PODER JUDICIRIO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO

TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO ACRDO/DECISO MONOCRATICA REGISTRADO(A) SOB N

172

ACRDO

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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 2 9186094-30.2005.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante COMPANHIA DE BEBIDAS DAS AMRICAS AMBEV sendo apelados JOS EMLIO PESSANHA e TULIPAS PLANEJAMENTO E ASSESSORIA DE NEGCIOS LTDA. em 8 a Cmara de Direito Privado do

ACORDAM,

Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: "DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. V. U.", de

conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo.

julgamento CAETANO

teve

participao (Presidente)

dos e

Desembargadores RIBEIRO DA SILVA.

LAGRASTA

So Paulo, 11 de maio de 2011.

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SALLES R O S S I RELATOR

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Voto n 15.468 Apelao Cvel n 9186094-30.2005.8.26.0000 Comarca: So Paulo - 13a Vara Cvel I a Instncia: Processo n 48775/2003 Apte.: Companhia de Bebidas das Amricas AMBEV Apdos: Jos Emlio Pessanha e Outro

VOTO DO RELATOR
EMENTA - APELAO - SOCIEDADE - Pagamento de dividendos pela sociedade enquanto se discutia o direito de retirada dos acionistas dissidentes - Procedncia da ao ajuizada pelos acionistas, reconhecido o direito de retirada, determinado o pagamento dos haveres, com data retroativa manifestao dos dissidentes - Pretenso na presente demanda ajuizada pela sociedade visando a restituio dos dividendos pagos queles acionistas aps a manifestao do direito de recesso e enquanto se discutia judicialmente essa questo - Perda da condio de acionistas que se deu no momento que exercitaram seu direito de retirada e no depois - Sentena proferida na ao que ajuizaram de carter declaratrio e com efeito ex tunc - Acionistas dissidentes que se tornam, a partir do momento de manifestao do direito de retirada, credores da sociedade, com direito ao recebimento dos haveres, perdendo a condio de acionistas e, consequentemente, de receber dividendos - Restituio devida, sob pena de configurao de enriquecimento sem causa por parte dos acionistas, que teriam dupla remunerao no perodo - Ressalva de que os dividendos devem se referir exclusivamente s aes que os apelados detinham no momento em que exerceram o seu direito de retirada - Sentena reformada - Recurso provido, com observao

Cuida-se de Apelao interposta contra a r. sentena (fls. 551/564) proferida nos autos de Ao de Enriquecimento sem Causa, que a julgou improcedente, condenando a autora no pagamento

das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor corrigido da causa. Embargos de declarao opostos s fls. 602/605, restaram acolhidos para constar a revogao da antecipao de tutela, que surtir efeito aps o trnsito em julgado da sentena (fl. 612). Embargos de declarao opostos s fls. 619/623 restaram rejeitados (fl. 656). Inconformada, apela a autora (fls. 671/693),

sustentando que os apelados exerceram seu direito de retirada quando da incorporao da Companhia Sulina de Bebidas e da Cervejaria Serramalte pela autora. Que na ocasio, como foi negada tal pretenso, estes continuaram a receber seus dividendos como acionistas da autora e, concomitantemente ajuizaram ao para ver reconhecido seu direito de retirada, o que acabou sendo acatado pelo E. Tribunal do Rio Grande do Sul. Argumentam que como os efeitos daquela deciso retroagiram data da manifestao do recesso, os apelados deixaram de ser acionistas, passando a ser credores da sociedade, pelo que devem restituir autora todos os dividendos que receberam durante a tramitao daquele processo, configurado no caso o enriquecimento sem causa por parte dos acionistas dissidentes, que obtiveram dupla remunerao no perodo. Invocam o disposto no artigo 45 da Lei n. 6.404/76, havendo a perda de qualidade de acionista desde a manifestao do exerccio do direito de retirada. Cita doutrina e jurisprudncia a respeito da matria, impugnando, por fim, o valor arbitrado a ttulo de honorrios advocatcios. Requer o provimento do recurso, a fim de que seja decretada a procedncia da ao, com a condenao dos rus em restituir
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apelante o valor dos dividendos pagos desde a data da manifestao do recesso, devidamente corrigido e acrescido dos juros legais, invertidos os nus da sucumbncia. O recurso foi recebido pelo r. despacho de fl. 697 e respondido s fls. 700/734. Inicialmente, o presente recurso foi distribudo ao Exmo. Sr. Desembargador SILVIO MARQUES NETO, com posterior redistribuio a este Relator, designado para assumir referido acervo, ante a aposentadoria do Desembargador referido. o relatrio. O recurso comporta provimento, com observao. Respeitado o entendimento adotado pela r. sentena monocrtica, tenho que no caso restou configurado o enriquecimento sem causa, por circunstncia superveniente, por parte dos apelados. A questo central a discusso a partir de quando o acionista dissidente perde seu direito inerente condio que ostentava, mormente de receber os dividendos pelas aes que lhe pertencia. No caso dos autos, os apelados, no concordando com a incorporao da Companhia Sulina de Bebidas Antrtica e da Cervejaria Serramalte S/A pela sociedade Polar S/A, empresa sucedida pela apelante, manifestaram seu desejo de retirada em 21.11.1995. Como a apelante no concordou com o exerccio de tal direito, continuou a pagar os dividendos aos apelados, que, buscaram judicialmente o reconhecimento do direito de retirada, o que lhes foi conferido por deciso proferida pelo E. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, confirmando a sentena de primeiro grau (fls. 115/148).

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Na definio de Arnaldo Rizzardo, "o direito de retirada do acionista consiste no poder jurdico de extinguir, por ato unilateral, nos casos previstos em lei, as relaes de scio que o vinculam sociedade, passando posio de credor da mesma, pelo valor de reembolso de suas aes " (Direito de Empresa, Rio de Janeiro, 2007, Forense, p. 439). a partir da manifestao do direito de retirada, por ato unilateral do acionista dissidente, que o vnculo que mantm com a sociedade se extingue, perdendo sua condio de acionista para passar posio de credor, tendo direito ao reembolso do valor de suas aes, e no mais percepo de dividendos. A cumulao do recebimento de haveres e de dividendos no pode ser admitida, sob pena de configurar o enriquecimento sem causa por parte do acionista, o qual ter dupla remunerao em prejuzo da sociedade. A discusso que se trava entre os acionistas dissidentes e a sociedade diz respeito, na maioria das vezes, ao valor do reembolso, mas no quanto ao exerccio do direito de retirada, configurado este e o fim do vnculo societrio no momento da manifestao unilateral daqueles que pretendem deixar a sociedade. Nesse mesmo sentido, o magistrio de Fbio Ulhoa Coelho: "Em decorrncia, muitas vezes a retirada d ensejo a discusso judicial - no para definir se o scio realmente pode desligar-se da sociedade, mas para mensurar o seu crdito - circunstncia que, por certo, adia a soluo da pendncia. Pois bem, enquanto transcorre a ao de dissoluo, qual a condio do scio em recesso? Tem ele ainda os direitos inerentes titularidade da quota (participao nos lucros, fiscalizao da gerncia, discusso dos assuntos sociais), ou no
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mais. A lei omissa. Pelos princpios gerais do direito dos contratos, a resposta pertinente indica que a exteriorizao da vontade do scio, no sentido de se retirar da sociedade, j suficiente para operar o desligamento, porque no est o ato sujeito a qualquer outra condio. A definio do montante a ser desembolsado decorrncia do fim do vnculo contratual, e, portanto, o pressupe. Assim, no momento em que a sociedade recebe a declarao escrita do scio de que est exercendo o seu direito de recesso, desfazem-se os vnculos societrios que o envolviam" (Curso de Direito Comercial, Editora Saraiva, 2008, pgs. 437/438). Ainda que no caso em discusso, a apelante no tenha aceito de imediato a manifestao dos apelados de se retirarem da sociedade, a deciso judicial que reconheceu o direito dos acionistas dissidentes de retirada produz efeitos ex tunc, retroagindo data em que romperam o vnculo societrio, apenas declarando o direito que lhes assistia quando foi exercido. Tanto assim, que a r. sentena e o acrdo proferidos pelo Judicirio do Estado do Rio Grande Do Sul determinaram o pagamento aos apelados do valor das aes de que eram titulares em 31.10.1995 e no em data posterior. Se a deciso fosse constitutiva e no declaratria, o direito de receber os haveres seria desde a data da sentena e no aquela estipulada que guarda equivalncia com a ocasio em que os acionistas dissidentes resolveram exercitar seu direito de retirada perante a sociedade. Com a perda da condio de acionistas, o que ocorreu com a declarao judicial de efeito retroativo data da manifestao dos dissidentes, a partir da no h mais fundamento legal
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que justifique a percepo de dividendos. Com a declarao judicial reconhecendo como legtimo o direito de retirada exercido pelos acionistas dissidentes, frise-se, com efeito retroativo e de carter declaratrio, de rigor a restituio pelos apelados dos dividendos que receberam pela titularidade das aes que ostentavam por ocasio da incorporao que no concordaram. A respeito do efeito ex tunc da sentena que apenas declarara uma situao j consolidada quanto da manifestao do scio retirante, confira-se o seguinte precedente do Egrgio Superior Tribunal de Justia: "Direito societrio. Recurso especial. Dissoluo parcial de sociedade limitada por tempo

indeterminado. Retirada do scio. Apurao de haveres. Momento. - A data-base para apurao dos haveres coincide com o momento em que o scio manifestar vontade de se retirar da sociedade limitada estabelecida por tempo indeterminado. - Quando o scio exerce o direito de retirada de sociedade limitada por tempo indeterminado, a sentena apenas declara a dissoluo parcial, gerando, portanto, efeitos ex tunc. - Recurso Especial conhecido e provido. (REsp 646.221-PR, rei. Min. Nancy Andrighi, j . 19.04.2005)

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Ainda que durante o trmite da ao ajuizada pelos apelados houvesse causa a justificar o pagamento dos dividendos, com a prolao da sentena, de efeito retroativo, a condio de acionista se perdeu, cuja eficcia reconhecida desde o momento que os acionistas manifestaram o interesse de se retirar da sociedade. A condio dos acionistas desde o momento em que manifestaram o desejo de se retirar a sociedade de credores desta e no mais de scios, com os poderes a eles inerentes de fiscalizao ou de participao nos lucros. O pagamento dos haveres extingue o crdito. A condio de acionista se perdeu em momento anterior, com a declarao unilateral dos apelados, ato plenamente vlido, com eficcia reconhecida desde aquele momento por conta do efeito judicial da sentena que reconheceu o direito de retirada. Nem se argumente acerca da irrepetibilidade dos dividendos recebidos pelos apelados, porquanto no se aplica aqui o disposto no artigo 201 da Lei n. 6.404/76, haja vista a perda da condio de acionistas por ato anterior ao recebimento de tais valores. Apenas aqueles que mantm hgido o vnculo com a sociedade e ostentam plenamente a condio de acionistas que no esto obrigados a devolver os dividendos que tiverem recebidos de boa-f. Da mesma forma, no h que se falar em prescrio, com base no art. 287, II, "c", da Lei n. 6.404/76, pelo fato de estar ausente m-f por parte dos apelados em receber os dividendos, os quais, alis, foram pagos espontaneamente pela sociedade durante a discusso acerca do direito de retirada. O que houve, como se viu, foi a supresso de causa que justificasse o recebimento dos dividendos, por fora de declarao judicial com efeito retroativo, no havendo que se falar em
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m-f por parte de nenhum dos litigantes. A sociedade continuou a cumprir com o pagamento dos dividendos aos acionistas dissidentes enquanto a questo era discutida judicialmente, e estes receberam os valores que eram pagos de forma espontnea, sem a configurao de mf. De tudo o quanto exposto, de rigor declarar a procedncia da ao, para condenar os apelados a restiturem autora os dividendos que receberam deste a data da manifestao do recesso, com correo monetria dos respectivos recebimentos e juros de mora de 1% ao ms, contados da citao, com a observao de que tais valores devem se referir exclusivamente s aes que os apelados eram titulares em 31.10.1995, guardada a perfeita equivalncia com o que restou decidido na ao que lhes declarou o direito de retirada. Aqui convm ressaltar que se outras aes foram adquiridas pelos apelados posteriormente sua retirada, os dividendos recebidos por estas aes no so objeto desta lide, j que sobre elas no tem qualquer efeito o direito de retirada anteriormente exercido. Ficam invertidos os nus da sucumbncia, sendo que os honorrios advocatcios de 10% incidem agora sobre o valor do montante que vier a ser objeto de restituio. A antecipao de tutela concedida em agravo de instrumento fica mantida, sendo permitida a compensao dos crditos. A vista do exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso, com observao.

SyOuLES ROSSI
/ Relator

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