Guide Juridique Site Internet

GUIDE DES BONNES PRATIQUES JURIDIQUES A LUSAGE DU MANAGER DE SITE INTERNET ET ECOMMERCE
La mission Entreprises Numriques 2020 de la CCI Bayonne bnficie du soutien financier de lUnion Europenne, de la Rgion Aquitaine et des entreprises du Pays Basque. LEurope sengage en Aquitaine avec le Fonds europen de dveloppement rgional.
INTRODUCTION
AVERTISSEMENT La vocation de ce guide est de : Donner des pistes de rflexion lors de la mise en place dun projet Internet ou eCommerce, De clarifier aux yeux des futurs eCommerants les rles des diffrents partenaires, tiers, prestataires lis son projet eCommerce Et au final de contribuer clairer tout chef dentreprise, manager eCommerce, quant la scurit juridique de son (projet) site Internet ou eCommerce Ce guide ne peut se substituer en cas de doute une tude plus approfondie mene par un spcialiste des problmatiques juridique lies leCommerce. Ont collabor la rdaction de ce guide : Alicia TROIETTO, DESS droit de la consommation Sophie LALANDE, avocate au Barreau de Bayonne, Frdric PERES, CCI Bayonne Pays Basque
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INTRODUCTION
Prambule
Avant-propos par Matre Sophie LALANDE, avocat au Barreau de Bayonne (Titulaire dun DESS en droit de linformation et de la communication) Les commerants ont dsormais saisi lintrt de souvrir dautres modes de commercialisation de leurs produits et sintressent aux canaux de vente parallles, tel lInternet. Nanmoins, si le commerce lectronique progresse rapidement en France, les consommateurs franais restent encore frileux face cet outil. La France complte donc rgulirement son dispositif lgislatif afin de rassurer et protger le consommateur. Collaborer la rdaction dun tel ouvrage me permet de rappeler aux ecommerants, comme je le fais constamment auprs de ma clientle, quil est important quils respectent les rgles spcifiques ce mode de commercialisation, qui sapparente notamment de la vente distance, mais galement de rester vigilants lmergence de nouvelles rgles. Prendre un soin tout particulier dans la rdaction des Conditions Gnrales de Vente (CGV) de votre site sera lun des pralables lexercice dune activit sereine. Il conviendra en outre de cadrer contractuellement votre relation avec vos partenaires (tels les transporteurs, les spcialistes du paiement ou encore les sites affilis) afin de dgager au maximum votre responsabilit en cas de conflit. Le respect des rgles relatives au traitement des donnes personnelles de vos clients sera galement une consigne ne pas ngliger. Sachez que, dans loptique de mieux protger le cyber-consommateur , le gouvernement a mis en place une cellule charge de surveiller la conformit des commerces lectroniques la rglementation. Cette cellule, partie intgrante la DGCCRF, a notamment relev que le pourcentage de sites commerciaux qui ne respectent pas la rglementation dpassait, en 2007, les 30 %. Or les constats de ladite cellule dbouchent bien souvent sur des procdures contentieuses, aboutissant la condamnation de sites de e-commerces non conformes aux exigences lgales. Nanmoins, au-del de vos devoirs, gardez en mmoire que vous bnficiez de droits pour protger votre cyber-activit . Je pense notamment aux rgles relatives la proprit intellectuelle vous permettant de protger, dans une certaine mesure, le contenu de votre site Internet, tout comme vos signes distinctifs. Le prsent ouvrage sappliquera vous expliquer les droits et devoirs de lecommerant que vous tes ou serez prochainement. Finalement, je tiens souligner que si le prsent manuel est un prcieux guide pour le-commerant, les recommandations quil mentionne vous sont fournies sous rserve dvolutions jurisprudentielles ou encore de nouvelles rglementations.
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INTRODUCTION
Sommaire
1 la cration et la vie du site ......................................................................................... 5 1.1 LAgence Web .......................................................................................................... 6
1.1.1 1.1.2 1.1.3 1.1.4 1.1.5 Le cahier des charges (le CDC) .......................................................................................................... 7 Les dlais de ralisation ........................................................................................................................ 7 Le transfert de la proprit intellectuelle ........................................................................................... 8 Le changement de prestataire ........................................................................................................... 9 La disparition du prestataire ................................................................................................................. 9
1.2
1.2.1 1.2.2 1.2.3 1.2.4 1.2.5 1.2.6 1.3.1 1.3.2 1.3.3 1.3.4 1.4.1 1.4.2 1.4.3 1.4.4 1.5.1 1.5.2
Le rfrenceur du site ............................................................................................. 10
Recours un prestataire de rfrencement .................................................................................. 11 Le contrat de rfrencement ............................................................................................................ 11 Obligation de moyens ou de rsultat ? ........................................................................................... 11 Le cas du rfrencement sous-trait ................................................................................................ 12 Le choix des mots cls ......................................................................................................................... 12 Le respect de lthique par le Rfrenceur .................................................................................... 13 Le contrat dhbergement ................................................................................................................ 14 Les points du contrat qui demandent vigilance ............................................................................ 14 Le cas de lhbergement sous-trait ................................................................................................ 15 La disparition du prestataire ............................................................................................................... 15 Le choix du nom de domaine ........................................................................................................... 17 Comment dposer le nom de domaine? ....................................................................................... 18 Les pratiques illicites ............................................................................................................................. 19 Les procdures de rglement des litiges relatif aux noms de domaine .................................... 20 La gestion des donnes personnelles ............................................................................................... 21 Ladministration fiscale ........................................................................................................................ 24
1.3
Lhbergement du site ........................................................................................... 14
1.4
La question du nom de domaine ......................................................................... 16
1.5 1.6
Les relations avec ladministration........................................................................ 21 Les relations avec les visiteurs du site ................................................................... 26
Les mentions lgales ......................................................................................................................................... 26 1.6.1 La charte dutilisation du site ............................................................................................................. 27 1.6.2 Le cas des sites participatifs ............................................................................................................... 28
1.7 La proprit des contenus du site ........................................................................ 29 2 Lexercice de lactivit eCommerce....................................................................... 31 2.1 La notion de consommateur (la diffrence BtoC/BtoB) ................................... 32 2.2 Le consommateur ................................................................................................... 33
2.2.1 2.2.2 2.2.3 2.2.4
La promotion de loffre ....................................................................................................................... 34 Les pratiques commerciales rglementes ou interdites ............................................................. 40 Linformation du futur client ............................................................................................................... 43 Le contrat de vente ............................................................................................................................. 45
2.3 2.4
2.4.1 2.4.2
Le client professionnel ............................................................................................ 47 Les fournisseurs ......................................................................................................... 49

Vos droits face un fournisseur ......................................................................................................... 49 Votre comportement face un rseau de distribution ................................................................ 51
2.5 La logistique et le transport.................................................................................... 52 3 Glossaire .................................................................................................................... 53
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LA CREATION ET LA VIE DU SITE
LA CREATION ET LA VIE DU SITE
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LA CREATION ET LA VIE DU SITE > LAGENCE
WEB
1.1 LAGENCE WEB

Etape prpondrante de votre projet Internet ou eCommerce : la cration du site. Nombreux sont ceux qui, juste titre, se tournent vers une Agence Web, qui souvent sera le prestataire unique de leCommerant. Le choix de cette agence est crucial et conditionnera lchec ou le dcollage de votre projet. Ainsi, au vu de la multiplicit des comptences requises pour mener bien un projet web, force est de constater que seules les structures professionnelles et exprimentes vous permettront dobtenir au final un site Internet ou eCommerce de qualit, lment videmment primordial la russite de votre projet eCommerce. Encore faut-il que le couple form par votre entreprise et votre agence web fonctionne bien dans le temps. Une culture eCommerce suffisante chez vous, le client, une contractualisation prcise, et des relations entre lagence et vous bien formalises favoriseront une bonne entente.
LES ESSENTIELS DANS LES RELATIONS AVEC VOTRE AGENCE Faites confiance aux professionnels, la prennit de votre partenaire est essentielle Passez toujours par un cahier des charges formalis, dtaill, rdig par vous ou un tiers indpendant si possible, ou par votre agence. Soyez prcis dans vos exigences en terme de dlais, (mais faites le ncessaire pour fournir les donnes votre prestataire en temps et en heure) Intressez-vous la proprit intellectuelle du site : lagence ou vous ? Le contrat le prcisera. Annexez ce cahier des charges la signature du contrat et faites-le viser par votre agence Envisagez la disparition de lagence en cours de conception, et aprs la sortie du site
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WEB
1.1.1 LE CAHIER DES CHARGES (LE CDC)

Le CDC est un document qui permet de dcrire, outre ltendue de la prestation que vous souhaitez (simple conception du site et/ou hbergement voire rfrencement), les attentes auxquels le prestataire devra rpondre. Il est prfrable que lAgence Web ne rdige pas elle-mme le CDC, car elle risque alors de passer ct de vos attentes. Il convient de llaborer soi-mme ou ventuellement avec laide dun tiers comptent en la matire. Peu importe les termes utiliss ; utilisez vos propres mots cela conviendra parfaitement. LAgence Web doit pouvoir cibler laide de ce document le but vis par son client, le public quil souhaite toucher. Vous pouvez galement dtailler les catgories de produits ou services proposs. Si vous exploitez dj une boutique relle, il peut tre intressant de la dcrire. Dans le cas o lactivit que vous exercez est spcifique, pensez ajouter un glossaire qui sera le gage dune bonne comprhension entre vous et lagence. En formalisant des attentes prcises dans le cahier des charges contractuel, vous parviendrez imposer une obligation de rsultat lAgence Web et il sera ds lors possible de se rfrer ce document en cas de litige relatif au projet final. Attention, en rponse, lAgence devrait vous faire parvenir un cahier des spcifications techniques. Il sagit dune obligation lgale et ce document vous permettra de vrifier si elle a bien saisi vos proccupations. Dans la ralit, le document rponse de lAgence jouera ce rle, sans en porter le nom. Quel que soit son nom, ce documentrponse devra dtailler explicitement la rponse de lAgence vos attentes. Attention, pour avoir force obligatoire, il conviendra dannexer le CDC au contrat de conception de site que vous signerez. Le contrat devra donc imprativement viser le CDC comme pice contractuelle.
1.1.2 LES DELAIS DE REALISATION

Il est trs important de fixer un calendrier de livraison du site prcis, avec des dlais impratifs et pas seulement indicatifs. Vous pourrez assortir le respect dun tel calendrier des pnalits de dpassement non plafonnes1. Toujours est-il qua minima, le cahier des charges devra spcifier la date souhaite de livraison du site e-commerce, mme sil nen spcifie pas le planning, souvent dict par lAgence. Dautre part, il est conseill de prvoir contractuellement la cration du site suivant des tapes, avec livraison, rception et paiement chaque tape. De cette faon, les droits de proprit intellectuelle2 seront acquis progressivement. Ceci est un gage de srnit car, en cas de litige, le prestataire aura t pay pour le travail effectu et le client (vous) aura dfinitivement acquis les droits sur ce travail.
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En effet, en cas de plafonnement, une fois ce plafond atteint, le prestataire naura plus intrt livrer le site au plus vite.
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WEB
En outre, il est galement recommand de prvoir des phases de test qui permettront au besoin un rajustement. Ainsi par exemple ces phases de test sont utiles pour la rception de la charte graphique. Ne pouvant faire travailler les graphistes de lagence indfiniment, il est ncessaire de prvoir un nombre dfini de modles graphiques qui devront tre prsents par le prestataire. Le nombre de modifications du modle choisi (Aller/retour agence/client) devra galement tre cadr, afin dviter des tensions inutiles ds le dbut du projet. Un bon contrat de conception du site comportera une clause indiquant au client (vous, e-commerant) ses obligations. En effet, lAgence aura besoin de certaines informations fournies par le client sans lesquelles elle ne pourra livrer le site (photos, textes, bases de donnes produits, etc.). Nous constatons tous les jours que nombre de projets sont freins par le retard dans la mise disposition par le client des informations utiles. Il est donc trs important de respecter cette clause. Un retard du client ce niveau permettrait un prestataire indlicat de justifier son non-respect du calendrier.
1.1.3 LE TRANSFERT DE LA PROPRIETE INTELLECTUELLE

Le site est une cration, une uvre de lesprit dont lauteur est lAgence Web. Celle-ci possde donc un droit dauteur3 sur votre site Internet. En effet, le droit dauteur sacquiert sans aucune formalit de dpt, du seul fait de la cration. Il confre lauteur un monopole dexploitation, cest dire un droit exclusif dexploitation de son uvre, opposable tous. Sachez quune uvre est protge jusqu 70 ans aprs sa mort. Attention : le fait davoir pay cette prestation nemporte en aucun cas cession automatique de ces droits : en dautres termes, le fait dacheter un site une Agence ne vous donne pas ncessairement les droits de proprit intellectuelle de ce site. Il est par consquent absolument indispensable de prvoir dans le contrat une clause de cession expresse des droits dauteur votre profit afin que vous puissiez notamment faire voluer, dans lavenir, le site (par exemple du point de vue du graphisme), sans laccord du prestataire. A dfaut dune telle cession le prestataire pourrait se retourner contre vous pour contrefaon. Cette clause devra obligatoirement prvoir une cession des droits intellectuels pour toute la dure de ces droits, pour le monde entier (compte tenu du caractre universel dInternet), pour la reprsentation et reproduction sur Internet, et sur tout support crit4. En effet, cela sera ncessaire si vous souhaitez par exemple diter des plaquettes papier reprenant la charte graphique de votre site Internet. Toutes les Agences Web nabordent pas cette problmatique avec le mme tat desprit. Certaines vous cderont gracieusement ces droits, dautres vous les vendront chers.
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Voir infra Cf. article L 111-1 du code de la proprit intellectuelle. 4 Cf. article L 131-3 du code de la proprit intellectuelle.
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WEB
De mme, le droit la paternit , permet lauteur (cest dire lAgence Web) de faire apparatre son nom de manire lisible sur le site. Vous ne pourrez vous y opposer. Il est donc utile de vous accorder ds le dpart sur la place rserver cette signature .
1.1.4 LE CHANGEMENT DE PRESTATAIRE

Il peut arriver que vous souhaitiez changer dAgence Web. Vous risquez alors de vous trouver confront au refus de lAgence concernant la communication de votre base de donnes e-commerce. Si cela intervient en cours de cration du site, on peroit lintrt davoir prvu une livraison du travail par tape. En fin de contrat, cette communication conditionne lvolution venir de votre site. Il convient donc de sassurer que le contrat de conception du site Web prvoit une clause de remise dune copie des codes objets et sources des dveloppements logiciels spcifiques, prcisant le support et la forme de cette remise et de prfrence chaque tape possible.
1.1.5 LA DISPARITION DU PRESTATAIRE

Si votre Agence met la cl sous la porte (liquidation judiciaire par exemple) en cours de cration du site, vous aurez limit les rpercussions sur vous, si vous avez prvu un systme de livraison du travail par tapes. La difficult sera de trouver un nouveau prestataire qui prendra le relais, avec les comptences voulues, et sans rinventer lexistant dj dvelopp et pay. Au cas o cette disparition aurait lieu au cours de la vie du site, il vous faudra prvoir une clause de transition prcisant les diligences (obligations) du prestataire afin que tout se passe au mieux de vos intrts. Lobligation majeure est de vous fournir une copie intgrale et rexploitable du site. Si votre site est stock sur votre propre hbergement, les codes daccs cet hbergement (FTP, base de donnes ) devront vous tre fournis pour transmission au nouveau prestataire.
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LA CREATION ET LA VIE DU SITE > LE REFERENCEUR DU SITE
1.2 LE REFERENCEUR DU SITE

Un nouveau mtier est apparu ces dernires annes : celui de rfrenceur . Son mtier consiste optimiser les sites Internet des fins de bon positionnement dans les classements naturels (automatiques, organiques) des moteurs de recherche. Un objectif donc : tre bien plac sur les premires pages des principaux moteurs de recherche. Les techniques mettre en uvre sont de plus en plus pointues et son clairement devenues affaire de spcialistes. En effet, le site doit tre considr comme pertinent par le moteur de recherche, au vu de la prsence des mots-cls dans les pages. Les moteurs de recherche dterminant la pertinence dune page au vu de centaines de critres qui leurs sont propres et ne sont pas communiqus, la science du rfrenceur est de les connaitre et dtre apte optimiser vos pages sur le maximum de critres importants. Nous parlerons donc ici uniquement de rfrencement naturel savoir qui nutilise pas de liens commerciaux, ou autre canaux (Google maps, image ou video ). Laspect liens commerciaux sera trait plus bas (cf. chapitre sur la publicit sur le site). L Notez quil est prfrable que le rfrencement soit tudi en mme temps que la conception du site car les deux sont intimement lis. Nanmoins, il est toujours possible de travailler sur le rfrencement dun site achev, avec un potentiel doptimisation souvent moindre.
LES ESSENTIELS DANS LES RELATIONS AVEC VOTRE REFERENCEUR Faites confiance aux professionnels, le rfrencement est une affaire de spcialistes. Vrifiez bien la prestation commande : rfrencement naturel ou liens commerciaux ? de nombreux flous persistent ! Attention aux responsabilits lagence web / rfrenceur ! Exigez un travail utilisant des techniques admises par les moteurs de recherche (qui sont explicites chez Google). Soyez conscient que cest Google qui dcide au final
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1.2.1 RECOURS A UN PRESTATAIRE DE REFERENCEMENT

Cette prestation de rfrencement peut tre : comprise dans celle fournie par lAgence Web ce qui simplifie le projet ou ncessiter une prestation supplmentaire faite par un rfrenceur professionnel. En effet, certaines Agences ne sen occupent pas, dautres possdent cette comptence en interne et dautres enfin sous-traiteront cette partie du travail. Vous pouvez aussi prfrer mandater vous-mme un prestataire externe neutre pour faire un audit de votre site avec prconisations damlioration. Dans ce dernier cas, le rfrenceur externe devra rdiger des prconisations pour vous et votre agence web. Vous veillerez crer une quipe qui saura travailler ensemble, les prconisations du rfrenceur pouvant paraitre souvent comme contraignantes, et quelquefois trop intrusives par lagence, avec conflits lappui. En conclusion, sauf en cas de doutes sur sa qualit vous prfrerez le rfrenceur partenaire habituel que vous propose votre agence un autre.
1.2.2 LE CONTRAT DE REFERENCEMENT

Le professionnel du rfrencement a une obligation de renseignement et de conseil votre gard ; cest dire quil doit vous informer notamment sur ltendue de sa prestation en fonction de vos besoins, quil peut dfinir avec vous. Il devra en effet comprendre vos attentes et dfinir une rponse en adquation avec celles-ci. Sil ne la respecte pas sa responsabilit contractuelle pourra alors tre engage. Un cahier des charges pourra permettre de dterminer le march ainsi que les exigences du client.
1.2.3 OBLIGATION DE MOYENS OU DE RESULTAT ?

Le contrat de rfrencement permettra de prvoir ltendue des obligations du prestataire de rfrencement savoir obligation de moyens ou de rsultat. Bien que votre avantage soit de contractualiser autour dune obligation de rsultat, il est vident que peu de prestataires srieux sy risqueront, sauf en cas de positionnement assur, sur un secteur peu concurrentiel (pas de concurrents, ou mots-cl peu cibls par vos concurrents, ou concurrents avec des sites non optimiss). Attention : Il se peut que votre site bien plac dans un moteur de recherche disparaisse sans raison apparente des classements. Dans ce cas, il faut savoir que si votre rfrenceur a respect les exigences de ce moteur de recherche dans les actions doptimisation dj ralises, vous ne pourrez pas le lui reprocher.
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De la mme faon, il est envisageable quun changement notable de lalgorithme de Google (critres dvaluation et pondration) fasse disparatre des premires pages un site bien plac au pralable, sur les anciens critres. A priori, une nouvelle optimisation du rfrencement du site est alors envisager, avec bien entendu rmunration du rfrenceur.
1.2.4 LE CAS DU REFERENCEMENT SOUS-TRAITE

Il est frquent que la prestation de rfrencement soit comprise dans le contrat de conception du site que vous conclurez avec votre Agence Web. Dans ce cas, il se peut quelle sous-traite cette partie du contrat. Malgr la sous-traitance cest votre Agence Web qui sera responsable envers vous en cas de problme relatif au rfrencement, cest donc elle que vous devrez vous adresser. Bien entendu celle-ci pourra ventuellement se retourner contre le rfrenceur par la suite. Attention, il y a une diffrence non ngligeable entre partenariat et sous-traitance. Comme nous venons de le voir la sous-traitance suppose que vous naurez conclu quun seul contrat avec votre Agence Web. Dans le cadre dun partenariat, vous aurez conclu deux contrats : lun avec votre Agence Web et un second avec votre Rfrenceur. Dans ce cas, les litiges sur le rfrencement seront traiter avec le rfrenceur.
1.2.5 LE CHOIX DES MOTS CLES

Une tape fondamentale du rfrencement naturel est lidentification des mots-cl porteurs de trafic. Ces mots cls pourront tre des termes gnriques relatifs votre activit, votre raison sociale, vos marques Dans le but damliorer le positionnement de son site Internet sur les moteurs de recherche, il peut tre tentant de choisir des mots cls reproduisant par exemple la marque dun concurrent ou une marque notoire. Attention : cette utilisation est illicite et peut tre constitutive dune contrefaon et/ou dagissements parasitaires, voire de concurrence dloyale5. Un acte de contrefaon peut engager votre responsabilit civile conduisant au paiement de dommages et intrts, mais aussi votre responsabilit pnale. Vous encourez alors une peine pouvant aller jusqu 3 ans demprisonnement et 300 000 damende6. Un acte de parasitisme consiste notamment dans le fait de profiter de la notorit dautrui. Il peut galement vous exposer lengagement de votre responsabilit civile, tout comme un acte de concurrence dloyale7.
Pour un exemple la Cour dappel de Paris a jug dans un arrt du 14 mars 2001 que lutilisation de la marque dun concurrent dans le code source de la page daccueil du site Internet afin damliorer son rfrencement pouvait constituer une contrefaon notamment en raison du risque de confusion dans lesprit du public. Cf. CA Paris, 14 mars 2001, SARL Distrimart c/ SA Safi. 6 Cf. article L 335-2 du code de la proprit intellectuelle. 7 Cf. article 1382 du code civil.
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1.2.6 LE RESPECT DE LETHIQUE PAR LE REFERENCEUR

Le rfrencement consiste mettre en avant le contenu dun site en mettant en exergue certains mots-cl choisis, en maximisant le nombre de liens pointant vers votre site Certaines techniques utilises maquillent trop le site avec lobjectif de faire croire au moteur de recherche que le site est trs pertinent, alors quil ne lest pas. Etre en accord avec les recommandations de Google sous peine dexclusion : il peut arriver que votre rfrenceur utilise des techniques proscrites explicitement par certains moteurs de recherche, comme Google. Vous encourez alors le risque dtre black list de ce moteur de recherche. Or, sil ntait pas prcis dans le cahier des charges que vous souhaitiez tre bien rfrenc par exemple sur Google en respectant ses recommandations en terme dthique, il sera difficile de reprocher au prestataire davoir utilis les techniques proscrites. Cependant, comme nous lavons prcis prcdemment, le professionnel aura envers vous un devoir de conseil. Vous pourrez par consquent dans ce cas mettre en jeu sa responsabilit contractuelle pour dfaut de renseignement sur le risque encouru (blacklistage). Cela est dautant plus vrai si lon tient compte du fait que Google est une, sinon la, rfrence en matire de moteur de recherche actuellement. Le contrat avec le rfrenceur devra explicitement prciser quil naura recours qu des techniques admises par Google. Exemples de conseils de Google concernant la qualit - Points retenir (extrait de la page http://www.google.com/support/webmasters/bin/answer.py?answer=35769) vitez les textes ou liens cachs. N'utilisez pas de techniques de dissimulation ("cloaking") ni de pages de redirection trompeuses. N'envoyez pas de requtes automatiques Google. vitez de remplir vos pages de mots cls non pertinents et sans rapport avec le contenu rel de votre site. Ne crez pas plusieurs pages, sous-domaines ou domaines prsentant un contenu en grande partie identique. Ne crez pas de pages gnrant des oprations malveillantes, tentatives de phishing ou installation de virus, de chevaux de Troie ou d'autres programmes malveillants. vitez les pages satellites ("doorway") cres exclusivement pour les moteurs de recherche ou d'autres solutions, telles que les programmes d'affiliation, sans vritable contenu informatif. Certains prestataires de rfrencement qui manquent de professionnalisme sont tents de sinspirer, par exemple, de certaines optimisations ralises sur des sites concurrents bien placs sur les moteurs de recherche. Si ce concurrent sen aperoit, il sera en droit de se retourner contre vous (car vous assumez juridiquement la prestation du rfrenceur). Dans ce cas, sachez que vous pourrez vous retourner contre le Rfrenceur et engager la responsabilit contractuelle de votre prestataire, mais quoi quil en soit restez vigilant au respect de lthique par votre rfrenceur en cadrant sa prestation et ses limites ds le dpart.
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LA CREATION ET LA VIE DU SITE > LHEBERGEMENT DU SITE
1.3 LHEBERGEMENT DU SITE

Autre prestation majeure lie votre site : son hbergement. Lhbergement consiste en un stockage sur des serveurs des pages Web du site afin de permettre leur consultation sur le rseau Internet. Votre site doit tre confortablement install dans un environnement matriel (serveurs, sauvegardes, bande passante ) et logiciel (serveur, systme, base de donnes, plateforme eCommerce ) le plus fiable possible. Les serveurs sont le plus souvent regroups dans des data center, grs par des entreprises spcialises qui peuvent garantir un haut niveau de scurit. Il est donc tout fait rassurant que votre agence web sous-traite lhbergement de votre site de telles structures.
LES ESSENTIELS DANS LES RELATIONS AVEC VOTRE HEBERGEUR Vous serez plus souvent en relation avec votre agence web, Faites confiance aux hbergements dans un data center, Spcifiez la prestation et les conditions de fourniture attendues dans un contrat (spcifique ou global de cration de site) Attention aux clauses limitatives de responsabilit imposes par votre hbergeur (ou votre agence) En cas dindisponibilit (sauf problme passager ne ncessitant pas de dclencher des hostilits), faites faire un constat par un huissier (attention aux spcificits des constats Internet !)
1.3.1 LE CONTRAT DHEBERGEMENT

Le contrat dhbergement est un contrat de prestation de service qui souvent sera inclus dans le contrat global de cration du site. Il comporte des clauses communes toute convention telles que celles relatives la dure ou la rsiliation. Cependant, il comporte galement des dispositions spcifiques la prestation dhbergement auxquelles il vous faudra prter une attention particulire.
1.3.2 LES POINTS DU CONTRAT QUI DEMANDENT VIGILANCE

Le contrat devra prsenter une description dtaille des services. Veillez vous assurer que le contrat prvoit une clause relative la qualit de service ainsi que les conditions daccs et de disponibilit de lhbergement, de migration du site en fin de contrat vers un autre hbergeur, de maintenance de lhbergement et
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LA CREATION ET LA VIE DU SITE > LHEBERGEMENT DU SITE
de dlais dintervention et de rtablissement du site en cas de dysfonctionnement du service. Il se peut que le prestataire se mnage des clauses limitatives de responsabilit en cas de dommage direct ou indirect rsultant dun dysfonctionnement de lhbergement. Sachez que de telles clauses sont abusives et donc nulles, cest dire rputes non crites, si elles figurent dans un contrat conclu entre un professionnel et un consommateur. Mais attention, elles seront valables dans un contrat conclu entre professionnels, ce qui est votre cas, a priori. A vous de bien ngocier la teneur de ces clauses pour quelles soient le plus possible votre avantage en cas de souci dhbergement et de non-disponibilit du site. Lidal est par consquent de prvoir un temps de rtablissement suffisamment bref en cas de rupture de service qui, sil nest pas respect, donnera lieu des indemnits (de prfrence non plafonnes8) mais il est trs rare de trouver ce type de clause. Cependant, si elle existe, cette clause devra prciser que ces indemnits sont dues sans prjudice des dommages et intrts que vous pourrez toujours demander devant un tribunal en cas de contentieux. Concernant le montant de ces indemnits, plusieurs systmes sont possibles. Elles pourront en effet tre calcules sur la base du chiffre daffaire suppos perdu au cours de linterruption de lhbergement ou seulement sur la marge, sachant quune telle interruption peut nuire galement limage du site Bon savoir : en cas dindisponibilit du site due une dfaillance du prestataire la charge de la preuve reposera sur le client (vous). Vous pourrez donc ventuellement avoir recours un huissier pour la faire constater. Attention cependant, un constat fait sur Internet comporte certaines particularits. En effet, lhuissier devra respecter une procdure imprative et prcise. Dans plusieurs affaires, le constat na pas pu faire office de preuve cause du manque de respect de la procdure de constat par lhuissier sur Internet. Vous devrez galement envisager les garanties en termes de proprit (voir plus haut), de scurit, dintgrit et de sauvegarde des contenus du site.
1.3.3 LE CAS DE LHEBERGEMENT SOUS-TRAITE

De la mme faon que pour le rfrencement il se peut que la prestation dhbergement soit incluse dans le contrat conclu avec lAgence Web. Dans ce cas, lAgence sera responsable si un problme se prsente. Peu importe que lagence ait sous-trait cette prestation mme si videmment celle-ci reste libre par la suite de se retourner contre lhbergeur.
1.3.4 LA DISPARITION DU PRESTATAIRE

Reportez-vous ici au chapitre 1 concernant la disparition de lAgence Web. Il faudra de la mme faon prvoir une phase de transition pendant laquelle lhbergeur respectera les diligences ncessaires afin que vous ne soyez pas pnalisez.
Cf. supra : note 1.
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LA CREATION ET LA VIE DU SITE > LA QUESTION DU NOM DE DOMAINE
1.4 LA QUESTION DU NOM DE DOMAINE

Le nom de domaine (www.votreentreprise.fr) est avant toute chose ladresse de votre site Internet. Il est unique sur Internet. Il devient en outre, et de plus en plus, la marque sur laquelle vous allez communiquer. Il peut aussi tre intrinsquement porteur dun potentiel en terme de visibilit, quand il contient les mots-cl que cherchent vos prospects sur Internet. Un nom de domaine, cest preque un fond de commerce, un bon emplacement dans une rue avec des passants la recherche de votre offre. Cest dire la guerre mene sur la proprit des noms de domaine : occupation du terrain en rservant de nombreux noms de domaine porteurs en terme de visibilit, ou non rservs par des marques (parasitisme, cybersquatting), dtournement de clientle en rservant des noms de domaine ressemblant ceux des concurrents (typosquatting), Autant partir sur de bonnes bases saines et sres prcises dans les pages qui suivent.
LES ESSENTIELS SUR VOS NOMS DE DOMAINE Assurez-vous de labsence de risques juridiques lors de la rservation dun nom de domaine (litiges possibles avec des marques, ou noms de domaines similaires ou proches du nom que vous convoitez). Faites rserver vos noms par des professionnels (agence web la plupart du temps) Exigez dtre propritaires de vos noms de domaine (cela devenant quand mme la rgle sans avoir tre prcis) En cas de conflit, passez prfrentiellement par une procdure extrajudiciaire (plus rapide)
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1.4.1 LE CHOIX DU NOM DE DOMAINE

Il existe des risques lis la proprit intellectuelle ; il convient en effet de sassurer que le nom de domaine choisi ne porte pas atteinte une marque existante ou un autre signe distinctif (dnomination sociale, enseigne, nom commercial). Il convient tout dabord de prciser ce que sont exactement ces signes distinctifs. Il est en effet, courant que lon confonde la marque avec la dnomination sociale, le nom commercial ou lenseigne. - La marque est un signe susceptible de reprsentation graphique servant distinguer les produits ou services. Elle peut tre constitue de lettres, mots, chiffres mais aussi de signes sonores ou figuratifs tels que des dessins, logos, formes, combinaisons ou nuances de couleurs, etc.9 Attention une marque doit avoir un caractre distinctif qui sera apprci lgard des produits ou services dsigns. En effet, une marque ne possdera pas de caractre distinctif sil sagit de la dsignation usuelle du produit ou service dans le langage courant ou professionnel ou si la dnomination sert dsigner une caractristique de ce produit ou service (espce, qualit,)10. Ainsi par exemple, le terme PIZZA ne peut pas tre choisi pour un commerce de vente de pizzas. La proprit de la marque sacquiert avec lenregistrement de celle-ci auprs de lINPI11 pour une priode de 10 ans renouvelable indfiniment12. Attention, la demande denregistrement doit comporter lnumration des produits ou services auxquels elle sappliquera13, sachant que la protection ne sappliquera alors quaux seuls produits et/ou services viss dans votre demande denregistrement. Cet enregistrement confre au titulaire un droit de proprit14. Ainsi sera interdite sans autorisation la reproduction dune marque pour des produits ou services identiques. Notez que la reproduction pour des produits non identiques mais similaires sera galement interdite sil existe un risque de confusion15. - La dnomination sociale est la socit ce que le nom patronymique est une personne physique. Elle individualise la personne morale. Cest sous ce nom quelle est inscrite au registre du commerce et des socits. - Le nom commercial est lappellation sous laquelle le commerant exerce son commerce, sous laquelle lentreprise est connue de la clientle. Il sacquiert par lusage.
Cf. article L 711-1 du code de la proprit intellectuelle. Cf. article L 711-2 du code de la proprit intellectuelle. Institut national de la proprit intellectuelle : http://www.inpi.fr. 12 Cf. article L 712-1 du code de la proprit intellectuelle. 13 Cf. article L 712-2 du code de la proprit intellectuelle. 14 Cf. article L 713-1 du code de la proprit intellectuelle. 15 Cf. article L 713-2 du code de la proprit intellectuelle.
10 11
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- Lenseigne est le prolongement du nom commercial. Cest ce que le commerant appose sur sa vitrine, ses voitures de livraison, etc.16 Le nom de domaine est dsormais reconnu comme signe distinctif part entire. En vue dviter tout litige il est conseill de rserver, sur les principaux registres (extensions .fr, .com et .eu ventuellement), les noms de domaines correspondant votre marque, dnomination sociale, nom commercial ou enseigne. Inversement, pensez dposer votre nom de domaine en tant que marque. Lorsque vous choisissez une marque tendez votre recherche dantriorit17 aux noms de domaines et noms commerciaux existants. Si un litige survient vous pourrez dfendre : votre nom de domaine, dnomination sociale, nom commercial ou enseigne par une action en concurrence dloyale. Pour cela il faudra que puisse tre tablie une faute ayant entran un prjudice. Attention, le nom de domaine doit tre distinctif et non gnrique18 pour tre protg. votre marque par une action en contrefaon. Il sera alors simplement ncessaire de faire constater : - la reproduction de la marque et lidentit des produits ou services en cause sil sagit de produits ou services identiques. - la reproduction de la marque et lexistence dun risque de confusion sil sagit seulement de produits similaires et non identiques. - la seule reproduction sil sagit dune marque notoire, cest dire clbre, connue. Attention, un tiers pourra choisir un nom de domaine identique ou susceptible dtre confondu avec un nom sur lequel vous avez un droit de proprit intellectuelle sil justifie dun intrt lgitime19. Ce peut tre le cas sil sagit du nom patronymique du tiers en question. Attention, si cest un site tranger qui utilise votre marque protge en France en tant que nom de domaine vous pourrez intenter une action uniquement si ce site est dirig vers le public franais.
1.4.2 COMMENT DEPOSER LE NOM DE DOMAINE?

La plupart du temps, cest votre Agence Web qui rservera votre nom de domaine. Si vous souhaitez le faire vous-mme : - Pour les noms de domaine en.fr, .asso.fr, .nom.fr ou .re, adressez-vous lun des prestataires agrs par lAFNIC (association franaise pour le nommage Internet en coopration)20.
16
Cf. article L 581-3 du code de lenvironnement : constitue une enseigne toute inscription, forme ou image appose sur un immeuble et relative une activit qui sy exerce . 17 Recherche effectue pralablement un dpt de marque, et qui permet de sassurer que le terme choisi na pas dj t protg par un tiers. 18 Par gnrique nous entendons un terme gnral, indicatif. 19 Dcret n2007-162 du 6 fvrier 2007 relatif lattribution et la gestion des noms de domaines de lInternet et modifiant le code des postes et communications lectroniques.
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- Pour les noms en .com, .net, .org, .biz, .info ou .name, adressez vous lun des prestataires agrs par lICANN (Internet Corporation for Assigned Names and Numbers)21. Attention : si un tiers (votre Agence Web par exemple) procde la rservation de votre nom de domaine, veillez ce que vous soyez indiqu comme le propritaire du nom de domaine. Votre Agence Web pourra par contre tre le contact technique et administratif de ce nom de domaine.
1.4.3 LES PRATIQUES ILLICITES

Le cybersquatting : cette technique consiste enregistrer un nom de domaine de faon abusive, le nom enregistr correspondant une marque dpose ou au nom commercial dune socit reconnue, mais que les propritaires nont pas rserv en tant que nom de domaine. Lintrt dune telle dmarche pour le cybersquatteur est de revendre ces noms de domaine aux propritaires lgitimes, mais des prix prohibitifs. Sachez nanmoins, que si vous avez acceptez le rachat du nom de domaine, vous pouvez dnoncer un tel contrat car sa cause est illicite22. Le typosquatting : cette pratique illicite trs rpandue consiste en lenregistrement de noms de domaines proches de noms de domaines rservs antrieurement. Cette technique, repose sur linversion de caractres, la modification de lettres, lajout de tirets entre les mots, ou encore des variantes phontiques. Vous disposerez dans ce cas dune action en concurrence dloyale par parasitisme voire mme dune action en contrefaon (seulement si cest votre marque quil a t port atteinte). Ainsi par exemple, les juges ont dcid que lenregistrement des noms de domaines lankom.com et lankome.com constituait un acte de contrefaon de la marque Lancme 23. Par ailleurs on constate rcemment une pratique drive du typosquatting appele pointsquatting qui consiste en lenregistrement de noms de domaines sans le point (exemple : pour une marque X, wwwX au lieu de www.X). Le slamming vise tromper les clients pour vendre des services non sollicits. Par exemple un prestataire prend contact avec vous sous prtexte quun de ses clients lui a demand de dposer un ou plusieurs noms de domaines identiques ou proches du nom de votre entreprise ou de votre marque. Il vous propose alors de dposer ces noms pour vous afin de vous protger contre les intentions visiblement illicites de son client. Il sagit dune pratique illicite en raison du caractre systmatique du dmarchage tlphonique, des tarifs trs levs et de la pression psychologique. De plus, il ny a aucune certitude sur lexistence relle de ces prtendus clients. Ces prestataires utilisent la plupart du temps les bases Whois 24 officielles des registres25 pour contacter leurs victimes .
20 21
http://afnic.fr http://www.icann.org 22 Cf. articles 1131 et 1133 du code civil. 23 TGI Nanterre, 16 septembre 1999, Affaire Lancme : SNC Lancme Parfums et Beaut c/ SA Grandtotal Finances LTD. 24 Service de recherche fourni par les registres permettant dobtenir des informations sur un nom de domaine (propritaire, etc.). 25 Ou registrars : socits ou associations permettant le dpt des noms de domaine Internet.
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1.4.4 LES PROCEDURES DE REGLEMENT DES LITIGES RELATIF AUX NOMS DE DOMAINE
Le recours extrajudiciaire : les PARL (procdures alternatives de rglement des litiges). Il sagit de procdures qui ne ncessitent pas daller devant les tribunaux. Elles seront donc plus rapides pour rcuprer un nom de domaine exploit de manire illicite par un tiers, mais ne pourront pas dboucher sur des dommages et intrts. - Pour le .fr ou le .re, trois organismes offrent des services de rsolution des litiges : Le CMAP (centre de mdiation et darbitrage de Paris) propose dobtenir en ligne une recommandation dun tiers indpendant sur la solution donner un litige. Le forum des droits sur lInternet26 assure le rglement des conflits portant sur les noms de domaines en .fr enregistrs par des particuliers (personnes physiques). Il sagit de recommandations en ligne mais le titulaire du nom de domaine litigieux peut refuser de participer la mdiation. LOMPI (organisation mondiale de la proprit intellectuelle) propose une procdure (Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy) adapte aux extensions.fr et .re (Ile de la Runion). Il sagit dune procdure contraignante laquelle le titulaire du nom de domaine litigieux ne peut se soustraire. - Pour le .com, .net et .org, lICANN a adopt des principes directeurs de rglement uniforme des litiges relatifs aux noms de domaines dits UDRP . Lide est dinstituer un vritable ordre juridique puisque ces principes ont pour objectif duniformiser les procdures internationales. Le rservataire27 accepte de se soumettre lUDRP en cas de conflit. - Pour le .eu28, lEURid, agence denregistrement des noms de domaines en .eu, a dsign une cour darbitrage spcialise pour prendre en charge les procdures et fixer les conditions de rglement des litiges de manire rapide et faible cot. Le recours judiciaire : Il sagit ici de la procdure classique devant les tribunaux. Le rglement du litige sera certes plus lent, mais vous aurez dans cette hypothse la possibilit dobtenir des dommages et intrts. Sachez que le cumul des deux solutions est possible : une PARL pour rcuprer au plus vite votre nom de domaine et un recours devant les tribunaux pour obtenir des dommages et intrts en rparation du prjudice subi du fait de lutilisation frauduleuse de votre nom de domaine par un tiers. Nanmoins ce cumul de procdures aura bien videmment un cot.
26 27
http://www.foruminternet.org A titre dinformation, voici le circuit de vente des noms de domaine : vous (client final) rservez votre nom de domaine auprs dun registrar lui-mme affili un registre, par exemple lafnic. 28 Nom de domaine pour lUnion europenne apparu en 2005 et ouvert tous depuis 2006 condition de rsider sur le territoire dun Etat membre.
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LA CREATION ET LA VIE DU SITE > LES RELATIONS AVEC LADMINISTRATION
1.5 LES RELATIONS AVEC LADMINISTRATION

LES ESSENTIELS DANS VOS RELATIONS AVEC LADMINISTRATION Concernant les donnes personnelles dtenues : o Dclarer les fichiers clients et prospects la CNIL. o Nutiliser ce fichier que selon les modalits convenues. o Recueillir le consentement pralable de la personne concerne o Informer la personne concerne de ses droits (opposition, accs, rectification) Obligations fiscales ou douanires : o Est-ce besoin de le rappeler ? Lactivit commerciale dun site eCommerce doit tre dclare comme toute autre activit. Les bnfices doivent donc tre dclars, la TVA acquitte et si les ventes se font lexport, la dclaration dchange de biens doit tre faite aux Douanes.
1.5.1 LA GESTION DES DONNEES PERSONNELLES

Les donnes personnelles et leur gestion sont primordiales pour votre activit. Elles vous servent cibler votre clientle, son profil, ses attentes afin de mieux adapter votre offre pour rpondre ses besoins. Il est donc tentant de se crer des fichiers trs prcis et le plus complets possibles des fins marketing. Nanmoins, la loi informatique et libert du 6 janvier 1978 encadre srieusement le traitement de ces donnes personnelles. Vous devrez ainsi dclarer ces donnes, prciser les modalits de recueil, de gestion, darchivage
1.5.1.1 DEFINITION DES DONNEES A CARACTERE PERSONNEL ET DE LEUR

TRAITEMENT
Nous reprendrons ici la dfinition donne par la CNIL29. Les donnes caractre personnel permettent didentifier ou de reconnatre, directement ou indirectement, des personnes. Il peut sagir du nom, prnom, date de naissance, adresse postale, lectronique, adresse IP dun ordinateur, numro de tlphone, de carte de paiement, de scurit sociale, plaque dimmatriculation, etc.
29
Commission nationale informatique et libert : http://www.cnil.fr.
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Sauf drogation, vous ne pourrez pas recueillir de donnes sensibles, cest dire relatives aux origines raciales ou techniques, opinions politiques, philosophiques ou religieuses, lappartenance syndicale, la vie sexuelle ou la sant30. Un traitement de donnes caractre personnel consiste en la collecte, lenregistrement, lutilisation, la transmission ou la communication dinformations caractre personnel, ainsi que toute exploitation de fichiers ou bases de donnes, notamment des interconnexions. La dclaration : Les traitements informatiques de donnes caractre personnel qui prsentent des risques particuliers datteinte aux droits et aux liberts (un simple fichier de prospects par exemple), doivent, avant leur mise en uvre, tre dclars auprs de la CNIL31. Plusieurs types de dclaration existent : la dclaration simplifie de conformit concerne les traitements les plus courants. La dclaration normale simpose pour toute dclaration ne relevant pas dune dclaration simplifie, dune demande dautorisation ou dune demande davis. La demande dautorisation de mme que la demande davis ne vous concerneront a priori pas, dans la mesure o la demande davis sadresse aux organismes publics ou privs grant un service public et o la demande dautorisation est ncessaire seulement pour des fichiers risque. Les sites e-commerce relvent en gnral de la norme simplifie n48 relative aux fichiers clients et prospects. Si votre traitement est conforme cette norme dirigez-vous vers une dclaration simplifie. Attention cependant car il se peut que vous traitiez galement des fichiers concernant par exemple vos salaris pour lesquels les modalits de dclaration seront diffrentes. La CNIL vous attribuera ainsi un numro de dclaration quil vous faudra faire figurer dans vos mentions lgales ainsi que dans vos conditions gnrales de vente. Pensez en outre faire des mises jour en cas de changement des caractristiques (donnes recueillies, finalits, destinataires de donnes ou dure de conservation). Pour simplifier vos formalits dclaratives, vous pouvez avoir recours un correspondant informatique et libert (CIL) dont la mission est de vous ddouaner de vos obligations envers la CNIL. Attention donc respecter ces obligations lgales afin dviter les sanctions mais aussi (et surtout) de rassurer les consommateurs. Cest en effet un lment marketing important. De plus, sachez que toute preuve issue dun traitement de donnes non dclar est irrecevable devant un tribunal !
1.5.1.2 VOS OBLIGATIONS :

Vous devez dfinir au pralable, puis respecter la finalit du traitement de telles donnes : les informations ne pourront pas tre rutilises pour une autre finalit32.
30
Cf. article 226-18 du code pnal. Le fait de collecter des donnes caractre personnel par un moyen frauduleux, dloyal ou illicite est puni de 5 ans demprisonnement et 300 000 damende. 31 Cf. article 226-16 du code pnal. Le non-accomplissement des formalits dclaratives est sanctionn de 5 ans demprisonnement et 300 000 damende. 32 Cf. article 226-21 du code pnal. Tout dtournement de finalit est passible de 5 ans demprisonnement et 300 000 damende.
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Concernant la dure de conservation des informations, sachez que les donnes caractre personnel ont une date de premption. Vous devrez imprativement fixer une dure de conservation raisonnable en fonction de lobjectif du fichier33. Par ailleurs, pensez protger vos fichiers. Vous devrez prvoir et adopter des mesures de scurit physiques (scurit des locaux, archivage ) et logiques (scurit des systmes dinformation)34. Certaines obligations simposent galement vous en termes de confidentialit. En effet, seules les personnes autorises peuvent accder aux donnes personnelles contenues dans un fichier35. Vous tes ainsi responsable dune ventuelle intrusion sur votre rseau visant y rcuprer votre fichier client. Informez la personne sur ses droits. Lors du recueil dinformations de votre client ou prospect sur le formulaire de votre site Internet, vous devrez lui communiquer certaines informations : votre identit, la finalit du traitement que recevront ses donnes personnelles, le caractre obligatoire ou facultatif des rponses dans le formulaire, les destinataires des informations recueillies, les transmissions envisages mais surtout permettre cette personne dexercer pleinement ses droits36. Quels sont ces droits ? Le droit dopposition37 : Toute personne peut sopposer, pour des motifs lgitimes, figurer dans un fichier ou refuser, sans avoir se justifier, que les donnes qui la concernent soient utilises des fins de prospection, en particulier commerciale. Si une personne exerce ce droit vous serez donc dans lobligation de respecter cette volont mais ce refus pourra compromettre toute activit commerciale avec ce client. Le droit daccs38 : Toute personne justifiant de son identit a le droit dinterroger le responsable dun fichier ou dun traitement pour savoir sil dtient des informations sur elle, et le cas chant den obtenir communication. Le droit de rectification39 : Toute personne peut faire rectifier, complter, actualiser, verrouiller ou effacer des informations qui la concernent lorsque ont t dceles des erreurs, des inexactitudes ou la prsence de donnes dont la collecte, lutilisation, la communication ou la conservation est interdite. Cela inclut donc un droit de retrait.
33
Cf. article 226-20 du code pnal. Le code pnal sanctionne la conservation des donnes pour une dure suprieure celle qui a t dclare de 5 ans demprisonnement et 300 000 damende. 34 Cf. article 226-17 du code pnal. Le non-respect de lobligation de scurit est sanctionn de 5 ans demprisonnement et 300 000 damende. 35 Cf. article 226-22 du code pnal. La communication dinformations des personnes non autorises est punie de 5 ans demprisonnement et 300 000 damende. La divulgation dinformations commise par imprudence ou ngligence est punie de 3 ans demprisonnement et 100 000 damende. 36 Cf. article 131-13 du code pnal. Le refus ou lentrave au bon exercice des droits des personnes est puni de 1500 par infraction constate et 3000 en cas de rcidive. 37 Cf. article 38 de la loi du 6 janvier 1978. 38 Cf. articles 39, 41 et 42 de la loi du 6 janvier 1978. 39 Cf. article 40 de la loi du 6 janvier 1978.
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1.5.2 LADMINISTRATION FISCALE

1.5.2.1 LA DECLARATION DES REVENUS DE LACTIVITE (SITE ECOMMERCE)
Attention comme toute activit votre activit ecommerce doit tre dclare ladministration fiscale. Bien entendu si cette activit en ligne vient complter une activit physique dj installe, ses revenus et frais seront prsents sur le bilan comptable de lentreprise comme nimporte quelle autre activit. Vous serez donc soumis limpt sur les bnfices mais galement assujetti la taxe professionnelle et la taxe sur la valeur ajoute. Attention les rgimes fiscaux sont trs varis. Ces rappels sont donc adapter au volume de votre activit, forme juridique, etc.
1.5.2.2 LACQUITTEMENT DE LA TVA

B to C40 : vous (e-commerant) vendez un consommateur. Concernant les achats intracommunautaires (votre acheteur se situe dans un Etat membre de lUnion europenne, ci-aprs UE), il ny a pas de droit de douane payer. La TVA quant elle devra tre acquitte dans le pays dorigine de la marchandise (le vtre) au taux en vigueur dans ce pays. Concernant le commerce hors UE (votre acheteur se situe hors de lUE), des droits de douane seront payer et la TVA sera acquitte au moment de lintroduction sur le territoire. B to B41 : Si vous (e-commerant) achetez des biens une entreprise situe dans un Etat membre de lUE, il sagit dune acquisition intracommunautaire. Vous acquittez donc la TVA en France, au taux franais. Si vous (e-commerant) achetez des biens une entreprise situe hors de lUE, il sagit dune importation de pays tiers, la TVA sera perue par les services des douanes lors de limportation. La taxe est acquitte par le destinataire rel des biens (vous). Si vous vendez une entreprise situe au sein de lUE, vous effectuez une livraison intracommunautaire. Dans ce cas, deux situations peuvent se prsenter vous : Si lacheteur fournit un numro de TVA intracommunautaire42, lopration sera exonre de TVA en France. En effet, cest lacheteur qui collecte et dduit simultanment la TVA dans son pays. Sinon, la TVA est facture et reverse en France par lentreprise franaise (vous).
40 41
Business to consumer : activit dune entreprise visant comme clientle le grand public des consommateurs. Business to business : dsigne le commerce lectronique ralis entre professionnels. 42 Numro individuel didentification dlivr par le service des impts attribu aux entreprises redevables de la TVA. Il sagit dun identifiant treize caractres visant garantir la sret des changes entre assujettis au sein de lUE. Il doit figurer sur les factures relatives aux changes intracommunautaires.
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Si vous vendez une entreprise situe hors de lUE, il sagit dune exportation vers un pays tiers. Dans ce cas, sachez que les exportations faites par un vendeur franais sont exonres de TVA si certaines conditions sont remplies savoir : Linscription des mentions concernant lexportation dans les livres comptables. La production dune dclaration dexportation vise par le bureau des douanes (DAU : document administratif unique).
1.5.2.3 LA DECLARATION DECHANGE DE BIENS

Attention, les entreprises ralisant des oprations dacquisition ou de livraison intracommunautaires doivent effectuer cette dclaration. Concernant les acquisitions, cest dire les arrives de marchandises communautaires sur le territoire franais, vous devez remplir cette formalit si le montant de vos acquisitions au cours de lanne civile prcdente est gal ou suprieur 150.000 . Si le montant de vos acquisitions au cours de lanne civile prcdente est infrieur ce seuil, mais que ce seuil est atteint au cours de lanne vous devrez galement remplir cette formalit. Enfin, sachez que si vous venez de crer votre entreprise ou quil sagit de votre premier change vous naurez pas dclarer tant que le montant de vos acquisitions ne franchira pas ce seuil. Concernant les livraisons, cest dire les envois vers un Etat membre de lUE depuis la France, vous devez remplir la dclaration dchange de biens au titre de la premire livraison quel quen soit le montant. Cette dclaration peut se faire en ligne sur le site de ladministration des douanes43.
43
http://www.douane.gouv.fr
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LA CREATION ET LA VIE DU SITE > LES RELATIONS AVEC LES VISITEURS DU SITE
1.6 LES RELATIONS AVEC LES VISITEURS DU SITE

Il vous faut aussi cadrer vos relations avec les simples visiteurs de votre site, probables futurs prospects, ou clients effectifs. Avant toute chose : qui tes-vous ? Votre site devra le prciser clairement. Et vos visiteurs : que peuvent-ils faire ou ne pas faire sur votre site ?
LES ESSENTIELS DANS VOS RELATIONS AVEC LES VISITEURS DU SITE Rassurez le visiteur : Des mentions lgales sur votre site Cadrez lusage fait de votre site et de son contenu : prcisez tout ce que lon peut et ne peut pas faire avec une page des conditions dutilisation de votre site. Surveillez les commentaires crits par vos visiteurs sur vos sites, blogs ou forums : vous en tes responsable !
LES MENTIONS LEGALES

Il est impratif de fournir sur votre site de e-commerce les informations ncessaires linternaute pour identifier votre entreprise. A cet gard, quelle que soit votre activit, vous devez imprativement mentionner44 : - vos nom et prnoms ou la raison sociale sil sagit dune personne morale ; - votre adresse ou ventuellement celle du sige social ou de ltablissement ; - votre numro de tlphone ; - votre adresse de courrier lectronique ; - si vous tes inscrit au registre du commerce et des socits ou au rpertoire des mtiers, votre numro dinscription ; - sil sagit dune socit, son capital social ; - si vous tes soumis la TVA, votre numro de TVA intracommunautaire ; - le nom du directeur de la publication (la plupart du temps il sagira de vous, ecommerant) ainsi que les coordonnes de lhbergeur pour permettre aux tiers de pouvoir exercer un droit de rponse ou notifier mise en ligne dun contenu illicite45. - si votre activit est soumise un rgime dautorisation ou de dclaration, le nom et ladresse de lautorit concerne ; - si vous tes membre dune profession rglemente, la rfrence aux rgles professionnelles applicables, votre titre professionnel, lEtat dans lequel il a t octroy et le nom de lordre ou organisme professionnel auprs duquel vous tes inscrit ;
44 45
Comme larticle 19 de la loi n 2004-575 du 21 juin 2004 pour la confiance dans lconomie numrique (LCEN) vous y oblige. Cf. article 6 de la mme loi.
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1.6.1 LA CHARTE DUTILISATION DU SITE

Il peut savrer important de mettre sur votre site une page dcrivant les conditions dutilisation de votre site. Cette charte dutilisation prcisera par exemple : des lments relatifs la titularit des droits. En effet, il est utile dindiquer que tous les contenus de votre site sont protgs au titre de droits de proprit intellectuelle. des lments relatifs aux cookies , qui permettront lors des prochaines visites des internautes leur reconnaissance par vos services. Vous devez permettre aux internautes de sopposer lenregistrement de tels cookies en leur prcisant les modalits de configuration de leur navigateur. Un site eCommerce qui mmorise le dernier caddy abandonn de chaque visiteur en prcisera les modalits (dure de mmorisation, utilisation des contenus des fins marketing ). des lments relatifs la mise en place de liens hypertextes pointant vers votre site. Il est ncessaire de prcisez si vous autorisez ou non la mise en place de tels liens hypertextes pointant vers ladresse de votre site. Dans la positive, rappelez que cette autorisation est valable pour tout support, lexception de ceux diffusant des informations caractre politique, religieux, pornographique, xnophobe, ou pouvant porter atteinte la morale et aux bonnes murs. Acceptez-vous les liens pointant vers une sous-page de votre site ? Quel texte utiliser comme ancre de ces liens ? Vous pourrez aussi dans vos conditions dutilisation fournir le code html que doivent utiliser vos sites rfrents pour faire un lien vers vous (fort intrt en termes de rfrencement si bien fait) des lments relatifs la collecte des donnes personnelles de vos visiteurs (cf. chapitre ddi) de plus, vous pouvez indiquer que vous acceptez la reproduction de votre logo mais en prcisant bien : 1) ses format, couleur(s), etc. 2) que ce nest valable que pour la mise en place dun lien hypertexte par exemple. 3) vers quelle(s) page(s) de votre site vous souhaitez que ce lien pointe (de prfrence, la page daccueil). Cette charte dutilisation pourra ventuellement tre couple avec les mentions lgales.
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1.6.2 LE CAS DES SITES PARTICIPATIFS

Il se peut que dans le cadre de votre site vous mettiez disposition des consommateurs un espace ddi leur avis, un forum Attention ! Plusieurs problmes juridiques peuvent alors se poser : - le premier concerne ltendue de votre responsabilit vis vis des contenus posts par les internautes qui peuvent enfreindre des dispositions lgales. - un autre point problmatique est celui de la cession par linternaute votre profit des droits portant sur ces lments afin que vous puissiez les rutiliser. Une charte dutilisation du site participatif vous aidera encadrer la participation des internautes votre site marchand. En effet, lacceptation de cette charte devra tre le pralable toute participation. Vous pouvez par exemple prvoir un formulaire remplir dans lequel figurera une case cocher de faon accepter la charte. - Elle devra tout dabord informer linternaute de sa responsabilit sil fourni des contenus diffamants ou dnigrants ou des contenus appartenant des tiers sans autorisation. Elle pourra galement vous servir de support afin de rappeler les rgles de proprit intellectuelle relatives lusage de photos, marques, etc. (cf. chapitre suivant). - Celle-ci pourra prvoir la cession des droits portant sur ces contenus. Comme nous lavons vu prcdemment, cette clause devra tre complte, savoir prvoir la cession des droits de reproduction et de reprsentation pour toute la dure de ces droits sur le territoire concern en prcisant galement les supports viss (Internet, plaquette papier). Cependant, lexistence de cette charte ne vous dispensera pas de modrer les contenus posts par les internautes. Dans le cas dune modration a posteriori46, votre statut sera assimilable celui dun hbergeur. Or, la loi pour la confiance dans lconomie numrique (LCEN)47 retient la responsabilit des socits dhbergement si elles nont pas agi promptement pour retirer les donnes litigieuses ou en rendre laccs impossible ds lors quelles ont eu connaissance du caractre illicite de pratiques dun site quelles hbergent48.
46 47
La modration a posteriori suppose que vous examiniez le contenu post par linternaute aprs sa mise en ligne. loi n 2004-575 du 21 juin 2004. 48 Cf. article 6 I-2 et 3. LCEN
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LA CREATION ET LA VIE DU SITE > LA PROPRIETE DES CONTENUS DU SITE
1.7 LA PROPRIETE DES CONTENUS DU SITE
Il convient, tout dabord, que vous veilliez ne pas publier nimporte quoi sur votre site dans le sens o vous allez tre confront une fois de plus aux droits de proprit intellectuelle et/ou au droit limage. Un des premiers points cadrer est srement celui relatif aux photographies ou autres illustrations : - les photographies dont vous ntes pas lauteur : si vous navez pas pris la photo vousmme, vous devez recueillir au pralable une autorisation expresse et crite du photographe titulaire des droits. En effet, la photo, est susceptible dtre protge par le droit dauteur49. - les photographies dune personne : toute personne, quelle que soit sa notorit, dispose sur son image et sur lutilisation qui en est faite dun droit exclusif et peut sopposer sa reproduction et diffusion sans son autorisation pralable50. Vous devez donc recueillir lautorisation expresse de la personne avant la mise en ligne de sa photo. Attention, lautorisation dexploiter ces images pour votre site Internet ne vous donne aucun droit pour lexploitation sur tout autre support (catalogue papier,). Ainsi, il convient de prciser les modes dexploitation concerns par la cession des droits dexploitation. Sachez galement que mme si la photo a dj fait lobjet dune publication, vous devez obtenir cette autorisation pralable. De plus, si la personne concerne est un enfant, lautorisation des deux parents est ncessaire. Cependant, sil sagit dimages prises dans des lieux publics, vous naurez obtenir lautorisation de la personne que si elle est isole et reconnaissable. De la mme faon, les personnages publics peuvent voir leur image utilise dans lexercice de leurs fonctions ou activits professionnelles sans autorisation pralable. Attention toutefois ce que cette personne nexploite pas son image titre professionnel. En effet, si lon prend lexemple dun mannequin, celui-ci, lorsquil se prte une sance photo, est certes en train dexercer son mtier mais il serait interdit de le photographier en parallle pendant cette sance. - les photographies reprsentant les biens dune personne : Selon la jurisprudence, le propritaire dune chose ne dispose pas dun droit exclusif sur limage de celle-ci. Il ne pourra donc sopposer lutilisation de limage de son bien par un tiers que si celle-ci lui cause un trouble anormal, cest dire une gne excessive dans la jouissance de ce bien dont il est propritaire51.
49 50
Cf. tape 1, partie 1, chapitre 1, ( le transfert de la proprit intellectuelle ). Cf. article 9 du code civil. Cet article nonce le droit de chacun au respect de sa vie prive et constitue le fondement du droit limage. 51 Ass. pln. 7 mai 2004 : D. 2004 p. 1545.
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LA CREATION ET LA VIE DU SITE > LA PROPRIETE DES CONTENUS DU SITE
Attention cependant, il se peut que le bien reprsent sur la photo soit protg par un droit de proprit intellectuelle. Par exemple, la reproduction dun modle (vtement, objet de dcoration,) dans votre catalogue en ligne constituera un acte dexploitation commerciale de ce modle qui peut tre protg par un dpt auprs de lINPI. Il vous faudra alors obtenir laccord exprs de celui qui dispose des droits sur ces photos, en loccurrence, de vos fournisseurs, faute de quoi vous serez susceptible de voir votre responsabilit engage pour contrefaon. Il sagit ensuite de protger les contenus que vous diffusez sur votre site Pour cela sachez que vos ralisations, cest dire par exemple des textes que vous aurez vous-mme rdigs ou votre logo, sont protges du simple fait de leur cration, aucune formalit pralable nest ncessaire. Nanmoins, un problme peut se poser concernant la preuve de la date de cette cration en cas de litige. En effet, vous aurez besoin si un conflit survient de prouver que vous tes bien lauteur de la cration et que vous lavez cre une date dtermine. Dans ces circonstances, labsence de formalits peut tre gnante. Vous pouvez par consquent envisager plusieurs dmarches : - La technique la plus courante est celle de lenveloppe Soleau. Cependant, il nest pas possible de procder au dpt par enveloppe Soleau de documents enregistrs sur supports informatiques. - Vous avez la possibilit de vous faire parvenir vous-mme une enveloppe scelle contenant les supports informatiques par lettre recommande avec accus de rception. Une fois reue cette enveloppe ne devra en aucun cas tre ouverte. - Enfin, sachez quil existe dautres moyens de protection des uvres en ligne tel que le tatouage numrique (watermarking) permettant dauthentifier une uvre, de prouver son appartenance un ou plusieurs propritaires, de la dater dune date certaine de cration et dy associer des permissions particulires (par exemple, une autorisation de reproduire ou de reprsenter luvre)52.
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http://www.iddn.org
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LEXERCICE DE LACTIVITE ECOMMERCE > LA PROPRIETE DES CONTENUS DU SITE
2 LEXERCICE DE LACTIVITE ECOMMERCE
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LEXERCICE DE LACTIVITE ECOMMERCE > LA NOTION DE CONSOMMATEUR (LA DIFFERENCE BTOC/BTOB)
2.1 LA NOTION DE CONSOMMATEUR (LA DIFFERENCE BTOC/BTOB)
Vos clients peuvent tre des clients particuliers ou consommateurs (B to C) mais aussi des professionnels (B to B). Vous pouvez vous demander en quoi cette distinction est fondamentale. Cette diffrenciation va savrer trs importante dans le sens o la protection accorde votre client par le Droit et partant, vos obligations, vont tre sensiblement ingales selon que celui-ci pourra tre qualifi de consommateur ou non. Les rgles juridiques seront diffrentes selon que votre client est un particulier ou un professionnel. En effet, part certains points de lgislation qui seront indistinctement applicables, comme par exemple ceux concernant la publicit trompeuse, la majorit des rgles protectrices que nous voquerons seront diriges en faveur des consommateurs. Mais attention : certains professionnels doivent tre considrs comme des particuliers. Soyez donc sr du traitement leur assurer !
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LEXERCICE DE LACTIVITE ECOMMERCE > LE CONSOMMATEUR
2.2 LE CONSOMMATEUR
Quest-ce quun consommateur ? Selon le Droit communautaire, il sagit dune personne physique53 qui conclut un contrat pour un usage tranger son activit professionnelle. Le Droit franais lui largit cette dfinition aux personnes morales par lutilisation de la notion de non professionnel 54. Le critre de rfrence sera donc celui du rapport direct avec lactivit professionnelle55. En rsum, si votre client est un professionnel mais profane dans le domaine dans lequel il contracte, il pourrait tre protg comme pourrait ltre un consommateur.
LES ESSENTIELS DANS VOS RELATIONS AVEC LE CONSOMMATEUR Rassurez le visiteur de votre site : o Des mentions lgales sur votre site quel quil soit o Des conditions gnrales de vente (CGV) sur un site eCommerce Rglementation classique pour toute publicit (pas de pub trompeuse, comparative sous certaines conditions, loyaut envers le prospect) Les soldes sont aussi rglementes sur le web Cadrez bien les jeux, concours En matire deMailing, respectez les rgles bien prcises pour ne pas spammer vos prospects. Intgrez bien le fait que le droit de rtractation et de rpudiation existe bien que le fait soit trs rare.
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CJCE, 22 novembre 2001, aff. C-541/99 et C-542/99, Cape SNC c/ Idealservice Srl et Idealservice MNRE Sas c/ OMAL srl. Civ. 1, 15 mars 2005, Syndicat dpartemental de contrle laitier de la Mayenne c/ SA Europe computer systmes. 55 Civ. 1, 24 janvier 1995 : Bull. civ. 1995, I, n54 p. 38.
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2.2.1 LA PROMOTION DE LOFFRE

2.2.1.1 LA PUBLICITE SUR INTERNET
Application de la rglementation classique : La publicit sur Internet doit respecter les dispositions lgales applicables aux autres supports. Vous devez loyaut vos clients, donc attention : aux publicits trompeuses, la publicit comparative au marketing par email 2.2.1.1.1 LA PUBLICITE TROMPEUSE Les pratiques commerciales trompeuses sont interdites. Parmi celles-ci figurent les pratiques commerciales reposant sur des allgations, indications ou prsentations fausses ou de nature induire en erreur et portant sur un ou plusieurs des lments suivants : lexistence, la disponibilit ou la nature du bien ou du service. ses caractristiques essentielles, savoir ses qualits substantielles, sa composition, ses accessoires, son origine, sa quantit, ses mode et date de fabrication, ses conditions dutilisation et son aptitude lusage, ses proprits et les rsultats attendus de son utilisation et enfin les rsultats et principales caractristiques des tests et contrles effectus sur ce bien ou service. son prix et le mode de calcul de celui-ci, son caractre promotionnel, les conditions de vente, de paiement et de livraison. le service aprs vente, la ncessit dun service, dune pice dtache, dun remplacement ou dune rparation. la porte des engagements de lannonceur et la nature, le procd ou le motif de la vente ou prestation de service. lidentit, la qualit, les aptitudes et les droits du professionnel. le traitement des rclamations et droits du consommateur56.
Attention : ces dispositions sont galement applicables aux pratiques visant les professionnels57. Vous devrez donc faire attention toutes les allgations, indications ou prsentations -tout texte, descriptif du produit- qui figureront sur vos pages-produits par exemplemais aussi aux prsentations typographiques, images, symboles, etc. De plus, sachez que mme un silence ou une omission peuvent tre constitutifs dune publicit trompeuse.
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Cf. article L 121-1 I 2 du code de la consommation. Cf. article L 121-1 III du code de la consommation.
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Enfin, vous devez galement savoir que vous serez sanctionn mme si vous tes de bonne foi. En effet, mme si lintention de nuire est normalement un lment constitutif de linfraction, elle est passe sous silence par la jurisprudence. Vous encourrez donc le risque dune sanction mme en labsence de mauvaise foi, sachant que cette peine peut atteindre 37.500 damende et 2 ans demprisonnement58. 2.2.1.1.2 LA PUBLICITE COMPARATIVE La publicit comparative est celle qui met en comparaison des biens ou services en identifiant, implicitement ou explicitement, un concurrent ou des biens ou services offerts par un concurrent. Celle-ci nest tolre qu certaines conditions. En effet, elle ne devra pas tre trompeuse ou de nature induire en erreur ; elle doit porter sur des biens ou services rpondant aux mme besoins ou ayant le mme objectif et enfin tre objective, cest dire porter sur un ou plusieurs lments essentiels, pertinents, vrifiables et reprsentatifs tels que le prix59. De plus, cette publicit ne devra en aucun cas tirer profit de la notorit attache une marque ou dautres signes distinctifs dun concurrent, engendrer de confusion entre lannonceur et un concurrent, prsenter des biens ou des services comme une imitation ou une reproduction de biens ou services bnficiant dune marque, entraner le discrdit ou le dnigrement des marques dun concurrent,60. Notez que la loi oblige lannonceur tre en mesure de prouver lexactitude matrielle des nonciations, indications et prsentations contenues dans la publicit et ce dans un bref dlai61. En cas de non-respect de ces dispositions, lannonceur encourt des sanctions pnales, notamment si le dlit de publicit trompeuse est constitu, mais aussi en vertu des dispositions relatives la contrefaon de marque du code de la proprit intellectuelle, et civiles, par exemple pour un prjudice caus par un dnigrement constitutif de concurrence dloyale62. Attention ces dispositions comme celles relatives la publicit trompeuse sont applicables galement la publicit sadressant des professionnels. 2.2.1.1.3 LES PUBLICITES INTERDITES OU REGLEMENTEES Certaines publicits sont interdites ou rglementes parce quelles portent sur des produits susceptibles de toucher la sant des personnes. Tout dabord, sachez que la publicit pour les boissons alcooliques nest pas autorise sur Internet63. En effet, la publicit en faveur de telles boissons est admise exclusivement sur certains supports numrs par la loi64 et parmi lesquels ne figure pas Internet.
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L amende peut tre porte la moiti des dpenses de publicit. Cf. article L 121-8 du code de la consommation. Cf. article L 121-9 du code de la consommation. 61 Cf. article L 121-12 du code de la consommation. 62 Cf. article L 121-14 du code de la consommation. 63 CA Paris, 13 fvrier 2008, St Heineken Entreprise c/ Association nationale de prvention en alcoologie et addictologie (ANPAA).
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Concernant les mdicaments, ils ne peuvent faire lobjet dune publicit que sils ne sont ni soumis prescription mdicale, ni rembourss65 et sous rserve de lobtention dun visa de publicit66. Dautre part, le lgislateur a interdit la propagande ou la publicit, directe ou indirecte, en faveur du tabac et de ses produits67. Enfin, notez que les publicits portant sur des oprations commerciales ncessitant une autorisation administrative pralable telles que les soldes sont interdites tant que lautorisation na pas t dlivre68.
2.2.1.2 LEMPLOI DE LA LANGUE FRANAISE

La loi Toubon du 4 aot 199469 rend obligatoire lemploi de la langue franaise pour toute publicit crite, parle ou audiovisuelle tout en permettant lusage dune langue trangre ds lors quil est accompagn dune traduction lisible en franais. Ces dispositions sont galement applicables aux publicits diffuses sur lInternet. Vous devrez donc veiller, ds lors que vos publicits sont destines essentiellement un public franais, respecter ces exigences.
2.2.1.3 LES PRATIQUES SUSCEPTIBLES DETRE LITIGIEUSES

2.2.1.3.1 LES PROBLEMES LIES AU TRAAGE, PROFILAGE, ET AUTRES MARKETING ONE TO ONE Quest ce que le traage ? Linternaute est un potentiel client. Son profilage permet de proposer une offre en adquation avec ses attentes. Le marketing a toujours tendu vers un meilleur ciblage de lintrt du prospect. Diffrentes solutions le permettent : newsletter / cookies / fichiers logs / Profiler pour connaitre est une des mthodes du marketing one to one : on nessaie plus seulement de personnaliser loffre pour une mini-cible, mais bien de lindividualiser. Les systmes les plus aboutis mmorisent donc toute information rattachable un prospect ou client identifi, que ce soit lors de ses visites sur votre site Internet, ou lors des consultations de vos newsletters. Vous devez aussi tre en rgle avec la collecte et le traitement de ces donnes personnelles dun nouveau genre. Attention cependant ne pas oublier que les donnes caractre personnel sont protges et leur usage encadr. En effet, la mise en uvre de ce type de marketing ne peut fonctionner quavec dimportantes bases de donnes. Les donnes personnelles constituent la matire premire de ces techniques. Nous sommes ici la frontire de lintimit de la personne. Intervient donc le cadre lgal destin la protection de ces donnes (cf. chapitre sur la gestion des donnes personnelles plus haut dans ce guide, et sur lemailing pages suivantes).
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Cf. article L 3323 du code de la sant publique. Cf. article L 5122-6 du code de la sant publique. Il sagit dune autorisation pralable dlivre par lAgence franaise de scurit sanitaire des produits de sant exige par larticle L 5122-8 du code de la sant publique. 67 Cf. article 3511-3 du code de la sant publique. 68 Cf. article L 121-5 du code de la consommation. 69 Loi n94/665 relative lemploi de la langue franaise .
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2.2.1.3.2 LES LIENS COMMERCIAUX Ils permettent le rfrencement sur des moteurs de recherche dannonces publicitaires automatises, en marge des rsultats des recherches traditionnels. Nous ne prciserons pas plus lobligation de loyaut dans les textes utiliss dans vos campagnes publicitaires (se reporter au chapitre sur linformation du futur client plus loin dans ce guide) Un problme juridique va se poser lorsque le(s) mot(s) cl(s) slectionns auprs du moteur de recherche, afin dafficher des liens commerciaux, portent atteinte aux droits des tiers70. Si vous utilisez des mots-cl comme la marque dun concurrent, vous encourrez en effet le risque dtre poursuivi pour contrefaon, concurrence dloyale, ou encore publicit trompeuse71. Il est donc conseill de vrifier que vous disposez des droits ncessaires pour faire usage des mots cls que vous souhaitez slectionner pour faire apparatre vos annonces, de dlivrer au prestataire fournisseur de liens commerciaux la preuve de ces droits, et, le cas chant, de retirer dans les meilleurs dlais les mots cls litigieux. 2.2.1.3.3 LE-MAILING ET LE SPAMMING Le-mailing est un procd qui consiste en lenvoi massif demails partir dune base de donnes. Il est rgi par les rgles que nous allons prciser plus loin concernant entre autres la technique de lopt-in. Si ces rgles ne sont pas respectes la pratique est qualifie spamming, pratique lgalement condamnable. Le lgislateur a pos le principe de linterdiction de toute prospection directe par courrier lectronique destination des personnes physiques qui nont pas exprim leur consentement pralable les recevoir72. Cest la technique dite de lopt-in73. Cependant, il a galement prvu une exception ce principe. En effet, la prospection commerciale sera tolre certaines conditions cumulatives : si les coordonnes du destinataire ont t recueillies directement auprs de lui dans le respect de la loi Informatique et libert de 1978 loccasion dune prcdente vente ou prestation de service ; si la prospection concerne des produits ou services analogues ceux dj fournis ; si le destinataire a la possibilit de sopposer sans frais et de manire simple lutilisation ultrieure de ses coordonnes.
Notez en outre que vous devrez indiquer des coordonnes lectroniques valables auxquelles le destinataire puisse utilement transmettre une demande tendant obtenir que ces communications cessent. Enfin, sachez quil est interdit de dissimuler lidentit de la personne pour le compte de laquelle la communication est mise et de mentionner un objet sans rapport avec la prestation ou le service propos.
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Reproduction de la marque dun concurrent par exemple CA Paris, 28 juin 2006, SARL Google France et St Google Inc. c/ SA Louis Vuitton Malletier et Ca Paris, 1 fvrier 2008, GIFAM c/ St Google France. 72 Cf. article L121-20-5 du code de la consommation. 73 Cf. supra : tape 1, partie 2, chapitre 1.
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De plus, vous devrez veiller ce que le destinataire puisse, ds la rception, identifier de manire claire et non quivoque le caractre publicitaire du message74. Attention cette disposition est galement applicable lorsque vous vous adressez un professionnel75. Enfin, concernant plus particulirement les courriers lectroniques proposant des offres promotionnelles, ainsi que la participation des concours ou des jeux promotionnels, la loi prcise que les conditions auxquelles est soumise la possibilit den bnficier doivent tre clairement prcises et aisment accessibles76. Attention cette disposition est applicable mme lorsque le destinataire est un professionnel. Plus gnralement, si vous vous adressez un professionnel, une autorisation pralable nest pas ncessaire sous rserve que lobjet de la sollicitation soit en rapport direct avec la fonction de la personne dmarche. Nanmoins, mme si l'opt-in est lev, la protection accorde aux donnes personnelles est maintenue77.
LES ESSENTIELS DE LeMAILING SAIN En BtoC : destinataires optin actif (cf. dans ce chapitre, nombreuses exceptions possibles) En BtoB : rglementation plus souple (optout possible, cf. plus bas) Objet du message cohrent avec le contenu publicitaire Emetteur du message bien identifi Adresse email de dsinscription dans lemail
Le point sensible des modalits de collecte Constituer un fichier de prospects est un passage oblig de votre marketing. CE fichier pourra tre obtenu par diffrents moyens :
Nous allons dans ce guide essentiellement cadrer le recueil dadresses par son site Internet, lors dune vente ou la simple saisie dun formulaire, et lutilisation ces donnes des clients avec lesquels vous entretenez dj une relation commerciale.
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Cf. article L 121-15-1 du code de la consommation. Cf. article L 121-15-3 du code de la consommation. Cf. article L 121-15-2 du code de la consommation. 77 Cf. dclaration CNIL
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Nous vous mettrons par contre en garde contre deux techniques : le recueil sauvage dadresses sur le web, formellement prohib, et la location de fichier dadresses, ne pas faire nimporte comment. Recueil de donnes par votre site : Votre site Internet vous permet de recueillir les donnes personnelles (nom, adresse ) dun internaute optant pour un de vos services, dsirant recevoir de la documentation, commandant pour la premire fois Diffrentes modalits techniques soffrent vous pour recueillir lacceptation de linternaute dtre intgr dans vos fichiers de prospects. Ce sont les rgles de lOptin et de lOptout :
Attention : Concernant la collecte, vous devrez recueillir le consentement pralable par une dmarche volontaire de linternaute ; cest la technique de lopt-in actif qui prvaut sur les autres modalits (cf. plus haut). Utilisation de vos fichiers de clients effectifs Quils soient particuliers ou professionnels, vous pourrez sans risque envoyer des offres commerciales vos clients effectifs, dans la mesure o vous les sollicitez pour une offre quivalente ou connexe, et que vous leur permettez de se dsinscrire. Cas de la location de fichiers Veillez ce que les fichiers lous auprs de prestataires spcialiss fassent l'objet d'une garantie certifiant la rgularit de leur collecte. En effet, toutes les adresses contenues dans ce fichier doivent avoir t collectes avec le consentement des personnes concernes quant leur utilisation future) Pratique du recueil sauvage dadresses email sur le web Sachez que cette pratique est interdite, que ce soit manuellement (par copi/coll), ou automatiquement (par programme informatique).
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2.2.2 LES PRATIQUES COMMERCIALES REGLEMENTEES OU INTERDITES
2.2.2.1 LES SOLDES

Il sagit de ventes accompagnes ou prcdes de publicits visant un coulement acclr de marchandises en stock par une rduction de prix. Elles ne peuvent tre ralises quau cours de deux priodes par anne civile, chaque priode ne pouvant dpasser 6 semaines. Les dates sont fixes dans chaque dpartement par le prfet. Attention cependant car la jurisprudence a put prciser que les e-commerants doivent attendre que tous les dpartements de France soient en priode de soldes pour dbuter leurs oprations. De plus, sachez que le stock en question doit tre prdtermin et non renouvelable. En effet, les marchandises vendues doivent avoir t proposes la vente et payes depuis au moins 1 mois la date de dbut de la priode lgale de soldes78. Sachez en tout tat de cause que vous devrez aussi appliquer sur les soldes le dlai de rtractation de 7 jours. Dautre part, les annonces publicitaires concernant ces soldes devront respecter certaines contraintes : si la publicit est faite sur le lieu de vente (sur votre site marchand), laffichage des prix doit faire apparatre, outre le prix rduit annonc, le prix de rfrence. Celui-ci ne peut excder le prix le plus bas effectivement pratiqu au cours des 30 derniers jours. si la publicit est faite hors du lieu de vente (bannires, liens sponsoriss), elle devra prciser : 1) la rduction en valeur absolue ou en pourcentage par rapport au prix de rfrence. 2) les produits ou services ou catgories de produits ou services concerns. 3) les modalits suivant lesquelles sont consentis les avantages annoncs (notamment, la priode pendant laquelle le produit ou service est offert prix rduit).
78
Cf. article L 310-3 du code de commerce.
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2.2.2.2 LES VENTES PRIVEES

Enfin, notez que les ventes prives sont autorises uniquement si elles sadressent une clientle rserve avec un nombre de cartons dinvitation limit et condition que les termes utiliss ne reprennent pas le mot soldes ou ses drivs.
2.2.2.3 LES VENTES AVEC PRIMES

Il sagit dune technique dincitation interdite par la loi79, qui consiste attirer un client en lui offrant dobtenir, avec un bien ou un service quil paie, un bien ou un service gratuit. La prime est donc un bien ou un service accessoire qui vient sajouter gratuitement au bien ou service achet. Sachez cependant que linterdiction ne joue pas si le bien ou service gratuit est identique celui qui fait lobjet de la vente ou prestation. De mme, les biens ou services de faible valeur chapperont cette interdiction. Le lgislateur a instaur des seuils pour prciser cette notion de faible valeur . En effet, si le prix de vente net est infrieur ou gal 80, la valeur de la prime est limite 7% du prix. En revanche, si le prix de vente net est suprieur 80, la valeur maximum de la prime sera gale 5 plus 1% du prix80. Sont galement exclus de linterdiction les biens ou services indispensables lutilisation du bien ou service achet (par exemple, des piles pour un jouet). Enfin, les primes auto payantes cest dire consistant dans la remise de coupons de rduction ou de chques cadeaux ne seront pas soumises cette interdiction car il sagit simplement de rductions. Notez quil a rcemment t jug que loffre des frais de port tout acheteur de livre ne constitue pas une prime interdite au sens du code de la consommation81. Attention, les primes sont diffrentes des cadeaux. En effet, le cadeau est toujours indpendant de tout contrat principal. Il est offert sans obligation de contracter et cette pratique est donc quant elle dpnalise. Attention, cette interdiction nest valable qu lgard des consommateurs. Les primes offertes par exemple un revendeur par un fabricant sont permises condition toutefois quelles ne constituent pas par exemple des pratiques discriminatoires.
2.2.2.4 LES LOTERIES PUBLICITAIRES

Les loteries consistant faire esprer un gain sont tolres par la loi seulement si elles sont dnues de toute contrepartie financire82. Par ailleurs, le rglement devra tre tenu la disposition de toute personne qui en fait la demande et dpos auprs dun officier ministriel (par exemple, un huissier)83.
79 80 81
Cf. article L 121-35 du code de la consommation. Cf. article R 121-8 du code la consommation. Com. 6 mai 2008, France Tlcom c/ Syndicat de la librairie franaise : La prise en charge par le vendeur du cot affrent lexcution de son obligation de dlivrance du produit vendu ne constitue pas une prime au sens des dispositions du code de la consommation. 82 Cf. article L 121-36 du code de la consommation. 83 Cf. article L 121-38 du code de la consommation.
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2.2.2.5 LES VENTES A LA BOULE DE NEIGE

Cette technique est prohibe 84. Il sagit dune technique de vente qui sappuie sur une progression gomtrique. Elle consiste offrir un avantage un acheteur condition que celui-ci recrute luimme dautres acheteurs. Elle oblige lacheteur accueillir dautres engagements dachat avant de recevoir livraison des produits qui lui ont t promis titre gratuit ou prix rduit. Sil ne parvient pas trouver de nouveaux acheteurs, il doit rgler sa commande au prix normal. Attention, elle est diffrencier du parrainage, car si le parrain, votre client, obtient un avantage lorsquil recrute un nouveau client, ni lui, ni son filleul ne deviennent membres dun rseau qui fonctionnerait selon une progression gomtrique.
2.2.2.6 LES PRIX ABUSIVEMENT BAS

En tant que producteur de biens ou services, vous navez pas le droit doffrir ou pratiquer des prix de vente au consommateur abusivement bas par rapport aux cots de production, de transformation ou de commercialisation, si cela a pour objet ou peut avoir pour effet dliminer du march un concurrent ou dempcher une entreprise ou lun de ses produits dy accder85.
2.2.2.7 LA REVENTE A PERTE

Celle-ci est prohibe comme la prcdente. Il y a revente perte lorsque le prix de revente est infrieur au prix dachat cest dire au prix unitaire net figurant sur la facture86. Toutefois, la revente perte est tolre dans certaines circonstances : - les ventes de liquidation. - les ventes de produits saisonniers (alimentaires ou non). - les produits dmods ou dpasss. - les ventes de produits prissables menacs daltration rapide condition quaucune publicit extrieure ne soit faite87.
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Cf. article L 122-6 du code de la consommation. Cf. article L 420-5 du code de commerce. Cf. article L 442-2 du code de commerce. 87 Cf. article L 442-4 du code de commerce.
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2.2.3 LINFORMATION DU FUTUR CLIENT
2.2.3.1 LINFORMATION SUR LE PRODUIT OU SERVICE

Comme sur tout descriptif produit dans le monde rel , vous devez indiquer sur vos pages-produits les caractristiques essentielles du produit propos88. Le lgislateur attend de vous loyaut dans linformation fournie. Vous devrez bien videmment faire figurer le prix toute taxe comprise. Vous dtaillerez aussi les conditions dutilisation du bien ou service, sa composition, son poids, les limites dutilisation De la mme faon, si la photo ne reprsente pas le produit qui sera rellement vendu (accessoire non compris dans le prix, couleur diffrente, etc.), il convient imprativement de signaler sous cette photo que celle-ci nest pas contractuelle sans quoi vous encourez le risque dtre poursuivi pour publicit mensongre. Par ailleurs, si cela est ncessaire, prcisez les conditions particulires de vente89. Pensez galement mentionner la dure de validit de loffre et/ou la quantit disponible90. Attention, si rien nest stipul, vous restez engag par celle-ci tant quelle sera accessible sur votre site91.
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Cf. article L 111-1 du code de la consommation. Cf. article L 113-3 du code de la consommation. Cf. article L 121-18 du code de la consommation. 91 Cf. article 1369-4 du code civil.
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2.2.3.2 LES CONDITIONS GENERALES DE VENTE

Les CGV (Conditions Gnrales de Vente) permettent dencadrer les relations entre vous et vos clients. Elles doivent tre acceptes par vos clients avant tout achat en ligne. Elles devront prciser a minima les points suivants : Conditions de paiement Conditions de livraison Exercice du droit de rtractation les modalits du service aprs vente les conditions de garantie92. les modalits de formation du contrat en ligne, - le n de dclaration CNIL. Elles prcisent leurs droits et obligations dans le cadre dun achat sur votre site. Ils doivent donc pouvoir les consulter avant mme de raliser lopration dachat en ligne. Elles devront par consquent tre accessibles ds la page daccueil et depuis nimporte quelle page du site. Notez quelles devront bien entendu tre lisibles ce qui pose le problme de leur affichage dans une fentre intruse encore appele fentre pop up , car ces fentres peuvent tre bloques par les navigateurs93. Enfin, le client doit pouvoir les imprimer. Sachez quelles devront tre non seulement consultes mais surtout acceptes activement avant tout achat. Que doivent-elles contenir ? De manire gnrale il convient dadapter vos CGV votre cas despce et de faire particulirement attention ne pas insrer de clauses abusives. A titre dexemple, ont t juges abusives des clauses prvoyant que le dlai de livraison tait seulement indicatif ou imposant un seul et unique mode de paiement94. Il est important que figurent parmi vos CGV: - les conditions de livraison, cest dire le cot (prvoyez un tableau dtaill selon le poids, le lieu, ou un forfait) et le dlai (date limite laquelle vous vous engagez livrer le bien ou excuter la prestation de service)95. A dfaut de mention du dlai de livraison vous devrez vous excuter ds la conclusion du contrat et en cas de non-respect de ce dlai le consommateur pourra rclamer la rsolution du contrat96. - les conditions de paiement et de recours un tiers pour le paiement en ligne et sa scurisation97. - lexistence ou labsence, limites, conditions et modalits dexercice du droit de rtractation98. - les modalits du service aprs vente et les conditions de garantie99.
92 93
Cf. article L 121-19 du code de la consommation. TGI Bobigny, 21 mars 2006, UFC Que choisir c/ SAS Voyages sur mesure : la fentre rduite tait impossible afficher en pleine page ce qui rendait la lecture malaise sinon impossible et la communication des CGV tait donc illusoire. 94 TGI Paris, 5 avril 2005, UFC Que choisir c/ Tiscali. 95 Cf. article L 121-18 du code de la consommation. 96 Cf. article L 121-20-3 du code de la consommation. 97 Cf. article L 121-18 du code de la consommation. 98 Cf. article L 121-18 du code de la consommation. 99 Cf. article L 121-19 du code de la consommation.
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- les modalits de formation du contrat en ligne, celles selon lesquelles linternaute peut modifier la saisie des donnes et enfin un lien vers les rgles professionnelles et commerciales auxquelles vous entendez vous soumettre le cas chant100. - le n de dclaration CNIL. Pour finir, attention aux modifications sauvages de CGV rcupres sur un site. Cette habitude courante va gnrer de plus en plus de conflits juridiques dans lavenir. Faites donc rdiger vos CGV par un spcialiste juridique. Enfin, afin dviter tout conflit avec des CGV antrieures, il convient de prciser la date de mise jour de la version en cours, et de conserver les versions antrieures en cas de souci.
2.2.4 LE CONTRAT DE VENTE

2.2.4.1 LA CONCLUSION DU CONTRAT
Pour que le contrat soit valablement conclu, le consommateur doit avoir eu la possibilit de vrifier le dtail de sa commande et son prix total et de corriger dventuelles erreurs avant de la confirmer101. Cest ce quon appelle la procdure du double clic . Certains sites ajoutent doffice la commande du client des biens ou services payants ayant un lien avec lune des marchandises figurant dans le panier (par exemple, des accessoires). Celui-ci devra alors le cas chant faire la dmarche de supprimer ces produits avant daccepter sa commande. Outre le risque que cet ajout soit qualifi de vente force102 si la possibilit de suppression nest pas indique ou mal aise, il constituera une infraction la procdure du double clic sil intervient au moment du rcapitulatif de la commande, juste avant sa validation. Vous devrez par la suite accuser rception de la commande sans dlai injustifi et par voie lectronique103.
2.2.4.2 LES OBLIGATIONS DU VENDEUR

Vous avez lobligation de conserver pendant 10 ans une trace de tout contrat dun montant suprieur 120 . Le dlai court compter de la conclusion du contrat et dans le cas de contrats dont lexcution est diffre, il commence courir compter de lexcution. De plus vous devrez garantir tout moment laccs au contrat si le client en fait la demande104. En cas dindisponibilit du produit, vous avez lobligation den informer le consommateur et de lui permettre dtre rembours sans dlai et au plus tard dans les trente jours
100 101
Cf. article L 1369-4 du code civil. Cf. article 1369-5 du code civil. 102 Cf. article L 122-3 du code de la consommation. 103 Cf. article 1369-5 du code civil. 104 Cf. article L134-2 du code de la consommation et dcret n 2005-137 du 16 fvrier 2005.
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suivant le paiement105. Vous pourrez nanmoins prvoir au sein de vos CGV la possibilit dans cette hypothse de fournir un bien ou service de qualit et prix quivalents. Attention si le client refuse cette marchandise quivalente et par consquent exerce son droit de rtractation, les frais de retour seront votre charge106.
2.2.4.3 LES VENTES A LINTERNATIONAL

Sachez que cest toujours le droit du pays du vendeur qui doit sappliquer lorsque celui-ci est tabli au sein de lUnion europenne sauf si le site cible clairement un march tranger.
2.2.4.4 LA PROBLEMATIQUE DU DROIT DE RETRACTATION

Le consommateur bnficie dun dlai de 7 jours compter de la livraison de la commande (cest dire la rception du bien ou lacceptation de loffre pour une prestation de services) pour y renoncer par lettre recommande avec accus de rception et ce sans avoir fournir de motifs. Les 7 jours francs commencent courir le lendemain du jour de livraison 0 heure pour sachever le septime jour minuit. Ce dlai sera prorog jusquau premier jour ouvrable suivant lorsquil expire un jour fri ou chm. Si votre client exerce ce droit, vous serez tenu de le rembourser de lintgralit des sommes verses dans les meilleurs dlais et au plus tard dans les trente jours suivant la date laquelle ce droit aura t exerc sachant que vous ne pourrez pas lui imposer un remboursement sous forme davoir. Cela comprend donc le prix du produit ainsi que les frais de livraison, mais les frais de retour de la marchandise restent la charge du client107. Attention cependant, ce droit de rtractation nexiste pas toujours. En effet, sauf dispositions contractuelles contraires il ny a pas de droit de rtractation dans las cas suivants : fourniture de biens ou de services dont le prix est fonction des fluctuations des taux du march financier. Biens personnaliss : fourniture de biens confectionns selon les spcifications du consommateur ou nettement personnaliss ou qui, du fait de leur nature, ne peuvent tre rexpdis ou sont susceptibles de se dtriorer ou de se primer rapidement. Biens numriques : fourniture denregistrements audio ou vido ou de logiciels informatiques lorsquils ont t descells par le consommateur. Attention, cela ninclut pas les logiciels accessoires dun produit dont le descellement est obligatoire pour la mise en route du produit comme cest le cas par exemple pour les scanners et imprimantes. fourniture de journaux, priodiques ou magazines. service de paris ou loteries autoriss108. prestation de services dhbergement, de transport, de restauration ou de loisirs qui doivent tre fournis une date ou selon une priodicit dtermine109.
105 106
Cf. article L 121-20-3 al. 2 du code de la consommation. Cf. article L 121-20-3 al. 3 du code de la consommation. 107 Cf. articles L 121-20 et L 121-20-1 du code de la consommation. 108 Cf. article L 121-20-2 du code de la consommation. 109 Cf. article L 121-20-4 du code de la consommation.
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LEXERCICE DE LACTIVITE ECOMMERCE > LE CLIENT PROFESSIONNEL
2.3 LE CLIENT PROFESSIONNEL

Rappels : Un client professionnel peut bnficier du cadre lgislatif ddi aux consommateurs. En effet, le Droit franais largit la dfinition de consommateur aux personnes morales par lutilisation de la notion de non professionnel 110. Le critre de rfrence sera donc celui du rapport direct avec lactivit professionnelle111. En rsum, si votre client est un professionnel mais profane dans le domaine dans lequel il contracte avec vous, il pourrait tre protg comme pourrait ltre un consommateur. Hormis les prcisions dj voques ci-dessus concernant notamment la publicit, vous devez savoir que vos relations avec un client professionnel seront sensiblement diffrentes
LES ESSENTIELS DANS VOS RELATIONS AVEC LE CLIENT PROFESSIONNEL Rassurez le visiteur de votre site : o Des mentions lgales sur votre site quel quil soit o Des conditions gnrales de vente adaptes au BtoB sur un site eCommerce En matire deMailing, respectez les rgles bien prcises pour ne pas spammer vos prospects professionnels. Les rgles respecter avec une clientle professionnelle sont moins strictes que pour les particuliers (optout possible). Plus gnralement, loyaut en matire de publicit et dinformation, comme pour un consommateur en BtoC.
Concernant les CGV : - Elles ne sont pas obligatoires, mais nanmoins fortement recommandes, car elles constituent le socle de la ngociation commerciale. - Attention cependant car si vous dcidez de les formaliser, elles devront tre communiques tous ceux qui en font la demande112 et certaines mentions seront obligatoires. Elles comprendront en effet les conditions de rglement et, le cas chant, les rabais et ristournes113. - Sachez en outre que mme si vous avez la possibilit de diffrencier ces CGV en fonction des catgories dacheteurs, celles-ci doivent tre identiques pour une mme
110 111
Civ. 1, 15 mars 2005, Syndicat dpartemental de contrle laitier de la Mayenne c/ SA Europe computer systmes. Civ. 1, 24 janvier 1995 : Bull. civ. 1995, I, n54 p. 38. 112 Depuis la loi Chatel du 3 janvier 2008 (loi n2008-3 pour le dveloppement de la concurrence au service des consommateurs), le dfaut de communication nest plus sanctionn pnalement mais il peut faire lobjet dune action en responsabilit. 113 Cf. article L 441-6 du code de commerce.
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LEXERCICE DE LACTIVITE ECOMMERCE > LE CLIENT PROFESSIONNEL
catgorie dacheteurs. Si vous ne respectez pas cette rgle, vous serez susceptible de voir votre responsabilit engage pour pratiques discriminatoires114. Attention, pensez que tout achat de produit ou prestation de service pour une activit professionnelle doivent faire lobjet dune facturation115. Concernant lemailing : (lire complments sur le chapitre consacr) La rgle est que vous pouvez procder par optout passif : pas de consentement pralable si votre proposition est en rapport avec lactivit de votre destinataire client professionnel (adresse gnrique info@...), ou la fonction de votre destinataire en cas dadresse nominative (jean.dupond@...). La CNIL recommande galement que le professionnel ait t inform lorsquil a communiqu son adresse lectronique, de la possibilit de sopposer gratuitement toute utilisation commerciale de ses coordonnes. Vous lui offrirez dans chaque envoi la possibilit de se dsinscrire de vos listes. Acquittement de la TVA : cf. chapitre 1.5.2 sur vos relations avec ladministration fiscale Dclaration dchange de biens : (livraison des clients professionnels en Europe) : cf. chapitre 1.5.2 sur vos relations avec ladministration fiscale
114 115
Cf. article L 442-6 du code de commerce. Cf. article L 441-3 du code de commerce.
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LEXERCICE DE LACTIVITE ECOMMERCE > LES FOURNISSEURS
2.4 LES FOURNISSEURS

Nous avons souhait intgrer un focus sur les relations avec vos fournisseurs qui peuvent tre un point trs important cadrer dans le cadre dun projet eCommerce. Nous avons galement souhait rappeler certains points essentiels qui dpassent le cadre strict de leCommerce et sont applicables toute forme de distribution.
LES ESSENTIELS DANS VOS RELATIONS AVEC VOS FOURNISSEURS Problmatique la plus rcurrente : laccord de vos fournisseurs pour que vous puissiez commercialiser sur Internet les biens que vous leurs achetez. En thorie, un fournisseur ne peut vous interdire de commercialiser les biens quil vous fournit sur Internet. Sauf en cas de concurrence un rseau de franchiss Point abord dans le chapitre traitant de la Proprit intellectuelle, vous obtiendrez laccord formel de vos fournisseurs en cas dutilisation sur votre eCommerce des photos-produits dont ils sont propritaires. Prix imposs par vos fournisseurs : NON ! Prix conseills : OUI !
2.4.1 VOS DROITS FACE A UN FOURNISSEUR

2.4.1.1 LES PRIX IMPOSES
Est prohib le fait par toute personne dimposer, directement ou indirectement, un caractre minimal au prix de revente dun produit ou dun bien, au prix dune prestation de service ou une marge commerciale116. Ainsi un fournisseur ne pourra pas vous imposer un prix de revente minimum. La pratique des prix conseills est quant elle licite, mais elle peut dune part masquer une pratique de prix imposs interdite et dautre part tre constitutive dune entente contraire au droit de la concurrence.
Ainsi deux types de clauses sont par exemple souvent poursuivis : - la clause par laquelle un distributeur va tre agr par le fournisseur condition quil accepte une politique de prix de revente conseills. - la clause par laquelle le fournisseur conseille ses distributeurs de respecter certaines marges.
116
Cf. article L 442-5 du code de commerce.
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2.4.1.2 LES PRATIQUES DISCRIMINATOIRES ET LA RUPTURE BRUTALE DE RELATIONS COMMERCIALES

ETABLIES
Les pratiques dites discriminatoires sont interdites si elles favorisent certains partenaires conomiques au dtriment des autres et donc fausser la concurrence.117. Concrtement, celles-ci peuvent prendre plusieurs formes : - La plus vidente concerne peut tre les prix. En effet, un fournisseur devra pratiquer les mmes prix lgard de tous ses clients. Toutefois, les prix peuvent tre diffrents si par exemple la mthode de vente est diffrente ou encore si cette diffrence est justifie par une contrepartie relle savoir la prise en charge par le client doprations dont le fournisseur soccupe en rgle gnrale (logistique, conditionnement, ). - Plus gnralement ce sont les conditions de vente qui peuvent tre discriminatoires savoir les dlais dexcution des commandes, les conditions de livraison, les conditions de paiement, etc. Le lgislateur a galement souhait interdire la rupture brutale de relations commerciales tablies. Concrtement cela signifie que lorsquune relation commerciale dure depuis un certain temps ou que le volume daffaires entre les deux partenaires est trs important, il nest possible de la rompre quen respectant un pravis proportionn la dure de la relation commerciale118. 2.4.1.3 LES DELAIS DE PAIEMENT Les dlais de paiement seront fixer librement avec votre fournisseur. Si rien nest prvu le rglement est rput devoir intervenir au 30 me jour suivant la date de rception des marchandises ou dexcution de la prestation demande119. Attention, les rgles sont diffrentes pour les achats de : - produits alimentaires prissables et de viandes congeles ou surgeles, de poissons surgels, de plats cuisins et de conserves fabriqus partir de produits alimentaires prissables. - boissons alcooliques. Dans ce cas, le dlai de paiement ne peut tre suprieur 30 jours aprs la fin de la dcade de livraison ou aprs la fin du mois de livraison120.
117 118 119
Cf. article L 442-6 du code de commerce. Cf. article L 442-6, I, 5 du code de commerce. Cf. article L 441-6 du code de commerce. 120 Cf. article L 443-1 du code de commerce.
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2.4.2 VOTRE COMPORTEMENT FACE A UN RESEAU DE DISTRIBUTION

Un producteur a sa disposition plusieurs possibilits pour commercialiser ses produits. Sil prfre matriser cette tape, il sen occupera lui-mme. Si, au contraire, il choisit de dlguer le risque conomique, il confiera cette mission des professionnels juridiquement indpendants. Cependant, il peut galement concilier les intrts des deux options au moyen dun rseau de distribution qui lui permettra de contrler la distribution de ses produits sans pour autant en assumer tous les risques conomiques. Ce rseau pourra tre mis en place par le biais de contrats de franchise, de distribution slective ou de concession. Deux cas de figure sont envisager selon que vous soyez membre du rseau ou extrieur celui-ci : Si vous tes membre du rseau, deux hypothses: La cration dun site de vente par le promoteur du rseau (franchiseur ou autre). Ici le problme juridique qui risque de se poser concerne une possible atteinte lexclusivit territoriale qui aura ventuellement t concde par le fournisseur au distributeur. Dans ce cas, la jurisprudence considre que cette cration nest pas assimilable limplantation dun point de vente sur le territoire concd121. Il ny aura donc pas datteinte lexclusivit territoriale du franchis. Notez quune distinction est faire entre les ventes dites passives et celles dites actives 122. En effet, les secondes sont interdites, car elles consistent aller solliciter un client qui se situe sur le territoire rserv dun distributeur. La cration dun site de vente par un distributeur (franchis ou autre). Dans cette hypothse la difficult va toucher limage de marque du rseau quil faut prserver. Il faut savoir qu ce sujet les textes et la jurisprudence communautaires sont clairs : tout comportement tendant protger des distributeurs traditionnels contre les effets concurrentiels tenant lutilisation dInternet ou exclure a priori une forme de distribution telle que la commercialisation sur Internet est condamnable. Chaque distributeur doit donc tre libre dutiliser Internet pour vendre des produits123. Le Droit franais lui a t plus hsitant pour finalement adopter la mme position savoir que mme si le fabricant peut exiger des critres spcifiques pour la vente sur Internet, il ne peut limiter la libert des revendeurs agrs sans justifications objectives, notamment en imposant des conditions trop restrictives124. Concernant le nom de domaine, seul le franchiseur est titulaire de la marque et peut par consquent lenregistrer en tant que nom de domaine. Le franchis ne pourra le faire quavec laccord du franchiseur125. Si vous ntes pas membre du rseau, sachez que la vente de produits sans autorisation pralable est constitutive de concurrence dloyale et de publicit trompeuse126.
121 122
Com. 14 mars 2006 : D. 2003. 1901. Cf. lignes directrices de la Commission europenne du 13 octobre 2000 (JOCE, 13 octobre 2000, C. 291/1). 123 Cf. : - TPICE, 12 dcembre 1996, Groupement dachat Leclerc. - rglement dexemption n 2790/1999 de la Commission europenne du 22 dcembre 1999. - lignes directrices de la Commission europenne du 24 mars 2000. 124 Cf. : - T. com. Pontoise, 15 avril 1999. - CA Versailles, 2 dcembre 1999. - Cons. conc. 8 mars 2007. 125 TGI Nanterre, 20 mars 2000 : D. 2000. AJ. 287.
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LEXERCICE DE LACTIVITE ECOMMERCE > LA LOGISTIQUE ET LE TRANSPORT
2.5 LA LOGISTIQUE ET LE TRANSPORT

Nous avons galement souhait intgrer un focus sur les relations avec vos prestataires en logistique et/ou transport. Ces partenaires sont, de toute vidence, essentiels votre activit eCommerce.
LES ESSENTIELS DANS VOS RELATIONS AVEC VOS PRESTATAIRES LOGISTIQUES ET DE TRANSPORT
Attention, vous tes responsable de plein droit de la bonne excution du contrat conclu distance que cette excution soit de votre fait ou de celle dun tiers qui vous laurez confie1. Nanmoins, mme si vous restez le seul interlocuteur de votre client, vous aurez toujours la possibilit de vous retourner contre le prestataire intermdiaire qui vous aurez sous-trait la ralisation dune tape du contrat. Il apparat ici utile de bien cadrer contractuellement votre relation avec vos partenaires et sous-traitants. De plus, sachez que vous pourrez vous exonrer de tout ou partie de votre responsabilit en prouvant que linexcution ou la mauvaise excution du contrat est imputable lacheteur, au fait imprvisible et insurmontable dun tiers tranger la fourniture des prestations prvues au contrat ou un cas de force majeure.
126
CA Paris, 18 avril 2008, PMC distribution c/ Pacific cration.
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GLOSSAIRE
3 GLOSSAIRE
B
BALISES META : zones invisibles pour linternaute, insres dans lentte dune page Web, permettant dinclure des informations sur cette page, utiles pour lindexation des pages Web sur les moteurs de recherche. Limportance de ces balises pour le rfrencement aurait, selon certains, nettement diminue en raison de leur utilisation intensive . BASE DE DONNEES : compilation ordonne, structure, interrogeable et modifiable, dinformations. BLACKLISTAGE, BLACKLISTE : vient de blacklist (en anglais liste noire ). Se faire blacklister dun moteur de recherche consiste tre supprim de son index. BONNE FOI : croyance dune personne dagir dans le respect de la loi. Oppose la mauvaise foi qui est la conscience davoir un comportement incorrect. B to B : business to business. Dsigne le commerce ralis entre professionnels. B to C : business to consumer. Activit dune entreprise visant comme clientle le grand public des consommateurs.
C
CAHIER DES CHARGES : document permettant de dtailler avec prcision les attentes du client. CAUSE ILLICITE : la cause dun contrat est constitue par les raisons pour lesquelles une personne contracte avec une autre. Elle est illicite si contraire la morale ou lordre public, Une telle cause entrane la nullit de lacte. CLAUSE ABUSIVE : clause figurant dans un contrat conclu entre un professionnel et un consommateur ou non professionnel. Elle a pour objet ou pour effet de crer au dtriment du consommateur ou du non professionnel un dsquilibre significatif entre les droits et obligations des parties au contrat. Des dcrets en Conseil dEtat pris aprs avis de la Commission des clauses abusives peuvent dterminer des types de clauses qui devront tre regardes comme abusives mais la Cour de cassation a galement reconnu aux juges du fond le pouvoir de dclarer une clause abusive en dehors de toute disposition rglementaire. CODES OBJETS : obtenus en compilant des codes sources. Codes intermdiaires entre les codes sources et les code excutables.
page 53
GLOSSAIRE
CODES SOURCES : informatique.
ensembles
dinstructions
la
source
dun
programme
CONCESSION : ou distribution exclusive. Contrat commercial liant un fournisseur dit concdant un distributeur dit concessionnaire . Le fournisseur sengage ne livrer qu un seul distributeur sur un territoire donn ce qui constitue par consquent un monopole de revente. Le distributeur, quant lui, sengage commercialiser les marchandises du fournisseur sous la marque de celui-ci. CONCURRENCE DELOYALE : ensemble de pratiques commerciales contraires la loi ou aux usages commerciaux et tendant limiter la concurrence CONTREFAON : acte portant atteinte au(x) droit(s) de proprit intellectuelle du titulaire dune marque, dun dessin, dun modle, par sa reproduction, son imitation ou son utilisation sans lautorisation du titulaire du droit. COOKIES : fichiers stocks sur le disque dur de lordinateur du visiteur dun site Web permettant de retracer son parcours.
D
DISTRIBUTION SELECTIVE : systme commercial liant contractuellement un fournisseur certains distributeurs choisis sur la base de critres bien dfinis et auxquels il rserve la vente de ses produits. DOMMAGES ET INTERETS : somme dargent qui vient rparer un dommage et qui peut produire des intrts. DROIT COMMUNAUTAIRE : Droit de lUnion europenne.
DROIT DAUTEUR : Lauteur dune uvre de lesprit jouit sur cette uvre, du seul fait de sa cration, dun droit de proprit exclusif et opposable tous. Il suffit pour cela que son uvre soit originale. Ce droit ne ncessite aucune formalit de dpt mais il est prudent de se mnager la preuve de la date de la cration.
E
E-COMMERCE : ou commerce lectronique. Dsigne les achats ou ventes de biens ou de services raliss sur Internet.
F
FAUTE : action ou omission, volontaires ou non, qui portent atteinte autrui. Peut consister en une ngligence, une imprudence ou une malveillance.
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GLOSSAIRE
FRANCHISE (contrat de) : contrat par lequel un distributeur (franchis) se voit concder le droit dutiliser des droits incorporels (droits ne portant pas sur une chose corporelle cest dire sur une chose concrte, que lon peut toucher) dont le franchiseur est titulaire contre paiement dune redevance. Ces droits incorporels peuvent tre des signes distinctifs comme une marque. Le franchiseur doit galement assurer au franchis une assistance notamment technique, commerciale, comptable, etc. Le franchis quant lui a lobligation de sapprovisionner chez le franchiseur ou un fournisseur dsign par ce-dernier.
L
LIENS HYPERTEXTES : permettent de passer directement du document consult un document li.
M
MOTEUR DE RECHERCHE : site Web particulier qui permet de donner une liste de pages Internet associes des mots choisis.
N
NOM DE DOMAINE : adresse permettant de retrouver facilement un site Internet. Il est constitu de plusieurs lments : - la racine, par exemple, le nom de votre entreprise - une extension, par exemple, .fr.
O
OBLIGATION DE CONSEIL : obligation pesant sur le professionnel dclairer son client sur lopportunit de son choix (par exemple, un professionnel pourra conseiller son client de na pas contracter). Obligation sensiblement diffrente de LOBLIGATION DINFORMATION qui consiste simplement informer objectivement et compltement le client afin quil puisse dcider en toute connaissance de cause (dans ce cas, le professionnel naura donc pas donner davis). OBLIGATION DE RENSEIGNEMENT : obligation pour le professionnel de se renseigner sur les attentes du client, ladquation du contexte technique du client au bien ou service vendu, afin de pouvoir rpondre au mieux ses besoins. Il sagit dun pralable lobligation de conseil. OBLIGATION DE RESULTAT : obligation en vertu de laquelle le cocontractant est tenu dun rsultat prcis. Ainsi sa responsabilit pourra tre engage ds lors que ce rsultat na pas t atteint, peu importe quil est tout mis en uvre pour y parvenir ou pas. Oppose LOBLIGATION DE MOYENS en vertu de laquelle le cocontractant ne sera pas tenu dun rsultat prcis. Dans ce cas, il ne sera possible de mettre en jeu sa responsabilit que sil na pas utilis tous les moyens utiles pour atteindre lobjectif.
page 55
GLOSSAIRE
P
PARASITISME, (agissements parasitaires) : fait(s) consistant chercher tirer profit des efforts dun concurrent (exp. : tirer profit de sa notorit ou de son savoir-faire), sans rien dpenser. PREJUDICE : dommage matriel, financier ou moral subi par une personne du fait dun tiers. PROPRIETE INTELLECTUELLE : regroupe la proprit industrielle (marques, brevets, dessins et modles) et la proprit littraire et artistique (droit dauteur et droits voisins).
R
RESOLUTION DUN CONTRAT : sanction consistant dans leffacement rtroactif des obligations nes dun contrat lorsque lune des parties nexcute pas ses obligations. Elle donnera donc lieu une remise en ltat des parties au jour de la conclusion du contrat, comme si le contrat navait jamais t conclu. A la diffrence de la nullit, elle vient sanctionner un dfaut dexcution de ses obligations par lune des parties. La NULLITE, elle, sanctionne un vice existant lors de la conclusion du contrat. Elle est distinguer galement de la RESILIATION dun contrat qui na pas deffet rtroactif cest dire qui ne vaudra que pour lavenir. RESPONSABILITE CIVILE : obligation de rparer un prjudice que lon a caus autrui. RESPONSABILITE CONTRACTUELLE : obligation de rparer le prjudice rsultant de linexcution ou de la mauvaise excution dun contrat. RESPONSABILITE PENALE : obligation de rpondre de ses actes dlictueux.
page 56
GLOSSAIRE
S
SERVEUR : ordinateur ddi ladministration dun rseau informatique. SOUS-TRAITANCE : opration par laquelle un entrepreneur recourt un tiers professionnel pour raliser tout ou partie dun service quil doit fournir ses propres clients (par exemple, le recours un professionnel de la livraison ou du paiement en ligne).
page 57

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GUIDE DES BONNES PRATIQUES JURIDIQUES A LUSAGE DU MANAGER DE SITE INTERNET ET ECOMMERCE

Le rfrenceur du site ............................................................................................. 10

Lhbergement du site ........................................................................................... 14

La question du nom de domaine ......................................................................... 16

Le client professionnel ............................................................................................ 47 Les fournisseurs ......................................................................................................... 49

2.5 La logistique et le transport.................................................................................... 52 3 Glossaire .................................................................................................................... 53

LA CREATION ET LA VIE DU SITE

1.1 LAGENCE WEB

1.1.1 LE CAHIER DES CHARGES (LE CDC)

1.1.2 LES DELAIS DE REALISATION

1.1.3 LE TRANSFERT DE LA PROPRIETE INTELLECTUELLE

1.1.4 LE CHANGEMENT DE PRESTATAIRE

1.1.5 LA DISPARITION DU PRESTATAIRE

1.2 LE REFERENCEUR DU SITE

1.2.1 RECOURS A UN PRESTATAIRE DE REFERENCEMENT

1.2.2 LE CONTRAT DE REFERENCEMENT

1.2.3 OBLIGATION DE MOYENS OU DE RESULTAT ?

1.2.4 LE CAS DU REFERENCEMENT SOUS-TRAITE

1.2.5 LE CHOIX DES MOTS CLES

1.2.6 LE RESPECT DE LETHIQUE PAR LE REFERENCEUR

1.3 LHEBERGEMENT DU SITE

1.3.1 LE CONTRAT DHEBERGEMENT

1.3.2 LES POINTS DU CONTRAT QUI DEMANDENT VIGILANCE

1.3.3 LE CAS DE LHEBERGEMENT SOUS-TRAITE

1.3.4 LA DISPARITION DU PRESTATAIRE

Cf. supra : note 1.

1.4 LA QUESTION DU NOM DE DOMAINE

1.4.1 LE CHOIX DU NOM DE DOMAINE

1.4.2 COMMENT DEPOSER LE NOM DE DOMAINE?

1.4.3 LES PRATIQUES ILLICITES

1.5 LES RELATIONS AVEC LADMINISTRATION

1.5.1 LA GESTION DES DONNEES PERSONNELLES

1.5.1.1 DEFINITION DES DONNEES A CARACTERE PERSONNEL ET DE LEUR

Commission nationale informatique et libert : http://www.cnil.fr.

1.5.1.2 VOS OBLIGATIONS :

1.5.2 LADMINISTRATION FISCALE

1.5.2.2 LACQUITTEMENT DE LA TVA

1.5.2.3 LA DECLARATION DECHANGE DE BIENS

1.6 LES RELATIONS AVEC LES VISITEURS DU SITE

LES MENTIONS LEGALES

1.6.1 LA CHARTE DUTILISATION DU SITE

1.6.2 LE CAS DES SITES PARTICIPATIFS

1.7 LA PROPRIETE DES CONTENUS DU SITE

2 LEXERCICE DE LACTIVITE ECOMMERCE

2.1 LA NOTION DE CONSOMMATEUR (LA DIFFERENCE BTOC/BTOB)

2.2.1 LA PROMOTION DE LOFFRE

2.2.1.2 LEMPLOI DE LA LANGUE FRANAISE

2.2.1.3 LES PRATIQUES SUSCEPTIBLES DETRE LITIGIEUSES

2.2.2 LES PRATIQUES COMMERCIALES REGLEMENTEES OU INTERDITES

2.2.2.1 LES SOLDES

Cf. article L 310-3 du code de commerce.

2.2.2.2 LES VENTES PRIVEES

2.2.2.3 LES VENTES AVEC PRIMES

2.2.2.4 LES LOTERIES PUBLICITAIRES

2.2.2.5 LES VENTES A LA BOULE DE NEIGE

2.2.2.6 LES PRIX ABUSIVEMENT BAS

2.2.2.7 LA REVENTE A PERTE

2.2.3 LINFORMATION DU FUTUR CLIENT

2.2.3.1 LINFORMATION SUR LE PRODUIT OU SERVICE

2.2.3.2 LES CONDITIONS GENERALES DE VENTE

2.2.4 LE CONTRAT DE VENTE

2.2.4.2 LES OBLIGATIONS DU VENDEUR

2.2.4.3 LES VENTES A LINTERNATIONAL

2.2.4.4 LA PROBLEMATIQUE DU DROIT DE RETRACTATION