EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 3a VARA DO TRABALHO DE JABOATO DOS GUARARARAPES PERNAMBUCO - TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6. REGIO.

Processo n 0001875-25.2010.5.06.0143. Recte. : JOS OLTAIR PEREIRA DA SILVA. Recda. : RHPROMO MARKETING & SERVIOS LTDA. e outra.

MM. JUIZ,

Citada para responder aos termos da Reclamao Trabalhista em epgrafe, vem a RH PROMO MARKETING & SERVIOS LTDA., pessoa jurdica de direto privado, inscrita no CNPJ sob n. 05.265.774/0001-68, com sede a Rua Buenos Aires, n 137, Espinheiro - CEP 52020-180, Recife/PE, devidamente assistida e representada na forma dos instrumentos de Procurao e Contrato Social apresentados ao D. JUZO, apresentar sua

C O N T E S T A O ,
expondo e requerendo a V. EXA. o quanto segue: .. I .. 1

ALTERAO DE NOME E INTIMAES 1.1. Inicialmente requeremos seja alterada a razo social da SEGUNDA REQUERIDA para RHPROMO MARKETING & SERVIOS LTDA., conforme Alterao de Contrato Social apresentada ao D. JUZO. Na sequncia, requeremos sejam as intimaes e notificaes da SEGUNDA REQUERIDA realizadas atravs de sua advogada MARIA ELIZABETH DE OLIVEIRA COUTO, inscrita na OABSP sob n. 46.303, com escritrio Rua Dr. Flaquer, n. 45, Paraso CEP 04006-010 e/ou Rua Arajo, n. 70, 8 andar, conjunto 82, bairro Repblica CEP 01220-900, na Capital de So Paulo. .. II .. DEFESA DE DIREITO PRELIMINAR 2.1. Preliminarmente, requeremos a VOSSA EXCELNCIA se digne determinar a apresentao em audincia, da CTPS do RECLAMANTE, atravs da qual poder ser certificada a existncia de anotao de submisso de sua jornada laboral norma do artigo 62, n. I, da CLT. 2.2. Ilegitimidade de parte: Preliminarmente, torna-se imprescindvel ratificarmos a pea defensiva da primeira demandada se, por hiptese, estiver ela requerendo sua excluso do feito, por ser parte ilegtima para responder aos termos desta reclamatria. A uma porque est expresso que a empregadora real e formal do RECLAMANTE sempre foi a ora CONTESTANTE, RHPROMO MARKETING & SERVIOS LTDA.

Segundo, porque mesmo que se quisesse recepcionar a segunda demandada como tomadora dos servios do RECLAMANTE, este D. JUZO no poderia ultrapassar o fato inconteste de que a petio inicial revela, de per si, que o obreiro jamais executou tarefas vinculadas atividade-fim da referida primeira demandada, nem tampouco esteve subordinado aos seus empregados. Em curta sntese: a permanncia da primeira requerida nos autos afronta tanto a norma do arts. 2., 3 e 840 da CLT, como do inciso I, da SMULA n. 330, do E. TST. 2.3. Inpcia da petio inicial: O AUTOR pretende, em curtssima sntese, desvencilhar-se do vnculo laboral que manteve de forma absolutamente livre com a RHPROMO, para tentar ver estabelecido vnculo com a primeira requerida, e, nessa esteira, equiparar-se aos empregados desta. Mas, o certo que para tanto, no pode apenas alegar, como fez, o exerccio de tarefas executadas pelos promotores de produtos SCHIN, e/ou sua subordinao aos supervisores da SCHIN. Imprescindvel relatar, ainda que sumariamente, as tarefas por ele executadas. Isto porque, estando tal pretenso fundada na isonomia constitucional, imprescindvel estabelecer os pontos comuns entre sua faina diria e a atribuda aos alegados promotores da segunda requerida. Pois, a isonomia nada tratamento entre iguais. mais do que a igualdade de

E para ser aferida tal igualdade, impositivo descrever, pelo menos descrever, os pontos convergentes entre tarefas pretextadas como similares.

Especialmente quando tal convergncia tem por finalidade a assimilao, pelo AUTOR, das regras convencionais estabelecidas por empresa diversa daquela com quem manteve o contrato laboral noticiado inicialmente. Deixando de explanar a causa de pedir correspondente ao primeiro e principal pleito, a soluo que se aguarda do D. JUZO a extino do feito, pela inpcia de sua inicial, a teor o artigo 295, pargrafo nico, n. I, do Estatuto Processual subsidiariamente aplicvel ao Processo do Trabalho. Verificar o D. JUZO, tambm, que o AUTOR, aps descrever a existncia de contrato laboral com a ora REQUERENTE, pretexta haver trabalhado em departamento comercial da primeira requerida, sem, entretanto, discriminar o local ou, pelo menos, os equipamentos dos quais se utilizava em sua atividade diria. Tais elementos no so de somenos, porque necessrios formao da convico do D. JUZO. tambm

E a permisso para elucidao de todas estas premissas em sede de interrogatrio judicial e/ou prova oral, implicar em inegvel cerceamento do direito de defesa, j que no mais ser possvel s demandadas defenderem-se de forma plena, seja na elaborao da pea defensiva, seja na apresentao das provas e contraprovas, tudo caracterizando afronta regra do art. 5., inciso LV, da C.F./88. .. III .. DEFESA DE MRITO DA AO E SUA IMPROCEDNCIA 3.1. Sobre o Contrato de Trabalho e seus principais elementos: O RECLAMANTE foi contratado pela SEGUNDA REQUERIDA, e ora CONTESTANTE, EM 12 DE JULHO DE 2008, para exercer a funo de promotor.

Em respeito ao D. JUZO, esclarecemos que, em tal funo, o AUTOR promovia o abastecimento de lojas supermercadistas ou de auto-servio, repondo e arrumando mercadorias em gndolas e pdvs. Sua dispensa imotivada e indenizada ocorreu em 04 de agosto de 2009, oportunidade em que o AUTOR recebeu, como sua maior remunerao, o salrio mensal fixo de R$586,80 (quinhentos e oitenta e seis reais e oitenta centavos). As verbas rescisrias discriminadas no incluso TRCT foram depositadas, em moeda corrente nacional, no dia 13 de agosto de 2009, data em que tambm foi recolhida a multa fundiria respectiva. Inverdica a alegao de que o AUTOR trabalhava exercendo as mesmas funes e atividades que os promotores da SCHIN. A uma nunca venda, tarefas porque, ao que consta, a Schincariol no tem, e teve promotores, nem tampouco promotores de ou, finalmente, empregados executando as mesmas cumpridas pelo AUTOR.

A duas, porque as tarefas dirias do AUTOR, embora no descritas na petio inicial, so concretizadas pelo abastecimento de lojas denominadas de auto-servio, ou seja, no inerentes aos objetivos sociais da referida tomadora, que, como pblico e notrio, dedica-se fabricao e/ou produo de bebidas Nem se argumente que toda atividade produtiva se destina ao comrcio, para tentar justificar a pretenso de alterao do enquadramento sindical do AUTOR. Se assim fosse, desnecessrios seriam os dispositivos legais, inclusive constitucionais, que versam sobre a diversidade das categorias profissionais, separando industririos, comercirios, prestadores de servios, etc., 5

justamente em razo da diversidade das respectivas condies sociais e de trabalho (CLT, art. 511, 2). O que realmente importa salientar, que o RECLAMANTE nunca foi vendedor de produtos da primeira demandada, nem trabalhou em seu departamento comercial, assim como no esteve sob subordinao dos empregados da referida empresa. A liceidade da terceirizao vem revelada, ainda que de forma indireta e paradoxal, pela prpria petio inicial, quando esta nega ou deixa de esclarecer a rotina diria do AUTOR e o local onde exercida, ou, ainda, quando indica, ainda que inveridicamente, o exerccio da funo de vendedor, atividade esta desatrelada dos objetivos sociais da primeira demandada. Enfim, e isto o que importa: o RECLAMANTE no executava tarefas inseridas no objetivo social da primeira demandada; suas tarefas dirias consistentes, basicamente, na reposio e arrumao de mercadorias em gndolas, controle de datas de validade e quebra de vasilhames eram cumpridas sem o concurso de empregados da primeira demandada e sem pessoalidade, pelo menos em relao tomadora; no se submetia aos prepostos e empregados da referida empresa, mas sim, to s e exclusivamente, aos prepostos e empregados da RHPROMO, em cuja sede reuniase, mensalmente, pare receber orientaes e informes sobre procedimentos a serem utilizados, recebendo, desta mesma empresa, sua remunerao mensal e demais benefcios; as contribuies previdencirias e fiscais sempre foram integral e exclusivamente recolhidas pela RHPROMO, ora CONTESTANTE. Segue-se, sem contrariedade, que no h a menor possibilidade de ser anulado o contrato de trabalho havido entre RECLAMANTE e a SEGUNDA REQUERIDA, uma vez que presentes, em relao a tal pacto formal, todos os requisitos e pressupostos dos artigos 2. e 3. da CLT. 6

O mesmo jamais se poder dizer em relao primeira requerida. Embora inexista alegao neste sentido, deixamos claro desde logo que a primeira demandada e a ora CONTESTANTE nunca compuseram um mesmo grupo econmico, nem exercem, reciprocamente, poderes de mando, gesto ou simples fiscalizao. A RHPROMO foi contratada pela SCHINCARIOL, para prestar servios de reposio dos produtos industrializados e comercializados pela referida contratante, em pontos de venda previamente definidos como tal, por seu departamento comercial. Trata-se de um contrato ou avena de natureza civil, eminentemente obrigacional, que no autoriza a formao de vnculo empregatcio entre a tomadora e o empregado da prestadora ou, terceirizado, exatamente porque este concretiza atividade especializada, porm no preponderante, mediante salrio, direo e pessoalidade imprimidas pela empregadora-prestadora. A invocao da SMULA n 331 do E. TST no socorreria o AUTOR em sua pretenso, uma vez que, como se disse, a terceirizao aqui relatada absolutamente lcita, uma vez que os servios executados pelo obreiro, especficos ou especializados, nunca estiveram enquadrados nos objetivos sociais da tomadora (indstria de bebidas em geral), nem eram executados por seus empregados. Neste passo, pedimos vnia para reproduzir V. ACRDO da Relatoria do DESEMBARGADOR NELSON SOARES JUNIOR, Ementa: TERCEIRIZAO. LICEIDADE, NO-APLICAO DA JURISPRUDNCIA DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO ESPCIE: No se tratando de contratao de mo-de-obra por empresa interposta (e sim de servios relativos atividade econmica no preponderante da recorrente), no se caracteriza como ilcita a terceirizao porque, na hiptese em causa, 7

ela no assalariava nem dirigia o trabalho do recorrido. Recurso ordinrio acolhido. (TRT 6 REGIO - 1 TURMA; Processo n, 01328-2004006-06-00-0; j.04-07-2006; DOE 10-08-2006).

Inaplicveis os V. ARESTOS colacionados inicialmente pelo AUTOR, porque relativos fatos e circunstncias diversos dos versados nos presentes autos. E tambm com lastro em tais razes fticas e de direito que apontamos ser absolutamente IMPROCEDENTE a pretenso ao decreto de nulidade do registro de contrato de trabalho na CTPS do reclamante pela PMT RH Promoes, e condenada a SCHINCARIOL a proceder com as anotaes na CTPS do obreiro, reconhecendo o vnculo empregatcio direto e unicamente com o beneficirio/tomador dos servios SCHINCARIAL, sendo certo que justamente os invocados artigos 2, 3, 9, 442 e 444 da CLT e a SMULA n 331 do E.TST. que desprestigiam o pedido formulado. Pois, a verdade que nenhuma ilegalidade existiu na contratao do AUTOR pela SEGUNDA RECLAMADA, e desta pela PRIMEIRA REQUERIDA para a consecuo de servios especficos e perifricos. Se a petio inicial houvesse descrito a faina diria do AUTOR, mais do que afastar a inpcia arguida, teria ela permitido que o D. JUZO aferisse com facilidade a impossibilidade de vincular o obreiro a qualquer empresa que no fosse sua real e formal empregadora. O que realmente interessa destacar que o RECLAMANTE promotor de auto-servio desempenhava funo no envolvida com a atividade preponderante da tomadora e, de resto, sob subordinao hierrquica e jurdica aos prepostos de sua empregadora, responsvel por sua remunerao assim como pelos recolhimentos previdencirios, fundirios e fiscais referentes ao contrato de trabalho noticiado nestes autos.

Contrariamente ao afirmado, as verbas rescisrias foram correta e tempestivamente pagas pela RHPROMO ao AUTOR. Pois, inexistem horas extras impagas, sejam elas habituais ou no. Alm disso, mesmo que deferidos eventuais pleitos em favor do demandante, o que se admite por amor argumentao, inquestionvel a improcedncia do pedido de aplicao da multa preconizada pelo art. 477, 8 da CLT. Isto porque referida multa deriva da ausncia de quitao das verbas rescisrias apuradas, nos prazos especificados pelo 6, do declinado artigo 477. Tal assertiva deriva tanto dos julgamentos proferidos pelo E. TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO, como do E. TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO. verbis EMENTA: DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO. HORAS EXTRAS. LIMITES DA LITISCONTESTATIO. Os limites da lide so traados com a inicial e defesa, sendo defeso ao Juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado (artigos 128 e 460 do CPC). MULTA DO ART. 47, 8, DA CLT. QUITAO TEMPESTIVA. Nos moldes da jurisprudncia dominante nesta E. Turma e no C. TST, devida a multa prevista no 8 do art. 477 da CLT ante a ausncia, to somente, de quitao tempestiva dos ttulos da resciso, ou seja, quando caracterizada a mora; idntica ilao no se aplicando quando h pagamento efetuado, ainda que incompleto. (TRT 6 REGIO - 1 TURMA; Proc. n 009890038.2009.5.06.0122 (RO); Relatora DESEMBARGADORA VALRIA GONDIM SAMPAIO; j. 06-05-2010; p. 24-052010 - grifo nosso)

E (...) 1.2 - MRITO. O acrdo regional revela a existncia de pagamento, efetuado tempestivamente, por meio de depsito bancrio (fl. 314). Evidencia-se ainda, a existncia de homologao, mesmo que com atraso, da resciso com assistncia sindical. Conforme inteligncia do art. 477 da CLT, o fato gerador da multa prevista 8 est vinculado, exclusivamente, ao descumprimento dos prazos especificados no 6 do mesmo artigo, e no ao atraso da homologao da resciso. Nesse sentido, o seguinte precedente da 4 Turma desta Corte: -MULTA DO ARTIGO 477, 8, DA CLT. DEPSITO TEMPESTIVO EM CONTA CORRENTE. HOMOLOGAO TARDIA. I - O artigo 477 da CLT prioriza, para a aplicao da multa, o fato material de as verbas rescisrias serem pagas no prazo legal, circunstncia que o Regional reconhece ter ocorrido, e no o aspecto formal do ato homologatrio da entidade sindical. II - A homologao sindical, por sua vez, em virtude de constituir apenas pressuposto de validade do ato de quitao, no rende ensejo ao pagamento da multa se a parte no invoca a sua nulidade, quer seja por vcio na prestao da assistncia sindical, quer seja por sua ausncia. III - Desse modo, em razo de o pretendido pagamento da multa prevista no artigo 477, 8, da CLT no estar vinculado invalidade do ato de quitao de resciso contratual, mas ao fato de ter sido efetuada a sua homologao fora do prazo legal, descabe o pedido formulado na exordial. IV Recurso provido. (RR - 1150/2003-077-02-00.6, 4 Turma, Rel. Min. Barros Levenhagem, DJ 14/12/2007, deciso unnime) Consequentemente, dou provimento ao recurso de revista, para excluir da condenao a multa do art. 477, 8, da CLT. 10

(Processo: RR - 1897/2004-092-03-00.2 Data de Julgamento: 04/06/2008, Relator Ministro: Alberto Bresciani, 3 Turma, Data de Publicao: DJ 27/06/2008 grifo nosso). Alis, bem analisados, os prprios V. ACRDOS reproduzidos inicialmente tambm respaldam nossa assertiva e a inteligncia dos 6 e 8 , do art. 477, ao discriminarem, exemplificativamente, que (...) Se a empresa faz pagamento dos direitos rescisrios em importncia inferior devida tendo em vista a real controvrsia sobre a remunerao, ainda se pode questionar o cabimento da multa.(...), ou, que (...) entende-se correta a aplicao da multa do artigo 477, pargrafo 8, da CLT, em virtude da falta de pagamento do (,,,), como tambm, as demais parcelas com base na remunerao do reclamante. Fica claro que a multa do art. 477, 8 da CLT s tem cabimento na hiptese de no-pagamento das verbas incontroversas. O mesmo ocorre em relao multa preconizada pelo artigo 467 da Consolidao Obreira, que tem sua aplicao determinada pelo no-pagamento de verbas INCONTROVERSAS em primeira audincia. Alm da literalidade do dispositivo, h de se apontar que toda e qualquer punio deve ser interpretada restritivamente. O RECLAMANTE efetivamente tinha sua remunerao mensal composta apenas por salrio mensal fixo, cujo ltimo e maior valor era R$586,80. No se poderia aplicar ao AUTOR a mesma poltica salarial dos demais promotores da Schin, uma vez que, pelo que sabemos, a primeira demandada nunca teve promotores, ou, se os teve, nunca foi exercendo a mesma atividade do aqui requerente. E mesmo que os tivesse, o que se admite apenas ad argumentandum, o certo que a equiparao, por isonomia, 11

exige para sua configurao a descrio dos pontos convergentes entre as tarefas concretizadas por um e outro trabalhador. No basta alegar a inexistncia de distino entre o trabalho do reclamante e os executados pelos promotores da Schin, uma vez que o autor trabalhava especificamente para a SCHINCARIOL A alegada exclusividade no conduziria ao provimento da pretenso autoral, uma vez que a qualquer momento o AUTOR poderia passar a abastecer gndolas e pdvs com produtos diversos, concomitantemente ou no aos trabalhos executados com produtos Schincariol, que, de seu turno, tambm nunca teve exclusividade em relao RHPROMO.

Alm disso, ao exercer suas tarefas de repositor e arrumador, o AUTOR voltava-se, verdadeiramente, ao prprio consumidor, cliente usual ou no do estabelecimento mercadista. No se pode deixar de lembrar que a identidade de tarefas deveria vir precedida de informes sobre o trabalho realizado, ou seja: rotina diria, local de trabalho, equipamentos e, inclusive, o estabelecimento ou no de metas. Renova-se a preliminar de inpcia formulada inicialmente, uma vez que o AUTOR efetivamente deixou de trazer subsdios para a correta formulao da defesa e, principalmente, para a correta distribuio do nus da prova para a formao da convico do D. JUZO. Apenas em respeito a VOSSA EXCELNCIA esclarecemos que o AUTOR nunca foi vendedor, nunca exerceu atividades sequer similares aos supervisores da SCHINCARIOL, que, ao que consta, no tem promotores, ou, pelo menos, no os tem exercendo as atividades cumpridas pelo demandante, nem tampouco atravs de empresas terceirizadas.

12

Isto posto, considerando-se que o RECLAMANTE efetivamente nunca exerceu tarefas restritas aos empregados da primeira requerida, nem tampouco cumpria, com seus servios, os objetivos sociais da empresa com a qual pretende vnculo empregatcio, inevitvel o decreto de IMPROCEDNCIA da pretenso condenao da reclamada em diferenas salariais de todo o perodo contratual, observando-se os parmetros acima mencionados. Pelo princpio de que o acessrio segue a sorte do principal, devero ser afastadas igualmente as pretenses acessrias, especificadas como a repercusso das diferenas no repouso semanal remunerado, frias, 13. salrios, aviso prvio e FGTS+40%. Face ao princpio da eventualidade, impugnamos tanto o valor da remunerao indigitada aos promotores da Schincariol - R$1.600,00 -, como a composio de tal verba apenas por salrio fixo, como alegado pelo AUTOR. Importante frisar, tambm, que os descontos das parcelas vale transporte e vale refeio no utilizados pelo RECLAMANTE so absolutamente lcitos, uma vez antecipadamente creditados em seu favor e por ele utilizados quando j encerrado o pacto laboral. 3.2. Sobre a Legitimidade sindical - Aplicabilidade das Convenes Coletivas firmadas pelo SINDBEBE/PE: O RECLAMANTE, conforme j largamente exposto, nunca foi empregado de indstria de bebidas. Foi empregado, isto sim, da RHPROMO MARKETNG & SERVIOS LTDA., ora CONTESTANTE, que tem por objetivo social o fornecimento, locao e/ou administrao de mode-obra especializada, temporria ou no, estando formal e legalmente constituda sob a gide do artigo 170 da C.F./88, que justamente confere liberdade constitucional ao exerccio da atividade econmica. Nessa esteira, s pode convencionais endossadas se ou submeter subscritas s clusulas pela referida 13

empregadora, sob pena de ser negada vigncia ao artigo 511, 2 da CLT, assim como SMULA n. 374 do E. TST.. A terceirizao noticiada nos presentes autos, relembramos, absolutamente lcita, seja porque o AUTOR no executava servios atinentes atividade-fim da primeira demandada, seja porque no executava servios sequer similares aos empregados da referida Schincariol. A RHPROMO, esclarecemos ao D. JUZO, subscrevia e adotava as clusulas dissidiais pactuadas entre SINDEPRES e SINDEPRESTEM DE SO PAULO, contudo, por indicao da DRT, passou a subscrever as clusulas dissidiais pactuadas pelos Comercirios do Recife, especialmente porque representados, no plano federativo, pela Federao do Comrcio de Bens e Servios do Estado de Pernambuco (FECOMERCIO-PE).

Frise-se que no existe a possibilidade sequer de se adotar a tese da atividade preponderante, uma vez que, de verdade, o AUTOR sempre foi empregado da CONTESTANTE e, ao repor ou arrumar mercadorias em prateleiras de supermercados, no estava realizando servios para a indstria de bebidas, mas sim em prol de sua prpria empregadora, contratada para executar tarefas especializadas, porm no vinculadas atividade-fim da tomadora. Reitera-se, neste passo, o fato de que obviamente todas as indstrias tm por objetivo vender sua produo. Foge lgica admitir-se qualquer outra hiptese. Mas, o fato que AUTOR, que, diga-se, nunca foi vendedor, jamais atuou, ou mesmo pretextou atuar, como vendedor da produo. Somente em tal hiptese poderia tentar arrogarse, se fosse o caso, a condio de industririo por equiparao derivada da atividade preponderante. Ficam desde logo impugnadas as CCTs acostadas a fls. 42/75, seja porque no subscritas pela real e formal 14

empregadora do AUTOR (art. 511, 2, CLT; SUMULA n. 374, E.TST), seja porque referidas Convenes disciplinam que as regras ali pactuadas no se aplicam justamente aos empregados da PRIMEIRA REQUERIDA, inexistindo qualquer ressalva com relao motoristas, ajudantes, integrantes de seu setor comercial ou de industrializao de bebidas ( clusula 38 fl. 49; clusula 43 fl. 62 e clusula 38 fl. 74 ). IMPROCEDENTE, pois, por todas as razes lanadas, a pretenso incidncia de quaisquer clusulas no subscritas pela ora CONTESTANTE, especialmente as anexadas com a inicial, entre fls. 42 e 75. 3.3. Sobre os Reajustes salariais - Data base: Submetendo-se a clusulas convencionais absolutamente diversas daquelas trazidas com a inicial, subscritas ou no pela primeira requerida, o certo que no poder o AUTOR beneficiar-se dos aumentos estabelecidos nas referidas CCTs, nem tampouco da data base avenada para tal categoria. IMPROCEDENTE, pois, pelas razes lanadas, o pedido de condenao na diferena salarial decorrente dos aumentos salariais convencionais no concedidos nos percentuais acima indicados, com repercusso no FGTS + 40%, nas frias mais 1/3, nos 13 salrios de todo o perodo, no aviso prvio, e, principalmente, para ser utilizada como base de clculo para as horas extras ao demandante devidos, posto que sua natureza salarial inquestionavelmente reconhecida (art. 457, caput e 1 da CLT). 3.4. Sobre a Jornada Laboral: O AUTOR efetivamente no suplementares ou extraordinrios.

prestava

servios

A alegao de trabalho das 07h00 s 20h00, de segunda sexta-feira, com 30 minutos de intervalo e, das 08h00 s 15h00, com 30 minutos de intervalo, aos sbados, inverdica. Cumpre salientar que a petio inicial, quando indicou a VOSSA EXCELNCIA o exerccio de funo diversa daquela 15

efetivamente executada pelo AUTOR, tornou difcil, se no impossvel, sustentar esta alegao inicial. Mas, e isto o que importa, o AUTOR foi contratado para executar servios por 220 horas/ms, que poderiam ser usualmente distribudas entre 08h00 e 17h00, ou 08h00 e 18h00, com, respectivamente, uma e duas horas para refeio e descanso, durante cinco dias da semana, e das 08h00 s 12h00, uma vez por semana, jornada reduzida esta que poderia ser cumprida tanto aos sbados, como s segundas ou teras-feiras. O RECLAMANTE no trabalhava em domingos e feriados. Ficam impugnados tanto os domingos, como os feriados declinados como trabalhados, seja no perodo das 08h00 s 17h00, seja em qualquer outro perodo. A verdade, MM. JUIZ, que o AUTOR, que sempre executou seus servios de forma externa, sem supervisor e/ou coordenador controlando, por qualquer forma ou meio, seus horrios de entrada e de sada, assim como de intervalo intrajornada, tinha sua jornada laboral albergada pelo art. 62, n. I, da C.L.T. Isto j desde sua contratao, como certamente far prova a anotao feita em sua CTPS, cuja apresentao requerida com fulcro no art. 5, inciso LV, da C.F./88, E tal anotao, esclarecemos a VOSSA EXCELNCIA, no uma aleivosia, isto porque o AUTOR, que nunca passou por reunies dirias em sede de quaisquer das demandas, seja no incio ou ao final do expediente, tampouco era controlado em suas tarefas dirias, por quaisquer pessoas e/ou equipamentos. O RECLAMANTE dirigia-se de sua casa ao mercado especificado pela RHPROMO, em Prazeres, Jaboato dos Guararapes, e dele retornava para sua residncia, sem qualquer controle. Veja-se que o AUTOR no realizava vendas, no comparecia em clientes e, consequentemente, nem fazia relatrios sobre tais vendas inexistentes. 16

Desnecessrio frisar a VOSSA EXCELNCIA, at porque de conhecimento pblico e notrio, que estabelecimentos supermercadistas no assinalam e nem permitem a assinalao de ponto de terceiros em suas dependncias. Assim, fica claro que o AUTOR efetivamente esteve sob a incidncia da norma do inciso I, do art. 62, da Consolidao Obreira, visto no ser supervisionado em seus horrios de entrada e de sada, ficando devidamente demonstrada a incompatibilidade de fiscalizao de sua jornada laboral. Havia uma nica reunio com sua empregadora, a RHPROMO, isto uma nica vez ao ms, em sua sede ou em local especificamente designado para tal mister (usualmente condomnios ou hotis). Certo, ainda, que tal reunio era realizada dentro do horrio de expediente do obreiro. De qualquer sorte, e isto o que importa, o AUTOR no realizava servios suplementares, nem havia justificativa para tanto. Irreal, tambm, a alegao de que os intervalos intrajornada no eram usufrudos dentro da hora especificada legalmente. Como j foi dito, o RECLAMANTE iniciava e conclua seus servios sem qualquer controle efetivo, o que tambm ocorria em relao ao intervalo discriminado, que poderia por ser usufrudo em 01 (uma) ou mesmo 02 (duas) horas. Por todas as razes lanadas, verificando-se que o AUTOR, que sempre teve sua jornada albergada pela regra do art. 62, n. I, da CLT, que efetivamente nunca realizou servios com carter extraordinrio e nem viu sonegado o direito ao horrio intervalar, dever ser decretada a IMPROCEDNCIA do pedido de pagamento de horas extras. Ficam desde impugnados os adicionais discriminados no quadro de pgina 10 da inicial, especificados em 70% para as horas de segunda sbado, no perodo de 2005 a 2009; 17

de 70% para os domingos e feriados no perodo de 2005/2006 ; 100%, de 2006 a 2008, inclusive e principalmente porque estribados em Convenes Coletivas inaplicveis ao caso sub judice, porque no subscritas pela real e formal empregadora do obreiro, nem tampouco pela tomadora dos servios. Pelo princpio de que o acessrio segue a sorte do principal, devero ser afastados os pedidos derivados formulados e discriminados como reflexos nos demais direitos trabalhistas (frias + 1/3, 13 salrio, FGTS, etc), inclusive no repouso semanal remunerado. Pedimos vnia, tambm, agora pelo princpio da eventualidade, para apontar as seguintes questes ou circunstncias a serem sopesadas em qualquer julgamento proferido por esta E. CORTE. Em primeiro lugar, observamos que eventual trabalho que pudesse ser realizado com extrapolao da jornada diria ou mesmo em dias especiais, como domingos e feriados, sempre seriam compensados e/ou cobertos por uma folga compensatria, no se justificando, assim, a cobrana de horas extras, com o adicional respectivo, nem tampouco a paga, com acrscimo de 100%, por domingos e/ou feriados. Em segundo lugar, com fulcro em julgamento da lavra do D. DES. RAFAEL E. PUGLIESE RIBEIRO, pedimos vnia para observar que o intervalo intrajornada, quando no regularmente usufrudo, o que se admite por hiptese argumentativa apenas, no demanda o pagamento do total do perodo como horas extras. verbis (...) 4. Intervalo. O autor confessou o gozo do intervalo de 30 minutos (fl.209). O efeito pecunirio determinado pelo art. 71, 4, da CLT, tem natureza de contraprestao, no de pena; contraprestao (pagamento) pela prestao (trabalho realizado). Assim, somente se contraprestaciona aquilo que foi prestacionado; tendo o autor trabalhado 30 minutos do intervalo para refeio, a sua remunerao est a tanto limitada. (...) 18

Tal verdade avoluma-se ainda mais com o reconhecimento, pela OJ 355 do E. TST., de que a norma do 4., do artigo 71, da CLT, tem natureza salarial. Tivesse natureza indenizatria, e a sim at se poderia falar em indenizao pelo sonegao do horrio intervalar. justamente a natureza salarial de tal verba que vai determinar sua incidncia to-somente em relao ao perodo no-usufrudo, sob pena, at, de caracterizar enriquecimento ilcito. Tais questes, observamos, so levantadas com fulcro no princpio da eventualidade, para afastar a paga de domingos e feriados, bem assim, a remunerao integral do intervalo intrajornada alegado como descumprido. 3.5. Sobre o Ticket-Refeio: O AUTOR realmente recebia empregadora e ora CONTESTANTE.

ticket-refeio

de

sua

Tal benefcio, contudo, s pode integrar a remunerao quando conferido de forma gratuita ou quando a empregadora no est vinculada ao PAT. No caso sub judice, o ticket-refeio no era gratuito e a RHPROMO estava inscrita no PAT. Logo, no h como atribuir-se natureza salarial aos ticketsrefeio entregues pela SEGUNDA RECLAMADA ao RECLAMANTE. Cumpre salientar que no havia trabalho em domingos e feriados, mas, se houvesse, com a concesso da folga compensatria respectiva, por bvio que a quantidade de tickets seria exatamente a mesma, inexistindo, pois, quaisquer pendncias a tal ttulo. 19

IMPROCEDENTE, pois, pelas razes lanadas, o pedido para pagamento de diferenas, seja com fulcro no valor unitrio pretextado como conferido aos promotores da Schincariol R$12,00 - seja com fulcro na alegao de domingos e feriados trabalhados. Impugnamos, desde logo, o valor unitrio alegado e inclusive eventual valor definido nas CCTs de fls. 42/75, posto que inaplicveis ao caso sub judice, uma vez que no subscritas por sua empregadora e ora CONTESTANTE e, alis, nem tampouco pela tomadora de seus servios. 3.5. Sobre a Multa convencional: Improcedente a pretenso atuao da multa convencional, a pretexto de terem sido sonegadas as horas extras pretextadas como prestadas durante o pacto laboral aqui noticiado. A uma, porque a CONTESTANTE, real e formal empregadora do AUTOR, nunca subscreveu as clusulas convencionais trazidas com a petio inicial. A duas, porque extraordinrios. no houve a prestao de servios

Alm disso, pedimos vnia para apontar que as multas convencionais passveis de serem cominadas s podem estar atreladas matria convencionalmente estabelecida. Isto porque, se a violao alegada, e aqui admitida apenas para possibilitar a argumentao, diz respeito a horas extras e/ou outra disposio legal, passvel de ter sua reparao exigida independentemente da conveno adotada, a pretenso respectiva, alm de tipificar forma artificiosa de inflar o rol de conquistas da categoria, implicaria em dupla penalidade e, pois enriquecimento sem causa. 3.6. Sobre a Indenizao de refeio: No houve a prestao de servios suplementar.

com

carter 20

Alm disso, a verba pleiteada deriva de Conveno Coletiva no subscrita pela ora CONTESTANTE, real e formal empregadora do AUTOR, que tambm nunca foi empregado de indstria de bebidas, nem exerceu atividades similares aos vinculados funcionalmente primeira demandada. Cumpre salientar, finalmente, que a prpria pretenso extrapola o contedo da clusula normatica, que especifica um lanche, e no o valor correspondente a um ticketrefeio. Improcedente, assim, tal pretenso indenizatria. .. IV .. PEDIDOS Ante o exposto, a RHPROMO MARKETING & SERVIOS LTDA. respeitosamente requer a VOSSA EXCELNCIA se digne: 4.1. Sobre o prisma preliminares argidas e, 4.2. No mrito, pedidos: julgar do direito estrito, acolher as

IMPROCEDENTES

os

seguintes

nulidade do registro de contrato de trabalho na CTPS do reclamante pela PMT RH Promoes, e condenada a Schincariol a proceder com as anotaes na CTPS do obreiro, reconhecendo o vnculo empregatcio direto e unicamente com o beneficirio/tomador dos servios, SCHINCARIOL, desde admisso 12/06/2008 ate 04/08/2009; declarado por sentena que as convenes coletivas a serem utilizadas so aquelas carreadas pelo Reclamante relativas ao SINDBEB/PE. condenada nas multas de que tratam os arts.467 e 477 da CLT. 21

condenao da reclamada nas diferenas salariais entre o valor recebido pelo reclamante e aquele percebido pelos promotores de vendas oficialmente registrados pela primeira reclamada. A r dever juntar o Plano de Cargos de Salrios, sob pena do valor mensal da diferena ser apurado por arbitramento como base nos indicadores j lanados ut supra. (...) que a reclamada seja instada judicialmente a juntar, sob pena do artigo 359 do CPC, Plano de Cargos e todos os recibos de salrio do reclamante- pedidos estes INEPTOs porque no discriminada a reclamada que deveria responder por eles ; Reflexos: + 40%, sobre as

a) incidncia do FGTS diferenas salariais pleiteadas;

b) reflexos das diferenas salariais no repouso semanal remunerado e aviso prvio; c) resultados do reflexo das diferenas salariais no repouso semanal remunerado e aviso prvio (subitem antecedente) dever sofrer a incidncia do FGTS+40%. d) reflexos das diferenas salariais em todos os 13 salrios, e frias (+1/3), simples e proporcionais, (conforme hiptese legal).
o

e) resultado do reflexo das diferenas salariais pleiteadas no subitem antecedente dever repercutir no FGTS + 40%. - diferenas salariais em decorrncia do no-repasse dos aumentos definidos nas negociaes coletivas anuais, com repercusso: a) incidncia do FGTS+40%, diferenas salariais pleiteadas; sobre as no

b) reflexos das diferenas salariais repouso semanal remunerado e aviso prvio;

c) resultado do reflexo das diferenas salariais no repouso semanal remunerado e aviso prvio (subitem antecedente) dever sofrer a incidncia do FGTS+40%. 22

d) reflexos das diferenas salariais em todos os 13 o salrios, e frias (+1/3), simples e proporcionais, (conforme hiptese legal). e) Resultado do reflexo das diferenas salariais pleiteadas no subitem antecedente dever repercutir no FGTS + 40%. com base na fundamentao dos itens especficos , requer a condenao da Reclamada em horas extras (inclusive de domingos e feriados). As horas extras devem ser acrescidas dos adicionais indicados, de acordo com a norma coletiva anexa, tendo como base de clculo todas as verbas de natureza salarial da remunerao, bem como aquelas reconhecidas na deciso a ser prolatada no presente feito: Incidncia do extras pleiteadas; FGTS+40%, sobre as horas

Reflexo das horas extras no repouso semanal remunerado e aviso prvio; Resultado do reflexo das horas extras no repouso semanal remunerado (subitem antecedente) dever sofrer a incidncia do FGTS. Reflexos das horas extras em todos os 13 o salrios, e frias (+1/3), simples e proporcionais, (conforme hiptese legal). Resultado do reflexo das horas pleiteadas no subitem antecedente repercutir no FGTS + 40%. extras dever

dobra dos domingos e feriados trabalhados na forma do item especfico, com idnticos os reflexos pretendidos para as horas extras, observando-se, inclusive, a mesma base de clculo. As horas de trabalho em domingos e feriados devem ser contabilizadas no cmputo geral do nmero de horas extras trabalhadas por ms. As horas extras em domingos e feriados possuem adicional diferenciando previsto nos instrumentos coletivos do trabalho.

23

com base no item especfico, a remunerao das horas pela no concesso de intervalo para descanso e refeio, na forma do Art. 71, 4 o da Consolidao das Leis do trabalho. O resultado dever sofrer as repercusses previstas no item das horas extras. A base de clculo a mesma utilizada para as horas extras. A remunerao dever considerar que o Reclamante no usufrua de intervalo, tudo porque foi inobservado o tempo mnimo para descanso durante a mesma de trabalho, tudo na forma das Orientaes Jurisprudenciais No 307 e 354 do Tribunal Superior do Trabalho. integrao dos valores relativos ao ticketrefeio aos salrios da demandante para todos os efeitos legais, e, principalmente, a utilizao desses mesmos valores como base de clculo para apurao das horas extras reclamadas, consoante fundamentao. Incidncia do FGTS+40%, sobre os valores dos tquetes-refeio pagos, reflexos no repouso semanal remunerado, 13 o salrios, e frias, simples e proporcionais, (conforme hiptese legal), todos com o respectivo FGTS+40%, sendo as frias, tambm com tero constitucional. O resultado os reflexos nas parcelas salariais (repouso semanal remunerado e 13 o salrios) dever ainda sofrer a incidncia do FGTS+40%. (....)MULTA CONVENCIONAL (...) de 10% (dez por cento) do valor do piso, por ms desde a admisso at o rompimento do contrato de trabalho. diferena entre o valor do tquete fornecido ao reclamante e aquele fornecido pela SCHINCARIOL a seus promotores. Observe-se os limites da fundamentao supra, ressaltando que ditas diferenas devem sofrer as repercusses do item anterior. Devem tambm integrar a base de clculo das horas extras e seus reflexos. Devem contemplar os dias de domingos e feriados trabalhados. valor correspondente ao ticket para cada dia de trabalho em domingos e feriados. indenizao no fundamentao supra. valor dos lanches, conforme

que seja determinado ao reclamado que observe no clculo do Imposto de Renda que tiver que ser recolhido os critrios de progressividade e de no-acumulao dos rendimentos aplicando-se as alquotas respectivas ms por ms e no de forma globalizada sobre sua totalidade. 24

iseno do INSS em face do recolhimento durante o pacto laboral na alquota mxima. Alternativamente, que sejam deduzidos os valores j recolhidos pelo reclamante daquele encontrado por fora deste processo. Sumula 368 do TST. devoluo do desconto ilegal de R$453,40;

honorrios advocatcios na base de 20% sobre o total da condenao. A CONTESTANTE deixa de seu manifestar sobre requerimento de concesso da gratuidade judiciria. o

A total improcedncia da presente Reclamao Trabalhista o que respeitosamente requeremos a este D. JUZO. Impugnamos o valor conferido a causa, em razo remunerao do RECLAMANTE R$554,11 -, e inexistncia de liquidao de quaisquer dos pedidos. da da

Impugnamos todos os documentos que no tenham sido subscritos pela ora CONTESTANTE, especialmente as Convenes Coletivas trazidas com a inicial entre fls. 42/75, porque estranhas categoria profissional dos empregados da RHPROMO, que tambm no se fez representar na subscrio das aludidas clusulas dissidiais, que tampouco foram subscritas pela prpria tomadora, conforme clusulas 38, 43 e 44, reproduzidas, respectivamente, a fls. 49, 62 e 74. Protestamos, pelo princpio da eventualidade, pela incidncia do artigo 767 do Texto Consolidado, a fim de evitar o enriquecimento sem causa. Protestamos por todos os meios de prova em direito admitidos e moralmente vlidos, inclusive e especialmente, o depoimento pessoal do AUTOR, sob pena de confisso; juntada de documentos, inclusive como contraprova; inquirio de testemunhas; ofcios Bancos e entidades sindicais; percias e, enfim, tudo mais que, pertinente 25

espcie, se fizer necessrio ao total cumprimento do art. 5, inciso LV, da CARTA POLTICA de 1988. Termos em documentos, que, junto aos autos, com os inclusos

P. deferimento. De So Paulo para Jaboato dos Guararapes, 28 de fevereiro de 2011. MARIA ELIZABETH DE OLIVEIRA COUTO OABSP 46.303

26