido_______________________________354 de la libertad_______________________________232
Extraterritorialidad: Normatividad aplicable
para personas que gozan de inmunidad_____280
F
Ley 733 de 2002: Vigencia de las
prohibiciones
Flagrancia__________________________________259 contenidas en el artículo 11_________________311
Ley 890 de 2004: Incremento de penas
se supedita al proceso de gradualidad__306, 314
I Ley de infancia y adolescencia:

Improcedencia de rebajas punitivas
del artículo 199_____________________________338
Impedimento: Artículo 56 numeral 14______245
Impedimento: Competencia________________231
Impedimento: Cónyuge_____________________228 M
Impedimento: Haber dado opinión
sobre el caso___________________________213, 327
Impedimento: Haber participado Mecanismo de insistencia___________________256
dentro del proceso__________________215, 220, 247 Mecanismo de insistencia: Improcedencia___337
Impedimento: Interés en el proceso________348 Mecanismos sustitutivos privativos de la
Impedimento: Preclusión de la libertad:
investigación___________________________266, 325 Compete al juzgador que profirió el fallo____232
430
Medidas cautelares: Diferente al comiso____269
431
Reconocimiento fotográfico: Relación con

N
el reconocimiento en fila de personas_______296
Recurso de apelación: Competencia limitada
Notificación en estrados____________________263 del superior_________________________________223
Nulidad de la imputación: Procedencia Recusación: Trámite________________________251
de la libertad_______________________________356
Nulidad: Principio de instrumentalidad
de las formas_______________________________330 S
Nulidad: Técnica en casación___________261, 320
Sentencia anticipada: Diferente al

allanamiento o aceptación de cargos del
P
nuevo sistema______________________________314
Preacuerdos y negociaciones: Fundamentos

de la imputación____________________________330 T
Preacuerdos y negociaciones:
Generalidades______________________________280
Preacuerdos y negociaciones: Impugnación Términos procesales: Incidencia de las
de la decisión que lo aprueba o imprueba___330 constancias secretariales___________________301
Preacuerdos y negociaciones: Nulidad______330 Términos: Improcedencia de la favorabilidad
Preacuerdos y negociaciones: Principio frente a la Ley 1142 de 2007_______________319
de no retractación__________________________276 Términos: Se contabilizan de manera
Preacuerdos y negociaciones: ininterrumpida______________________________319
Validez parcial______________________________330 Testigos: Juramento________________________261
Preacueros y negociaciones: Principio

de limitación y reformatio in pejus__________330
Preclusión de la investigación: Contenido y V
alcance_____________________________________291
Principio de congruencia____________________346
Principio de congruencia: Imputación Variación de la calificación jurídica__________252
fáctica y jurídica de los cargos__252, 280, 314, 350 Víctimas________________________________223, 269
Principio de trascendencia__________________334 Violación directa de la ley sustancial:
Pruebas de oficio___________________________292 Técnica en casación_____________247, 259, 320, 346
Pruebas de referencia_______________________289 Violación indirecta de la ley sustancial:
Pruebas: Renuncia de la Fiscalía a presentar Técnica en casación_________________296, 320, 334
testigos_____________________________________292 Vulneración de garantías fundamentales:

Facultad oficiosa de la Corte____________289, 292
432

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Relatoría Sala de Casación Penal Tercer Trimestre de 2007

Indice Alfabético Extractos de

Indice Alfabético Sistema Penal Acusatorio

Extractos Sistema Penal Acusatorio

Tercer Trimestre de 2007

VINCULACION AL PROCESO PENAL- alguna en procura de cumplir con la labor

3. Es verdad que el acusado en el obran en el proceso, se advierte que si el

la arbitrariedad del poder punitivo, actividad probatoria desplegada en el

MAGISTRADO PONENTE: PROCEDENCIA:

Sentencia Casación CIUDAD:

Fin extracto providencia 26560

HOMICIDIO AGRAVADO-Non bis in fabricación, tráfico y porte de armas de

La deducción de homicidio agravado Respecto del numeral 4°, el acusador

Según la resolución de acusación, se Si se comparan el contenido y alcance de

ambas se estructuran a partir de una En el caso concreto, se tendrá en cuenta

El No. 2º del artículo 58 del Código Lo anterior evidencia, además, que al

Por precio, promesa remuneratoria, De conformidad con lo expuesto, es

homicidio agravado, los cuartos punitivos autoridad competente, habiendo

Establecido el cuarto o cuartos dentro del Ahora, corresponde establecer qué

MAGISTRADO PONENTE: CIUDAD:

Sentencia Casación PROCESADO:

Fin extracto providencia 26315

INDULTO/ PRECLUSION DE LA Para estos efectos se tramitará la

beneficiarios de algunos de los fase inicial o administrativa, los

MAGISTRADO PONENTE: Tribunal Superior del Distrito Judicial

Fin extracto providencia 27467

ACCION DE REVISION-Cambio de torno al asunto, que "la vulneración al

consecuencia, i) los actos posteriores conteo del término prescriptivo de la

entonces, a partir de la resolución de Privados del Guamo (Tolima), a fin de

MAGISTRADO PONENTE: CIUDAD:

Acción de Revisión CONDENADO:

Fin extracto providencia 23929

ACCION DE REVISION-Legitimidad encuentren reconocidos dentro de la

respetar las exigencias técnicas que intervino en el trámite ordinario, o de un

MAGISTRADO PONENTE: PROCEDENCIA:

Acción de Revisión CIUDAD:

Fin extracto providencia 27642

HABEAS CORPUS-Prevalencia del libertad cuando se han dejado vencer

la detención preventiva que afecta al

MAGISTRADO PONENTE: CIUDAD:

Habeas Corpus PROCESADO:

Fin extracto providencia 27855

PRECLUSION DE LA Si la persona se encuentra privada de la

surge entre los conceptos de paz y siempre, en la asignación de una pena

promulgado el nuevo código de estructuras de poder constituidas por las

MAGISTRADO PONENTE: CIUDAD:

Auto Segunda Instancia PROCESADO:

Fin extracto providencia 26945

CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE celebrar con ellas, por sí o por

MAGISTRADO PONENTE: CIUDAD:

Sentencia Unica Instancia PROCESADO:

Fin extracto providencia 23543

ACCION DE REVISION-Hecho y prueba surgimiento de hechos nuevos o de

contenido material de dicha causal, responsabilidad (o de imputabilidad) que

interés alguno en quienes los suministran Seccional declaró persona ausente a

MAGISTRADO PONENTE: PROCEDENCIA:

Acción de Revisión CIUDAD:

Fin extracto providencia 20817

ACCION DE REVISION- la joven nació el 24 de octubre de 1986.

PROCEDENCIA: LOPEZ RAMOS, LAURA YANETH

Fin extracto providencia 25056

HABEAS CORPUS-Estructuración/ 2. La realidad procesal muestra que

MAGISTRADO PONENTE: PROCEDENCIA: