A POSESIN AGRARIA Y SU PROTECCIN CONSTITUCIONAL Y PROCESAL Autor: Edgar Daro Nez Alcntara *

Constituye un alto honor haber sido invitado por esta til e importante institucin de las Ciencias Sociales para hacer algunos sealamientos sobre un tema jurdico, el cual ha sido para nosotros motivo constante de anlisis y dedicacin durante dcadas. Nos referimos a la posesin, y de manera especfica a la posesin agraria. El enaltecimiento que esta actividad del pensamiento acadmico supone para nosotros es mayor cuando la realizacin de la misma nos permite compartir y dialogar con nuestros antiguos y respetados profesores Romn Jos Duque Corredor, Al Venturini Villarroel y Alberto Baumeister Toledo, quienes nos honran hoy da con su amistad. Para cumplir con el rol que nos ha sido asignado utilizaremos el mtodo de la mayutica socrtica. Expondremos nuestros puntos de vista como producto de las interrogantes que nos formularemos sobre la temtica en ciernes. Veamos. 1.- Qu es la posesin? Para conceptualizar la posesin debemos comenzar por detallar la visin que para el mundo lego se tiene sobre ella. As las personas perciben la posesin a travs del rgano de la vista. Es lo que se percibe como signo de exterioridad; aquella cosa que se ve como bajo el dominio, podero o seoro de alguien. En el mbito jurdico la idea se complejiza un tanto. Ya es necesario analizar el animus possidendi o animo de poseer la cosa por parte de quien la detenta de manera

personal o a travs de otra persona que lo hace en su nombre. En algunos casos esta querencia va ms all y la voluntad de poseer se acrecienta con el animus domini o deseo de poseer la cosa (o el derecho) como si fuera del dominio (propiedad) del poseedor. El punto de unin tanto en la visin del hombre comn como en la jurdica estriba en que la actividad visible, que ambas pticas alcanzan a percibir, se presenta a travs de actos materiales (fcticos). Entonces la posesin requiere de una accin que evidencie el seoro o podero del ser frente al objeto o derecho en el mbito jurdico. Esta idea es perfectamente vlida en el mbito civil, lo cual nos obliga a sealar que la posesin
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Abogado. Profesor universitario. Especialista en Derecho Agrario y Derecho Procesal.

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agraria tiene puntos de separacin que hace necesario revisar si los mismos le dan un perfil propio. Tiene una especificidad la posesin agraria? Al entrar en la comparacin distintiva entre la posesin civil y la agraria, observamos que esta ltima se conforma con el principio de la preeminencia de la actividad econmica. No se concibe en el derecho agrario el uso del bien o derecho si ste no est destinado a la produccin econmica, para el mejoramiento econmico tanto del titular del derecho y de su familia como de la nacin misma. Aun ms, en el derecho agrario se concibe la posesin como un elemento cuya presencia es necesaria para la existencia de la propiedad. En otras palabras la posesin agraria est ms cercana a la propiedad agraria que la posesin civil a la propiedad civil. En el mbito agrario, la ausencia de la posesin en el propietario somete a riesgo al derecho real, por cuanto se considera que no se desarrolla una actividad positiva en el campo. Es requisito impretermitible de la posesin agraria la actividad econmica, es decir, la utilizacin del bien posedo con el objeto de producir un beneficio econmico. El profesor Romn Jos Duque Corredor en su obra "Derecho Agrario Instituciones", nos ensea: "1) La posesin debe traducirse en hechos de trascendencia econmica. No puede haber sobre la tierra, primer bien de produccin, una posesin

improductiva, y lo que mejor traduce tal trascendencia, es la actividad agraria. Los actos posesorios agrarios, en consecuencia, son siempre econmicos. 2) La posesin agraria est caracterizada por objetivos y no subjetivos, porque lo

elementos

determinante para que exista es la actividad, no la intencin no la buena fe, sino la tenencia productiva de un predio prolongado en el tiempo de explotacin. 3) Posesin agraria slo puede haberla sobre cosas o bienes no sobre derechos. Esta slo existe cuando implica tenencia corporal de ese derecho. No pueden

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poseerse derechos si no se ejercitan actos posesorios agrarios sobre el bien donde recaen. 4) La posesin agraria por s misma representa el derecho a permanecer en el predio explotado y a conservar o adquirir la propiedad. No es una simple relacin fctica, sino jurdica que debe protegerse. 5) La posesin agraria es inseparable existencialmente del hecho posesorio. No puede haber propiedad sin posesin agraria. (Subrayado nuestro). 6) La posesin agraria tampoco es absoluta porque est inscrita en los fines sociales del Derecho Agrario, que aspira una mejor distribucin de los recursos naturales renovables. 7) La posesin es el elemento caracterizante y obligatorio de la propiedad agraria, sin el cual no puede existir. Los actos posesorios son necesarios para la vida de la propiedad. Por ello la propiedad sin posesin agraria se pierde: y 8) La posesin agraria siempre ser una relacin directa, inmediata y productiva con la tierra, de forma que tanto la posesin originaria, unilateral (ocupacin), como la posesin derivada unilateral (transmisin por cualquier causa), se pierde si no se contina o mantiene aquella relacin. Cuan distinta es entonces la posesin agraria, la cual implica la relacin directa entre el hombre y la cosa con fines productivos, en comparacin con la posesin civil o clsica. La posesin agraria en la jurisprudencia. Bajo ponencia del Magistrado Jos Romn Duque Snchez la antigua Corte Suprema de Justicia determin la concrecin legal de la posesin agraria en Venezuela, sealando que la misma es aquella que prevea el artculo 1 de la hoy derogada Ley Orgnica de Tribunales y Procedimientos Agrarios, como "... las actividades de produccin, transformacin, agroindustria, en la enajenacin

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de productos agrcolas, realizadas por los propios productores, sus asociaciones y empresas..." (Posesin genrica agraria), lo cual se concatenaba con el ordinal "b" del artculo 12 eiusdem (posesin especfica agraria) En la estructura de la novsima Ley de Tierras y Desarrollo Agrario no se consiguen unos elementos legales que permitan una conformacin doctrinaria como la reseada. Salvo las previsiones de los artculos 2 numeral 5 y el artculo 5 de la ley, el tema de la posesin agraria no ocupa primordialmente la atencin del legislador. No se percibe una conformacin intelectual de tal orden y naturaleza. 2.- Por qu se protege la posesin? Ante esta otra interrogante digamos que la razn de la proteccin de la posesin, partiendo del conocimiento previo de estar en presencia de un hecho y no de de un derecho, estriba en la necesidad de proveer al ciudadano de un sistema que le permita defender su posesin (el hecho tan cercano a la actividad corporal suya, ante cuya perturbacin o afectacin podra llevarle a la violencia fsica, para defender lo suyo) a travs de un sistema jurdico eficiente, breve y expedito. De all la creacin de figuras tales como el interdicto, cuya justificacin estriba en la paz social. Cuando los romanos crean estos medios defensivos se afirmaban en un concepto de propiedad individual; hoy da la posesin, incluso en el mundo capitalista cumple con una funcin social. Modernamente la necesidad de la proteccin estriba en la defensa de un derecho patrimonial, afectado por las obligaciones y restricciones que la ley impone al propietario como contrapartida al derecho a la propiedad; estando sta altamente afectada en su desarrollo por las tesis de la justicia social y socialistas que confrontan al liberalismo, a su mutacin posterior como es el capitalismo, y a la versin actual de ste como es la globalizacin. 3.- La posesin en la legislacin venezolana. Su rgimen. Desde los primeros tiempos de la Repblica tanto la legislacin sustantiva comn como la procesal han sealado el contenido de la posesin y establecido vas para la defensa del hecho posesorio. En tal sentido nuestro Cdigo Civil en su artculo 771 define a la posesin en los siguientes trminos: Artculo 771.- La posesin es la tenencia de una cosa, o el goce de un derecho que ejercemos por nosotros mismos o

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por medio de otra persona que detiene la cosa o ejerce el derecho en nuestro nombre Por su parte la Ley de Tierras y Desarrollo Agrario si bien no desarrolla a la posesin como una institucin especfica, se vale de su conceptualizacin como actividad material- en su articulado y, entre otras normas, dispone: Artculo 2. Con el objeto de establecer las bases del desarrollo rural sustentable, a los efectos de este Decreto Ley, queda afectado el uso de todas las tierras pblicas y privadas con vocacin para la produccin agroalimentaria. Dicha afectacin queda sujeta al siguiente rgimen: 1. Tierras pertenecientes al Instituto Nacional de Tierras: Sern sometidas a un patrn de parcelamiento

atendiendo a un conjunto de factores determinantes tales como: a.- Plan Nacional de Produccin Agroalimentario. b.- Capacidad de trabajo del usuario. c.- Densidad de poblacin local apta para el trabajo agrario. d.- Condiciones agrolgicas de la tierra. e.- Rubros preferenciales de produccin. f.- Extensin general de tierras existentes en la zona sujeta a patrn de parcelamiento. g.- reas de reserva y proteccin de recursos naturales necesarias en la zona. h.- Condiciones de infraestructura existente. i.- Riesgos previsibles en la zona. j.- Los dems parmetros tcnicos de establecimiento de patrones de parcelamiento que se desarrollen en el

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Reglamento del presente Decreto Ley y en otros instrumentos normativos. 2. Tierras propiedad de la Repblica del dominio privado: Quedan sujetas al mismo rgimen establecido para las tierras propiedad del Instituto Nacional de Tierras. 3. Tierras baldas: Sern objeto de planes especiales de desarrollo socioeconmico dentro de un esquema efectivo de produccin, garantizando la biodiversidad de los recursos existentes. 4. Tierras baldas en jurisdiccin de los Estados y Municipios: Su administracin por parte de los entes correspondientes, queda sometida al rgimen de este Decreto Ley. Corresponde a los Estados y Municipios el establecimiento de la seguridad agroalimentaria de su respectiva jurisdiccin en coordinacin con los planes nacionales. A los efectos de planificar el uso de las tierras cuya administracin les corresponda, se tomar como base las necesidades agroalimentarias de los centros urbanos cercanos, considerando su poblacin actual y la necesidad progresiva de sustento de las generaciones futuras. En la elaboracin de dichos planes, los Estados y los Municipios asegurarn la produccin bsica de los rubros alimenticios

fundamentales. En caso de que las tierras rurales de un Estado o Municipio, por razones agrolgicas, carezcan de

condiciones, para producir los rubros bsicos para la seguridad agroalimentaria de las poblaciones que se hallen bajo su jurisdiccin, se establecer un acuerdo de intercambio o mercadeo con otros Municipios o Estados, por medio de sus rganos competentes.

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Cuando los estados o municipios incumplan con el mandato previsto en este artculo, el Ejecutivo Nacional asumir su cumplimiento. 5. Tierras privadas: Quedan sujetas al cumplimiento de la funcin social de la seguridad agroalimentaria de la Nacin. En tal sentido, deben someter su actividad a las necesidades de produccin de rubros alimentarios de acuerdo con los planes de seguridad agroalimentaria establecidos por el Ejecutivo

Nacional (Negrillas nuestras) Artculo 5. Las actividades agrarias de mecanizacin, recoleccin, transporte, transformacin y mercadeo de productos agrarios, se establecern en forma autogestionaria y cogestionaria a travs de

organizaciones cooperativas o colectivas (Negrillas nuestras) Artculo 8. Se garantiza al sector campesino su incorporacin al proceso productivo a travs del

establecimiento de condiciones adecuadas para la produccin. En tal sentido, se promueve la estructuracin de los fundos mediante la adjudicacin de las tierras y la destinacin de bienes inmuebles, muebles, incluidos los semovientes, al fin productivo de las mismas. La Unidad de Produccin constituida de acuerdo con los trminos de este Decreto Ley ser indivisible e inembargable; podr ser mejorada mediante la

incorporacin de nuevas tcnicas, condiciones de produccin, transformacin y mercadeo de los productos agroalimentarios

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Artculo 12. Se reconoce el derecho a la adjudicacin de tierras a toda persona apta para el trabajo agrario, en los casos y formas establecidos en este Decreto Ley. Las tierras propiedad del Instituto Nacional de Tierras, con vocacin agraria, pueden ser objeto de adjudicacin permanente, a travs de la cual se otorga al campesino o campesina el derecho de propiedad agraria. En ejercicio de ese derecho, el campesino o campesina podr usar, gozar y percibir los frutos de la tierra. El derecho de propiedad agraria se transfiere por herencia a los sucesores legales, pero no puede ser objeto de enajenacin alguna (Negrillas nuestras) A su vez la antiqusima Ley de Tierras Baldas y Ejidos (data de 1936 y permanece vigente) dispone: Artculo 1.- Son baldos todos los terrenos que, estando dentro de los lmites de la Repblica, no sean ejidos ni propiedad particular ni pertenezcan

legtimamente a corporaciones o personas jurdicas. Pargrafo nico: Se consideran tambin como baldos, y la Nacin entra desde luego a poseerlos, los terrenos ejidos que han quedado abandonados por la extincin, comprobada oficialmente, del dominio que en ellos ejerca el Municipio. Artculo 2.- Los terrenos baldos de los Estados son del dominio privado de ellos, y los existentes en el Distrito Federal, en los Territorios Federales y en las islas del Mar de las Antillas, son del dominio privado de la Nacin; pero como a sta le est constitucionalmente

encomendada la administracin de los terrenos baldos de los Estados, las disposiciones de la presente Ley

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regirn todos los que estn situados dentro de los lmites de la Repblica. Pargrafo nico: No quedan sujetos a esta Ley los terrenos que con fines determinados haya adquirido la Nacin y estn clasificados en la categora de los Bienes Nacionales, que se regirn por la Ley Orgnica de la Hacienda Nacional Artculo 3.- Son terrenos ejidos: 1. Los que en concepto de tales han venido gozando

varios Concejos y poblaciones de la Repblica que arrancan de la poca colonial. 2. Los que hayan sido adquiridos como ejidos por los

respectivos Municipios de conformidad con las Leyes que han regido anteriormente acerca de la materia. 3. Los resguardos de las extinguidas comunidades

indgenas. Respecto a estos terrenos se respetarn los derechos adquiridos individualmente por los poseedores de fracciones determinadas conforme a la Ley de 8 de abril de 1904 y los derechos adquiridos por prescripcin. 4. Los terrenos baldos y privados que pasen al

dominio de los Municipios que los soliciten y los obtengan de conformidad con las disposiciones de la presente Ley Artculo 144.- Es ocupante el que en su propio nombre detenta tierras baldas sin ttulo de venta, de adjudicacin gratuita o de arrendamiento (Subrayado nuestro) Artculo 145.- Es lcita la ocupacin de terrenos baldos cuando no sean de los inalienables que se enumeran en el artculo 13 Artculo 146.- La ocupacin produce en favor del ocupante los efectos que indica esta Ley, y los que establezcan las otras leyes especiales

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Artculo 147.- El ocupante tiene las acciones que sean procedentes conforme a derecho para la defensa de sus obras y plantaciones; y puede enajenar estas y en tal caso, el adquirente lo sucede en todos los beneficios de la ocupacin Artculo 148.- Para que la ocupacin surta los efectos que le atribuye esta Ley, es necesario que se haya ejercido durante el lapso de dos aos y medio, por lo menos En cuanto a la Constitucin Nacional y sus previsiones sobre la posesin sostenemos que la carta magna no contiene una regencia a la posesin como institucin principal. Cuando la observa lo hace en razn de otras figuras que la contienen y que el sistema procura

amparar. Ejemplo de ello es la propiedad, en la cual el constituyente le seala como un atributo de sta, a saber, el uso y goce de la cosa o derecho (artculo 115); lo mismo ocurre en el mbito agrario cuando seala su intencin de procurar establecer un sistema de desarrollo rural integral y la seguridad alimentaria de la nacin (artculos 305, 306 y 307). Para llegar a tal conclusin es suficiente revisar la Reserva Legal Legislativa, artculo 156 numerales 16, 25 y 32, para precaverse que la referencias tangenciales al asunto se encuentran cuando se habla de la materia de tierras baldas, produccin agrcola, ganadera, pesquera y forestal, as como la materia agraria. Tales normas sealan: Artculo 115. Se garantiza el derecho de propiedad. Toda persona tiene derecho al uso, goce, disfrute y disposicin de sus bienes. La propiedad estar sometida a las contribuciones, restricciones y obligaciones que

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establezca la ley con fines de utilidad pblica o de inters general. Slo por causa de utilidad pblica o inters social, mediante sentencia firme y pago oportuno de justa indemnizacin, podr ser declarada la expropiacin de cualquier clase de bienes (Negrillas nuestras) Artculo 156. Es de la competencia del Poder Pblico Nacional: omissis16. El rgimen y administracin de las minas e hidrocarburos, el rgimen de las tierras baldas, y la conservacin, fomento y aprovechamiento de los bosques, suelos, aguas y otras riquezas naturales del pas. El Ejecutivo Nacional no podr otorgar concesiones mineras La Ley por establecer un tiempo sistema de indefinido. asignaciones

econmicas especiales en beneficio de los Estados en cuyo territorio se encuentren situados los bienes que se mencionan en este numeral, sin perjuicio de que tambin puedan establecerse asignaciones especiales en

beneficio de otros Estadosomissis 25. Las polticas nacionales para la produccin agrcola, ganadera, pesquera y forestal. 32. La legislacin en materia de derechos, deberes y garantas constitucionales; la civil, mercantil, penal, penitenciaria, de procedimientos y de derecho

internacional privado; la de elecciones; la de expropiacin por causa de utilidad pblica o social; la de crdito pblico; la de propiedad intelectual, artstica e industrial; la del patrimonio cultural y arqueolgico; la agraria; la de inmigracin y poblamiento; la de pueblos indgenas y territorios ocupados por ellos; la del trabajo, previsin y seguridad sociales; la de sanidad animal y vegetal; la de

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notaras y registro pblico; la de bancos y la de seguros; la de loteras, hipdromos y apuestas en general; la de organizacin y funcionamiento de los rganos del Poder Pblico Nacional y dems rganos e instituciones nacionales del Estado; y la relativa a todas las materias de la competencia nacionalomissis (Negrillas

nuestras) Artculo 305. El Estado promover la agricultura sustentable como base estratgica del desarrollo rural integral, a fin de garantizar la seguridad alimentaria de la poblacin; entendida como la disponibilidad suficiente y estable de alimentos en el mbito nacional y el acceso oportuno y permanente a stos por parte del pblico consumidor. La seguridad alimentaria se alcanzar desarrollando y privilegiando la produccin

agropecuaria interna, entendindose como tal la proveniente de las actividades agrcola, pecuaria, pesquera y acucola. La produccin de alimentos es de inters nacional y fundamental para el desarrollo econmico y social de la Nacin. A tales fines, el Estado dictar las medidas de orden financiero, comercial, transferencia tecnolgica, tenencia de la tierra, infraestructura, capacitacin de mano de obra y otras que fueran necesarias para alcanzar niveles estratgicos de autoabastecimiento. Adems, promover las acciones en el marco de la economa nacional e internacional para compensar las desventajas propias de la actividad agrcola. El Estado proteger de los asentamientos o y

comunidades

pescadores

pescadoras

artesanales, as como sus caladeros de pesca en aguas

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continentales y los prximos a la lnea de costa definidos en la ley (Negrillas nuestras) Artculo 306. El Estado promover las condiciones para el desarrollo rural integral, con el propsito de generar empleo y garantizar a la poblacin campesina un nivel adecuado de bienestar, as como su incorporacin al desarrollo nacional. Igualmente fomentar la actividad agrcola y el uso ptimo de la tierra mediante la dotacin de las obras de infraestructuras, insumos, crditos, servicios de capacitacin y asistencia tcnica. (Negrillas nuestras) Artculo 307. El rgimen latifundista es contrario al inters social. La ley dispondr lo conducente en materia tributaria para gravar las tierras ociosas y establecer las medidas necesarias para su transformacin en unidades econmicas productivas, rescatando igualmente las tierras de vocacin agrcola. Los campesinos o

campesinas y dems productores agropecuarios y productoras agropecuarias tienen derecho a la propiedad de la tierra, en los casos y formas especificados en la ley respectiva. El Estado proteger y promover las formas asociativas y particulares de propiedad para garantizar la produccin agrcola. El Estado velar por la ordenacin sustentable de las tierras de vocacin agrcola para asegurar su potencial agroalimentario. Excepcionalmente se crearn contribuciones parafiscales con el fin de facilitar fondos para financiamiento, investigacin, asistencia tcnica, transferencia

tecnolgica y otras actividades que promuevan la productividad y la competitividad del sector agrcola. La

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ley regular lo conducente a esta materia (Negrillas nuestras) 4.- Cmo se protege la posesin agraria en la legislacin venezolana? As como el orden legal prev reglas jurdicas para el hecho posesorio, establece normas para su proteccin. Es una inferencia lgica del sistema jurdico que cuando ste concede un derecho est obligado a crear el medio que permita la expresin y defensa del mismo en el mbito adjetivo; la existencia de un derecho carente de un sistema procesal que le ampare es contra natura. Por ello existen tales sistemas defensivos. Veamos algunos. 4.1 Los interdictos. La expresin procede del latn inter dicerem, traducible como mientras se dice (decide). Es un proceso breve, expedito, sumario, que permite al poseedor defender su actividad posesoria con dos tipos de interdictos, a saber, los posesorios y los prohibitivos. Los primeros se subdividen a su vez en de amparo por perturbacin y restitucin por despojo; los segundos, son los obra nueva y obra vieja. Son procesos cautelares, es decir, de carcter provisional, destinado a resolver el conflicto de intereses mediante una sentencia que slo alcanza la cosa juzgada formal (ningn juez puede volver a revisar la sentencia definitiva, artculo 272 del Cdigo de Procedimiento Civil) y no la material. Implica ello que no produce cosa juzgada material y entre las partes es posible plantear de nuevo el asunto posesorio (artculo 273 eiusdem). Podemos observar su rgimen legal en los artculos 782, 783, 785 y 786 del Cdigo Civil; 697 al 719 del Cdigo de Procedimiento Civil. 4.2 La accin publiciana. A diferencia del interdicto, en el cual se discute salvo alguna excepcin- la posesin como acto, la accin publiciana la cual debe su nombre a su creador el Pretor Publicio- permite incoar ante el juzgador la discusin quin tiene el mejor derecho a poseer? Vemos a la posesin discutida en potencia. El querellante afirma no tener la posesin, pero que su derecho le autoriza en trminos prioritarios frente al actual poseedor. Se ha de tramitar por un juicio ordinario, agrario o civil segn la competencia, lo cual lo priva de la eficiencia que encarna el interdicto. De tener una reglamentacin jurisdiccional especial, sera un mtodo interesante ante las invasiones multitudinarias que azotan al pas. O, tal vez, fuera til s le construyeramos un piso jurdico para la creacin de una cautela preventiva que amaine lo nocivo del

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proceso ordinario, ante la desposesin de alguien. Su rgimen jurdico est previsto en los artculos 784 del Cdigo Civil; 706 y 716 del Cdigo de Procedimiento Civil. 4.3 La prescripcin adquisitiva. Se entiende por Prescripcin Adquisitiva la adquisicin de la propiedad por el transcurso del tiempo, determinado ste por la Ley, y bajo los requisitos que sta establezca. As pues, de la definicin misma se colige que tanto el transcurso del tiempo durante el lapso sealado por la ley, como la posesin legtima, por creacin legal, son elementos ineluctables para la existencia de la institucin jurdica que analizamos. La prescripcin, est conceptuada por la Ley como un modo de adquirir la propiedad. As lo precepta el artculo 796 del Cdigo Civil, que in fine seala: "Puede tambin adquirirse (la propiedad) por medio de la prescripcin (Parntesis nuestro) La prescripcin adquisitiva Civil requiere de dos condiciones especiales, a saber, el transcurso de diez (10) o veinte (20), segn sea la naturaleza jurdica dominial del bien a prescribir. Veamos. a) Si ste se refiere a un derecho personal, prescribir a los diez aos; b) igualmente este lapso prescriptivo ser el necesario para quien adquiere de buena fe un inmueble o un derecho real sobre un inmueble a travs de un ttulo debidamente registrado y el cual no es nulo por defecto de forma, segn seala el artculo 1.979 del Cdigo Civil; c) si la pretensin de propiedad versa sobre un derecho real el periodo necesario ser de veinte aos, sin que sea menester la buena fe; as lo indica el artculo 1.977 eiusdem; Es de observar que de acuerdo con lo establecido en el artculo 99 de la Ley de Tierras y Desarrollo Agrario desde el da 10 de diciembre de 2001 los terrenos baldos, nacionales, estadales o municipales agrarios, son

imprescriptibles. En consecuencia slo se podrn adquirir por este procedimiento los terrenos sobre los cuales se haya ejercido la posesin legtima durante el tiempo necesario antes de esta fecha. Es de plantear ahora que esta prescripcin de tierras baldas por el transcurso del tiempo antes de la fecha presindicada se regir, en cuanto al tiempo por la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional y que sta, an siendo derogada tendra una ultractividad, por cuanto el tiempo por ella exigido se cumpli durante su vigencia y, por ende, subsistir su aplicacin hasta que se declare la certeza o inexistencia del derecho

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prescriptivo reclamado. Es este un asunto de una gran conflictividad en los tiempos actuales, por cuanto la administracin pblica quiere someter esta posibilidad al ejercicio previo de la demanda a la entrada en vigencia de la ley especial de tierras, creando un requisito que no existe en la ley. En cuanto a la posesin legtima, como requisito para la prescriptibilidad de los bienes o derechos, le hemos analizado supra. La prescripcin adquisitiva agraria posee intrnsecamente los mismos requisitos que la civil, diferencindose en los siguientes elementos objetivos: El predio rstico. La

prescripcin agraria se ejerce sobre un derecho o un bien destinado a la actividad agraria; fundamentalmente sobre un predio rstico o rural. A ste la Ley de Tierras y Desarrollo Agrario lo identifica como: "Artculo 213. Se consideran predios rsticos o rurales para los efectos de este Decreto Ley, todas las tierras ubicadas dentro de las poligonales rurales fijadas por el ejecutivo nacional" La nueva ley agraria ha modificado el concepto de predio rustico o rural. Anteriormente la Ley Orgnica de Tribunales y Procedimientos Agrarios requera dos elementos para su existencia. En primer trmino la vocacin agro productiva y, en segundo lugar, que no se le hubiese declarado como de uso urbano en algn plan de ordenamiento territorial nacional, estatal o municipal. Con la entrada en vigencia de la Ley de Tierras y Desarrollo Agrario slo se exige para ser calificado como tal que el bien inmueble est ubicado dentro de las poligonales rurales. No toma en cuenta la vocacin agroproductiva; se satisface con la ubicacin geogrfica. Veamos su aspecto crtico. No considera la vocacin productiva de la tierra. La actual definicin legal adolece de una falla, que habr de ser corregida por la doctrina y la jurisprudencia. En efecto, aun cuando no lo seale el cuerpo legal es imposible pretender como terreno agrario al inmueble que naturalmente carezca de capacidad productiva agraria. No podr aplicarse la ley y sus contenidos calificatorios, como finca productiva o mejorable o el impuesto a tierras infrautilizadas, a un terreno de vocacin minera, que se encuentre dentro de las poligonales rurales.

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Las poligonales rurales hacen el mismo papel de la no declaratoria como de uso urbano. Aun cuando la ley no lo seale de manera expresa la poligonal rural es un sistema de ordenamiento territorial que analiza y decide sobre el uso de la tierra desde el sector agrario y no el urbano, como vena ocurriendo. Fue una prdica de la doctrina agraria que se impidiese el crecimiento de la ciudad en desmedro del rea productiva del campo. Por ello en el anteproyecto de Ley Orgnica de Tierras y Desarrollo Rural se prevea como tales: Artculo 15. Convenios con los municipios.

Poligonales rurales. En el caso de terrenos propiedad del Instituto Nacional de Tierras que circunden

poblaciones de los municipios y sean necesarios para el ensanche urbano de stos, se celebrar los

correspondientes convenios de venta, cuyo precio a pagar ser acordado por el directorio del instituto, previo los informes y avalos de las tierras, de conformidad con las disposiciones de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal y las zonificaciones de uso, establecidas en los planes urbansticos y locales. Cuando se pretenda modificar las poligonales urbanas, y el cambio afecte tierras de uso o vocacin agraria, los entes pblicos competentes en la materia debern escuchar la opinin del ente administrativo agrario. Sin el cumplimiento de esta formalidad ser nula toda

modificacin de zonificacin y urbanismo realizada por los cuerpos municipales, estadales o nacionales. En todo caso, entre los rganos pblicos prevalecer la

cooperacin y el animo de entendimiento, en beneficio de los intereses colectivos. A tales fines, el Instituto Nacional de Tierras elaborar sus planes de zonificacin y poligonales rurales. Dentro de ese orden de ideas, con el antecedente indicado, en su artculo 21 la Ley de

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Tierras y Desarrollo Agrario establece lo siguiente: Para la determinacin de las tierras afectadas al uso agrario, el Ejecutivo Nacional, mediante decretos

sucesivos, establecer las poligonales rurales regionales, las cuales se enlazarn para constituir la poligonal rural nacional Dentro de un sano criterio la ley especial agraria extiende su proteccin hasta la actividad econmica agraria que se desarrolle fuera de las poligonales rurales. Es de destacar que la conducta tuitiva extra poligonal no opera sobre el fundo, sino sobre la actividad que desarrolle el productor. As se indica al artculo 23 eiusdem: La actividad productiva agraria que se efecte fuera de la poligonal rural gozar de la proteccin y trato preferencial establecido en el presente Decreto Ley, quedando sometida a la jurisdiccin especial agraria Se observa entonces que la poligonal es un concepto de ordenamiento territorial que, ahora en forma positiva, se recoge en la ley para proteger la actividad del campo frente al crecimiento incontrolable de la ciudad; y que el mismo se incorpora a la ley para amparar inclusive la produccin del campo, aun y cuando sta se produzca dentro de las poligonales urbanas que establecen los entes administrativos que disponen las respectivas leyes de ordenamiento territorial y urbanismo. Tambin este concepto se pretende modificar para eliminar los lmites al mundo agrario, en forma absoluta, creando un problema de orden legal con las competencias urbansticas del Municipio y de la ley especial que le rige. La posesin legtima que se requiere para hacer efectiva la sentencia favorable al pretensor prescriptivo, cuando el bien sea un predio rstico o rural, debe tener la condicin especial de ser una posesin productiva. Significa ello que la misma se ejerce con nimo de fomentar la produccin nacional y procurar el mantenimiento y mejoramiento econmico de quien usa la tierra y de su familia. La posesin agraria adems de llenar los requisitos sealados en el artculo 772 del Cdigo Civil debe estar dirigida hacia la produccin econmica. Tambin este aspecto ha sido desarrollado supra.

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Aspecto crtico sobre la eliminacin de la prescripcin agraria especial entre comuneros: La nueva Ley de Tierras y Desarrollo Agrario que compendia la parte especial agraria en su doble vertiente, lo sustantivo y lo adjetivo, no contempla el proceso de prescripcin agraria entre comuneros. A la fecha se ignora la motivacin que tuvo el legislador para excluir este derecho del comunero que, bajo una especie de posesin legtima, ha desarrollado la tierra de manera independiente de sus condminos. En lo personal el hecho nos parece un retroceso. Se ha eliminado un sistema procesal que confiri un derecho especial a esta especie de propietario. En general percibimos que el legislador no favorece el acceso a la propiedad mediante la usucapin. En nuestra opinin ello es un reflejo de la concepcin estatista que prevalece en la ley. Nada que favorezca la propiedad privada es observado con aprecio y estimulo; muy por el contrario se le pecha y sanciona con profusin en la ley. Pensamos que este modo de adquirir la propiedad (usucapin) no es vista con buenos ojos por un rgimen que pretende convertir al Estado en propietario y ductor absoluto de la actividad agraria. La eliminacin de la prescripcin especial agraria es una

muestra de ello. Esta figura ha debido ser mejorada, corregida, pero no extinguida. Lgicamente un cuerpo legal que no se consult con los sectores interesados se

convirti en un secreto y este tpico no fue objeto de anlisis y razonamientos. La motivacin permanece in pectore del legislador. De todos modos la discusin saldr a la luz pblica y podremos conocer la razn de tal eliminacin. La figura estaba contemplada en el artculo 14 de la extinta Ley Orgnica de Tribunales y Procedimientos Agrarios, y la misma prevea: "El comunero que haya permanecido por ms de diez (1O) aos cumpliendo la funcin social de la propiedad agraria en superficies de terrenos inexpropiables, de acuerdo a lo establecido en el artculo 29 de la Ley de Reforma Agraria, podr solicitar ante el respectivo Tribunal Agrario de Primera Instancia, mediante juicio contencioso, la declaratoria de la propiedad del lote de tierras que ha venido ocupando de manera pacfica, e ininterrumpida, con nimo de dueo y sin oposicin de

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otros comuneros. En este procedimiento la citacin de los interesados se har mediante tres (3) Edictos que se publicarn por tres (3) veces, con intervalos no menores de tres (3) das ni mayores de seis (6), en un diario de gran circulacin regional y un diario de circulacin nacional. El lapso de comparecencia ser en este caso de sesenta (60) das continuos. Vencido este lapso se aplicar lo dispuesto en el artculo 146 (231) del Cdigo de Procedimiento Civil". (Parntesis correctivo nuestro) De acuerdo con este artculo la prescripcin agraria especial (llamada as para diferenciarla de la prescripcin agraria ordinaria que hemos analizado en el punto anterior) era de naturaleza "extraordinaria", toda vez que le corresponda la accin a un comunero, propietario en comunidad, sobre una propiedad indivisa. Se rompa as el esquema del derecho civil comn que establece como un principio esencial, en la materia, que la prescripcin adquisitiva no es posible entre comuneros por cuanto entre stos la posesin no es legtima, en tanto en cuanto es equvoca. La conducta equivoca consiste en la certeza que tiene el comunero de compartir con otras personas el derecho de propiedad. Sabe de su limitacin como copropietario al existir otra persona con un derecho similar al suyo, en relacin con el mismo bien. En lo relativo a la prescripcin entre comuneros, el derecho agrario venezolano haba desarrollado a su vez, tambin como principio bsico sustantivo, el contenido del artculo 55 de la Ley de Reforma Agraria que estableca como una obligacin para el Estado su cooperacin para la divisin de las tierras pro-indivisas. Hoy da slo se opone a ello una conformacin doctrinal cuyo basamento de derecho es el estatismo y la negacin del acceso del productor a la tierra que trabaja. Ms importante aun, la realidad social y econmica del pas lo exige, y el derecho debe tener como norte fundamental su justificacin por la va de la utilidad al hombre. ste, como destinatario de su propia obra, lo debe construir para que sea funcional, prctico y til. Hoy da la prescripcin entre comuneros es una necesidad del desarrollo econmico y social del derecho

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Podr el comunero en cuyo patrimonio se verific el lapso prescriptivo incoar la accin, luego de derogada la ley especial? Es el caso que muchos comuneros pro indivisos vieron entrar en su patrimonio el derecho de plantear la prescripcin sobre la tierra indivisa, pero no lo hicieron durante la vigencia de la Ley Orgnica de Tribunales y Procedimientos Agrarios. Al respecto pensamos que la derogatoria de la ley especial tiene un doble efecto, a saber: 1.- En lo sustantivo, el derecho se convirti en un elemento jurdico adquirido que la derogatoria no puede eliminar. En consecuencia toda aquella persona que tenga la cualidad procesal para incoar la accin, y cuyo derecho prescriptivo se haya verificado entre el 20 de agosto de 1982 (fecha de entrada en vigencia de la ley) y el 9 de diciembre de 2001 (ltimo de su vigencia), puede plantear su pretensin por ante el rgano jurisdiccional. 2.- En lo procesal, ante la ausencia de ley expresa surgir como sucedneo el procedimiento especial contencioso, previsto a partir del artculo 690 del Cdigo de Procedimiento Civil. Las razones para tal planteamiento son de orden jurdico y prctico. Veamos. 2.1.- Durante la vigencia de la ley especial derogada abogamos por la idea de tramitar la prescripcin especial agraria por el procedimiento especial del cdigo procesal comn; en tal sentido insistamos en que ste estaba diseado tcnicamente para secuelar una pretensin que tiene una alta carga econmica y tcnica, el cual la doctrina universal ha ido delineando y el cdigo (posterior la ley especial) en buena tcnica legislativa recogi. Hoy da reiteramos este planteamiento y ante una ley derogada surge el cdigo procesal por antonomasia para resolver el asunto. 2.2.- Entendemos que una vez derogada la ley procesal el aspecto adjetivo de la ley no pervive en el patrimonio del ciudadano, como s ocurre con lo sustantivo. En todo caso, aun en el pasado el procedimiento era el comn con las modificaciones que la ley especial agraria le impona. En conclusin, en lo relativo al acto eliminatorio de este proceso especial agrario, entendemos que se cometi un error cuando se construy un sistema procesal agrario que excluy la prescripcin entre comuneros. En el fondo esto se constituye como una confrontacin de ideas, de conceptos en torno al papel del productor y del Estado en el proceso productivo agrario

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4.4 La permanencia agraria. La ley especial agraria contempla un sistema de proteccin a la posesin agraria conocida como permanencia agraria, mediante el cual se hace permanecer al ocupante-productor de la tierra en el rea que desarrolla; la actual ley utiliza el vivir en tal institucin, circunstancia que es nociva en nuestra opinin, por cuanto no se est amparando al desarrollo de la actividad agraria directamente; cuando se ampara a la ocupacin prescindiendo de la actividad econmica agraria- se entra en un asunto de ordenamiento territorial que la ley debe reglar en otros trminos. Las principales reglas sobre permanencia agraria se desarrollan en los artculos 17, 18, 19 y 20 de la Ley de Tierras y Desarrollo Agrario, las cuales son del siguiente tenor: Artculo 17. Dentro del rgimen del uso de tierras con vocacin garantiza: 1. La permanencia de los grupos de poblacin asentados en las tierras que han venido ocupando. 2. La permanencia de los pequeos y medianos productores agrarios en las tierras que han venido ocupando pacficamente para el momento de la para la produccin agroalimentaria, se

promulgacin del presente Decreto Ley. 3. La permanencia de los grupos organizados para el uso colectivo de la tierra, as como el de las cooperativas agrarias y otras organizaciones econmicas campesinas en las tierras ocupadas con fines de uso agrario. 4. A todos los campesinos y campesinas, el derecho fundamental a perseguir su progreso material y desarrollo humano en libertad, con dignidad e igualdad de oportunidades. En tal sentido, no podrn ser desalojados de ninguna tierra ociosa o inculta que ocupen con fines de obtener una adjudicacin de tierras, sin que se cumpla previamente con el debido proceso administrativo por ante el Instituto Nacional de Tierras.

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5. A los pescadores artesanales y acuicultores el goce de los beneficios establecidos en este Decreto Ley. 6. La proteccin de la cultura, el folclore, la artesana, las tcnicas ancestrales de cultivo, las costumbres, usos y tradicin oral campesinos, as como la biodiversidad del hbitat. 7. De manera preferente a los ciudadanos y ciudadanas nacidos y residentes en zonas rurales, con una edad comprendida entre 18 aos y 25 aos, el acceso a una parcela productiva agraria, o a un fundo estructurado para asegurar la sustentatibilidad humana del desarrollo agrario Artculo 18. Los arrendatarios, medianeros y pisatarios, que cultiven pequeos lotes en tierras privadas

denunciadas o sealadas como ociosas o incultas, tienen derecho a permanecer en ellas durante la intervencin de las mismas o durante el procedimiento de expropiacin hasta que el Instituto Nacional de Tierras decida acerca de la adjudicacin de las tierras que ocupan o su reubicacin en otras de iguales o mejores condiciones Artculo 19. Se reconoce el conuco como fuente histrica de la biodiversidad agraria. El Ejecutivo Nacional promover, en aquellas reas desarrolladas por conuqueros, la investigacin y la difusin de las tcnicas ancestrales de cultivo, el control ecolgico de plagas, las tcnicas de preservacin de suelos y la conservacin de los termoplasmas en general Artculo 20. Se garantiza la permanencia de los conuqueros en las tierras por ellos cultivadas y tendrn derecho preferente de adjudicacin en los trminos del presente Decreto Ley

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4.5 El amparo policial. Finalmente, existe una previsin legal de los estados federados mediante la cual se concede amparo a los ciudadanos que sean objeto de despojo de un inmueble en zonas urbanas o rurales, a travs del sistema policial. Tal instrumento se ubica en la llamada Ley de Polica. Actualmente el gobernador del estado Carabobo se ha negado a aplicarla en los casos de invasiones mutultuarias que se han producido durante el ao 2005 en esa entidad federal, bajo el alegato poltico de no usar la fuerza contra el pueblo expresado por el mximo polica del estado y, jurdicamente por el Procurador regional bajo el alegato que esa ley est drogada por la Constitucin Nacional de 1999. Sobre este ltimo concepto no existe explicacin pblica que justifique la posicin del funcionario. La guinda verbal ha sido la expresin de los funcionarios La invasin no constituye delito Hemos expresado pblicamente, que los hechos que han asolado a Carabobo son un asunto de orden pblico y, que las instituciones procesales como el interdicto o el amparo constitucional no dan respuesta adecuada a los problemas planteados por dos motivos: Primero, es un asunto de orden pblico, cuando decenas de miles de ciudadanos proceden a tomar tierras pblicas y privadas, instituciones tales como Depositarias Judiciales, centros de atencin de ancianos y nios con problemas de desarrollo mental, edificios en el centro de la ciudad, todo en un lapso de un mes o menos. Ante estos acontecimientos la placidez contemplativa de los funcionarios pblicos regionales y municipales revel una conducta de apoyo a tales hechos. En segundo trmino, nunca los legisladores desde los romanos a esta fecha- han provedo que las invasiones sean prohijadas desde las altas esferas de la administracin pblica. Simplemente, el sistema jurdico no tiene una respuesta adecuada; nos parece que lo ms cercana es el amparo constitucional, tomando en consideracin que el juez constitucional tiene facultades que le estn negadas al juez legal, es decir al que se le somete a consideracin una pretensin interdictal. 5.- Conclusiones. Como corolario de estas reflexiones, podemos llegar los siguientes asertos: 1. La posesin es un hecho. 2. Existe la necesidad prctica de su proteccin, como garanta de la paz. 3. Es visible la tendencia del rgimen poltico actual, que procura desconocer sus alcances en bsqueda de un dominio predial

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que en trminos reales- le confiere al Estado venezolano un gran poder por la existencia de muchas y valiosas tierras que son baldas. Reiteramos nuestro agradecimiento a la Academia de las Ciencias Sociales y Polticas por esta magnfica oportunidad para formular estas ideas y participar en la realizacin de este importante acto, en el cual el pensamiento y la reflexin son el camino seero. Permtasenos ponerle fin a estas palabras expresando que, en estos difciles momentos en los cuales el uso poltico del derecho semeja tiempos de injusticia, siempre debemos recordar una vieja expresin de la poesa gaucha: El camino mejor es el Derecho. Gracias

Caracas, 3 de marzo de 2005.

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