Dossier Le prot UNIFORME AFRICAIN DES AFFAIRES ISSU DE L'OHAD Associé minoritaire > LV ASSOCIE MINORITAIRE DANS LES SOCIETES REGIES PAR LE DROIT OHADA Auticle réilgs par: Aude-Marie CARTRON et Boris MARTOR, areca Bersheds LLP Paris ette étude permet dappréhender comment les associés minoritaires dans les sociétés régies par le droit OHADA peuvent protéger leurs intéréts et, dans une certaine mesure, organiser un contre-pouvoir puissant. Certaines notions plus qued’autres permettent d'évaluerle degrédemodernitéd’une legislation. C’estecas, nous semble- teil, de T'associé minoritaire en droit des sociétés. La place donnée. Passocié minoritaire témoigne, en effet, du degré de prise en compte de certains principes tels que a bonne gouver- nance ou Pégalité entre associts* est doncutile examiner le statut deT'associé minoritaire dans le régime OHADA afin de déterminer si celui-ci favorise la mise en oeuvre des principes de bonne governance et égalté des associés au sein des sociétés commerciales. Garantir une information minimale a tout associé est, en cffet, la clé d'une parfaite transparence de la gestion sociale et, in fine, la garantie d'une « bone gouvernance » a sein de la société. Le droit OHADA a si mettre en place un ensemble instruments législatfs et procéduraux qui vise & assurer le contréledela gestion sociale c:lemeintien d'un équilibre entre les divers pouvoirs en présence, Pour garantir une tlle trans- parence des actes de gestion, lelégislateur OHADA s'estinspiré des grands principes du drot frangais des société, tout en 1, Suri notion gait entre assoc sen droit OHADA, VA. Fy, Léa tre asois (Ace wniforme su dot des seit dc GIE):Ohdata ‘D.04-10o1 in Revue Droit rt, Crit sna 2, univers des scenes sociales Too juin 202.3 sachant innover de nombreux égards et tirer aisles consé- ‘quences de certains insuffisances de ce modal ‘Avec adoption de PActe uniforme relatif au droit des sociétés commerciales et dui groupement d'intérét économi- ‘que (AUSCGIE), Passocié minoritaire bénéficie de tous les ‘outils nécessaires pour participer activement la vie poli Economiqueet sociale dela société ets imposer corame vérita- ble contre-pouvoir & Pégard, & la fois des dirigeants sociaux ‘mais aussi de ses coassociés. Diune part, 'AUSCGIE garantit & Passocié minoritare le droit d'accts 4 Vinformation vis-a-vis des dirigeauts sociaux, renforcé essentiellement par diverses procédures mises & sa disposition tlles que la procédure d'expertise et Cinjonction. D'autre part, le droit OHADA offre & Passocié sninoritare divers stratagemes pour affirmer son autorité décisionnelle face aux autres associés, notamment parla consécrition expli- cite de Paction en abus de majorité,« arme utime » des mino~ ritaires ‘Au-dela de la théorie et de la comperaison juridique, cette étude permet d’appréhender comment les associés minoritai- zes peuvent protéger leurs intérets (I) et, dans une eertaine mesure, organiser un contre-pouvoir puissant (2). ewiens ce caairce eumsae wr, imwenetvaenzos0 24.1, Pouvoirs de l’'associé minoritaire vis-a- vis des dirigeants sociaux : droit de regard et de contréle sur la gestion sociale En droit OHADA, comme en France la société est dirigée par ses organcs de gestion. Les dirigeants sociaux disposent importants pouvoirs juridiques et économiques qui sont niécessaires& a poursuite quotidienne des intéréts de Pentre prise. ar rapport aces derniers,le pouvoir des actionnairesest plus épisodique? mais réel, y compris & Vencontre des diri- ‘geants eux-mémes. « L'associé est citoyen de cete cité qu’est la société comme Laffirment certains auteurs, d’oi ses prérogatives.politi- ‘ques »?, Ces pouvoirs politiques leur confrent le droit d’étre informés et de prendre part auncdécisions stratégiques. L’ass0- i€minoritaire jouitde ces droits au mémetitreque les associés ‘majoritaires. AVDA Ta aT arsenal législatifet procédural Aerator atin kee iu UiSaletan ira toner Ce tac lglg Wate ert Lae Dans ce cadre, le pouvoir desassociés, notamment minori- peut étre plus ou moins déterminant selon la place qui lui aura été aménagée contractuellement lors de la rédaction des actes fondamentatx de la société. associé minoritaire a toujours Ia faculté ce se réserver, au stade de la rédaction du pacted’actionnaireset desstatuts un roleimportantausst bien dans la prise des décisions collectives que dans la nomination des ditigeants sociaux, Les associés peuvent décider de sot mettre certaines décisions a Paczord préalable du minoritaire par le biais de clauses dites « de contre des ditigeants » ou ‘lauses « d'information préalable». Il est fréquent, ainsi, de voir la nomination du directeur général soumise ala proposi- tion préalable et doncau choix de associé minoritaire, Par ailleurs le droit OHADA met en place un arsenal ég Iatif et procédural visant & maintenir un juste équilibre des roles entrees organes de direction et Pactionnariat.Son objec- tif est en effet @assurer une bonne gouvernance au sein des sociétés en exigeant une parfait transparence des activités de gestion sociale et, parla suite, une meilleure transmission aux associés des informations relatives au fonctionnement quoti- dion eta Pétat de santé de la societé, Pour garantir le respect de ce principe, le droit OHADA a pris conscience que associé minoritaire devait bénéficier un accés complet l'information sociale (A) ct disposer de vérita- 2. M.Cosin, A. Vindior et B Dabo Droit le scits Paris, ite, 22° 2003, p. 133. 3. Opditap 156, 22 cowens oe oxoI oe LeNREMSE W", JaveR EER 2010 blesmoyens de controle de''activité des dirigeants dela société pour pouvoir participeractivement et efficacement aux orien- tations politiques de clle-ci (B). A.- LOHADA garantit a Passoci¢ minoritaire son droit Pinformation malgré certaines imperfections Les associés sont, en principe, tous égaux, En vertu de article 53 de PAUSCGIE, tout associé a le droit dassster et, parla méme, de voter aux assemblées générales. Pour garantir une participation active et effective aux déci- sions collectives, les associés doivent pouvoir étte informés facilement des événements de la vie sociale et des choix polit ‘ques des dirigeants. Le droit a Pinformation est un corollaire du droit de Pactionnaire participer et & voter lors des assem- bles générales. A défeut, les pouvoirs de Pactionnaireseraient sinon théoriques, du moins fortement entravés “LOHADA consacre le droit d’ac al iiformation pour tout associé, ne faisani aucune distinclion entre GES a Ta Once a aT on a Conscient de cet enjeu, !OHADA consacte le droitd’accés information pour tout associé, ne faisant aucune distinction entee associé majoritaire et minoritaire dans le processus de ‘communication des documents sociaux. Ces informations peuvent ére accessibles, par tous, de fagon occasionnelle (1°), notamment au moment des assemblées générales ou bien de facon permanente (2°). Néanmoins, il convient de reever que ledroit OHADA n’a pas fait preved'an grand modernismeen ‘optant pour le principe de quérabilité des documents sociaux (3°), malgré certaines admissions exceptionnelles de leur por- tabilité (4°), 1° Information occasionnelle article 525 de PAUSCGIE relatif & Passemblée générale ordinaire annuele offre la possibilité & tout actionnaire sans ‘exception de consulter notamment les états financiers de syn- these, la iste des administrateurs et le rapport des commissai- res aux comptes, ainsi que le montant des rémunérations versées aux dirigeants et solaris les mieux rémmunérés. Sur ce point, lelégislateur africain a été inspiré parles réglesprévalant en France’, Il est d'autres cas ot Passocié peut exercer son droit a information avant Vassemblée générale. Ainsi, lors de Passemblée générale spécialement appelée pour se prononcer sur un projet de fusion ow de scission®, tout associé doit pouvoir consulter le projet de Fusion en question ainsi que les ‘4, LD. Mubz-Dhibende Linformaton des actions, source dun conte= ovr dans essacités anonyme de dst rong ed primtre ONADA + ‘ress universities d'Aae Marele, 2003,p. 372. 5. AUSOGIE art 67461 684,Dossier Le DROIT UNIFORME AFRICAIN DES rapports du consel d’administration ¢ tes états financiers de synthése et les rapports de gestion de toutes lessociétés concer- nées parla fusion. Leassocié, méme minoritaire,a done le droit d'etre informé et de pouvoir exprimer son point de vue a Poccasion des, assemblées générales. C'est & ce titre que le droit OHADA a prévu desrégles susceptibles deluipermettred’etre informéde Ja bonne marche de la société, att moins une fois par an, et etre tout aussi informé lorsque la société connait de grands Douleversements tels qu'une fesion ow une scission. 2° Information permanente En dehors de Pinformatior ponctuelle, d'autres informa- tions portant notamment sur la vie et la santé de la société lui sont accessibles. Aux termes de Particle 526 de AUSCGIE, les documents sociaux des trois demniers exercices ainsi que les procés-verbaux des assemblées générales doivent etre accessi- blesa tous,a tout moment. Cette liste n'est ailleurs pas limitative, Larticle $26 de PAUSCGIE prend soin de permettre la constiltation « de tous ‘autres documents, sles status prévoient». L’associé minoritaice est donclibre,au moment de la rédac- tion des statuts, de se garantir une information plus complete et, par conséquent, une meilleur visibilté des actes de gestion sociale, Il peut notamment exiger Ia communication des déli- bérations du conseild’administation. ay Ve ede Eeerg eoCce UC EN Rar dneonn te Meratd ye consullerles dociiments sociaux COT elas aa rae UM clore sie LAO EATTA Leer TCH es i Pon constate que YOHADA a su prendre en compte «. ‘Cest en quelque sorte la sanction d'un usage négatif par le minoritaire de ses prérogatives politiques, qui porte une atteinte injustifiée a intért social. Sur le principe, il semble ‘opportun de codifier Pabus de minorité les associés qu'ils soient minoritaires ou majoritaites ne devant pas nuire par leur comportement a Fintérét de la société, Néanmoin, il est en pratique parfois difficile de distinguer entre Fopposition legitime des minoritaires et leur opposition parfois opiniatre dans Pexercice du droit de vote, LA aussi le réle dujuge dans a détecmination des contours de cette notion sera esientiel. Conclusion En conséquence, e droit OHADA donne tous les moyens & associé minoritaire pour se positioner comme acteur dyna- ‘miique dela vie politique, économique et sociale des socités. [Le minoritaire a ainsi vocation a incarner le point d’équilibre au sein de la société en exergant son pouvoir modérateur vis-A-vis des associés et des dirigeants sociaux. Or, C'est en imposant son autorité politique (voire méme, son autorité technique), que Passocié minoritaire participe activement 8a bonne gouvernance de la société et plus global:ment, & Ia défense de Pintérét social et ce, dés les premiets pas de la société, au moment méme dela conclusion de status ou pactes @actionnairesqui ont vocation a établirles bases solides Pune bonne coopération entre es différents acteurs de lasociété Les pactes extra statutaires sont en effet occasion pour e minor taite de définir précisément Pétendue des pouvoirs de ’équipe dirigeante ct solutionner ainsi d’éventuels rapports de forces & avenit Pour ce quiest de l'interprétation jurisprucentelle de «es dispositions, les décisions dela CCJA et des cours nationa~ les restent, ce jour, peu nombreuses sur le sujet, faut done ‘encore patienter pour connaitre le sort ainsi réservé en prati- que la protection du statut du minoritaire dans !OHADA. nu de mont et dni pour I prerire fs dans la jurisprudence dela chambre commerce dela Courfecasationen ‘ conrscenent Tint gntral et ane Taniqu desein de favorsr es dela major at ditriment dela mnarite». Cest par const ‘Quent Ia tansposon de Ia thorie else de abus de dai, V. notam- Sent D.Trct Abus de dot dae ler ois: clus de mojrtee aus de Ininrits: RID com. 194, . 617. eRe oniroe LeMTRENRGE Wa, aNweRréweR2D10 29